conomique et juridique de l'entreprise, et dtermin les raisons de sa dfaillance, le tribunal prend une dcision qui fixe son sort : Il peut arrter un plan de sauvegarde sil estime que lentreprise peut tre redresse et quelle nest pas en cessation des paiements. En cas contraire, il doit ouvrir une liquidation judiciaire. En principe, le tribunal saisi est le seul comptent pour dfinir l'issue de la procdure. Toutefois, depuis la loi du 26 juillet 2005, les comits de cranciers votent le projet de plan de sauvegarde (ou de redressement ) dans les grandes entreprises lorsque certains seuils sont dpasss. Le plan de sauvegarde est toujours un plan de rorganisation. Sil peut tre assorti de cessions partielles, il ne peut jamais prvoir une cession totale de lentreprise.
L'objet Selon l'article L. 623-1 du code de commerce, le bilan conomique et social prcise l'origine, l'importance et la nature des difficults de l'entreprise. Il essaie donc de diagnostiquer les causes de la dfaillance de l'entreprise. 1 UNJF - Tous droits rservs
Ce diagnostic est global, il porte la fois sur la situation conomique de lentreprise et sur sa situation sociale. Il tablit aussi le bilan environnemental lorsque lentreprise exploite une ou des installations classes au sens du livre V du code de lenvironnement. Il cherche donc identifier, par exemple, les causes de la dfaillance qui peuvent tre dues un surendettement excessif , des effectifs trop importants ou peu qualifis, des fautes de gestion, la perte dun march ou autre.
L'auteur Le bilan conomique et social est labor par ladministrateur lorsquil en est dsign un dans la procdure (avec le concours du dbiteur et lassistance ventuelle dun ou plusieurs experts) ou par le dbiteur, en cas contraire. Lun et lautre peuvent se faire assister dans leur mission et procder diffrentes investigations. Le juge-commissaire peut obtenir communication des renseignements ncessaires ltablissement du bilan et du projet de plan afin davoir une exacte information sur la situation conomique, financire, sociale et patrimoniale du dbiteur, auprs, notamment, des commissaires aux comptes, des experts -comptables , des membres et reprsentants du personnel de lentreprise ou des organismes publics, de la Banque de France, des organismes de prvoyance et de scurit sociale ainsi que des tablissements de crdit . Jurisprudence : Le secret professionnel et, notamment, le secret bancaire ne peuvent tre opposs au juge-commissaire aprs louverture de la procdure : Bordeaux 9 oct.1992, D.1994, somm.327, note Vasseur ; Reims 27 janv.1999, JCP 1999,E,pan.n 1992 Ces informations sont transmises ladministrateur qui est inform sur le rapport de lexpert et les comptes rendus effectus lorsque lentreprise a bnfici dun accord amiable homologu. Dans llaboration du bilan, ladministrateur consulte le dbiteur, le mandataire judiciaire et toute personne dont lopinion peut lui tre utile llaboration de la solution ainsi qu la connaissance de la situation de lentreprise. Il en informe le dbiteur et recueille ses observations et ses propositions.
En savoir plus : Le redressement judiciaire Le choix est plus large dans le redressement judiciaire :
un plan de continuation avec cession partielle un plan de cession intgrale de l'entreprise avec une liquidation des actifs rsiduels plusieurs plans de cession partielle un plan de cession assorti d'une priode pralable de location-grance
Ce volet conomique conduit parfois dcider de la continuation de l'activit, de la suppression d'une branche d'exploitation ou d'une cession partielle.
Le plan dfinit ensuite " les modalits de rglement du passif et les garanties ventuelles que le chef d'entreprise doit souscrire pour en assurer l'excution ".
Ce volet financier a donc pour but de prvoir le rglement des cranciers qui, en principe, doit tre intgral mais qui sera chelonn sur la dure du plan s'il s'agit d'un plan de continuation.
Le projet expose et justifie enfin " le niveau et les perspectives demploi ainsi que les conditions sociales envisages pour la poursuite de lactivit ".
Lorsque le projet prvoit des licenciements pour motif conomique, il rappelle les mesures dj intervenues et dfinit les actions entreprendre pour faciliter le reclassement et lindemnisation des salaris dont lemploi est menac.
demandent, aux cranciers s'ils accepteraient de rduire le montant de leurs crances ou s'ils consentiraient accorder des dlais de paiement. Cette procdure de consultation est obligatoire. A dfaut, la procdure serait nulle, sauf si le plan envisag n'est pas srieux (Cass.com. 25 mars 1997, D.aff.1997, n22, p.705). Les propositions pour le rglement des dettes sont, au fur et mesure de leur laboration et sous surveillance du juge-commissaire, communiques par ladministrateur au mandataire judiciaire, aux contrleurs ainsi quau comit dentreprise et, dfaut, aux dlgus du personnel. Le mandataire judiciaire recueille individuellement ou collectivement laccord de chaque crancier qui a dclar sa crance sur les remises et dlais qui lui sont proposs. En cas de consultation par crit, le dfaut de rponse dans les trente jours compter de la rception de la lettre du mandataire judiciaire vaut acceptation (le crancier doit donc tre diligent et rpondre la proposition qui lui est faite. A dfaut, il est prsum laccepter et ne pourra plus contester ni la nature de la crance, ni son montant). Depuis ladoption de la loi du 26 juillet 2005, les administrations financires et les organismes de scurit sociale et assimils peuvent accorder au dbiteur des remises de dettes mais aux conditions que : ces remises soient concomitantes leffort consenti par dautres cranciers ; quelles soient consenties des conditions similaires celles que lui octroierait, dans des conditions normales du march, un oprateur conomique priv plac dans la mme situation . Ces remises de dettes peuvent tre accordes pour des impts directs. Pour des impts indirects, elles sont limites aux intrts de retard, majorations, pnalits ou amendes (Art. L.626-6 C.com.). Le mandataire judiciaire dresse alors la liste des rponses faites par les cranciers et cet tat est adress ladministrateur en vue de ltablissement de son rapport. Par ailleurs, lorsquest bti un plan de sauvegarde ou de continuation, il peut tre propos une augmentation de capital. Dans ce cas, ladministrateur demande au conseil dadministration, au directoire et aux grants, de convoquer lassemble gnrale extraordinaire ou lassemble des associs, afin quelle se prononce sur cette ventuelle augmentation du capital qui permettrait une reprise interne, art..L.626-3 C.com. Dans le cas o du fait des pertes subies, les capitaux propres seraient infrieurs la moiti du capital social, lassemble doit dabord reconstituer ces capitaux concurrence du montant propos par ladministrateur et qui ne peut tre infrieur la moiti du capital social. En toute hypothse, le tribunal ne peut imposer laugmentation de capital aux associs. Elle doit tre librement dcide par les associs. Cependant, elle est facilite pour permettre le rachat des titres par un tiers car " les clauses dagrment sont rputes non crites ". Il faut aussi observer que,sauf lorsque le dbiteur exerce une activit librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire, lorsque la sauvegarde de lentreprise le requiert, le tribunal pourrait subordonner, la demande du ministre public, ladoption du plan de sauvegarde ou de continuation au remplacement dun ou plusieurs dirigeants (Art. L.626-4 C.Com.) ce qui est rare et la cession force de leurs titres dont le prix sera fix dire dexpert ou, au contraire, prononcer lincessibilit de leurs actions ou parts sociales la condition que les dirigeants concerns et les reprsentants du personnel ou dfaut les dlgus du personnel aient t entendus ou dment appels. En pareil cas, l'article L.626-4 du code de commerce prvoit que le tribunal peut dcider que le droit de vote attach ces titres devenus incessibles sera exerc par 4 UNJF - Tous droits rservs
un mandataire qu'il dsigne et pour une dure qu'il fixe. 2. Elaboration du plan en prsence de comits de cranciers Depuis l'adoption de la loi de sauvegarde, le tribunal doit parfois tenir compte de l'avis des cranciers. Il en est ainsi lorsque sont mis en place des comits de cranciers. Ces comits sont obligatoires si l'entreprise ralise 10 millions d'euros de chiffres d'affaires et emploie plus de 150 salaris et si les comptes ont t certifis par les commissaires aux comptes (art.162, D.28 dcembre 2005). Ils peuvent tre crs en dessous de ces seuils, la demande du dbiteur ou de ladminstrateur, avec lautorisation du juge-commissaire. Ces comits sont de deux types :
comit des tablissements de crdit (art. L.511-1 et L.518-1 du code montaire et financier) comit des fournisseurs (regroupant obligatoirement les fournisseurs dont la crance reprsente 5% des crances des fournisseurs)
Ils sont runis par l'administrateur dans les trente jours du jugement d'ouverture de la procdure de sauvegarde mais peuvent exister aussi dans le redressement judiciaire. Le dbiteur prsente au comit des propositions tendant l'laboration d'un projet de plan dans un dlai de deux mois partir de leur constitution, renouvelable une fois par le juge-commissaire la demande du dbiteur ou de l'administration. Les comits discutent avec le dbiteur et l'administrateur judiciaire, en prsence du ministre public. Ils se prononcent ensuite sur le projet dans un dlai de trente jours selon des rgles de majorit qui ont t dfinies par le dcret . Il sagit dune double majorit : en nombre des cranciers, membres du comit, et reprsentant au moins les deux tiers du montant des crances tel qu'il a t indiqu par le dbiteur et certifi par son commissaire aux comptes. (C. Com art. L. 626-30) Deux situations se prsentent alors :
1. Ou bien le projet de plan est adopt par les deux comits et le tribunal s'assure que les intrts de tous les cranciers sont suffisamment protgs. Pour les autres cranciers, cest la procdure normale de consultation qui sapplique. Il arrte ensuite le plan qui devient applicable tous les membres des comits. En pareil cas, le rle des cranciers est important puisqu'ils dcident le plan. Celui-ci est ngoci. 2. Ou bien les cranciers ne se sont pas prononcs dans les dlais, ou l'un des comits ou les deux ont refus les propositions faites, ou encore le tribunal n'a pas arrt le plan et la procdure est reprise selon les rgles de plan de sauvegarde pour les petites entreprises gure diffrentes du plan de redressement. Le tribunal peut alors imposer le plan.
3. Consultation des obligataires En outre, lorsque la socit qui rclame le bnfice de la sauvegarde a mis un emprunt obligataire, les obligataires sont consults sur le plan de sauvegarde. 5 UNJF - Tous droits rservs
L' article L.626-32 du code de commerce, introduit par voie d'amendement, est, en effet, ainsi rdig : "Lorsqu'il existe des obligataires, le dbiteur ou l'administrateur judiciaire convoque les reprsentants de la masse dans un dlai de quinze jours compter de la transmission aux comits du projet de plan, afin de le leur exposer. Les reprsentants de la masse convoquent ensuite une assemble gnrale des obligataires, dans un dlai de quinze jours, afin de dlibrer sur ce projet dans les conditions prvues l'article L.228-65. Toutefois, en cas de carence ou d'absence des reprsentants de la masse, dment constate par le juge-commissaire, l'administrateur convoque l'assemble gnrale des obligataires. La dlibration porte sur un abandon total ou partiel des crances obligataires." Les obligataires ne pourront plus souffrir de la carence de leur reprsentant. Si celui-ci ne convoque pas l'assemble, c'est l'administrateur qui devra y procder sur le constat de carence du juge-commissaire. Bien que les cranciers jouent dsormais un rle important dans la construction du plan de sauvegarde, le ministre public doit tre prsent dans la procdure, le projet de plan lui est obligatoirement communiqu et le tribunal doit recueillir son avis avant de statuer sur le projet. sa prsence l'audience est mme obligatoire lorsque l'entreprise dpasse un certain seuil. Le ministre public est le gardien de l'ordre public conomique. Cette organisation de la procdure lui donne un caractre mixte : ngocie avec les cranciers, la solution de sauvegarde est arrte par le tribunal. Elle prsente le mme caractre judiciaire que le redressement qui n'est pourtant pas supprim. En savoir plus : Laffaire Eurotunnel Bibl. : G.Brmond et E.Scolastique, Rflexion sur la composition des comits de cranciers dans les procdures de sauvegarde et de redressement judiciaire, JCP E 2006, p.466 Le groupe Eurotunnel a fait lobjet dune procdure de sauvegarde ouverte par le Tribunal de commerce de Paris, le 2 aot 2006 ( V.Dr&pat juin 2007,n160,p.82). Cette procdure est remarquable, tant donn limportance du passif : 9 milliards deuros. Le tribunal a considr cependant que le groupe ntait pas en cessation des paiements parce quil avait une trsorerie suffisante jusquau 31 dcembre 2006. Ensuite, il aurait t en tat de cessation des paiements car il devait rembourser le capital. Aprs louverture de la procdure, des comits de cranciers ont t constitus. Ils ont consenti des abandons de crances importants et ont chang leurs titres avec ceux dune socit nouvellement cre. Les obligataires ont galement donn leur accord Le passif a t ainsi ramen 4,5 milliards deuros. Le plan de sauvegarde sest rvl tre une bonne technique de restructuration de la dette.
dcides par le chef d'entreprise. En revanche, tous les changements susceptibles d'entraner des modifications substantielles dans les objectifs et moyens du plan sont soumis l'autorisation du tribunal (art.L.62-28 C.com). Bien que certains lments soient d'inspiration contractuelle, dans les plans de sauvegarde vots par les comits de cranciers, le plan de sauvegarde demeure un procd judiciaire de rsolution des difficults des entreprises. Il est, en effet, arrt par le tribunal (1) et est opposable tous (2). Les voies de recours contre le plan de sauvegarde sont trs limites (3)
A. Consultations pralables
Le jugement d'arrt du plan ne peut tre pris qu'aprs qu'ait t entendus ou dment appels, le dbiteur, l'administrateur, le mandataire judiciaire, les contrleurs ainsi que les reprsentants du personnel. (Art.L.626-9 C.com.) En savoir plus : Les mesures de licenciement pour motif conomique Le plan de sauvegarde est souvent assorti de mesures de licenciement pour motif conomique. Il ne peut alors tre arrt sans que les institutions reprsentatives du personnel et l'autorit comptente en droit du travail n'aient t informes et consultes. C'est le tribunal qui dcide des licenciements qui s'imposent et c'est l'administrateur ou, dfaut, le dbiteur qui les ralise, art.L.631-17 C.com.
physiques, cautions simples, solidaires, coobligs et garants autonomes qui peuvent s'en prvaloir (art. L.626-11 C.Com). En revanche, les cautions et coobligs ne peuvent se prvaloir des dlais du plan ou des remises de dettes dans le cadre du redressement judiciaire (L.631-14, II, C.Com.).
3 Voies de recours
Le plan de sauvegarde est susceptible d'un appel ou d'un pourvoi en cassation, uniquement de la part du dbiteur, de l'administrateur, du mandataire judiciaire, des institutions reprsentatives du personnel et du ministre public. Cette organisation de la procdure lui donne un caractre mixte : ngocie avec les cranciers, la solution de sauvegarde est arrte par le tribunal. Elle prsente le mme caractre judiciaire que le redressement qui n'est pourtant pas supprim.
Le plan prvoit des mesures de sauvetage et peut mme conduire une vritable restructuration ou rorganisation de l'entreprise. 8 UNJF - Tous droits rservs
En effet, il s'accompagne, s'il y a lieu, " de l'arrt, de l'adjonction ou de la cession d'une ou de plusieurs branches d'activit " (L 626-1). Ce plan peut tre assorti d'une cession partielle d'activit. Depuis la loi du 10 juin 1994, la branche cde est soumise aux rgles de la cession d'entreprise. Cependant, la dchance du terme n'est pas applicable. La cession ne peut tre que partielle. Une restructuration juridique est parfois envisage dans le plan. Cela signifie que, lorsque la sauvegarde de l'entreprise le requiert, le tribunal peut remplacer les dirigeants de la personne morale lorsqu'il estime que ce remplacement favorisera le sauvetage de l'entreprise ou ordonner la cession force des parts sociales ou des actions des dirigeants, si elle est utile au redressement. En sauvegarde, cette mesure suppose une demande du ministre public (L.626-4). En outre, le tribunal a le droit de susciter des modifications du capital et, notamment, une augmentation de capital afin de reconstituer les fonds propres ou de faire rentrer un tiers dans la socit. Ce systme de reprise interne tait frquemment utilis dans le redressement judiciaire. Il en sera de mme dans le plan de sauvegarde. Cependant, le tribunal ne peut imposer l'augmentation de capital, il doit solliciter des associs qu'ils y procdent spontanment. A dfaut d'augmenter le capital, le plan ne pourrait pas tre adopt. Afin de favoriser cette augmentation de capital, il est prvu que les associs peuvent bnficier de la compensation concurrence du montant de leurs crances admises et dans la limite de la rduction dont elles sont l'objet dans le plan sous forme de remises et de dlais. Toutes autres mesures de restructuration juridique sont envisageables : rduction de capital, transformation de socit (L.626-3). L'adoption du plan a galement une incidence, dans le cas gnral, sur l'emploi. Il peut arriver, en effet, que le plan soit assorti de 9 UNJF - Tous droits rservs
licenciements. C'est pourquoi, il doit indiquer le niveau et les perspectives d'emploi, ainsi que " les conditions sociales envisages pour la poursuite de l'activit ". Ces conditions sociales peuvent tre des modifications des conditions de travail ou des licenciements. Dans ce cas, le plan rappelle les mesures dj intervenues et dfinit les actions prendre en vue de faciliter le redressement des salaris et leur indemnisation. En cas de licenciement, la procdure ordinaire de licenciement pour cause conomique doit tre suivie et l'AGS prend en compte les licenciements effectus dans le mois de l'arrt du plan.
2. L'apurement du passif
Le plan de sauvegarde ou de redressement est galement un moratoire dont le but est d'accorder des dlais au dbiteur. Ces dlais sont relatifs aux crances dclares, admises au passif et inscrites au plan. Le principe est alors que le tribunal va organiser un chelonnement des paiements, mais en cas de vote par les comits de cranciers, ceux-ci sont libres de dfinir les remises et les dlais quils consentent leur dbiteur.
proportionnelle de la crance. Exemple : Si la dure du plan est de dix ans avec un paiement intgral de la crance, il est possible de proposer aux cranciers un rglement sur cinq ans mais 40 % de leurs crances Mais en principe, toutes les crances dclares doivent tre inscrites au plan. Ces dispositions existaient dj dans la procdure de redressement judiciaire. Cependant, depuis la loi du 26 juillet 2005, l'amnagement de la dette est amlior puisque "les administrations financires, les organismes de la scurit sociale, les institutions grant le rgime d'assurance-chmage, peuvent accepter, concomitamment l'effort consenti par d'autres cranciers, de remettre tout ou partie de ses dettes au dbiteur dans des conditions similaires celles que lui octroierait, dans des conditions normales de march, un oprateur conomique priv plac dans la mme situation". Cette disposition est une vritable rvolution puisque jusqu'alors, seuls les dlais de paiement pouvaient tre accords par les administrations fiscale ou sociale. Mais l'aide de l'Etat est conditionne un effort fourni par les cranciers. Ce ne peut tre qu'une mesure d'accompagnement et qui doit respecter le rgime des aides publiques. Dans ce cadre les administrations financires peuvent remettre l'ensemble des impts directs perus au profit de l'Etat et des collectivits territoriales ainsi que les produits divers du budget de l'Etat dus par le dbiteur. S'agissant des impts indirects, seuls les intrts de retard, majorations, pnalits ou amendes peuvent faire l'objet d'une remise. Les cranciers peuvent aussi dcider des cessions de rang de privilges. Le principe est que la dure du plan ne peut pas excder dix ans, ce qui ne signifie pas que les dlais ne puissent excder cette date, puisque de toute manire, se sont les dlais contractuels qui l'emportent. Selon l' article L.626-17, alina 2, du code de commerce, le premier paiement doit intervenir dans le dlai d'un an au plus tard. Au del de la deuxime anne le montant de chaque annuit prvue au plan ne peut tre infrieur 5% du passif admis. Le premier paiement ne peut intervenir au-del d'un dlai d'un an, article L.621-76, alina 2, C.com. Les dividendes prvus par le plan ne portent pas d'intrts. Jurisprudence : Prcisons que la Cour de Cassation a jug qu'aucune dchance ne s'appliquait une demande tardive de paiement des dividendes, seules les rgles de la prescription y faisant obstacle, Com. 22 oct. 1996, D. Aff. 1997, n1, p. 27. Telles sont les rgles relatives l'apurement du passif. Il faut retenir tout particulirement que le tribunal ne peut imposer des remises de dettes mais que les dlais du plan s'appliquent tous les cranciers quels qu'ils soient, titulaires ou non de srets. Enfin certains cranciers sont pays immdiatement, malgr l'adoption d'un plan de sauvegarde. Il s'agit des salaris, rappelons-le, pour les crances salariales privilgies et super-privilgies. Il s'agit galement des petites crances chirographaires d'un montant infrieur 150 euros et dans la limite de 5 % du passif estim.
Remarque : Rappelons aussi que les cranciers revendiquants chappent aux rgles du plan. Certains cranciers inscrits peuvent galement obtenir un paiement provisionnel qui sera rduit s'il est excessif par rapport ce qui est d en vertu du plan au crancier.
l'article L.6 26-27 du code de commerce nonce que le tribunal qui a ouvert la procdure peut prononcer la rsolution du plan de sauvegarde. Celle-ci peut tre demande, soit par un crancier , soit par le commissaire l'excution du plan, soit par le Procureur de la Rpublique. Le tribunal peut aussi se saisir doffice. Si linexcution provient dun dfaut de paiement de dividendes par le dbiteur, cest le commissaire lexcution du plan qui procde leur recouvrement.