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A publicidade na Advocacia e os limites OAB

No tocante publicidade temos trs normas bsicas na Advocacia que a Lei 8906-94, o Cdigo de tica e o Provimento 94-00. Afinal, o Regulamento Geral no tratou deste assunto. A priori, tem-se usado termos como captao de clientela e mercantilizao sem nos aprofundarmos nos mesmos. Por outro lado, frequentemente confunde-se termos como propaganda, publicidade e marketing, porm so amplamente diferentes. E no setor jurdico, que trabalha com preciso de palavras e sua interpretao, isto inadmissvel. De forma bem resumida, podemos esclarecer que publicidade a comunicao gratuita de idias, servios e produtos, enquanto a propaganda o anncio pago. J o conceito de Marketing bem mais amplo, pois engloba todo o servio de atendimento do cliente, histrico do profissional, tanto antes como depois, afinal no basta conquistar o cliente preciso mant-lo fiel, so conhecidos como os 4Ps do Marketing (Produto/servio, Ponto, Preo e Promoo /Comunicao), conforme leciona Fabio Zugman in Administrao para Profissionais Liberais, editora Sebrae e esta diferenciao j est pacificada na cincia da Administrao. Desde j destacamos que a Lei 8906-94, em seu art. 33, no se refere Propaganda nem ao Marketing, mas apenas Publicidade. Logo, no poderia um ato administrativo da OAB regulamentar o que a lei no se refere. Ou seja, a OAB somente poderia regulamentar a publicidade (comunicao gratuita) e no a paga, pois norma constitucional que somente obrigado a fazer o que est previsto em lei e apenas se regulamenta o que est previsto em lei. A LEI 8906-94 no veda aos advogados o uso da propaganda, nem do Marketing. A rigor, a lei citada tratada da publicidade, mas tam-bm no a probe, afinal pune apenas a captao de causas e isto no pode ser presumido, mas sim PROVADO, pois processo dis-ciplinar. Ademais, no existe tecnicamente esta questo alegada por alguns rgos da OAB de afirmar que Publicidade mais comedida que Propaganda. Afinal, a diferena que publicidade gratuita e propaganda paga. Tanto uma como outra podem ser moderadas ou no.

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No se pode presumir que uma publicidade gerou captao de causas. Ainda que se prove a publicidade ilcita cabe ao Tribunal de tica PROVAR que houve captao de clientela. Tambm faz-se necessrio provar que o advogado que praticou a conduta queria necessariamente CAPTAR a CAUSA e no apenas divulgar o seu trabalho ou pessoa. Situao diferente seria se a Lei 8906-94 estabelecesse que veda-do fazer publicidade sob pena de processo disciplinar. Afinal, fazer publicidade fato atpico segundo a Lei 8906-94. O fato tpico CAPTAR CAUSAS e este deve ser provado, afinal em se tratando de processo disciplinar a interpretao deve ser restritiva. Muito embora seja muito comum a expresso no meio jurdico: vedada a captao de clientela. Na verdade, o Estatuto (Lei 8906-94), no art. 34, refere-se vedao de captao de Causas. Na Lei 8906-94 no existe o termo mercantilizao, apenas veda no art. 16 que exista sociedades de advogados com formao mercantil (registro jurdico). Esta diferena substancial, pois podemos ter clientes sem causas como no caso de pessoas que adquirem um plano de assistncia jurdica ou se associam em alguma ONG como o caso mais comum na rea do consumidor. Neste caso temos clientes, mas no necessariamente causas, pois podem nem usar o sistema ou usar apenas para consultas. Ocorre que no art. 7 Cdigo de tica alteraram o termo causas para clientes, uma alterao sem o menor respaldo legal. Tambm podemos ter causas sem clientes (tecnicamente falando) como em uma Ao Civil Pblica, uma ao popular em nome prprio, uma ADIn, uma causa extrajudicial de trnsito questio-nando atos arbitrrios e muito mais. Na Wikipdia encontramos o conceito de tica como: A palavra tica originada do grego ethos, que significa modo de ser, carter. Atravs do latim mos (ou no plural mores), que significa costumes, derivou-se a palavra moral.[1] Em Filosofia, tica significa o que bom para o indivduo e para a sociedade, e seu estudo contribui para estabelecer a natureza de deveres no relacionamento indivduo sociedade. Com a devida vnia, mas no se pode conceber que usar veculos de comunicao em pleno sculo XXI seja antitico. Nem se pode legislar atravs de Cdigo de tica.

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Alguns advogados mais conservadores e com mercado j assegurado acham que o termo publicidade da advocacia uma questo que interessa apenas aos advogados. Ledo engano, pois a advocacia tem funo social e pblica, ademais em geral o cidado obrigado a se contratar um advogado para se ajuizar uma ao judicial (acesso ao Judicirio) e tambm direito constitucional de informao, o qual considerado como direito fundamental do cidado pela doutrina mais avanada, inclusive pela Corte Suprema dos Estados Unidos que derrubou a proibio de advogados anunciarem em TVs desde que seja uma propaganda moderada e informativa. Lado outro, no se pode negar que a OAB tem programas de TV e Rdio, alm de Revistas, logo no pode negar este direito aos advogados. Pois, em geral, a chapa adversria e que perdeu as eleies no consegue espao nestes veculos de comunicao. Um grande problema que a OAB no tem fiscais de rua para fiscalizao como outros Conselhos Profissionais. E como os procedimentos tramitam em segredo de justia por previso na Lei 8906-94, acaba-se por no haver um critrio muito claro acerca das premissas para instau-rao, ou no, destes procedimentos. Alguns Tribunais de tica tm desenvolvido uma posio de responder Consultas previamente, mas em geral as respostas usam termos genricos como mercan-tilizao e captao de clientelas. A rigor, faz-se importante que a OAB defina se a Defensoria e os Defensores tambm esto sujeitos ao Cdigo de tica, em especial no tocante publicidade, pois exercem advocacia pblica e acabam concorrendo com escritrios menores e usam tanto a propaganda, como a publicidade como o Marketing e de forma que no permi-tida aos advogados privados, o que, neste caso, gera efetivamente uma concorrncia desleal com os pequenos e mdios escritrios, principalmente com o telemarketing jurdico da Defensoria implantado atravs do nmero 129. Propaganda e valores de servios preos no algo associvel necessariamente mercantilizao. Este tema j est pacificado na Europa e prevaleceu o interesse pblico da livre informao, conforme demonstra de forma mais aprofundada o livro OAB e Sindicatos, Ed. LTR, do autor, professor e juiz trabalhista Ivan Alemo.

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Lado outro, se o objetivo da OAB restringir a publicidade deveria proibir que os Conselheiros da OAB participassem de seus pro-gramas pagos de Rdio e TV, bem como no colocassem em seus textos que so, ou foram, Conselheiros da OAB, pois h pessoas leigas que acham que Conselheiro da OAB chefe dos Advogados. Do ponto de vista igualitrio se o art. 29 do Cdigo de tica probe usar termos como ex-advogado da Unio, juiz aposentado ou expromotor, tambm deveria ser proibido distribuir cartes ou informaes contendo dados como Conselheiro Federal da OAB ou Ex-Conselheiro Estadual da OAB A rigor, o termo mercantilizao tem sido banalizado, como na poca da Inquisio, no qual tudo que era diferente e ameaava o poder da Igreja e seus comandantes era considerado como hertico e diablico. Se considerarmos os dicionrios da lngua portuguesa, os mesmos tratam mercantilizar como mercancia, o que significa vender com lucro. Em 2000 a OAB publicou o Provimento 94, o qual, de forma conservadora, esclarece melhor os veculos de comunicao que podem ser usados e quais no podem: Art. 5. So admitidos como veculos de informao publicitria da advocacia: a. Internet, fax, correio eletrnico e outros meios de comunicao semelhantes; b. revistas, folhetos, jornais, boletins e qualquer outro tipo de imprensa escrita; c. placa de identificao do escritrio; d. papis de peties, de recados e de cartas, envelopes e pastas. Pargrafo nico. As pginas mantidas nos meios eletrnicos de comunicao podem fornecer informaes a respeito de eventos, de conferncias e outras de contedo jurdico, teis orientao geral, contanto que estas ltimas no envolvam casos concretos nem mencionem clientes.

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Art. 6. No so admitidos como veculos de publicidade da advocacia: a. rdio e televiso; b. painis de propaganda, anncios luminosos e quaisquer outros meios de publicidade em vias pblicas; c. cartas circulares e panfletos distribudos ao pblico; d. oferta de servios mediante intermedirios. Pelo texto da Lei 8906-94 o ato de captar causas passivo de sano disciplinar consistente em censura e, se reincidente, aplicao de interdio. Extremamente exagerada a posio de alguns advogados no sentido de que quem descumpre estas normas comete crime contra a concorrncia ou crime contra o Consumidor. Afinal, no Brasil ainda se entende que o Cdigo do Consumidor no se aplica advocacia. No tocante questo da concorrncia, se crime h, faz-se necessrio discutir outro aspecto, ou seja, se a tabela de honorrios como obrigatria seria cartel ou no. Ainda que se considere que a OAB pode legislar sobre propaganda (comunicao escrita), do ponto de vista legal no existe punio expressa para a questo da publicidade ou propaganda. O que acontece so abusos por parte de Tribunais de tica da OAB que entendem que a publicidade (pois confundem com propaganda) implica necessariamente em captao de clientela ou mercantilizao, mas no provam este liame. Ora, em se tratando de um processo administrativo de natureza disciplinar estes elementos devem ser PROVADOS e no PRESUMIDOS. Ou seja, a Lei 8906-94 no veda a publicidade, muito menos a considera como infrao. Mas sim, a captao das CAUSAS. Logo, o Tribunal de tica para aplicar qualquer sano ao advogado deve provar que aquela publicidade EFETIVAMENTE captou alguma CAUSA, inclusive mostrando o necessrio nexo causal, ou seja, qualquer entendimento contrrio por parte da OAB deve ser atacado pela via judicial para anular o mesmo. A funo regulamentadora atribuda OAB no art. 54, V, da Lei 890694 questionada por muitos, pois regulamentar Lei privativo e indelegvel do Presidente da Repblica e mediante Decreto (art. 84, IV, in fine, da Constituio Federal).

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Contudo, ainda que se considere constitucional, no pode a OAB criar regras, mas apenas regulamentar o que existe, porm exorbitou em vrios pontos. Em suma, Publicidade a comunicao gratuita e apenas esta prevista na Lei 8906-94, a qual permite que a OAB regulamente. Quanto Propaganda (comunicao paga) a Lei 8906-94 em nada se refere, nem mesmo veda. Ademais, no h respaldo legal para a OAB, atravs de ato normativo (Cdigo de tica) ou Provimento, excluir mdias como outdoor, TV e rdios. Sem dvida, poderia a OAB exigir o uso de contedo moderado na publicidade, mas jamais proibir o uso dos mesmos, e principalmente, pela via administrativa, afinal at mesmo a rea de sade usa estes veculos de comunicao e informao, pois estas restries acabam impedindo que os jovens advogados concorram com quem j tem mercado sedimentado e que a populao seja informada sobre servios essenciais e especializados. Acesso em: 23/02/2010. Fonte: http://www.netlegis.com.br/indexRJ.jsp?arquivo=/detalhesNoticia.js p&cod=58953

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