CAPITULO I. EL DERECHO ROMANO 1. CONCEPTO. Es un derecho histrico, pasado, y no vigente.

Que ten-a gran perfeccin en cuanto a ordenamiento jur-dico y que sobrevivi al pueblo que lo cre. En el Corpus iuris civilis, compilacin ordenada por el emperador Justiniano, se resume todo el saber jur-dico romano. Este cdigo, recuperado en el siglo XII, ha sido el pilar de la cultura jur-dica europea y de la construccin de Europa. A partir de su redescubrimiento, a finales del siglo XI en Bolonia, y hasta el 1.900, en que se publica el BGB, cdigo Civil alemn, ha estado vigente en Europa. Desde 1900 se ha convertido en un derecho histrico no vigente, que rigi los destinos de Roma desde el siglo VIII a.C. al VI d.C. (754 a.C. al 565 d.C.). Con ello el estudio del DR entra en crisis, por la prdida de la vigencia, se convierte en ciencia, pierde su vertiente utilitarista y pragmtica. Entra en proceso de historificacin por el auge de los movimientos ius naturalistas y racionalistas de los S. XVIII y XIX, que exaltan el Derecho Romano como ratio scripta, y la escuela Pandectista, que toma como criterio inmutable la codificacin justinianea. Con la publicacin del BGB se produce la separacin entre Historia y Dogmtica en la elaboracin jur-dica, reservndose la primera a los romanistas y la segunda para los civilistas. 2. SISTEMAS DE FUENTES El estudio del concepto de derecho pblico romano hace referencia al estudio de la constitucin romana, los esquemas de poder (especialmente magistrados, senado y asambleas) durante la Repblica y el Imperio, combinado con sus factores sociales y econmicos determinantes de cada poca. La sociedad europea de los comienzos de la edad Media se organiza con los principios de la monarqu-a burocrtica y centralista del Bajo Imperio romano. Sobre la base de sus tcnicas legislativas, administrativas y judiciales, como la divisin de los sbditos en clases cerradas, una burocracia jerarquizada, etc. Los nuevos Estados medievales aparecen casi como provincias supervivientes del Imperio desaparecido, y no como organizaciones nuevas y originales. 3. ETAPAS HISTORICAS DEL DERECHO ROMANO. Se entiende por derecho romano el que rigi en el pueblo romano desde la fundacin de Roma (754 a.C.), hasta su ca-da en Occidente (476 d.C) y en Oriente (565 d.C. muerte de Justiniano), abarcando toda la historia de Roma y parte de la bizantina. La distincin de etapas debe englobar todo el ordenamiento, tanto pblico como privado, sin olvidar la correlacin entre las estructuras pol-ticas y los institutos jur-dicos. As- se distinguen cinco fases: Etapa arcaica. Desde 754 a.C. hasta 367 a.C. en que se promulgan las leyes Licinias, y abarca la fase monrquica y una parte de la republicana. Se caracteriza por la afirmacin progresiva de la idea de Estado. El papel fundamental lo ocupa la defensa privada, donde el ciudadano, apoyado por su grupo, venga por s- mismo la ofensa recibida. La funcin del Estado queda para la defensa contra el enemigo exterior o contra delitos que ofenden a toda la comunidad. Crece con la monarqu-a etrusca la idea de Estado, crendose las primera asambleas (no pol-ticas) el exercitus centuriatus y nace la idea de imperium. Con la ley de las XII Tablas (450 a.C.) se fijan por escrito las normas practicadas consuetudinariamente y se aproxima la posicin entre patricios y plebeyos. Con las Leyes Licinias se 1

igualan ambos. Etapa preclsica o republicana. Desde 367 a.C. al ao 27 a.C., en que se conceden a Augusto poderes extraordinarios y acaba la forma pol-tica de la Repblica. Se fusionan las clases sociales surgiendo una nueva oligarqu-a, la nobilitas, que la forman las familias de los altos magistrados, que ya pueden ser plebeyos. Los institutos no tienen la perfeccin que lograr-an posteriormente, pero se crean los conceptos fundamentales del DR, como el legatum, dominium, hereditas, servitus, .. Por otro lado, la iuristictio se seculariza, y se engloba dentro de los poderes magistratuales. El ius honorarium es la v-a principal de las innovaciones jur-dicas. Epoca Clsica. Desde 27 a.C. al 284 d.C. que abarca todo el Principado y termina con la subida al trono de Diocleciano, con el Dominado y la monarqu-a absoluta. Es el tiempo del desarrollo del imperio, en todo el Mediterrneo, y florecimiento de las escuelas juristas, sabina y proculeyana. Con Augusto acaba la Repblica, y el Principado representa la restauracin del orden y la autoridad, pero con la prdida de las libertades republicanas. Se va concentrando cada vez mayores poderes en el princeps, lo que se traduce en la aplicacin y creacin del Derecho. Se le atribuye el poder de juzgar en controversias privadas (cognitio extra ordinem). Surge, por lo tanto, una nueva fuente de derecho, las constitutiones principum. El derecho es clsico por que es rico en institutos econmicos adecuados a la realidad y a la equidad, porque limita la iniciativa individual al inters pblico, porque se impone con responsabilidad y no con radicalidad y porque profundiza en la idea del hombre y de las relaciones entre los hombres. Epoca postclsica. Desde 284 d.C. al 476, fecha de la ca-da de Roma a manos de los brbaros. Epoca de absolutismo imperial, traslado de la capital a Constantinopla, endiosamiento de los emperadores, extensin de la ciudadan-a romana a los provinciales, decadencia material y demogrfica de Italia. Es derecho pierde calidad y originalidad, siendo la nica fuente de derecho la canciller-a imperial. Las estructuras pol-ticas se hacen frreas, el emperador asume una posicin orientalizante y teocrtica. Anulada la creacin jurisprudencial y pretoria, el derecho se configura estatalmente. Se hacen necesarias las compilaciones de leges (cdigo Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano), como de iura (escritos de los juristas clsicos). Se produce la vulgarizacin del derecho por las relaciones de romanizacin de los provinciales y de provincializacin del DR. Epoca justinianea o bizantina o compiladora. Desde 476 a 565. Se debe al emperador Justiniano la compilacin jur-dica ms importante de toda la Historia de la Humanidad, el Corpus iuris civilis, que recoge todo el saber jur-dico romano, tanto las leges como iuras. CAPITULO III. LA HISTORIA DE ROMA 1. FUENTES DEL CONOCIMIENTO. Las hay indirectas, y directas a partir del siglo IV a.C., narradas por autores coetneos. Pero no son de absoluta fiabilidad, por ser narraciones poco cre-bles, que alteraron la realidad, con fines de alta elocuencia o pol-ticos. Las noticias anteriores al siglo IV son poco veros-miles, por la dificultad de hallarlas (monumentos pblicos, documentos familiares, narraciones histricas griegas y relatos picos). Una buena fuente son los Fasti Capitolini, el cmputo de los aos por el periodo que detentaba el cargo el magistrado supremo de la ciudad, y que son epnimos. Pero en el 387 a.C., con el gran incendio glico se destruy el archivo de la ciudad, por lo que se cree que los Fasti anteriores con falsificaciones. Exist-an unos libri magistratum, que ser-an imprescindibles para orientarse en negocios pblicos y privados, desde poca antigua, pero tampoco estas listas son seguras. Otras fuentes son los Annali Maximi, relatos del pontifice maximo de los acontecimientos del ao, y los Fasti Triumphatles, relatos de los juegos deportivos, tambin muy antiguos. Por otro lado, la propia tradicin latina, quitndole los adornos anecdticos y m-ticos, recoge un ncleo de autenticidad. As- mismo, la filolog-a, la investigacin ling-stica permite el rastreo de fonemas y significados de instituciones. Y la morfolog-a, en cuanto a que los romanos eran conservadores, y las mismas instituciones derivaban en otras. 2

2. FUNDACION DE ROMA. En el ao 753 a.C., se atribuye a Rmulo, rey latino, la organizacin fundamental de la ciudad: Distribucin en tres tribus, comicios curiados organizados en treinta curias, diez por cada tribu, el senado y la distincin entre patricios y plebeyos. A partir de ah-, Roma es una ciudadEstado, comunidad de hombres libres que participan en la vida y en la defensa de la ciudad. Tambin eran itlicos los sabinos, asentados en el Lazio y con infiltraciones en Roma. El pueblo etruscos lleg al Lazio en torno al 625 a.C., y su dominacin se extendi hasta el siglo VI a.C. Tambin tuvieron influencia las colonias griegas de Magna Grecia, del sur de Italia y los asentamientos anteriores que exist-an. Roma tom estructura de Ciudad estado en el siglo VI a.C. por la influencia etrusca. Es probable que a esa fase le precediese una fase de federacin de los pueblos que habitaban las colinas de Roma, de los treinta pueblos latinos. Parece probado que los latinos estaban asentados sobre los montes Palatino y Esquilino, y el Quirinal por los Sabinos. Esto hace del Palatino el ncleo de Roma, la Roma quadratta, cuya fundacin se atribuye a Rmulo, llegando a la federacin de las siete colinas. 3. ORGANIZACIONES PRECIVICAS Los historiadores y romanistas continan discutiendo el problema de la formacin dl estado, de las clases, de la familia y la gens, la tribus. La familia es el organismo ms antiguo, tendr-a un carcter tico, fundado sobre v-nculos de sangre. De la familia, al multiplicarse las personas unidas por lazos de sangre habr-an surgido la gens, y finalmente, como consecuencia del asentamiento estable de estos grupos en un mismo territorio, habr-a surgido la comunidad pol-tica. Inicialmente la familia, que procede de fas, palabra sacra, ser-a el conjunto de hombres, animales y cosas (fundos o casas) asociadas al sistema potestativo y religioso. El v-nculo de la familia primitiva romana no es la consanguinidad, sino el sometimiento al poder del paterfamilias, incluyendo tanto los hijos, como los hijos adrogados, la mujer y los esclavos. La gens es inicialmente un organismo territorial, fundado sobre una cierta comunidad de sangre, y una vez constituida la civitas, la gens pierde sus funciones pol-ticas y territoriales. Pero las fuentes nunca indican la existencia de una jefatura, de un patergentis, lo que debe estar en relacin con la situacin socioeconmica, ya que gens slo tienen los patricios, los plebeyos no tienen gentes. Los v-nculos gentilicios son muy fuertes en los albores de la vida estatal. CAPITULO IV. EL ESTADO MONARQUICO 1. EL ESTADO MONARQUICO Todos los datos que transmite la tradicin latina informan de la existencia en una poca antiqu-sima (753510 a.C.) de una estructura monrquica de la Roma primitiva, de tal manera que a la cabeza del Estado estar-a el rex. El trmino rex es de ra-z indoeuropea y anterior a la influencia etrusca sobre Roma. Entre las huellas que nos informan de un sistema monrquico, en primer lugar tenemos la frmula del calendario romano conocida Q.R.C.F. (quando rex comitiavit fas); en segundo lugar, el rex sacrorum; otros factores importantes son: regia que es la denominacin de la antigua casa del rey, el regifugium que era la fiesta religiosa de discutida relacin con la ca-da del ltimo rey, y sobre todo, queda el recurso muy importante desde el punto de vista constitucional del interregnum, con que se designa el per-odo de vacancia del poder entre reyes. Por tanto, la existencia en Roma de una monarqu-a primitiva parece indudable, y tambin parece indudable la existencia de dos fases de esta monarqu-a: una fase latinosabina, representada por Rmulo, 3

Numa Pompilio, Tulo Ostio y Anco Marzio, y una fase etrusca representada por los ltimos reyes Tarquinio Prisco, Servio Tulio y Tarquinio el Soberbio. A su vez, cada una de estas fases tiene una serie de reflejos sobre el desarrollo constitucional de Roma, y as- se contrapone la monarqu-a latinosabina, ms popular y en la que el rex ten-a una posicin dbil frente a la asamblea de patres, siendo simplemente un primum inter pares (frente a la asamblea de patres); con la fase etrusca que representa una estructuracin ms perfeccionada del rgimen monrquico, con mayores poderes del rey basados en el Imperium. A partir del primer rey, la urbs se encuentra bajo el mando de un jefe que da estabilidad y unidad a las aldeas romanas, con una cierta idea federalista, ya que Rmulo y Tito Tazio gobiernan conjuntamente un tiempo. El problema de la constitucin monrquica ha sido visto en funcin de la primitiva estructura de la monarqu-a, que en cuanto a organizacin unitaria puede considerarse desde un doble punto de vista: como la relacin que por su poder carismtico se impone sobre los dems en un determinado momento, o por el contrario, como el nombramiento de un jefe que recibe la investidura del poder de otras fuerzas sociales, pol-ticas o religiosas, ya existentes en el seno de la comunidad, de manera que el rex ser-a un rgano de una estructura pol-ticoconstitucional ya fijada. 2. CARACTERISTICAS DE LA CONSTITUCION MONARQUICA. El rey es nico y vitalicio. La tradicin romana presenta al rey como un personaje singular. La actuacin del rey es vitalicia. Todas las fuentes son concordes en este punto, lo que lleva a predicar la irresponsabilidad pol-tica del rey que, en cuanto jefe supremo de la comunidad, no estaba sujeto a responsabilidad exigible por otras instancias ciudadanas. Otra caracter-stica importante de la constitucin monrquica es que no es hereditaria ni electiva, plantendose el problema de la transmisin del poder real y del nombramiento del nuevo rey. Esta caracter-stica fue resuelta por el trmite del interregnum que colmaba este vac-o de poder, por el cual a la muerte del rey los auspicia volv-an a los patres. El interregnum ser-a as- una forma de gobierno de transicin, en estrecha conexin con las ideas religiosas primitivas. Al nombramiento del rey se llega a travs de un complicado ceremonial pol-ticoreligioso; en primer lugar se debe a los auspicia de los patres la interpretacin de la voluntad de los dioses sobre la persona idnea, llegndose a la creatio por parte del interrex; en segundo lugar, a la lex curiata, aprobacin de aquella creatio por parte de las curias, y finalmente la inauguratio que cumple el propio rey en cuanto augur. En conclusin se puede decir que las curias no eligen al rey, sino que slo sancionan su investidura con la lex curiata de imperio. 3. PODERES DEL REY. No es una magistratura ni existe constitucin escrita, por lo que las funciones del rey, como cualquier institucin romana van evolucionando. En la fase latinosabina, es un jefe religioso, juez, augur, comandante militar, representante de la ciudad y el rgano supremo y vitalicio de ordenamiento ciudadano. Que trae su fuerza de la inauguratio con la que los dioses aceptan su persona. En la fase etrusca se refuerza su poder militar, ante lo que se rebelar el elemento latino, dando lugar a la repblica, tomando desde entonces el populus un papel de primer orden. En paralelismo con la repblica, y los poderes de los magistrados (potestas e imperium), la potestas ser-a un poder de la fase latina, y el imperium de la fase etrusca. Poderes religiosos. El rex es el sumo sacerdote, funcin que persiste en la repblica como rex sacrorum, vigilante de los cultos antiguos y de invocar la proteccin de los dioses sobre el pueblo. No es un dios. Bajo su direccin estn los colegios de sacerdotes. Sealaba los d-as propicios para cosechas y guerras, el calendario, los d-as fastos y nefastos, los periodos lunares, presid-a las festividades 4

religiosas. Su mayor poder era tomar auspicia, interpretar la voluntad de los dioses. Poderes militares. Ten-a que averiguar la voluntad de los dioses antes de emprender cualquier campaa blica. Ten-a la suprema direccin de la guerra, la organizacin de la defensa de la ciudad, la realizacin de la leva, la imposicin de medidas de disciplina, el reparto del bot-n, la declaracin de guerra (junto con los colegios sacerdotales), la conclusin de la paz, las alianzas con otros pueblos y el nombramiento de auxiliares. Estos auxiliares son el magister equitum (caballer-a) y el magister celerum (infanter-a), tambin llamado magister populi. Siendo que la expresin populi, en esta poca, significa multitud. Exist-a un praefectus urbi que sustitu-a al rey cuando estaba ausente. Poderes legislativo y jurisdiccionales. El rey como jefe supremo del estado monrquico reun-a la suma de poderes civiles. Las fuenteS aluden a una actividad real en materia legislativa pero sin poder constituyente. Y dada la relacin entre Derecho y religin, ser-a lgico que el rey pudiera dare leges. Las leges regiae eran una exposicin de los mores maiorum, como preceptos de carcter sacro. Pero algunos reyes tienen funciones legislativas, como Rmulo, Numa y Servio Tulio. Deb-a ser muy escasa la jurisdiccin civil en esos tiempos y tener una clara impronta mgicoreligiosa, concentrada en un augurium. Ms probablemente la actuacin real en la jurisdiccin ser-a penal. Existiendo ya el parricidium (asesinato), siendo los quaestores parricidii los encargados de su represin, que son auxiliares del rey. Tambin exist-a la perduelio (alta traicin). La actuacin monrquica en materia penal es una manifestacin de la coercitio y dentro del marco religioso de las penas primitivas. 4. EL SENADO. La tradicin latina atribuye su fundacin a Rmulo, con un nmero de cien senadores, que llegaron a ser trescientos. Los senadores eran patres, ser-an los jefes de las gentes, siendo los patres maiorum gentium (de las gentes antiguas) y patres minorum gentium (de las gentes modernas). Los patres eran los miembros ms ancianos y poderosos que formaban el consilium regis, y a los que volv-a el poder en cada interregnum. Una monarqu-a asistida por una representacin cualificada de la oligarqu-a. El nombramiento de senadores era competencia del rey, y deb-a estar basado en ciertas tradiciones consuetudinarias. Sus competencias era la provisin del interrex y la funcin consultiva. Una tercera competencia es la auctoritas, convalidando las decisiones de las asambleas populares, que sin la auctoritas patrum no ser-an vlidas. La funcin consultiva no obligaba al rey, ni este parece que estaba obligado a pedir su parecer. 5. COMITIA CURIATA. La divisin esencial de la poblacin en poca monrquica eran las curias. Cada curia ten-a sus propios cultos, sus propios jefes, curio, y sus propios sacerdotes. Los nombres de las curias unos eran locales y otros eran gentilicios, y su origen parece deberse a una divisin de la poblacin romana, probablemente artificial con fines religiosos y militares (distritos de leva). Ser-a la primera organizacin popular en el trnsito de la sociedad gentilicia a formas estatales ms compactas. Las curias tienen fines religiosos, administrativos y militares, y pervivieron durante mucho tiempo. En poca monrquica eran convocadas por el rey dos veces al ao (los d-as 24 de marzo y mayo, y en cualquier otro momento que lo considerase oportuno); mientras que en la poca republicana su presencia era simblica, actuaban como comitia calata representadas por treinta lictores, convocadas por el pont-fice. En estrecha conexin con las funciones religiosas, ante los comitia curiata se realizaban actos muy importantes de derecho familiar y hereditario, como la detestatio sacrorum, la adrogatio y el testamentum. El primero consist-a en la renuncia solemne de los dioses familiares para quien entraba en una familia distinta; la adrogatio era la entrada de un paterfamilias bajo la potestas de otro paterfamilias a la que acrec-a con 5

todos sus bienes; el testamentum lo realizaba el pater que no ten-a suus que por medio de la adrogatio se procuraba uno artificialmente. Todos estos actos de Derecho privado tienen gran impronta religiosa, y la importancia del acto que se celebraba exig-a la reunin del pueblo en comicios curiados que se reun-an dos veces al ao. El papel de pueblo en estos actos parece ser el de testigos del mismo, o en todo caso con una funcin certificante. Tampoco ten-an funciones judiciales ni legislativas; por eso plantea graves problemas el tema de la lex curiata de imperio, que incide sobre la competencia electoral de las curias. La lex curiata de imperio parece ser de la poca de la monarqu-a latina. La lex curiata de imperio no supone una deliberacin popular. Mommsen opina que esta lex era un acto con el que el pueblo reconoc-a al magistrado supremo y se obligaba a su obediencia. De Martino explica la lex curiata de imperio en relacin con la transformacin constitucional cuando el poder central se superpuso a la asamblea federal; en este momento la soberan-a que reposaba en los patres no bast para la investidura del jefe, y fue necesario unir los dos elementos unitarios del Estado: magistrados y pueblo, a travs precisamente de la lex curiata de imperio, y en esta situacin el pueblo por primera vez se convierte en rgano de la constitucin. Realmente, la lex curiata de imperio no era suficiente por s- sola. El rex hab-a sido creatus por el interrex, y lo ms probable es que las curias, primitivos organismos sociales y militares, aclamaran al nuevo rex y le juraran obediencia. No se puede derivar de esta lex curiata una funcin deliberante de las curias, ni mucho menos presentar como decisiva la actuacin del pueblo dentro de la constitucin monrquica, que esencialmente era una constitucin no democrtica, con una gran componente religiosa y militar, y desde luego, al menos para la fase de la monarqu-a latina, tuvo mayor preponderancia el Senado que las curias. 6. LAS REFORMAS ETRUSCAS. La influencia etrusca fue grande; era un pueblo muy helenizado, de mayor nivel cultural que el latino, y obviamente su influencia se dej sentir en el gobierno de Roma, pero no parecen haber sido tan decisivas sus innovaciones como para darle un giro determinante en la Historia constitucional romana. El gobierno etrusco (615510 a.C.) supuso un reforzamiento de las estructuras militares por encima de las potentes lites gentilicias, y precisamente ser-a una revuelta patricia la que pondr-a fin a la hegemon-a etrusca. La llegada al poder de los reyes etruscos se realiz violando la praxis de la antigua monarqu-a latina. La visin militar de la monarqu-a etrusca, precisamente ha hecho pensar en un rgimen tirnico, pero al mismo tiempo las propias fuentes hablan de grandes reformas militares y sociales. A la influencia etrusca se deben innovaciones importantes como la representacin antropomrfica de los dioses, grandes obras de saneamiento hidrulico y de remozamiento y ornato de la ciudad, la arquitectura, el calendario, el alfabeto, y no menores son las innovaciones pol-ticas y militares. Esta monarqu-a fuerte, basada en el poder militar, descansaba sobre el imperium, poder de mando militar que los etruscos dejaron para la posteridad republicana. No parece de todos modos que el imperium sea una creacin etrusca totalmente nueva en cuanto est unido desde la monarqu-a latina a los auspicia. En consonancia con la visin militar etrusca, se produjo en esta poca un reforzamiento de la organizacin de las civitas y una nueva distribucin de la poblacin, con objetivos fundamentalmente militares. Se atribuye a Servio Tulio una doble reforma: la creacin de distritos territoriales que superan las antiguas tribus gentilicias, y un nuevo ordenamiento militar basado en la situacin econmica de cada ciudadano (comitia centuriata). Este rey etrusco crear-a cuatro tribus territoriales, probablemente nuevos distritos de leva, y en estrecha conexin el exercitus centuriatus de tctica hopl-tica compuesto por 193 centurias que suministrar-an el cuadro fundamental de asambleas pol-ticas durante la Repblica.

CAPITULO V. LA REPUBLICA 1. TRANSITO DE LA MONARQUIA A LA REPUBLICA. La tradicin latina informa que a finales del siglo VI a.C. en Roma fue abolida la monarqu-a y se fund un nuevo sistema pol-tico: la Repblica, con dos cnsules a la cabeza. Hay muchos puntos oscuros sobre la fundacin de la Repblica, y parece exagerado atribuir al ao 509 a.C. una estructura republicana delineada en todos sus particulares. Hay que pensar que las estructuras republicanas se fueron abriendo paso fatigosamente, en medio de luchas y tensiones, pudiendo sealarse como un primer punto de llegada de todo este desarrollo el ao 450 a.C. con la obra de los decemviri legibus scribundis. Dos problemas preliminares se plantean ante el tema del trnsito de la monarqu-a a la Repblica: la valoracin de los hechos que llevaron a la abolicin de los Tarquinios, y el problema de cul fuera la nueva magistratura republicana. En el 509 a.C. es expulsado el rey Tarquinio de Roma, que huye al amparo del rey etrusco Porsena, que ataca Roma y la pone bajo su protectorado. As- no parece acertado decir que en el ao 509 a.C. las instituciones republicanas estuvieran perfectamente estructuradas, pero los Fasti Consulares aparecen en el 509 a.C. La propia tradicin latina narra con caracteres dramticos la ca-da de la monarqu-a y segn sta, la ca-da de la monarqu-a fue una revuelta interna, un movimiento de la oligarqu-a romana contra el despotismo del ltimo rey etrusco, naciendo la Repblica con un marcado acento oligrquico que perdurar-a a travs de muchas tensiones sociales hasta el 367 a.C. con las leyes LiciniaeSextiae. Parece cierto que an despus del 509 a.C. Roma sigue estando estrusquizada en muchos de sus elementos. 2. LA PRIMERA MAGISTRTURA REPUBLICANA. No merece crdito la narracin tradicional que atribuye a un acto revolucionario y brusco la sustitucin de la monarqu-a por el rgimen republicano con dos cnsules a la cabeza del Estado desde el ao 509 a.C. La monarqu-a se vio sustituida por una magistratura republicana que con su carcter de anualidad, sometimiento a la provocatio, y colegialidad, se opon-a a los caracteres monrquicos de duracin vitalicia, poder ilimitado y detectacin unipersonal del poder real, donde el magistrado de acuerdo con la nueva visin democrtica no tiene poder absoluto y responde de su actuacin al acabar el ao de mandato, sino que su misin se concreta en gerere rem publicam, y responde de su actuacin al acabar el ao de mandato. Existen dos teor-as de la primera magistratura republicana: Es probable que la primera magistratura republicana antes que los cnsules, haya sido un praetor maximus, que ser-a comandante de la nica legin existente entonces, plantendose la posibilidad de un colegio de pretores, en cuanto que exist-an praetores maiores et minores. Un dato que parece indubitado es la conexin entre la magistratura republicana y las estructuras militares. Fraccaro sostuvo que a finales de la poca monrquica ya exist-an dos praetores auxiliares del rey, comandantes de la legin, y que hab-an sustituido al rey en el advenimiento de la era republicana. En conexin con la tesis militarista est la explicacin de la dictadura como primera magistratura republicana. En las fuentes latinas se identifica el dictator con el magister populi (jefe de la infanter-a), que tendr-a como magistrado subordinado a un magister equitum (jefe de caballer-a), magistratura excepcional en poca republicana que actuaba al margen de la colegialidad. Por lo tanto, parece probable que con la abolicin de la monarqu-a fue el praetor maximus el primer magistrado republicano, y no el dictator ni los cnsules. El praetor ser-a el comandante de las tropas, recoger-a la versin republicana del imperium etrusco como poder supremo de mando. La misma denominacin de praetor maximus, indica la existencia de praetores minores, con los que formar-a una colegialidad desigual. Ser-a un praetor maximus con muchos poderes reales, pero con una gran limitacin, 7

su carcter anual. La tradicin latina sita inmediatamente en los primeros aos de la Repblica cnsules y dictadores a la cabeza del Estado, pero la repeticin de nombres legendarios hace pensar en retroadaptaciones anal-ticas de hechos histricos posteriores. Tampoco se puede admitir que ya desde el 509 a.C. hubiera una colegialidad perfecta. Probablemente slo se lleg a este tipo de colegialidad mucho ms tarde, y no se puede admitir el 509 a.C. No parece que la instauracin del consulado colegial haya sido un descubrimiento repentino del genio pol-tico de los primeros republicanos, sino que parece que la primera magistratura republicana haya seguido un proceso en la transicin de formas monrquicas a las formas republicanas. Segn la tradicin latina, desde el 509 al 451 a.C. a la cabeza del Estado se habr-an sucedido anualmente dos cnsules o un dictator asistido de un mag-ster equitum cada vez que las necesidades blicas lo requiriesen. En los aos 451 y 450 a.C. a la cabeza del Estado aparece un colegio de diez miembros, los decemviri legibus scribundis, derrocados por sus intentos tirnicos, y de nuevo aparecen dos cnsules en el 449 a.C., pero desde el 444 a.C., debido a las luchas entre patricios y plebeyos y a las exigencias pol-ticas y militares, a la cabeza del Estado aparecen los tribuni militum consulari potestate. Por tanto, tenemos un periodo que va desde el 444 a.C. al 368 a.C. en que la magistratura consular es frecuentemente desplazada para ser de nuevo restaurada en el 367 a.C., logrado el acuerdo entre patricios y plebeyos por el que uno de los dos cnsules pod-a ser plebeyo. 3. ORGANIZACION POLITICA Y MILITAR DEL ESTADO REPUBLICANO En el siglo y medio que va desde el 509 al 367 a.C. la constitucin republicana va afirmndose en medio de una serie de tensiones pol-ticas, econmica, sociales y militares, estando dominado este per-odo por las incidencias del antagonismo entre patricios y plebeyos. Abolida la monarqu-a por la rebelin patricia, las poderosas gentes patricias se hacen con las riendas del Estado hasta el 367 a.C. en que, por primera vez, constitucionalmente se admite que un plebeyo pueda llegar al consulado, de modo que con justicia se ha llamado a este per-odo Estado con base gentilicia, Estado patricio o Estado quiritario, y habr que esperar al siglo III a.C. para observar la forma pol-tica republicana en su poca de mayor apogeo. La insercin de los ciudadanos en el Estado se realiz a travs de una organizacin por tribus territoriales, superndose la antigua triparticin tribal que no serv-a para los nuevos fines militares que impon-a el creciente esfuerzo blico de Roma. Normalmente, las nuevas tribus fueron tomando su nombre de las antiguas gentes establecidas en la zona de la tribu de nueva creacin, y donde se inscrib-an todos los propietarios agrarios y slo stos. El nmero originario de las tribus no se sabe, se sabe que el nmero definitivo qued estabilizado en 35 tribus en el 241 a.C. y que la distincin entre las cuatro tribus urbanas y el resto rsticas, parece posterior. Precisamente, esta organizacin por tribus dar-a a la plebe su primera estructura para la lucha pol-tica que mantuvo contra el patriciado. Parece probable que la nueva organizacin territorial arranca de la poca de Servio Tulio, en estrecha relacin con una nueva divisin militar por centurias que toma como punto de partida el criterio timocrtico en la distribucin de los ciudadanos en las nuevas unidades militares, que dar paso posteriormente a la gran asamblea popular romana: la comitia centuriata, divididos en cinco clases segn la fortuna de cada ciudadano, formando las unidades de voto en la asamblea pol-tica, y que antes de asamblea pol-tica ser-a el exercitus centuriatus serviano. Por tanto, los comitia centuriata tienen un indudable origen militar que en los primer-simos tiempos de la Repblica no tendr-a una verdadera funcin pol-tica y que el proceso desde una divisin militar hasta una asamblea tuvo que pasar por etapas graduales. Est fuera de toda duda que originariamente slo fueran una reunin militar que deb-an reunirse fuera de los l-mites de la ciudad (pomerium) con una serie de formalidades t-picas de la asamblea del pueblo en armas. 8

La gran reforma centuriada consisti en distribuir a los ciudadanos entre las diversas centurias en base a criterios timocrticos; es decir, segn la fortuna de cada uno, de donde resultaba la centuria la unidad ms elemental de distribucin del pueblo apto para las armas. Exist-an un total de 193 centurias divididas en cinco clases ; de las cuales, 18 centurias eran de caballer-a, 170 de infanter-a y 5 centurias de soldados auxiliares. A su vez, la infanter-a estaba dividida en 80 centurias de la I clase, formada por ciudadanos con un censo superior a 100.000 ases; 20 centurias de la segunda clase correspond-a a los ciudadanos con ms de 75.000 ases; 20 centurias de la tercera clase correspond-a a los que pose-an ms de 50.000 ases; 20 centurias de la cuarta clase a los que ten-an ms de 25.000 ases; y 30 centurias de la quinta clase que correspond-a a los que pose-an ms de 12.500 ases. Cada una de estas cinco clases de las centurias de infanter-a se subdividen en iuniores (de 17 a 45 aos) y seniores (de 46 a 60 aos). La 18 centurias de caballer-a parecen haber tenido un papel relevante, exclusivamente formadas por patricios que votaban con la primera clase. A su vez, y en la poca de perfeccionamiento del ordenamiento centuriado, implicaba que los ms ricos entraban en las centurias ms numerosas, y como las votaciones se interrump-an al llegar a la mayor-a de votos, llamndose en primer lugar a la caballer-a y a la primera clase, se lograba rpidamente la mayor-a de 100 centurias, no llamndose a votar a las otras centurias en cuanto no fuera necesario para llegar a la mayor-a absoluta, lo que supon-a una relacin de desigualdad a favor de los ms poderosos, y que har-a necesario a finales del siglo IV a.C. una reforma para democratizar los comicios. El ordenamiento centuriado supone, por tanto, una nueva organizacin militar y pol-tica del populus. Como agrupacin militar, obviamente el peso de las campaas blicas estaba reservado a los iuniores. En el primitivo ordenamiento centuriado serviano exist-a una classis, que comprende las 40 centurias de iuniores de la I clase; y todas las dems ser-an infra classem, donde al comps de las nuevas tcticas pol-ticas introducidas por los etruscos, la unidad combatiente principal ser-a una infanter-a compacta y fuertemente armada: obviamente la classis, en cuanto ms poderosa y con capacidad de pagarse su propio armamento, siendo el armamento menos importante en la medida que se desciende en el orden de las clases. Siendo los comitia centuriata la reunin del pueblo en armas y los que sosten-an las frecuentes guerras de Roma, eran convocados par alas grandes decisiones que interesaban al Estado; en primer lugar para la declaracin de guerra (seguramente la primera competencia pol-tica de la asamblea centuriada) y la leva militar. Posteriormente ir-an asumiendo competencias electorales y en tema de jurisdiccin criminal. Y al ser la reunin de todo el pueblo en armas, en ella entraban tanto los patricios como los plebeyos, clasificados segn su fortuna inmobiliaria, de modo que mejorando su posicin econmica, cada ciudadano pod-a ser inscrito en las clases superiores, con la posibilidad de adquirir mayor peso en el voto comicial. Esta nueva estructura supera la antigua organizacin gentilicia, y a su vez est en conexin con la utilizacin econmica de la ciudadan-a, y con el desarrollo de la metalurgia y relativa difusin de armas metlicas a costos accesibles para los combatientes a pie, y a la vez con el desarrollo de la agricultura intensiva y de la riqueza derivada de los productos de la tierra. 4. ORGANIZACIN SOCIAL. PATRICIOS. Solamente con la aprobacin en el 367 a.C. de las Leges LiciniaeSextiae admitiendo que un plebeyo pudiera ser cnsul, se logr la consolidacin del Estado patricioplebeyo, que hasta ese momento hab-a estado siempre en manos de los patricios. La Historia social de Roma desde la ca-da de la monarqu-a hasta el 367 a.C. se vio siempre envuelta en continuas tensiones entre patricios y plebeyos que en repetidas ocasiones estuvieron muy cerca de romper la unidad ciudadana. Todav-a junto a estas dos clases sociales, gozando de la ciudadan-a romana, y otra clase intermedia, la clientela, en la que se apoyaban los patricios, exist-an los esclavos, personas sin ninguna clase de derechos, seres que no eran sujeto sino objeto de negocios jur-dicos, se pod-an comprar y vender, formaban parte del patrimonio de los hombres libres y que desarrollaban su fuerza de trabajo en el interior de las familias. Con la ca-da de 9

la monarqu-a etrusca debido a la reaccin patricia, stos se hicieron con las riendas del poder y trataron de mantener sus privilegios a ultranza. Los patricios supieron poner freno a las grandes reformas etruscas controlando, as-, el aparato del poder. La plebe que no ten-a organizacin gentilicia se vio privada de las magistraturas, de los auspicia y del reparto del ager publicus, base del clculo de la riqueza de los ciudadanos para formar las clases de la organizacin centuriada, reservndose los patricios grandes lotes de tierra y acaparando la propiedad agraria; tampoco exist-a el ius connubii: la posibilidad de contraer matrimonio entre clases; de tal manera que con la ca-da de la monarqu-a la plebe sufri un empeoramiento de sus condiciones econmicas, sociales, jur-dicas y pol-ticas. De ah- los constantes enfrentamientos entre las clases. Todo esto hace presentar un desarrollo constitucional de Roma en tensin constante tanto por la lucha de clases como por las rivalidades entre las gentes patricias y los enemigos externos. Probablemente el Estado patricio slo pudo dar una constitucin estable a Roma en la poca del decenvirato legislativo: los decemviri legibus scribundis que en el 450 a.C. promulgaron la ley de las XII Tablas satisfaciendo las demandas ms urgentes de la plebe y restaurando la unidad del Estado. Todav-a las XII Tablas no fueron obstculo para que siguiera intacto el control patricio del Estado, y hay que llegar hasta el siglo IV para poder hablar propiamente de un Estado patricioplebeyo. Actualmente est descartada la idea de Mommsen de que Roma fuera en origen exclusivamente patricia. No se puede negar que en poca monrquica fuera conocida la desigualdad de rango y riqueza que existe en toda sociedad, y que la monarqu-a creara castas nobles (gentes) enriquecidas con las possessiones concedidas por el rey, que constitu-an centros de atraccin para los pobres que encontraban as- proteccin y tierras. Hoy se abre camino la idea de que fue durante los primeros tiempos de la Repblica cuando el patriciado se organiz en castas cerradas aunque la diferenciacin econmica ya proced-a de la poca monrquica. En el momento de la fundacin de Roma no existe la distincin patricioplebeya; sta ser posterior, y como consecuencia del monopolio del poder por parte de los que detentaban el imperium y los auspicia que se van aislando en castas. PLEBEYOS. Frente a la clase patricia, descendientes segn la tradicin latina de los m-ticos cien senadores de Rmulo, esta misma tradicin pone a la plebe como ant-tesis de la estructura social romana. Es decir, se define por negacin de la condicin de patricio. Entre los plebeyos existe una cierta estratificacin, en la medida en que algunos pod-an acceder a la propiedad de los bienes econmicos, que se distingu-an claramente de los estratos ms bajos de la plebe. La plebe ser-a una masa residual, formada por hombre de distintos or-genes, que se iban asentando en los suburbios de Roma, colocndose bajo la proteccin del rey, recibiendo en precarium pequeos lotes de tierra, formando una clase inferior agraria. Junto a estos, tambin ser-an plebe los comerciantes y artesanos que formar-an una especie de proletariado urbano atra-dos por el esplendor de la ciudad. LUCHAS ENTRE PATRICIOS Y PLEBEYOS: Desde el 509 a 367 a.C. la vida constitucional romana se vio sacudida por los conflictos patricio plebeyos. El predominio patricio se ejerci frreamente. La lucha plebeya se centro en conseguir pol-ticamente el acceso a las magistraturas y sacerdocios, socialmente para la abolicin del connubium, y econmicamente para la atenuacin de las cargas sobre los deudores insolventes, rebajar los tipos de inters patricios y la participacin en el ager publicus. Adems existe como reivindicacin plebeya la del conocimiento de las reglas jur-dicas, hasta entonces en poder del colegio pontifical. Se van produciendo secesiones y luchas, que suponen la organizacin de la comunidad plebeya, Surgen como jefes plebeyos los tribunos, descendientes de los aediles plebis, sacerdotes dedicados a la custodia de los templos y archivos plebeyos. Los tribunos traen su poder de la lex sacrata, con la que la plebe hace su figura sacrosanta, juramentndose en torno a su tribuno e imponiendo a los patricios la amenaza religiosa de la sacertas (que se aplica a quien atentase a su persona, pudiendo cualquiera matar al ofensor y tomar para la plebe sus posesiones). Los tribunos son magistrados de la plebe, no del Estado. En el 448 las leges ValeriaeHoratiae sancionan la sacertas, ya no por iuramentum plebeyo, sino para toda la comunidad romana, siendo el tribuno admitido por el estado. En leyes posteriores se introdujo la intercessio (derecho de veto contra cualquier magistrado), se suprimi el connubium, y con las leyes Licinias se permiti que uno de los cnsules fuera plebeyo. Tambin que los acuerdos de la plebe fueran vinculantes a toda la comunidad, equiparando los plebiscitos a las leyes comiciales. Finalmente los concilia plebis fueron imponindose como comitia tributa para toda la comunidad.

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CAPITULO VI EL DERECHO EN LA REPUBLICA 1. EL DERECHO ARCAICO. MORES MAIORUM, IUS, FAS. Los mores maiorum constituir-an el ncleo fundamental del derecho arcaico, que son bsicamente un derecho consuetudinario, de costumbres, de las familias y de las gentes. Los mores maiorum son mores civitas, y son vinculantes, al ser una especie de derecho natural y de los mayores. El conservadurismo romano hace que los juristas no entren en las razones de los maiores, sin excluir la religiosidad propia de la mentalidad primitiva. Los mores maiorum, como reglas de convivencia, eran practicados en cada generacin con respeto (a vetustas y a la sapientia maiorum) y con devocin religiosa. Hasta las XII tablas no se fija unas normas escritas practicadas consuetudinariamente. El rex lleg a pronunciar reglas de convivencia, no tanto como jurista, sino como intrprete de la voluntad divina. El sentimiento jur-dico se halla fuertemente enraizado en la religin hasta el 304 a.C., cuando Apio Claudio (pont-fice plebeyo) publica el liber actionum, recopilacin de formulas, acciones y calendario judicial, hasta entonces secreto en manos del colegio pontifical. Con ello la jurisprudencia pasa a manos laicas. Frente al ius como reglas de convivencia entre los hombre, se ponen los preceptos del fas, normas de la voluntad divina. Ambos trminos, fasius, indican el sentimiento jur-dico arcaico. La idea de un ius primitivo es incontestable. El hecho de que el colegio pontifical tuviera el monopolio del conocimiento del ius entra en la lgica primitiva. Ius est ser-a el comportamiento humano que no lesiona a ninguna persona, contrario a la iniuria. Fas est ser-a la licitud de un determinado comportamiento frente a la divinidad. La sancin de la iniuria (ofensa entre humanos) ser-a la venganza del ofendido, la sancin de un acto nefas (ofensa a la divinidad) ser-a la sacertas. 2. IUS QUIRITIUM. La expresin primera del ordenamiento jur-dico en roma era el ius Quiritium, antecedente del ius civile. La expresin quiritium alude a la clase de los quirites, trmino sabino que define a los hombres reunidos en asamblea de la comunidad, y pas a designar a toda la comunidad romana, con la formula populus romanus quirites. Ius quiritium parece aludir a un conjunto normativo, del nico que se conocen datos a lo largo del estado patricio. La evolucin de la civitas quiritaria (aristocrtica) a la civitas democrtica fue lenta y gradual. El posible que el ius quiritium slo fueran algunos mores maiorum comunes como iura gentilicium a todos los patricios. Era muy limitado y slo se refer-a a la adquisicin de la ciudadan-a romana (por parte de latinos) y al dominium civil (calificando el dominus), y apoyar su pretensin procesal en las reivindicationes. Nunca se refiere a obligationes. Es posible que quirites significara una categor-a especial de ciudadanos, ncleo aristocrtico, que con la reforma de servio Tulio, y junto con el trmino populus, pas a asumir la representacin plstica de todo el pueblo. El ius Quiritium fue, por tanto, el sector de la experiencia romana arcaica que sirvi para regir algunas parcelas de la vida romana. Su interpretacin estaba en manos de los pont-fices y no recog-a las obligaciones ni otros sectores de la praxis jur-dica. 3. LAS XII TABLAS. HISTORIA. La lucha por conseguir un ordenamiento que satisficiera los deseos de la plebe empieza en el ao 462 a.C. A ra-z de las revueltas se propone la creacin de una comisin legislativa compuesta por patricios y plebeyos que se encargue de redactar leyes tiles a ambas clases y propias para asegurar la libertad y la igualdad. 11

Los patricios aceptan pero a condicin que los legisladores sean patricios. Se llega al compromiso de crear unos decemviros (comisin de diez miembros, todos patricios) sin estar sometidos a la provocatio, y suspendindose todas la magistraturas durante ese ao (cnsules y tribunos) y la vigencia de las leyes. Presidios por Apio Claudio, contaba con el favor de la plebe, y gobernaron la ciudad correctamente y redactaron diez tablas que fueron aprobadas en los comicios centuriados. Se eligi otro segundo decemvirato por que faltaban dos tablas. Pero esta vez asumi posiciones tirnicas, sembrando el terror, y con actitud antiplebeya redactaron las dos tablas, llamadas tabulae iniquae, donde se reconoce la prohibicin del connubium, y otras normas, lo que provoc una revuelta popular que acab con el decemvirato y restableci la constitucin: el consulado, los tribunos y la provocatio. En 449 a.C. las leges VeleriaeHoratiae restauran las libertades republicanas, reconocen la validez a los plebiscitos para toda la comunidad, vuelven a limitar los poderes de los magistrados, sometindolos a la provocatio y reconocen la inviolabilidad de los tribunos de la plebe. En el contenido de las XII tablas fue destruido en el incendio del 390 a.C., a partir de entonces se transmit-an por tradicin oral. Hoy se admite que, aun con una cierta influencia griega, las XII tablas son un producto singular romano que suministra la base fundamental del ius civile. Supusieron para los plebeyos la tutela del estado frente a los patricios, y un paso fundamental para la equiparacin de clases, aunque los problemas del connubium y de la ejecucin personal sobre los deudores no fueran resueltos. Loa plebeyos lograron una mayor certeza del derecho, con normas escritas, iguales para todos, que pon-an un l-mite al arbitrio patriciopontifical en la interpretacin de los mores maiorum. 4. LAS XII TABLAS. CONTENIDO JURIDICO FUNDAMENTAL. Aunque destruidas, se han podido reconstruir gracias a las menciones de juristas y no juristas latinos. El nuevo ordo iuris que significaron las XII tablas frente al sistema anterior de los mores maiorum supuso el modelo fundamental del orden sistemtico de Edicto pretorio. No son un cdigo en el sentido moderno, ya que no recogen -ntegramente todo un sistema jur-dico, presuponen institutos fundamentales como la patria potestas, el matrimonio, la sucesin, pero fija normas por escrito para toda la comunidad persiguiendo la aequatio iuris, fijando las antiguas reglas quiritarias y hacindolas conocer a la plebe. Tablas I a III, normas procesales. Las tres primeras tablas se refieren al proceso, que sirve para hacer valer las pretensiones entre los ciudadanos para la tutela de sus derechos familiares y patrimoniales. La defensa de los actos particulares se realiza mediante un acto de parte: el actio. Procesalmente las XII Tablas significan el encuadramiento de la defensa privada dentro de las normas legales; es decir, del primitivo sistema de autodefensa privada se pas a un sistema estatal, pblico, sobre la decisin de las pretensiones entre particulares. Si en la poca arcaica las partes actuaban directamente por s- mismas mediante sus propias fuerzas, en la medida en que el Estado va tomando fuerza, constituyendo sus rganos jurisdiccionales, y logrando esquemas c-vicos organizados, no puede admitirse que la justicia sea un acto privado. Se superpone as- la defensa privada el proceso estatal. Todav-a en las XII Tablas no se eliminan totalmente los actos de defensa privada, pero ahora se hallan ritualizados, encuadrados dentro de formas legales solemnes con gran carga religiosa. Se establecen tres procedimientos (legis actiones): legis actio sacramento, de carcter religioso; legis actio per manus iniectionem, que ejercita el acreedor sobre el deudor vencido en juicio que no puede cumplir su deuda y supone el apoderamiento de la persona; la legis actio per iudicis arbitrive postulationem, que hace exigible el cumplimiento de las promesas entre las partes (sponsio).

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Ahora ya no hace falta sacramentum (juramento religioso de decir la verdad), y la sancin ser laica para los casos de sponsio y de la divisin del dominium o herencia. Tabla IV, derecho de familia, y V tutela, curatela, sucesin hereditaria. Suponen la frrea unidad familiar bajo la potestas del pater. Pero se rompe la patria potestas limitando la venta del hijo hasta la tercera. Con la tercera venta el hijo se emancipaba, logrando una autonom-a jur-dica y econmica imposible si se est sometido a la potestas. Se recoge una forma de divorcio: con la ausencia durante tres noches de la mujer del domicilio del marido, se interrump-a el usus, evitando la sujecin al manus mariti. Tambin se recoge la tutela de la mujeres, excepto v-rgenes vestales. La sucesin pod-a ser de la familia(bienes muebles de importancia) y de la pecunia (bienes de escaso valor). Para la pecunia se preve-a la libre disposicin del pater. Respecto a la familia se preveen los herederos, y en defecto de estos los parientes prximos y en su defecto los miembros de la misma gens. Tabla VI negocios jur-dicos y VII propiedad. Trata de dos negocios antiguos, el nexum (obligacin) y la mancipatio (forma de adquirir cosas). El trfico jur-dico deb-a ser escaso. En cuangto a la propiedad, se refiere tambin a la usucapio, o adquisicin de cosas por posesin continuada (dos aos para bienes inmuebles y uno para las dems cosas). La auctoritas que es la garant-a que debe suministrar el enajenante al adquiriente, que mediante el usus consolida su relacin con la cosa. Los peregrinos que comerciaban con los romanos nunca llegaban a consolidar la propiedad. Tablas VIII y IX delitos y procedimiento criminal. En cuanto a la sancin de los delitos dominan dos grandes principios, la sancin pecuniaria y la ley del talin (como venganza privada). Solo se consideran delitos los dolosos, con voluntad deliberada de lograr un resultado antijur-dico. Se estipulan las penas, no as- las definiciones, del parricidas (sea igualmente muerto), de la iniuria (bofetada 25 ases, o peor si es a un padre), el furtum ( apoderamiento il-cito). En defensa de los delincuentes aparece el endoploratio, necesidad de testigos para realizar la justicia privada. Tabla X: ius sacrum Tablas XI y XII: diversas normas, no encuadrables en un nico en un nico argumento, entre las que se encuentra la prohibicin del connubium. 5. IMPORTANCIA CONSTITUCIONAL DE LA ACTUACION DECEMVIRAL. Se suspendieron las magistraturas ordinarias (consules y tribunos), la provocatio y se atribuyen todos los poderes al colegio decemviral. Supusieron el viraje constitucional y punto de encuentro en las luchas patricio plebeyas, un intento de eliminar el gobierno oligrquico y unificar las clases en el gobierno ciudadano. Contienen algunas normas filoplebeyas, como la sacertas para el patrono que abusaba de sus clientes plebeyos, y sobre todo el logro de un conjunto de reglas escritas, conocidas por todos, que eliminaban la incerteza de la interpretario patricia de los mores maiorum, y pone a todos los romanos ante la posibilidad de afirmar sus derechos y defenderlos en juicio. Las tablas no contienen ius publicum, pero por primera vez dan una constitucin estable para toda la comunidad, un ordenamiento ciudadano unitario. CAP. VII y VIII MAGISTRATURAS REPUBLICANAS 1. CARACTERISTICAS GENERALES Los tres elementos bsicos de la constitucin romana de la Repblica son las magistraturas, las asambleas populares y el Senado. Las magistraturas fueron evolucionando a travs de la praxis pol-tica y de la lucha de clases. Su carcter es temporal, se somete a controles al acabar al cargo y son elegidos en asambleas 13

populares, caracter-sticas opuestas al poder monrquico. El primer magistrado fue un praetor maximus, relacionando la magistratura con las estructuras militares. Ninguna magistratura ha sido creada por ley. El cargo magistratrual es aquel oficio pol-tico en virtud del cual el titular tiene el poder que le es propio y originario (no derivado de una relacin de mando) de ejercitar en nombre de la res publica romana una serie de funciones y de realizar una serie de actos igualmente eficaces respecto de todos los ciudadanos. Aunque estrictamente magistratus son los titulares de cargos pblicos de la civitas (por lo tanto solo patricios), se llaman magistratus a los tribunos y ediles de la plebe. Desde el punto de vista constitucional actan en nombre del populus, pero ste no se identifica todav-a con toda la comunidad. ELECTIVIDAD. Los magistrados mayores eran elegidos en los comitia centuriata y los menores en la curiata. Pero no tiene el poder de elegir, ya que el poder de crear nuevos magistrados resid-a en el magistrado presidente (cnsul, pretor) de la asamblea. La eleccin se conclu-a con la renuntiatio (proclamacin), del candidato y una vez asumido el cargo el nuevo electo prestaba juramento de fidelidad a las leyes. No hab-a poder para revocar al magistrado durante su funcin. ANUALIDAD. Todas las magistraturas excepto la dictadura y el censor eran anuales. Las elecciones se hac-an antes del inicio del cargo y los elegidos pod-an empezar a realizar actos preparatorios para su futura gestin. Daban su nombre al ao, eponimia. Decaen automticamente al pasar el ao que fueron elegidos, sin ser necesaria la abdicatio de sus funciones. La censura duraba 18 meses y se eleg-a cada cinco aos, y la dictadura duraba 6 meses. En el caso extraordinario de estar el consul lejos de Roma y causar perjuicios el abandono del cargo, este continuaba ejerciendo sus funciones, pero ya era un particular que actuaba pro magistratu procnsul o propretor hasta la llegada de su sucesor. La prrroga del imperium ten-a como l-mite el fin de la guerra o el trmino del ao. Se prohibe el ejercicio contemporneo de varias magistraturas y/o sacerdocio. Se limita el ejercicio de la magistratura, que slo se puede ocupar por la misma persona cada diez aos, y solo se puede ser censor una vez. En 197 ac se hizo obligatorio ser pretor antes que cnsul, ni pretor sin ser cuestor, con lo que se crea el cursus honorum. Edad m-nima de los magistrados 28 aos. COLEGIALIDAD. Supone que los colegas participan en la titularidad de un poder nico, cada colega tiene todo el poder, no en parte, sino completamente, y cada colega puede actuar en tanto no se lo impida el otro a travs de su derecho a veto o intercessio. Varias personas recubren una misma magistratura y cada una de ellas tiene el mando total. Un magistrado no tiene frente a otro colega el poder de imponerle un comportamiento positivo, no puede hacer prevalecer su voluntad, solo tiene poder de impedir que la voluntad del otro tenga efecto, por la par potestas. Cada cnsul tiene la plenitud del imperium, que puede ejercitarlo sin limitaciones, salvo intercessio de su colega. La colegialidad est en relacin con la duplicacin de la legin. La intercessio se dio poco, ya que un colega gobernaba Roma mientras el otro dirig-a las operaciones de guerra. Esta pod-a realizarse a travs del anuncio de auspicia desfavorables al acto de otro magistrado, o vetando ante la asamblea o el Senado la propuesta de otro colega. GRATUIDAD. Normalmente eran gravosas para el magistrado, pero buscadas por la consecucin del poder. Se tipific el crimen de ambitu, de conseguir el poder por medios il-citos, sobornos. Tanto los magistrados cum imperium, como los que slo ten-an potestas detentaban una serie de signos externos, vestidos, asientos, . A los magistrados que se les asignaban provincias se les abonaban gastos de viajes etc. Las magistraturas se repartieron entre la nobilitas, con pocos hombres nuevos en la historia de la repblica. RESPONSABILIDAD. Al asumir el cargo ten-an que jurar actuar segn el ordenamiento civico, el mismo d-a de asumir el cargo o en los cinco d-as siguientes, y si no lo hac-an deca-an como magistrados. Al acabar tambien deb-an jurar haber obrado legalmente. Durante su actuacin no pod-an ser atacados, pero s- cuando cesaban y volv-an a ser privados, respondiendo de los actos lesivos de los derechos privados o del estado que hubieren realizado. Durante el ejercicio, frente a actos de poder arbitrarios, como multas cuantiosas o condenas a muerte, se pod-a apelar al provocatio al populum, que supon-a la garant-a de libertad para los ciudadanos romanos. El dictator no est sometido a la provocatio, ni los magistrados que actan en campaas blicas fuera de Roma, es decir, se ejercita 14

frente al imperium domi, por lo que es una garant-a del ciudadano dentro de la ciudad. Para dirimir la responsabilidad de los magistrados y promagistrados provinciales aparece el crimen repetumdarum, que reprime los abusus y rapacidad de estos, obligando a devolver lo conseguido il-cita o abusivamente durante su imperium. 2. TIPOS DE MAGISTRATURAS. Una primera clasificacin ser-an las patricias y las plebeyas. Otra ser-an las magistraturas ordinarias (ya sean permanentes o no permanentes) y las extraordinarias. Ordinarias, que subsiguen en el orden normal de la civitas, ser-an cnsul, pretor, cuestor, tribunos y ediles. Extraordinarias son las creadas por circunstancias excepcionales. Otra ser-a entre magistrados maiores, patricios elegidos en comitia centuriata (cnsules, pretores, censores) con auspicia maiora y imperium (salvo el censor), y los magistrados minores, elegidos en los comitia tributa, con minor potestas frente a las auspicia maiora. Una ltima clasificacin ser-a entre los magistardo cum imperio y sine imperio. 3. PODERES DE LOS MAGISTRADOS IMPERIUM. Poder soberano, unitario y originario, que en principio era exclusivamente militar, y que ms adelante hace relacin a los poderes propios de las funciones de gobierno. La constitucionalizacin del imperio se produjo muy pronto en Roma, con la Lex Curiata de imperio, que confiere al magistrado el imperium despus de su eleccin. El imperium, que necesitaba de los auspicia, fue un poder de mando total, propio de los magistrados mayores (cnsul, pretor, dictator, tribuni militum), slo delimitado por la provocatio al populum, aunque slo el imperium domi (en la ciudad), ya que el imperium militiae no ten-a esta limitacin. Eran funciones de los magistrados cum imperium, la toma de auspicios, el mando militar (reclutamiento, formacin de cuadros de legiones, reparto de botines y derecho a triunfo), la coercitio (sancionar al ciudadano y su patrimonio), la iurisdictio, (participacin del magistrado en controversias entre particulares), el ius edicendi (derecho de publicar edictos obligatorios para todos los ciudadanos durante su ao de gobierno), el ius agendi cum patribus (derecho de convocar al senado), y el ius agendi cum populo (para convocar al pueblo y someterles a una rogatio o cualquier otra comunicacin). POTESTAS. Todas las magistraturas tiene potestas. Potestas es un poder inherente a la explicacin de funciones de estado, conferido especialmente a aquellas magistraturas desprovistas de imperium, como el censor. Se pueden clasificar las magistraturas entre aquellas de maior y minor potestas. Entre los colegas existe la par potestas. La potestas serv-a de criterio para dirimir eventuales conflictos entre magistrados respecto a la utilizacin de sus poderes para actos relativos al derecho publico, conflictos dirimidos en base a la mar maiore potestas. 4. EL CONSUL Es la magistratura suprema ordinaria, estabilizada a partir del 367 ac, con una colegialidad perfecta a partir de esa fecha. La nobilitas se compon-a de las familias que hab-an tenido un antepasado cnsul. Procede del praetor maximus, que sucedi al rey a la cabeza del estado, auxiliado por dos praetores minores. La plebe logr que entre 448 y 367 se nombraran tribuni militum consulari potestate, hasta que en el 367, la ley Licinia permite que sea cnsul un plebeyo. As- mismo otras leyes licinias permiten el acceso de los plebeyos a la propiedad de ager publicum y limitan la carga sobre el deudor. Las leyes Licinias sustituyesen los antiguos tribuni militum por los nuevos cnsules y supusieron una amplia reforma constitucional. El praetor continu siendo un magistrado cum imperium y patricio, con asignacin de la iurisdictio, como reparto de las magistraturas entre clases. 15

En resumen, en la poca de esplendor republicano, los consules pueden ser tanto patricios como plebeyos, anuales, colegiados, elegidos en los comitia centuriata, tienen imperium ilimitado, y ostentan el primer puesto en las magistraturas ordinarias. Su competencia es total y se presume para toda funcin que no haya sido espec-ficamente atribuida a otra magistratura. Gozan de los mximos honorse, tiene derecho al triunfo, se acompaan de doce lictores, tienen servicio personal (apparitores) y dan nombre al ao (eponimia). Ambos cnsules tienen plenitud de imperium, tanto militar como civil, nicamente limitado por las leges de provocatione, solo ejercitable en la ciudad. Bajo control y autoridad del Senado, dependen de los cnsules las campaas blicas ( no la declaracin de guerra), reclutamiento, cuadros de legiones, y derecho al triunfo. En la ciudad convocan y presiden las asambleas populares y el senado, y pueden dar ordenes a los ciudadanos. Tiene coercitio en materia penal, pudiendo condenar a muerte y tiene funciones financieras auxiliardos por los cuestores. Aunque es el Senado quien gestionaba el tesoro publico. La iurisdictio civil fue excluida a los cnsules, y la ejerce el praetor urbanus. Son elegidos en los comitia centuriata que, presididos por el cnsul anterior, propone o creat los nombre de los candidatos y proclama los elegidos (renuntiatio) a los dos que hayan obtenido la mayor-a. Se producen con el tiempo disminuciones del poder consular por la multiplicacin de magistrturas ordinarias y extraordinarias, y por la actividad legislativa y judicial del pueblo, el papel directivo del Senado, la intercessio de los tribunos de la plebe y el fraccionamiento del supremo mando militar, en cuanto que el imperium de los promagistrados no est sujeto al de los cnsules y su funcin pol-tica acaba con la repblica. 5. DICTATOR. Es la magistratura suprema extraordinaria. Es nico. Tiene imperium maius sobre todos los magistrados y una limitacin temporal muy precisa; decae cuando ha resuelto el problema para el que fue nombrado, o a los seis meses de su nombramiento. No est limitado por la provocatio, ni por la intercessio de los tribunos de la plebe. De hecho se emple para limitar la intercessio de aquellos y superar su veto. Suspende las garant-as constitucionales en caso de grav-simo peligro exterior o interior. El dictador, magistrado sine conlega, nombraba libremente a un magister equitum. Era nombrado por los cnsules, por lo que no es un cargo electivo. Existen dos tipos: dictator optima lege creatus (ms importante, para dirigir una guerra o una revuelta interna), y dictator inminutu iure, con causas menos importantes. Durante el siglo III y II no hay dictaduras prcticamente, y reaparece en el siglo I ac, con Sila y Cesar, pero con otro carcter diferente. 6. CENSOR Fue la magistratura de ms alto nivel moral y prestigio, en la cima del cursus honorum. Es ordinaria y no permanente, surgida por la necesidad del ordenamiento centuriado. Se nombraban cada cinco aos y el cargo duraba 18 meses. No ten-a imperium sino potestas, ni pod-a convocar asambleas, ni creat a su colega, ni proponer sucesor, ni coercitio. Llegaron a controlar la vida publica romana. Eran elegidos en los comitia centuriata con una lex de potestae censoria, y confeccionaban el censo, que revisaba la posicin familiar patrimonial y pol-tica de cada ciudadano, determinando sus deberes militares y fiscales (tributum ex censu). Cada ciudadano bajo juramento hace su propia declaracin (professio) indicando su edad, hijos, bienes, y fundos sobre los que ten-a el dominium, que eran valorados libremente por los censores. Al finalizar, 16

mediante una triple procesin circular religiosa, se realizaba la purificacin lustral con el sacrificio de un animal, que supon-a la reconstitucin de la sociedad y la renovacin peridica y proteccin contra el mal. La potestas de los censores es mxima, y fueron sometidas a su control las costumbres y reglas de la sociedad romana. El rgimen morum daba lugar a la nota censoria, que tra-a graves consecuencias al ciudadano, como el castigo de civis sine suffragio, o incluso excluir a un candidato al Senado, por lo que los candidatos deb-an adherirse a las normas de comportamiento homogneas de los valores dominantes en las clases hegemnicas, de los que los censores eran austeros custodios, prestigiosos y temidos. Los censores tuvieron tambin competencias financieras en la administracin y arrendamiento del ager publicus ( territorio conquistado al enemigo), los suministros pblicos y la contratacin de obras publicas. A Cesar se le confiri la potestas censoria vitalicia sin colega, y a partir de entonces el censo ya no fue quinquenal. Augusto tambin realiz censos actuando consulari cum imperio. 7. PRETOR. Es una magistratura anual y ordinaria y cum imperium y auspicia. Es una magistratura jurisdiccional patricia, que era necesaria cuando los cnsules estaban fuera de la ciudad. A partir del 367 se configura como una magistratura jurisdiccional en colegialidad desigual a los cnsules, que tiene maior potestas. El pretor es elegido en los comitia centuriata presididos por un cnsul y con los mismos auspicios que los cnsules. Ejercita el mando militar, puede reclutar tropas, tiene ius agendi cum populo y preside los comicios para la eleccin de los magistrados menores, y tiene ius agendi cum patribus, pero no lo ejercita cuando los cnsules estn en Roma. Con las Leyes Licinias la iurisdictio se a-sla dentro de los poderes magistratuales. Desde entonces el pretor es el director del proceso, ante el que se inicia la instancia, que se expresaba en el ius civile, sancionado por los mores maiorum y luego por las XII tablas. Nunca pronunciaba sentencia, sino que suministraba los medios procesales y ordenaba al juez que resolviera las controversias. Con el tiempo se hizo necesario la aparicin de un pretor peregrinus, para los asuntos de los peregrinos. Parece probable la cotitularidad de ambos pretores en la iurisdictio sobre los cives, y la intercessio entre ambos pretores. El pretor publicaba cada ao el edictum, con las normas procesales de ese ao, asistido por el consilium de juristas. Al edictum se le llam lex annua, siendo el elemento vivo y variable de la evolucin jur-dica frente al elemento invariable del ius civile, y vino a llamarse ius honorarium. El nmero de pretores aumento al asignarse a las provincias para su gobierno, llegando hasta seis en el siglo I a.C. 8. EDILES. Son una magistratura plebeya, cuya funcin primitiva fue custodiar y administrar el templo. Y fueron asumiendo funciones de custodios de los bienes plebeyos, auxiliares de los tribunos de la plebe, con funciones de polic-a de ciudad, disciplina en mercados. Se les unieron en 367 por las leyes licinias dos ediles curules, elegidos por los comitia tributa, mientras que los otros eran elegidos por los concilia plebis. El edil curul era un ao un patricio y otro un plebeyo. Los ediles curules desde el 367 son magistrados delante de los cuestores y detrs de los pretores. Las funciones de iurisdictio fueron tomando cuerpo por usurpacin inconsciente, por evolucin de la vigilancia en los 17

mercados que les correspond-a, pero el Edicto de los ediles curules se distingu-a del pretor porque nunca fue considerado ius honorarium por los autores clsicos. 9. CUESTORES. Proceden de los quaestores parricidii, que eran auxiliares del rey que ocupaban la jurisdiccin criminal, lo que puede tener una conexin con la caja pblica, donde iba a parar lo confiscado a los condenados por parricidium. En el 447 a.C. se eligen cuestores con funciones econmicas cerca de los cnsules. Es una magistratura menor, sin imperium, elegida en los comitia tributa, constituyendo el primer escaln en el cursus honorum, y subordinada a los cnsules. Desde 421 abr-a dos cuestores urbani, que ser-an cada vez ms autnomos por estar nombrados por la asamblea popular, y dos cuestores militares, subordinados a los cnsules para la administracin militar. Eran magistraturas con funciones econmicas y financieras que administraban la caja publica (aerarium Saturni). En el siglo I se elev el nmero a 20 para la administracin de los impuestos de las provincias, y significaban la segunda autoridad provincial, despus del cnsul, y en ausencia de estos se les podr-a atribuir imperium como quaestores pro consulae o pro pretore. 10. TRIBUNOS DE LA PLEBE. Tienen una base revolucionaria y antipatricia. En 494 a.C. los plebeyos se niegan al reclutamiento e intentan la secesin, se juramentan en torno al tribuno e imponen a los patricios la amenaza de la sacertas. Se eleg-an en los concila plebis curiata, asambleas en las que vota el sector de la plebe de mayor nivel econmico, los poseedores de la tierra. Asumieron la direccin de la lucha de clases. Era una figura pol-tica con summa potestas pero sin imperium. El auxilium tribunicio nace como poder jur-dico sino derivada de la intercessio que pod-a paralizar la vida del Estado oponindose a cualquier acto de los magistrados, a sus propuestas ante el Senado y los comicios, la leva y los tributos. Dispon-an los tributos de la summa coercendi potestas y an no teniendo imperium, su coercitio era superior a otro magistrados cum potestate, comprendiendo el poder de multar, tomar garant-as contra los ciudadanos, arrestar a los que se resist-an e instaurar eventualmente juicios penales contra estos ante la asamblea popular. Tiene ius agendi cum plebe. La intercessio, la coercitio tribunicia y el ius auxilii son las primeras formas de convivencia entre patricios y plebeyos. Mediante la lex sacrata la persona del tribuno era inviolable, cualquiera que atentara contra ellos era declarado homo sacer, matado impunemente por cualquier persona y su patrimonio entregado a los templos plebeyos, incluso los magistrados. Su potestas era sacrosancta, frente a la legitima de los magistrados que proced-a del populus. Su intercessio no deriva de la colegialidad con los otros magistrados, ni siquiera con los curules, ni an cuando se les reconoci el ius agendi cum patribus. Su intercessio nace de la posicin negativa, revolucionaria, y solo se pod-a ejercer dentro de la urbs. No pod-an oponerse a los actos de los tribunos en campaa ni a los dictadores. CAPITULO IX. ASAMBLEAS POPULARES 1. DEFINICION. Los ciudadanos romanos eran llamados a expresar su opinin a travs de los distintos tipos de asambleas, comitia, que significaban la participacin pol-tica popular. El pueblo se llam populus romanus quirites y 18

contaba con un papel menos predominante que el Senado, pero interven-a frecuentemente y de forma determinante en la vida de la ciudad. A partir del 286 a.C. la nica asamblea legislativa ser los comitia tributa, o comitia o concilia plebis tributa. La plebe tom la tribu como criterio organizativo, pero en las tribus tambin estaban inscritos los patricios. Hab-a dos asambleas de las 35 tribus, una presidida por un cnsul y la otra por un tribuno plebeyo. La primera estaba integrada por todos los ciudadanos y la segunda abierta slo a los plebeyos. Acud-an a votar los ciudadanos libres, planteando la relacin entre libertas y civitas. Los esclavos liberados, libertos, entraban a formar parte de los cuadros de ciudadan-a, de ah- la importancia del censor y del puesto de cada ciudadano en el que expresaba su voluntad pol-tica. Las asambleas populares primarias eran los comitia curiata y los comitia centuriata, ms tarde aparecen los comitia tributa y, desde el 494 los concilia plebis. A partir del 286 ac los comitia tributa abarcarn tanto a patricios como a plebeyos. Las competencias de estas asambleas eran tres: legislativo, electoral y judicial. Los comicios curiados tienen carcter religioso, pol-tico, administrativo y militar, los centuriados carcter militar y pol-tico, los tributa carcter administrativo y pol-tico y los concilia plebis carcter pol-tico. Todos tienen finalidades pol-ticas. Con el tiempo cayeron las funciones religiosas y militares, precisndose las funciones pol-ticas en los comitia centuriata y las administrativas en los comitia curiata. El voto en la comitia centuriata corresponde a las clases censitarias, donde tienen ms votos los ms pudientes que votan en primer lugar. Los comicios curiados tienen origen patricio, y en su seno no hab-a desigualdades que pudieran expresar finalidades pol-ticas de clase, de donde concretaron sus competencia en funciones administrativas. 2. COMITIA CENTURIATA. De primitiva asamblea militar pasaron a principal asamblea pol-tica romana. Los ciudadanos en funcin de su fortuna son encuadrados en cada una de las 193 centurias. Desde la primera ley de provocatione comienzan a tener competencias pol-ticas. Durante mucho tiempo el comicio no fue deliberante y su actividad consist-a en aprobar o rechazar la propuesta del magistrado presidente. Siendo la unidad votante la centuria, y estando mucho menos poblada la primera clase que las restantes, no se puede calificar de democrtico el sistema de votacin. La competencia de estos comicios era exclusiva para la eleccin de magistrados mayores, cnsules, pretores, tribuni militum, para el nombramiento de censores, la declaracin de guerra. Tambin tiene competencias legislativas, aunque no exclusivas, pudiendo proponerse las leyes tambin ante los comitia tributa y a partir del 286 ante los concilia plebis tributa. Finalmente tiene competencias judiciales, siendo exclusiva en procesos capitales con la provocatio ad populum. CONVOCATORIA COMICIAL Y ROGATIONES LEGISLATIVAS. El comicio centuriado originaria asamblea militar, se reun-a en el campo de Marte, fuera del pomerium de la ciudad, a la que acud-an los ciudadanos armados. El magistrado presidente, cum imperium, dictaba un edictum con la convocatoria y la fecha de la reunin. Entre ambas debian mediar tres mercados, 24 d-as. Al llegar el d-a fijado el magistrado convocante tomaba los auspicia, y si eran favorables, ordenaba al pueblo en centurias, propon-a la rogatio y se proced-a a la votacin en el orden sealado, dando prioridad a las ochenta centurias de la primera clase y a los equites, votando cada uno con su centuria, y logrndose la mayor-a dentro de cada centuria. Concluido el recuento, el magistrado publicaba el resultado mediante la renuntiatio y la ley entraba en vigor con el nombre del magistrado proponente. La ley aprobada era seguida de la sanctio legis, como conjunto de clusulas que ten-an que asegurar su eficacia y acomodar sus disposiciones a legislaciones anteriores. Adems no pod-a interferir con los morse civitatis ni limitar la libertad de los ciudadanos ni contra las reglas religiosas. Se inclu-a tambin una clusula asegurando la impunidad a quien, acatando la nueva ley, violase disposiciones de leyes anteriores. 19

 FUNCIONES ELECTORALES Y JUDICIALES. PROVOCATIO AD POPULUM. El magistrado creat a su sucesor, y la asamblea solo aprueba o rechaza el nombramiento. La convocatoria de los comicios electorales puede ser hecha por un cnsul o un pretor. Ms adelante cualquier ciudadano libre pod-a posturlarse para la eleccin a una magistratura, proponiendo su nombre al magistrado convocante que no pod-a rechazar la propuesta, sino solamente comprobar los requisitos de idoneidad del candidato, estando obligado a proponerlo ante la asamblea. Respecto a su funcin judicial, abatidos los decemviros, la provocatio como derecho popular frente a la coercitio y al imperium de los cnsules se impone como exigencia plebeya, especialmente tras la actuacin tirnica del colegio decemviral, desligado de la provocatio. Las XII tablas sancionan que sobre la vida de un ciudadano solo puede decidir la comitia centuriata, tratndose entonces de una segunda instancia penal del proceso criminal que habr-a manifestado la soberan-a del pueblo. Por lo tanto existen los procesos de provocatione. Pero tambin existen otros procesos, donde los quaestores son directores del proceso comicial en casos de perduellio y otros delitos graves, siendo el control pol-tico que la asamblea popular ejercita sobre los magistrados. LA REFORMA DE LOS COMITIA CENTURIATA. Se hizo necesaria su reforma para su democratizacin. La reforma tendi a adecuar el nmero de centurias al de tribus, de 35, llegndose a 350 centurias. Se elimin el privilegio de las centurias de primera clase, que no votar-an en primer lugar, llamando primero a una centuria de iuniores, probablemente de entre las centurias procedentes de las tribus rsticas, iuniores que eran de la primera clase, y luego votaban las centurias de la misma clase. Esta centuria fue llamada praerogativa, y su voto adquiri importancia fundamental. Se deb-a conocer al menos, el voto de las centurias de la segunda clase, democratizndose as-. Lo complicado de su convocatoria hizo decaer estos comicios, que se vieron sustituidos por los comicia tributa para sus funciones administrativas de leva y pol-ticas. 3. COMITIA TRIBUTA. La insercin de los ciudadanos en el estado se realiz a travs de la organizacin de tribus territoriales. En las 35 tribus del 241 ac, cuatro eran urbanas y el resto rsticas. En las tribus eran inscritos los adsidui, los propietarios agr-colas que ten-an sedes propia. Con las reformas democrticas, en las tribus era inscrito todo ciudadano, por lo que las tribus urbanas ganaron un carcter peyorativo, especialmente desde el 304 ac, en que los libertos se inscrib-an en estas tribus. La mencin de la tribu formaba parte del estado civil del ciudadano, de su nombre y daba prueba de su plena ciudadan-a. Con Apio Claudio se inscriben en todas las tribus a los no propietarios y a los detentadores de riqueza mueble, con mayor-a de esclavos liberados. La reforma respondi a la necesidad de alargar el ejercicio del derecho pol-tico a la parte de la plebe que se hab-a dedicado al comercio y la industria, y que representaba una fuerza econmica importante dentro de la ciudad, tendiendo a equilibrar el poder de las actividades agrarias con las comerciales. La reforma alter sustancialmente la relacin de fuerzas en las asambleas populares, hasta que en el 304 Q Fabio inscribi a la turba forensis en las cuatro tribus urbanas, disminuyendo el poder de los nopropietarios.. El origen de los comicios por tribus con la consolidacin de la clase de los pequeos propietarios rurales se fij con la reforma del 304. Los comitia tributa ten-an que ser presididos por un magistrado curul, nunca por un tribuno de la plebe, que presid-a los concilia plebis tributa. Fueron ms democrticos que los comitia centuriata. La unidad de voto era la tribu, donde pod-an votar todos absolutamente, logrndose la mayor-a cuando hubieran votado 18 tribus en un mismo sentido, de ah- la prevalencia de la clase agraria frente al proletariado urbano. 20

Las funciones son las mismas que los comicios centuriados: electorales, legislativos y judiciales, aunque de rango ms modesto. Eligen a los magistrados menores, votan leyes, y juzgan en temas de multas si la multa hab-a sido puesta por un magistrado curul. Las leyes se pod-an presentar ente los comicios centuriados o por tribus, excepto la lex de bello indicendo y la lex potestate censoria, que eran en los centuriados. 4. CONCILIA PLEBIS TRIBUTA. Asambleas de una parte del estado, la plebs, y no de todo el populus, presididas por un tribuno de la plebe. En estas asambleas la plebe logra ir imponiendo sus estructuras a toda la civitas. Tienen una funcin legislativa, electoral y judicial, con la equiparacin del los plebiscito a las leyes comiciales, que en el 339 se declaran validos para todo el populus, una vez obtenida la auctoritas patrum del Senado. Estando los cnsules en campaas militares, resultaba dif-cil convocar el comicio centuriado legislativo, si embargo a los tribunos de la plebe les resultaba ms fcil convocar a la asamblea plebeya reunida tributim, por lo que resultaba cmodo que pudieran votar leyes. Al final de la repblica la diferencia entre comitia tributa y concilia plebis dej de tener importancia, y la competencia legislativa pod-a ser presidida por un magistrado curul o plebeyo, y para las funciones electorales y judiciales, curul o plebeyo segn el asunto que se tratara. A partir del 286 los comita tributa o comitia plebis tributa adquirieron importancia determinante, y colaboraron a la tendencia democratizante de las asambleas ciudadanas. CAPITULO X EL SENADO. 1. ESTRUCTURA Fue fundado por Romulo con cien senadores. Es un rgano fundamental en la direccin de la vida pol-tica romana. Dio continuidad a la tarea conquistadora de Roma. Fue el rgano de la oligarqu-a en el poder, el que controlaba la praxis constitucional. Antiguamente era el rgano de consulta del rey, y su funcin fundamental era el interregnum. Ya con la repblica, su otra funcin es el auctoritas patrum. El nombramiento de senador era competencia de los magistrados supremos, que slo admitir-an a plebeyos segn hubieran recubierto las ms altas magistraturas. Se llaman patres los senadores de origen patricio, y conscripti los plebeyos, aunque en poca avanzada patres conscripti significa solamente senador. A los patres corresponde la auctoritas y el interregnum, conservando los patricios su posicin de privilegio. Los censores pod-an acomodar el principio vitalicio de los senadores con la remocin de los que consideran indignos. La eleccin de los senadores qued restringidos a los exmagistrados, por lo que se estableci una graduacin de los senadores segn el cargo que hubieran ostentado antes, estando primeros los excensores y exdictadores, luego los exconsulares, los expretores, exaedili, extribunos y escuestores. El senado se reun-a en lugar cerrado y consagrado, en la Curia Hostilia, presididos y convocados por un magistrado con ius agendi cum patribus. El magistrado presidente pod-a adems comunicar su propia opinin a los dems senadores, comunicar algo al senado, y pedir su parecer, en cuyo caso el senado emit-a un senatusconsultum. Para opinar, hablaba en primer lugar el princeps senatus, luego los censorri, consulare,etc. La decisin se tomaba per discessionem, por divisin entre los que censet a favor y en contra. 2. PODERES DEL SENADO. La praxis constitucional fue fijndose por v-a consuetudinaria, y el poder de dirigir este desarrollo correspondi al Senado. An desprovisto de medios coactivos, por su autoridad y prestigio acaba por tener subordinados a los magistrados, de forma que estos slo ejecutan la voluntad senatorial, lo que es fcil de explicar por el carcter anual de la magistratura, frente al vitalicio del senado, rgano permanente con las 21

ms altas personalidades del Estado. El control de la vida pol-tica era tan estricto que los senadores no pod-an abandonar nunca la ciudad. El senado carec-a de imperium, y sus deliberaciones no ten-an fuerza de ley. Formalmente el imperium, soberan-a, est en manos de los magistrados. INTERREGNUM. El senado ostenta este poder desde la poca monrquica, para nombrar rey tras la muerte del anterior. El interregnum debi ser frecuente en la poca republicana, hasta el siglo VI, y estando vacante el poder supremo, volver-an al Senado el imperium y los auspicia, debiendo nombrar interrex entre los senadores patricios para convocar los comicios y elegir a los nuevos cnsules. En poca de luchas sociales el interregnum fue muy importante, siendo competencia slo de los senadores patricios. AUCTORIAS PATRUM. Tambin reservada a los senadores patricios. Consist-a en la aprobacin de las deliberaciones electorales y legislativas de las asambleas populares, excluidos los acuerdos de los concilia plebis, en cuanto que no supon-an acuerdos de todo el populus. Era la ratificacin de la decisin de la asamblea. Era la expresin de la fuerza del Estado patricio en la poca del gobierno oligrquico. LOS SENADOCONSULTOS. La emanacin de senatusconsulta, aunque tericamente no vinculaban al magistrado que los requer-a, en la prctica ten-a que estar a ellos, y por medio de ellos el senado intervino en la direccin de la vida pol-tica romana. FINANCIERA. Con los censores, dirigidos por el senado, la competencia financiera pas al Senado, que de este modo influ-a directamente en los magistrados. El tributum ven-a determinado por el senado, que dictaba las condiciones para la tenencia del ages publicus, que era administrado por los censores bajo la direccin del Senado. La acuacin de moneda dentro de roma. La administracin de los bienes estatales y su enajenacin, tanto a t-tulo oneroso como gratuito. La concesin de crditos a los magistrados para las campaas blicas. RELIGIOSA. El senado velaba por la pureza de la religin romana, autorizaba los nuevos cultos, la dedicatio de nuevos templos, prohib-a los cultos extranjeros, hac-a ejecutivos los decretos del colegio sacerdotal (a travs de senadoconsultos), ordenaba ceremonias par obtener el favor de los dioses y acciones de gracias por las victorias romanas. Todo en relacin con la importancia de la religin en la pol-tica y en los asuntos de estado. MILITAR. El senado tiene la suprema direccin de la guerra y el contros del imperium militiae. Debe autorizar el reclutamiento, el licenciamiento y vigilar la marcha de la guerra, recompensar con honores del triunfo o laureles menores ( ovatio), y fijar los territorios de actividad del ejercito (provinciae). Tambin correspondi al Senado la formacin de las colonias. POLITICA EXTERIOR. Por su continuidad en el tiempo, era el encargado de las relaciones exteriores, recibir y enviar embajadas, acordar entregas de prisioneros, ratificar ceses de hostilidades y tratados de paz. POLITICA INTERNA. Controlaba las asociaciones de la ciudad de Roma, prohibiendo las que consideraba peligrosas para la actividad del Estado. MATERIA JURISDICCIONAL. Pod-a llegar a promover la suspensin de las garant-as jurisdiccionales por medio del iustitium en pocas de dictaduras o en casos de grave peligro de guerra. En materia penal, pod-a ejercer la represin magistratual cuando sta no encontraba l-mite en le provocatio, como ante los extranjeros. 3. TEORIA POLITICA DE LA CONSTITUCION REPUBLICANA. La estructura pol-tica romana se centra en tres grandes bases: magistrados, asambleas populares y Senado. La constitucin romana avanza fruto de evoluciones pluriseculares y consuetudinariamente. La constitucin republicana es apta para regir una Ciudadestado, y la crisis de la Repblica demostr que era ingobernable con aquellos esquemas cuando Roma se convirti en un gran estado territorial. La res publica romana reun-a todos los valores pol-ticos que realiza un estado moderno, es decir, un 22

sistema regido por leyes, tiene una constitucin, unos derechos individuales reconocidos, un ejercito permanente. En ella populus significa una cierta personificacin del Estado, tratndose de un ente aparte con intereses propios. Formalmente el poder de los magistrados deriva del pueblo, y aparece distribuido entre el pueblo, el senado y los magistrados, adecundose as- al ideal democrtico de las ciudades griegas. La relacin entre los poderes pblicos (imperium y auctoritas) y la voluntad popular nace en las asambleas. Formalmente es democrtica, y tambin son democrticos los sistemas liberales en que el pueblo si tiene el poder soberano, pero lo ejercita solamente a cada eleccin. La soberan-a est en el pueblo, pero el poder est en el estadoaparato. El control de los comicios por los magistrados, el voto censitario de la asamblea centuriada, difuminan el voto del ciudadano y muchos de ellos no llegan a votar. Por otra parte, la auctoritas senatorial es un filtro que permit-a conservar el poder a la minor-a aristocrtica. El auge de los comitia tributa suponen un acercamiento a metas democrticas, pero sin llegar a serlo. Los inconvenientes del voto, la lejan-a de los ciudadanos de las asambleas, imped-an una participacin efectiva en la vida pol-tica, en la que slo acab participando la plebe urbana de Roma. La constitucin republicana en los siglos de apogeo fue formalmente democrtica y sustancialmente tend-a a presentarse democrticamente lo ms posible dentro de una forma pol-tica, la ciudadestado. La libertas del ciudadano tiene sus limites en el ius, la lex y el imperium, por lo que no es una libertad total. Solo la sumisin a la ley asegura la autentica libertad, que consiste en la sumisin voluntaria a la ley votada en comn. Hay un movimiento democrtico constante a travs del incremento legislativo de los comitia tributa con la correlativa disminucin de la auctoritas patrum, limitndose al mismo tiempo los poderes de los magistrados a travs de la provocatio. Fue una democracia sustancialmente perfecta, a lo ms que se pudo llegar en el mundo Antiguo. CAPITULO XI EL DERECHO REPUBLICANO 1. CONCEPTO. Arranca del 367 ac con la publicacin de las leyes licinias en torno a la secularizacin del proceso con la atribucin al pretor de la espec-fica competencia jurisdiccional, y llegamos convencionalmente al 27 ac ao en que Augusto asume poderes extraordinarios, con lo que comienza un nuevo periodo constitucional. El derecho de los ltimos cuatro siglos de la repblica se pone como un ordenamiento congruente con la sociedad a la que sirve, y hasta el siglo III ac tiene connotaciones religiosas, monopolizando el colegio pontifical el saber jur-dico. La jurisprudencia republicana, con pocos medios y esquemas lgicos procedentes de la especulacin filosfica griega, se adentr en la interpretatio iuris, secularizando el Derecho y tratando de explicar las pocas normas vigentes que proced-an de los antiguos mores maiorum, el ius quiritium y las XII tablas, intentando desenraizar el hecho jur-dico de la legalidad religiosa. La jurisprudencia es: nacionalista, en el sentido de estar adherida a los valores de la civilizacin romana; democrtica, por ser accesible a todos los ciudadanos, aunque en la realidad era aristocrtica; y creativa, siendo el motor del desarrollo del derecho romano. 2. LA JURISPRUDENCIA PONTIFICAL.

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Hasta mediados del siglo III el conocimiento del derecho estaba reservado a los colegios sacerdotales, y especialmente al pontifical. El colegio pontifical asumi el poder de controlar y dirigir la praxis jur-dica, asesorando a particulares como a los magistrados, y suministrando reglas de comportamiento para mantenerse en paz con los dioses, evitando su ira. As- regulaba actividades como la detestatio sacrorum (entrada en una nueva familia de un ciudadano romano), la confarreatio (matrimonio) y la legis actio sacramento (litigios entre particulares). Y en actos privados como testamentos, formularios procesales y la vigilancia de las relaciones entre el Estado y los dioses. El saber sobre lo justo y lo injusto en las relaciones con la divinidad y los hombres recuerda que la religin y la pol-tica marchan paralelas, y por eso los dioses confiaron su direccin a la misma persona. Este pensamiento deriva de la poca monrquica, en que el rey era el sumo sacerdote ayudado por los colegios sacerdotales. Abolida la monarqu-a, el poder de los sacerdotes qued intacto. Pues, aunque los dioses son los mismos para patricios y plebeyos, los auspicios, signos con que los dioses hablan a los hombres, son un secreto en poder de los expertos, los sacerdotes. As- el sacerdocio no es un status carismtico que se adquiera por preparacin espiritual, sino una simple dignidad, un rango que se adquiere por riqueza, posicin pol-tica, etc. Lo normal para llegar al sacerdocio era haber revestido alguna magistratura curul. Los pont-fices monopolizaron el saber jur-dico y el nico modo de conocer los formularios jur-dicos y el calendario de los d-as que se pod-a reclamar justicia era entrar en el colegio pontifical. 3. LA JURISPRUDENCIA LAICA. El monopolio pontifical se quiebra con las XII tablas. Aunque pod-an conocerse las reglas fundamentales de familia, propiedad, herencia, obligaciones y delitos, los pont-fices segu-an conservando los secretos de su aplicacin. En el 304 ac se public el calendario judicial y las formulas de las acciones, por Apio Claudio, que realiz una gran labor haciendo ms accesible el derecho a los estratos bajos de la plebe. As- la jurisprudencia se va desvinculando de la religin. Mediante las publicaciones de diversos juristas laicos la actividad de desvincula de la religin. La actividad de los juristas laicos que ten-an a su disposicin como instrumentos racionales los conceptos dialcticos griegos, para ir levantando la mole del ius civile, se centro en tres actividades fundamentales: respondere, que alude a la respuesta a cualquier tema que se les plantea, por parte de particulares, magistrados o jueces. Agere, aprestamiento de los esquemas procesales vlidos para el juicio declarando la norma a aplicar. Cavere, aprestando esquemas para la conclusin de negocios entre particulares (stipulationes) en modo que el cliente quedara garantizado contra toda posible consecuencia no deseada. Las consultas eran publicas y gratuitas, gozando los juristas de la ms alta estima social, y siendo el conocimiento del derecho obligado para la gloria de la nobilitas. El ius civile vetus fue ensanchndose en cuanto los juristas laicos, aun respetando los mores maiorum y XII tablas que hab-an sido fijadas por la interpretatio pontifical, lograban nuevas creaciones a partir de institutos anteriores basndose sobre su auctoritas de prudentes creaciones que presentaban como aplicaciones lgicas de los mores maiorum. Las caracter-sticas del ius civile fueron: eternidad, como principio inalienable, y el exclusivismo nacional romano, luego desvirtuado por la admisin de extranjeros que gozaban del ius commercii a la tutela del ordenamiento romano. 24

4. LA EVOLUCION DEL ORDENAMIENTO IUSLEX. En el pensamiento jur-dico romano aparecen dos grandes manifestaciones, ius y lex. Ius es el modo de produccin espontanea del Derecho, consistir-a en un sedimento de normas tradicionales enlazadas con los antiguos principios del ordenamiento primitivo, aquilatadas opr la labor de la jurisprudencia. Bajo el ep-grafe de iura estar-an todas las fuentes de produccin de Derecho de la poca republicana: leyes, plebiscitos, senadoconsultos, edictos de los magistrados, responsa prudentium. En la lex se apunta la existencia de un legislador que con pretensiones universales publica determinadas normas nuevas, que incluso podr-an desarrollarse al margen del ius. La absoluta libertad de los juristas, que se despreocupan de cuestiones tericas, y elaboran y aplican el derecho ajustndolo a las necesidades, sin pretensiones generalizadoras, siendo el mayor instrumento del esfuerzo innovador el edicto del pretor, ius honorarium, y en menor medida los senado consultos. Los problemas entre les y ius se resuelven en el imperio, cuando la ius ser la jurisprudencia, y la lex las constituciones imperiales. No consta que en la repblica hubiera una diferencia jur-dico constitucional entre ius y lex. Fue la jurisprudencia, con su labor de interpretatio, que fue moldeando el ius adaptndolo a las nuevas exigencias, siendo as- fuente de Derecho ( ius quiritum, civile, honorarium, gentium, naturale) 5. LEGES PUBLICAE. El significado de lex es es de una aprobacin comicial de un acto normativo. A partir de aqu-, lex publica ser solamente la decisin popular que no sea eleccin ni sentencia judicial. La lex rogata, aprobada a propuesta de un magistrado, que constituye la fuente de rango ms elevado entre las que concurren a formar los iura populi Romani, entendiendo como elementos de la lex, en primer lugar un precepto objetivamente vlido que regula un determinado comportamiento humano, y adems en que la comunidad es consciente de la capacidad de darse a s- misma tal precepto. Nace la lex publica cuando la colectividad advierte ser sujeto y objeto de las propias normas. La primera manifestacin en este sentido normativo y vinculante de la lex son las leges sacratae con la que la plebe su juramenta en torno a sus tribunos. Entre estas y las leges publicae va todo un camino desde la nocin de lex sacrata y lex publica (laica). En la gestacin de la ley interviene la rogatio del magistrado y el iussum populi, pero la voluntad de pueblo no era independiente. El mecanismo de pregunta y respuesta, que era necesario en todas las deliberaciones populares, tambin en la eleccin de magistrados y para el iudicium populi, no cabe atribuir a estos actos el contenido de un acuerdo bilateral. La lex no es el resultado de un acuerdo, sino la manifestacin de la voluntad popular sobre la conveniencia de promulgar una determinada norma. El concepto de lex como iussum populi es una ficcin tardorepublicana de cuando se introduce el principio de la soberan-a popular. De todas formas, la lex es una expresin de la soberan-a popular y requiere del concurso del pueblo para su aprobacin. De las 800 leges publicae, solo una treintena se refieren a derecho privado. Eso demuestra una diferencia entre lex (regulacin organizativa de la civitas) y uis (normas del derecho privado) que iban por v-as diferentes. Se sinti la necesidad de una regulacin de determinados aspectos que interesaban a todo el populus que no estaban previstos en el ius, normatividad que se fue explicando a travs de la lex. De esta forma la lex es un 25

producto positivo y conscientemente querido por los rganos de la ciudad, interviniendo en su promulgacin final todos los rganos fundamentales de la constitucin republicana; magistrados, asambleas populares y Senado. Lo que ms asombra de las leges publicae es su escasez. CAPITULO XII DERECHO PENAL EN LA REPUBLICA 1. DEFINICION. El derecho penal romano ofrece una magn-fica visin del mundo jur-dico romano y la justicia penal tiene una l-nea de evolucin que puede delinearse con claridad. Existen tres fases en el proceso penal romano: un juicio magistratual, donde el magistrado es acusador, juez, y ejecutor de la sentencia; un proceso magistratualcomicial; y el procedimiento de los colegios de jurados (quaestores). En la base del derecho penal romano se encuentra la coercitio, como fundamento del Derecho penal, y que es siempre el poder de castigar que correspond-a al magistrado dentro de la urbs, y al paterfamilias en la familia. La coercitio publica es la facultad del magistrado de sancionar (corporal y patrimonialmente) a los que sometidos a su imperium fueran responsables de un acto il-cito, por contravenir sus rdenes, o por impedirle el ejercicio de sus funciones. La regulacin penal proviene de la poca arcaica, que partiendo de una impronta religiosa, va secularizndose en relacin con la actividad magistratual creciente en orden a la represin penal que ejercita sobre la base de su imperium. Las XII tablas nos recuerdan normas penales de carcter sacro (delitos pblicos o crimina) perseguibles por los rganos del estado dotados de coercitio, y otras que apuntan a la venganza privada (delitos privados o delita), perseguibles por el interesado a travs de un proceso civil, que se dirige fundamentalmente a la reparacin econmica del mal causado. En la sancin religiosa primitiva est el germen del Derecho criminal romano. Los hechos graves antisociales pasan a ser vistos como constitutivos de un crimen, de una violacin de la norma. Nace antes la sancin, y de ella el precepto jur-dico que prohibe el acto il-cito. 2. LO ILICITO Y LA NORMA PENAL. La norma penal reprime toda ofensa grave al orden ticojur-dico y como tal reprimido por la comunidad. Pero no todos pertenecen al mbito penal. Hoy en d-a todo delito entra en el campo penal, y es perseguible pblicamente y el Ministerio Fiscal tiene la obligacin de perseguir cualquier delito que conozca, mientas que en el campo del Derecho privado, la comisin del acto il-cito slo se la considera en relacin al dao y a la correlativa responsabilidad (e indemnizacin) que origina. En Roma la consideracin de lo penal, o de lo delictual, es ms amplia que ahora, en ella entran los delitos privados (delicta), adems de los hechos penales de carcter pblico (crimina). Esta distincin entre delicta y crimina contina en todo el Derecho clsico y hasta el justinianeo. En cuanto a la pena, para los crimina la persecucin el pblica, y en los delicta es privada. En las XII Tablas se recogen an penas que proceden de la antigua defensa privada, ley del talin, pero ya aparece la compensacin econmica para evitar la aplicacin del talin, como en el caso del membrum ruptum, para delitos que causan lesin corporal. Los delitos que causan una lesin patrimonial acarrean la apropiacin del cuerpo del culpable. 26

Respecto a los crimina, son hechos que lesionan la comunidad, que con la sancin del culpable, queda purificada, y se califican por su grave antisocialidad y la reaccin por parte de la comunidad. El homicidio en principio es considerado delicta, que ofende a la persona, y no a la comunidad, pero ms adelante, pasa a considerarse como una ofensa a la comunidad, tanto por el hecho como por la cadena de venganzas que provoca, y su represin es confiada a los quaestores parricidii. La perduellio es el crimen contra el Estado, la revolucin interna, y la proditio es la incitacin al extranjero contra Roma. Ambos constituyen el ncleo del Derecho penal arcaico y aparecen en las XII Tablas, ascomo los delicta. Incluso los delicta en su formas ms gravse van adquiriendo un aspecto penal-stico que los distingue del mero il-cito civil. La represin del furtum exige, si es nocturno, la muerte del ladrn, y es manifestus (flagrante) el azotamiento, de forma que, aun siendo un hecho que lesiona el patrimonio de un ciudadano, es considerado penal-sticamente, y la pena va siendo considerada como pblica para poder ser aplicada. 3. LEGALIDAD Y COERCITIO. El precepto actual de que no se puede acusar a nadie de un delito que no est previsto en las leyes penales, no existe en el Derecho penal romano primitivo. En l falta una certeza legislativa, tanto por el nmero escaso de delitos previstos, como por la amplitud de las figuras penales, en las que caben numerosos hechos penales. Pero sobre todo por la amplitud del poder represivo magistrtual, la coercitio, aunque pronto se impone la provocatio como limitacin fundamental a las facultades penales del magistrado pero slo en materia de condenas grav-simas. En penas menores la facultad del magistrado es enormemente discrecional. La elaboracin del ius poenale es posterior al ius civile. Con el establecimiento de determinados cr-menes pronto se vio la insuficiencia y la nocorrespondencia de la ley a todas las exigencias. Para colmar las lagunas no es vlido el ius honorarium en cuanto el Derecho penal es totalmente legal, ni tampoco pod-a emplearse la interpretatio, ms af-n al derecho privado. A finales de la poca republicana y principios de la clsica, no pudiendo acudir a la innovacin pretoria porque su iurisdictio no podr-a traspasar la barrera legal en materia penal, se acudi al Senado que, a travs de nuevos senatusconsulta aplicaba las penas previstas para un determinado delito, a otros tipos penales distintos de los originarios. El principio de legalidad del Derecho penal romano fue impulsado por las leyes introductoras de quaestiones (tribunales permanentes) para juzgar un determinado delito, junto con los senadoconsultos, y posteriormente, las constituciones imperiales, que van configurando la legalidad y certeza del Derecho criminal. No se aplica el trmino iurisdictio a la materia penal, el magistrado que administra justicia penal (en base a la coercitio) no pone en vida una regla de Derecho, sino una sancin o una absolucin, siendo muy tard-os los textos que mencionan ius dicere en materia penal. Una sancin slo muy indirectamente puede ser considerada una regla y llamarse ius, y mucho ms dif-cil es hablar de ius dicere cuando el todo el populus quien decide, porque su decisin no es un pronunciamiento (de derecho), sino una votacin. En resumen, en poca arcaica el principio de legalidad se disuelve en la coercitio del magistrado y en la notoria escasez de normas penales. A finales de la repblica, con las numerosas leyes institutivas de las quaestiones para juzgar delitos concretos, se va afirmando el principio de legalidad, que luego senadoconsultos, constituciones imperiales y, aunque en menor medida, tambin la interpretatio prudentium, van dando certeza al Derecho criminal romano. 4. LA FUNCION DE LA PENA. Funcin es la produccin de determinados efectos que vienen a realizar los fines que el ordenamiento jur-dico atribuye a un instituto. La funcin est relacionada con la estructura del instituto. La primera forma histrica de reaccin ante un acto il-cito que lesiona un sujeto, o la misma comunidad, es la 27

venganza, que recoge en s- misma un aspecto fundamental e ineliminable de la pena, su carcter satisfactorio. La venganza fue la primera funcin de la pena. Ms adelante, cuando el Estado va encuadrando y limitando los actos de la venganza privada, la conciencia social posterior acenta los caracteres de satisfaccin y ejemplaridad de la pena, perfeccionndolos con su funcin de retribucin, pero tambin de prevencin del orden social en su carcter de intimidacin. La introduccin de las quaestiones perpetuae, a mediados del siglo II ac, va dando cada vez mayor relieve a la funcin preventiva e intimidatoria, para asustar al delincuente con la amenaza de la pena infligida a un delincuente actual. A partir del principado las penas se endurecen y aparece la funcin de defensa social, la pblica disciplina, que apunta a exigencias de Estado para mantener el orden social y la paz social. El estado tutela el orden pblico al que debe someterse todo ciudadano. 5. QUAESTIONES PERPETUAE. Durante el siglo II ac, y en virtud de una serie de leyes espec-ficas, se instauraron los llamados iudicia publica, en los que previniendo una ley puesta por el populus, para un crimen determinado se prev tambin un determinado procedimiento para su persecucin y sancin, procesos que fueron llamados quaestiones. En ellos la acusacin puede ser intentada por cualquier ciudadano, que acta como representante del inters pblico, de la comunidad, y donde iudicia publica significa accin popular, en contraposicin con los procesos del ius civile. Este nuevo tipo de procedimiento surgi para el crimen repetundarum o de pecuniis repetundis, que sanciona los abusos de poder de los magistrados provinciales, que se dirige a obtener la restitucin de las ganancias patrimoniales il-citas. Tiene en comn con las causas privadas el dao patrimonial, pero por la calidad de quien ha cometido el delito (magistrados provinciales) no pod-an ser confiados normalmente a quien preside la jurisdiccin privada (praetor urbanus) ni sometidas a la coercitio del cnsul. Se crea asun procedimiento regular, en el que hay cinco recuperatores elegidos entre los senadores, y los acusadores deber-an ser asistidos por patroni romanos. Ms adelante la direccin de la quaestio de repetundis se conf-a a un pretor, que deber aportar un elenco de 450 ciudadanos del ordo equester, entre los que se eleg-a el jurado de 50. Posteriormente se dividi el proceso en dos fases, actio prima e secunda, con la comperendinatio. Y, as-, la elaboracin progresiva del crimen repetundarum dar la pauta para otras quaestiones. La acusacin puede ser presentada privatim o publice, por extorsiones en dao de particulares o de ciudades o toda la provincia. La acusacin es precedida de una postulatio con la que se pide al magistrado la facultad de acusar, y, admitida esta, tiene lugar la nominis delatio, la verdadera y propia acusacin, que se inicia con la arenga del acusador, testigos de la acusacin, defensa, y finalmente el pretor presidente recoge los votos secretos de condena o absolucin. Las quaestiones representan el paso del proceso penal comicial al proceso penal pblico ante jurados populares. Van perfilando el Derecho penal romano, introduciendo el principio de legalidad. El procedimiento de las quaestiones supuso crear para nuevas figuras de delitos, tribunales espec-ficos cuyas funciones ven-an determinadas por la ley, y la sentencia del jurado, estando desprovista de imperium, no estaba sometida a la provocatio. Otras quaestiones son: quaestio de maiestate (ofensa contra la dignidad del Estado); quaestio de vi (contra los magistrados y el Senado); quaestio de sicariis et veneficis (atentados contra la vida, y, literalmente, bandas armadas y envenenadores, y que tambin conoci del parricidium); quaestio de falsum (contra falsificadores, sobornos, usurpacin). 28

Las quaestiones con los espec-ficos delitos previstos, y en cuyo proceso reg-a el sistema acusatorio, fueron ampliando sus supuestos en la ltima fase del proceso romano, la llamada cognitio extra ordinem, que conoci una serie de nuevos crimina, los llamados crimina extraordinem, por estar al margen del proceso ordinario de las quaestiones, que fueron el proceso penal pblico ordinario durante mucho tiempo, incluso adentrada la poca clsica. TEMA XIV. DE LA REPUBLICA AL IMPERIO. 1. EL TRANSITO DE LA REPUBLICA AL IMPERIO. Tradicionalmente se fija en el ao 27 ac la instauracin de un nuevo sistema pol-tico romano, el Principado, que iniciado por Augusto, abrir el camino hacia el Imperio absoluto. Caen las viejas instituciones pol-ticas republicanas donde el equilibrio de poderes constitucionales imped-a un poder personal. El cambio se produce por fases. Durante los siglos II y I ac, la Repblica se vio envuelta en espantosas crisis pol-ticas, sociales, econmicas, ideolgicas, que hicieron que poco a poco los ciudadanos perdieran la confianza en sus propias instituciones. El servicio militar en las legiones se convirti en un medio de vida, que esperaba del bot-n de guerra y ulterior asentamiento en una colonia el fin de cada soldado, que prestaba ms obediencia a su jefe militar que a la gloria de la Repblica. El agricultor est extenuado por las guerras, las grandes masas de esclavos de los latifundios hacen que no sea competitivo, y su clase social se empobrece. Se rebaja el nivel de vida de la clase media y la plebe urbana comienza a ser un elemento de desintegracin de la vida del Estado. Por otro lado, los latinos se levantan contra Roma en la gran guerra social del 90 ac, y consiguen la ciudadan-a romana. Pero el esquema constitucional sigue vigente, las asambleas se renen en Roma, por lo que hace ilusorios los derechos pol-ticos de los ciudadanos que habitaban lejos de la urbs, por lo que el poder de las asambleas decae. Las guerras serviles, las insurrecciones de esclavos, cuyas condiciones de vida hab-an empeorado sensiblemente. Su trato era ahora brutal y despiadado, en las grandes explotaciones agrarias, y las sublevaciones evidencian la crisis de la Repblica. Los poderes extraordinarios de los comandantes victoriosos y las guerras civiles. Por lo tanto, la crisis de la Repblica obedece a muy diversos factores pol-ticos, sociales, econmicos, ideolgicos, militares, agrarios, etc. 2. AUGUSTO. Cesar a su muerte (44 ac) hab-a instituido heredero a su sobrino Cayo Octavio, en virtud de una adrogatio o adopcin testamentaria, siguiendo con su aspiracin de un poder personal, al que se opon-a el Senado, y pasa a llamarse Cesar Octaviano. Se producen tensiones entre el cnsul Marco Antonio, que confirma en sus cargos a los asesinos de Cesar, y asume el mando de toda la Galia. El Senado encontr en Octaviano una defensa contra Marco Antonio y le otorga el imperium de propretor. Vence a Marco Antonio, pero se le niegan los honores de la victoria, por lo que marcha sobre Roma con sus legiones. Su finalidad no es restituir el poder de Senado, sino dominar el Estado. Tras diversas guerras derrota definitivamente a Marco Antonio y trae definitivamente la paz y el orden a Roma, agotada por dos siglos de luchas civiles, hacindose dueo absoluto del Estado, aunque no modifica aparentemente la constitucin republicana tradicional. Se le conceden poderes extraordinarios a los que renuncia en el 27 ac, y en agradecimiento, el Senado le 29

confiere el t-tulo de Augustus y otras distinciones honor-ficas. Desde el ao 38 ac hab-a logrado: el t-tulo de imperator (general victorioso), la inviolabilidad tribunicia, el consulado vitalicio, el ius auxilii y el princeps senatus vitalicio. Renuncia a los poderes extraordinarios, pero conserva los magistratuales republicanos, y desde entonces tiene la misma potestas que los otro magistrados, manteniendo una posicin preeminente en base a su auctoritas. Por esto, en el ao 27 ac se institucionaliza aquel inmenso poder personal, renuncia ante el Senado y ste le suplica que siga al frente del estado, es nombrado cnsul y consiente en administrar algunas provincias durante diez aos. De nuevo comienza a acumular poderes, no est vinculado a la ley desde el 24 ac. Obtiene la potestas tribunicia, y por ello tiene: el poder de intercessio contra cualquier acto de otro magistrado en todo el territorio sometido a Roma; el poder de coercitio, sobre cualquier acto de un particular; tiene el ius agendi cum plebe, y todos de forma vitalicia, y no anual. Tambin obtiene el imperium proconsulare maius e infinitum, que le pon-a por encima de todos los magistrados, sin l-mites de tiempo ni de territorio. Todos estos poderes ponen a Augusto por encima de la legalidad republicana, pero respetando formalmente sus instituciones, aunque ya no ten-an sus poderes. Algunos autores atribuyen un carcter revolucionario a la transicin de la repblica al Impero a travs del principado, pero esto no es muy claro. 3. LA SUCESION DE AUGUSTO. Tericamente a la muerte de cada princeps pod-a volver a restaurarse al Repblica, o en todo caso, como ocurri frecuentemente, abrirse un periodo de luchas hasta la provisin de un nuevo princeps. Este ser-a el principal defecto del sistema. Pero frecuentemente la sucesin se efecta dentro del cuadro dinstico familiar. No admitiendo la constitucin romana el principio dinstico, el poder volv-a al pueblo y al Senado, que hab-a de conferir el poder al nuevo princeps, es decir, el poder no pasaba automticamente al nuevo princeps, sino a travs de la investidura por los rganos formalmente titulares del poder. A pesar de ello, la sucesin de Augusto se movi dentro de un c-rculo familiar, en un intento de asegurar su rgimen dentro de su propia familia. Pero estas ideas dinsticas encontrar-an resistencia, y, dada la tradicin romana, no pod-a erigirse como regla jur-dica, y cada nuevo princeps necesitaba formalmente el voto de investidura senatorial y popular, aunque en realidad hab-a sido ya asociado al poder por su antecesor. La mejor proteccin de un princeps para seguir vivo era no instaurar un ordenamiento sucesorio. Por ello, a la muerte de cada uno se abr-a un periodo de incertidumbre. 4. LA ADMINISTRACION IMPERIAL. Las transformaciones que trajo el Principado se reflejaron en todos los escalones de la Administracin del Estado. Los rganos republicanos continuaron existiendo, pero con otro sentido, incluso algunos se vaciaron de contenido, pero todos estaban sometidos a la voluntad imperial. El Senado perdi su independencia y autonom-a pol-tica, y decayeron casi todas sus funciones, con excepcin de la funcin legislativa. Con la decadencia de las asambleas populares, el Senado se convirti en una fuente de legislacin fundamental. El senadoconsulto es la forma jur-dica en que adquiere validez legislativa la oratio principis in senatu habita. Los comicios sufrieron una mayor decadencia. Su funcin judicial hab-a sido anulada por las quaestiones perpetuae y su funcin legislativa era muy rara.

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Tambin las antiguas magistraturas republicanas, aunque subsistieron, quedaron vaciadas de su valor pol-tico, debido tanto a la concentracin de poder en el princeps, como a la creacin de funcionarios imperiales con nuevos cometidos pol-ticos y subordinados a la voluntad imperial. Al consulado se le confiaron algunas tareas jurisdiccionales con la cognitio extra ordinem, para el nombramiento de tutores, en fideicomisos y en apelaciones. En la primera poca imperial el pretor continu innovando el ordenamiento jur-dico, adecuando a las nuevas exigencias de la econom-a y la justicia los antiguos formularios civil-sticos, e incluso creando nuevas frmulas jur-dicas en lo que vino a llamarse ius honorarium, plasmado en el Edictum praetoris. Pero con su codificacin en la poca de Adriano esta fuente se agot, quedando como fuente creadora del Derecho la canciller-a imperial. La censura ya hab-a deca-do a finales de la repblica, los emperadores asumieron sus funciones a perpetuidad, incluidos dentro de los poderes imperiales. El principado implica toda una organizacin que tiene su centro de referencia y de impulso en el princeps, que necesitaba funcionarios estables que superaran el carcter anual de las antiguas magistraturas republicanas, funcionarios que pudieran atender a las nuevas necesidades administrativas y que operan en nombre o por delegacin del emperador. Fue surgiendo la figura de los procuratores que configura la carrera administrativa de los funcionarios administrativos y fiscales. Por encima de ellos estaban los prefecturae, que eran el cargo ms elevado. El praefectrus urbi, que pertenec-a al orden senatorial, asumi funciones jurisdiccionales, siempre en sede de cognitio extra ordinem, en materias penales (orden pblico) y en ciertas materias civiles. Otro cargo notable fue el praefectus praetorio, jefe de la guardia personal del emperador. A partir de Augusto, y a lo largo de los tres primeros siglos del imperio, se introdujeron grandes cambios en las estructuras pol-tico administrativas romanas. La Administracin asume competencias en materia de transportes y comunicaciones (praefecti vehiculorum), percepcin de impuestos, control de finanzas pblicas (curatores rei publicae), cuidado de los caminos (curatores viarum), descentralizacin de la jurisdiccin (los iuridici), etc. Interviniendo el Estado en cuestiones que hasta entonces no le hab-an interesado, y que lo van acercando hacia el intervencionismo del absolutismo dioclecianeo. TEMA XV. EL DERECHO CLASICO. 1. EL DERECHO CLASICO. Entre el 27 ac hasta el 284 dc., desde la poca clsica hasta el Dominado que instaura Diocleciano, de corte totalmente absolutista. Supone la progresiva concentracin de poderes en manos del emperador, que se traduce en una aplicacin y creacin del Derecho por parte de la canciller-a imperial, pero todav-a en un Derecho de gran perfeccin. En esta poca florecen los juristas ms brillantes. Es el tiempo del gran desarrollo de la potencia romana que se impone en todo el Mediterrneo con lo que esto supone para el progreso de trfico mercantil, y como consecuencia, para el desarrollo de las instituciones jur-dicas. Las dos grandes escuelas juristas son la proculeyana y la sabiniana. Ordenando, innovando y sistematizando el ius civile vetus, el resultado fue una coleccin de digesta, quaestiones, responsa, disputationes, regulae, comentarios de juristas anteriores, a leyes y senadoconsultos anteriores, recogidos en fragmentos de la compilacin justinianea. La nueva poca trae consigo nuevas fuentes de Derecho, junto con la interpretario prudentium sobre la que se bas el ius civile, destacando el papel principal de las constitutiones principum y los senatusconsulta, que 31

normalmente recog-an una oratio principis. El ius honorarium se agot. La legislacin comicial augstea aprob numerosas leyes de reforma de las estructuras antiguas, tanto del derecho publico como del privado. Un sector especialmente tratado fue el Derecho de familia, donde Augusto pretend-a dar estabilidad a la clase gobernante, estableciendo una rigurosa moral familiar y tradicional. Se trata de favorecer los matrimonios y la procreacin, sancionando con incapacidad para recibir por testamento a los clibes y a los que no tengan hijos. A partir de Augusto la legislacin comicial decay, y aunque el poder legislativo de los comicios nunca se aboli formalmente, en la prctica dej de existir. En esta poca el Derecho romano y la Jurisprudencia llegaron a sus ms altos grados de perfeccin. El DR fue fiel a las premisas puestas por el derecho preclsico, pero ampliamente desarrolladas sobre el plano de la interpretatio e integradas con factores de la nueva situacin social econmica y pol-tica, en una atmsfera de coherencia y equilibrio, que falt en el periodo sucesivo. La legislacin augustea tiene el carcter de inicial un ius novum, con su programa de renovacin de todas las estructuras romanas (proceso, familia, esclavos, herencia, represin criminal, etc.), propiciando la unidad del ordenamiento, frente a la dispersin anterior. Si el ius vetus proced-a de la labor de la jurisprudencia, el ius novum procede directamente de la canciller-a imperial. 2. SENADOCONSULTOS. Si el Senado a partir de la poca imperial perdi el carcter de alta direccin pol-tica que hab-a tenido en la Repblica, con el Principado asumi una funcin normativa importante, y no slo en el campo del Derecho pblico, sino especialmente en cuestiones de Derecho privado. Los senado consultos toman el puesto de la lex una vez deca-dos los comicios a partir de Augusto, aportando notables innovaciones al campo jur-dico, y se sitan dentro del sistema de fuentes. Se convirtieron en el instrumento de la voluntad normativa del princeps, en cuanto que la norma senatorial proced-a directa o indirectamente de ste, que controlaba su actuacin. Normalmente era una respuesta a una oratio principis in senatu habita, o propuesta por el emperador o por un magistrado a orden suya. El senado siempre acepta la oratio -ntegramente, de forma que los juristas toman como costumbre referirse ms a la oratio principis que al senadoconsulto formal, siendo la oratio la verdadera fuente de la norma. Finalmente, la oratio principis val-a por s- misma, siendo su presentacin al Senado una forma de publicidad, de publicacin de la providencia legislativa que encontraba su eficacia en la voluntad del emperador. A partir de Marco Aurelio ya no se habla ms de senatus consultum, sino de oratio principis, captando perfectamente la preeminencia total del emperador sobre el Senado. La actividad normativa del Senado decay a finales del Principado, en que ya, de un modo autoritario y sin ningn disimulo, es la voluntad imperial la primera fuente de Derecho. Por otro lado, las sucesivas adlectiones senatus realizadas a partir de Augusto, que se llega incluso hasta la admisin de provinciales en el Senado, van desnaturalizando su funcin directiva, aunque los senadores se aferrasen a su ideolog-a aristocrtica y conservadora. 3. EL EDICTO DEL PRETOR: IUS HONORARIUM. Durante la poca republicana el pretor, con su iurisdictio, hab-a sido un factor de renovacin del ordenamiento jur-dico romano, con una obra creadora y fecunda que supo adaptar al DR a las exigencias de la poca superando el tradicionalismo del ius civile. La iurisdictio se explicaba en primer lugar con referencia al ius civile, ejercitando la funcin jurisdiccional dentro del mbito del ordenamiento tradicional de la civitas. Pero no toda funcin de pretor se explica en ese campo, ya que, haciendo uso de su poder 32

discrecional, pod-a denegar una accin correspondiente segn el ordenamiento civil-stico, o bien pod-a conceder una accin no prevista en el viejo ius civile, y por esta v-a iba fundando unas categor-as jur-dicas que, frente al ius civile, vino a llamarse ius honorarium. Su iurisdictio se concretaba en acordar una tutela procesal a determinadas situaciones no previstas en el ius civile, o situaciones que an previstas, se superaban ofreciendo una proteccin distinta, de donde nace la relacin entre Derecho y proceso. Al principio de su magistratura publicaba el Edicto, informando de las normas (procesales) por las que se regir-a, cuya repeticin de unos pretores a otros hizo formar el Edictum prepetuum, codificado por Salvio Juliano. El edicto estaba ya estabilizado en la ltima poca republicana. No se sabe si la codificacin incluye, adems del edicto del pretor urbano, el del pretor peregrino y del provincial, aunque se aadi en apndice el edicto de los ediles curules. En cuanto el edicto provincial, se supone que, salvo particularidades provinciales, era una repeticin del edicto del pretor urbano. El ius honorarium que hab-a sido tan fecundo en la poca republicana, se va vaciando de fuerza creadora con el principado. Las intervenciones normativas imperiales hicieron decaer el ius honorarium, cesando la actividad innovadora pretoria. El Senado, que asume la efectiva direccin de la renovacin del Derecho, desplaza al pretor, que, como todas las magistraturas republicanas que sobreviven al principado, quedan subordinadas al emperador, perdiendo toda capacidad de iniciativa. El nuevo sistema procesal instaurado por el principado, la extraordinaria cognitio, despoja de competencias al pretor, arrinconando el sistema de juicios privados anteriores (ordo iudiciorum privatorum) para hacer del proceso un sistema en que la administracin de justicia es ejercitada por el princeps y sus funcionarios, siguiendo un esquema jerrquico que desemboca en la persona del emperador. No se sabe cuando aparece el primer edicto, que ser-a la manifestacin de la iurisdictio pretoria, como forma de expresin de su imperium, a travs del cual se iba ofreciendo solucin a casos concretos. Pero ms adelante es un conjunto de normas programticas que vinculaban al magistrado en el ejercicio de su officium, ms que una coleccin unitaria de normas procesales. En el silo I ac ya podemos hablar de un cuerpo homogneo de normas pretorias, que se ha creado por la unin de decreta singulares que darn lugar a la formacin de reglas edictales con carcter de generalidad. El Edicto no es opuesto ni distinto al ius civile, sino que sobre su base, lo supera, avanzando sobre las instituciones arcaicas basadas en la familia y la potestas. El ius civile y el ius honorarium son dos aspectos de un mismo ordenamiento romano. La labor del pretor consisti en dotar de contenido econmico concreto a los viejos institutos tradicionales, que iba completando y superando, labor que se cerr con la codificacin edictal, y la desaparicin del pretor como magistrado que preside la fase in iure del proceso, y la asuncin del emperador del papel de director de la tarea legislativa y jurisdiccional, centralizando la administracin de justicia. Uno de los factores que condujeron a la fusin entre ambos es la cognitio extra ordinem, donde el juez funcionario delegado del emperador dirig-a todo el proceso desde su inicio a la sentencia, aplicando el ius novum, que proced-a de la canciller-a imperial. El ius novum nivela desde la aplicacin imperial del Derecho, los antiguos vectores jur-dicos (civile y honorarium), dentro de la sustancial unidad del ordenamiento. 4. CONSTITUCIONES IMPERIALES. Desde Adriano, que reorganiz los despachos centrales de la burocracia imperial, se fue admitiendo en la conciencia general, y en la de los juristas, que las decisiones de los emperadores en temas generales y en temas jur-dicos, eran vinculantes. En principio, durante la vida del emperador, y ms adelante, hasta despus de su muerte. Con el principado la influencia del emperador sobre la evolucin del Derecho ir en aumento, y con la monarqu-a absoluta sustituir a todas las fuentes del ordenamiento. 33

La actividad normativa imperial recibe el nombre de constitutio principis. Los actos de emperador destinados a crear Derecho pueden clasificarse dentro de cuatro tipos fundamentales: edicta, mandata, rescripta y epistulae, cada uno con problemas y contenidos espec-ficos. A su vez se pueden agrupar tericamente segn contengan providencias de carcter general (edicta y mandata), o instrucciones o soluciones para casos concretos (rescripta, epistulae y decreta). Los EDICTA, son ordenanzas que contienen disposiciones vlidas erga omnes, y su fundamento es anlogo al del ius edicendi de los magistrados republicanos, y en especial, el pretor. Pero mientras los edictos magistratuales ten-an vigencia del ao del cargo y en el distrito del magistrado, los edicta imperiales son vlidos en todo el imperio, durante toda la vida del emperador, e incluso despus de su muerte. La jurisprudencia del S II dc pone los edicta principum en el mismo plano formal que las leyes. En los primeros tiempos se refer-an principalmente a cuestiones adminsitrativas y especialmente provinciales, y muy escasos en materias de derecho privado, pero an en este caso, al regular materias al margen del ius civile, planteadas procesalmente en la congnitio extra ordinem, la intervencin imperial se explica a travs de la introduccin de estas reglas por medio del ius honorarium. La actividad imperial en el campo penal no cre nuevos crimina, sino que extendi el mbito de los delitos preexistentes ampliando a nuevas figuras las tipificaciones penales primitivas. Los MANDATA, son instrucciones que el emperador env-a a sus funcionarios, especialmente gobernadores provinciales. En principio son meras instrucciones que el funcionario debe obedecer, y como deben ejecutar la regla de Derecho que contienen, son fuentes indirectas de creacin de Derecho. Aportan novedades como la prohibicin del matrimonio de soldados con mujeres provinciales. De su carcter de generalidad, al ser enviadas a todos los gobernadores, dimana la creacin de nuevo Derecho. En el siglo II dc desaparece la limitacin temporal de los mandata imperiales y se les reconoce valor ilimitado en el tiempo y extendidos ms all de los destinatarios para la solucin de casos anlogos. Los DECRETA PRINCIPUM, son las sentencias emanadas por el emperador en el ejercicio de la iurisdictio, sea en apelacin como en primer grado, y en materia civil como criminal. Son sentencias extra ordinem, cuando el emperador conoce y sentencia l mismo son inapelables, y l puede revisar en apelacin los litigios conocidos por funcionarios inferiores. La cognitio hab-a surgido para casos excepcionales, pero va sustituyendo poco a poco al antiguo proceso per formulas de la repblica. Los RESCRIPTA y las EPISTULAE, son respuestas dadas por el emperador para resolver una cuestin jur-dica a requerimiento de funcionarios o de particulares. El nmero de estas consultas fue tal, que la casa imperial cre una canciller-a especial, officium a libellis, y otra a epistulis, para evacuar estas consultas. Las consultas se dirig-an al emperador no por su sabidur-a, sino por estar rodeado de un consilium princips formado por los mejores juristas de casa poca. Los rescriptos significaron un instrumento fundamental en la pol-tica judicial imperial y un medio eficaz para ir implantando la cognitio extra ordinem. 5. LA JURISPRUDENCIA CLASICA. La tarea de los juristas en los tres primeros siglos merece el apelativo de clsico. La noble tradicin jurisprudencial proced-a de la poca republicana, y sigui siendo cultivada por los juristas clsicos, dotados de gran agudeza e intuicin. La jurisprudencia gozaba de relativa autonom-a frente al principado por su riguroso tecnicismo, frenando y disciplinando aquellas tendencias innovadoras del ius novum, lo que permiti conservar la romanidad durante todo el principado. Muchas de las innovaciones debidas a las fuentes imperiales (constituciones y senadoconsultos) la Jurisprudencia las recondujo por sus cauces jur-dicos desde el consilium. Las reformas imperiales ven-an favorecidas por la competencia tcnica y gu-a prctica de los juristas clsicos. La ciencia nunca se separ de los objetivos prcticos, y no se enfoc a objetivos meramente tericos, sino a alcanzar resultados prcticos de justicia. 34

La Jurisprudencia del principado perdi la creatividad de la Repblica, pero su labor se orient hacia la actividad sistemtica, acuando conceptos y categor-as generales, donde se recog-a el saber de los siglos anteriores. Destaca por la excelencia de su mtodo, por la potencia de su pensamiento, por la impecable lgica de los procedimientos interpretativos, por la admirable coherencia de sus construcciones, por la perfecta adherencia a las exigencias de la realidad y la constante bsqueda de la equidad en las soluciones concretas. Las caracter-sticas de la jurisprudencia clsica son: a) su tradicionalismo, su prudencia intentando siempre emplear esquemas jur-dicos tradicionales; b) la seleccin de sus representantes por obra del princeps, otorgando a algunos autorizacin para respondere ex auctoritate principis, que no anul la actividad de los otros juristas; c) la orientacin sistemtica de su obra, en sistemas expositivos y unitarios del Derecho vigente. La actividad de los juristas continu a travs del agere, cavere, respondere, que hab-an caracterizado la jurisprudencia republicana, llevando a un alto grado de perfeccin al ius civile. La produccin jur-dica fue de gran calidad y cantidad. Con comentarios que muestran la continuidad con el periodo anterior. Los clsicos comentan las leyes republicanas, las augsteas, e incluso algunos senadoconsultos de la primera poca. Otro tipo de literatura son las institutiones, obras de carcter didctico, para la enseanza. Tambin son importantes obras de casu-stica como las regulae, deffinitiones, disputationes, y ms especialmente los responsa, colecciones de decisiones de casos que tomaban los juristas en su actividad respondente. 6. IUS CIVILE Y IURISPRUDENTIA. En la interpretatio de los juristas estriba el gran desarrollo del ius civile, el afinamiento de las instituciones jur-dicas romanas, la creacin de la inmensa construccin jurisprudencial con unos conceptos depurad-simos que siguen siendo bsicos para la dogmtica civil-stica moderna, y que recogen los actuales cdigos civiles de inspiracin romana, como el espaol. En la labor de interpretatio hay una autntica funcin creadora y renovadora del ordenamiento privado romano, lo que diferencia la jurisprudencia romana de la actual. El ius civile es, por un lado el ordenamiento de la civitas, y por otro el proceso de formacin por obra de la jurisprudencia. El ius civile es el ordenamiento de la civitas sublimado por el quehacer jurisprudencial. La idea del ius civile como ius proprium civitates responde al carcter formal del ordenamiento romano, que solo se aplicaba a los cives Romani, excluidos los peregrinos, y en este sentido es un ordenamiento civile. El paso de la Jurisprudencia pontifical a la laica se hab-a realizado en el siglo III ac, e hizo cobrar auge a los juristas, siendo la Iurisprudentia la ciencia del derecho. Los juristas fueron elaborando y sistematizando el ius civile, y como eran hombres dotados de gran prestigio entre sus conciudadanos por su sapientia iuris, iban rectificando y ampliando los viejos esquemas civil-sticos adaptndolos a las necesidades presentes. Los juristas eran una clase social elevada. Constitu-a un monopolio de los principes civitatis, que actuaban libremente al emitir sus responsa, construyendo as- el edificio de la scientia iuris. Esta libertad se vio cortada por la concesin del ius rsepondendi ex auctoritate principis a determinados juristas, que vincul la Jurisprudencia al Estado, y tambin por el agotamiento del Edicto pretorio. A partir del Adriano la jurisprudencia pierde su libertad. Los RESPONSA, son decisiones de aquellos juristas que estaban autorizados a fundar Derecho (iura condere), de manera que si estos juristas mantienen una misma opinin, sta vale como si fuese ley, y si disintiesen, el juez puede seguir la opinin que mejor le parezca, segn estableci el emperador Adriano. En la poca republicana los juristas emit-an los responsa libremente, gozando de la confianza de sus 35

conciudadanos. Con el ex auctoritate principis respondere, solo algunos juristas pod-an fundar Derecho, por lo que el ius respondendi ser, a partir de Augusto, un instrumento de la pol-tica del emperador. 7. IUS GENTIUM. El problema del ius gentium adquiere importancia en la poca clsica, y en particular, a partir de la constitutio antoniniana, del 212 ac, que concede la ciudadan-a romana a todos los habitantes del Imperio. Esto supone la existencia de ciertos institutos comunes para todo el rea mediterrnea, el ius gentium, con particularidades locales. El ius gentium es el conjunto de las normas e institutos que ven-an desde antiguo y que se precisaron en la jurisdiccin del pretor peregrino. Es una especie de orden natural aplicable a todos los pueblos. Es lo que hoy llamar-amos Derecho Internacional Pblico. El ius gentium se contrapone al ius quiritium, del que fue diferencindose y aislndose como formas paralelas del ordenamiento. Los tratados internacionales otorgan proteccin a los extranjeros y responde a la expansin de Roma por el mediterrneo. Tradicionalmente cada ciudadano se reg-a por el Derecho de su civitas all- donde estuviera, y por eso, estando en una ciudad distinta de la propia no pod-a mantener relaciones jur-dicas con ciudadanos de distinto origen, salvo en la medida que los tratados internacionales lo consintiera. El ius commercii est ampliamente protegido en los tratados, y determina la eficacia de los negocios de los romanos en el rea pnica. Otra dimensin del ius gentium es la relacin entre la bona fides y la regulacin de las relaciones obligatorias que frente al ordenamiento romano pod-an asumir los extranjeros, relaciones y tutela, que encontraron su primer cauce en el tribunal del pretor peregrino. El factor consensual que aglutina estos contratos calificados por los juristas romanos como iuris gentium, descansa sobre la bona fides, que se convierte en un concepto jur-dico con eficacia procesal en los contratos consensuales. El ius gentium es una creacin eminentemente romana calificadora de aquellos institutos que por su mayor flexibilidad y ausencia de formas pod-an ser utilizados por los peregrinos, dando lugar a procesos en los que la bona fides actuaba como criterio determinante de la actuacin de las partes, al margen de los esquemas r-gidos y formalistas del ius civile. 8. IUS PUBLICUM IUS PRIVATUM. El ius publicum es: a) el Derecho que hace relacin a la organizacin del Estado en Roma; b) el sistema normativo de origen estatal; y c) El Derecho iderogable por las normas privadas. En Ulpiniano tenemos dos criterios para distinguir las normas pblicas de las privadas. En primer lugar por su contenido, segn se refieran a la actividad organizativa del Estado o a las relaciones entre los particulares; en segundo lugar por su origen, segn provengan o no de rganos estatales. Ser-an normas de Derecho privado aquellas que producidas en el mbito de las relaciones entre particulares. Por su estructura singular se encuadrar-an dentro de las normas naturales del ius gentium o del ius civile. Contraponiendo el ius prublicum a los pacta privata. Otro criterio para distinguirlos es la utilitas. La idea de utilitas publica y utilitas singulorum (privata) aparece en muchas instituciones jur-dicas y es una buena forma de distincin entre ambos. Finalmente, las actuaciones privadas no pueden ir contra las normas puestas por el ius publicum. El ius publicum es inderogable, y se refiere tanto a las normas de orden pblico, como a normas de contenido y origen estatal, como a normas de eminente utilitas publica.

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TEMA XVI. EL DOMINADO 1. EL TRANSITO DEL PRINCIPADO AL DOMINADO. El principado se mantuvo durante tres siglos, hasta el 284 dc en que sube al poder Diocleciano, que instaura una monarqu-a de tipo absolutista, rgimen completado por Constantino (306337). Los motivos de la decadencia del principado son diversos. En primer lugar se producen cambios profundos en el ejercito, hasta que Diocleciano lo reforma completamente. El ejercito se va desnacionalizando, se admiten primero provinciales para ms tarde dejar a su cargo la defensa del territorio romano, la barbarizacin del ejrcito. La concesin de la ciudadan-a a soldados y veteranos crea un nuevo civis romanus, de procedencia etnia diversa, y carente del esp-ritu de la civilizacin romana. Los ejrcitos profesionales dependen de su paga y son ms fieles a sus jefes que a Roma, lo que propicia revueltas y guerras. Los vac-os sucesorios avivan estas guerras. Otro problema fueron las continuas invasiones, las fronteras son atacadas y superadas por los pueblos germnicos y por el sudeste por los persas. El ejrcito domina al emperador ya que slo gobierna con su apoyo. Las luchas por colocar a sus jefes al frente del gobierno se une a las guerras contra los invasores. La poblacin de la pen-nsula decrece por las continuas guerras, la crisis econmica, las hambrunas, Las manumisiones masivas y la concesin de la ciudadan-a a todo ciudadano del imperio hace que aparezcan enormes masas de ciudadanos ignorantes de las costumbres y las tradiciones romanas. Se desnacionaliza la clase dirigente, llegando a admitirse provinciales como emperadores. Se eliminan en el ejercito las antiguas clases cultas. La crisis econmica que tiene varias causas. Las guerras e invasiones, que saquean campos y ciudades. La enorme presin fiscal, que empobrece a los ciudadanos, cre garant-as reales y personales para garantizar el pago de impuestos y as- poder pagar al ejercito. Estas garant-as asocian a los colonos a la tierra, germen de las clases de la Edad Media. La ca-da de la econom-a esclavista, que ya no son tan numerosos por la falta de guerras de conquista, y son manumitidos en masa porque el campo deja de ser rentable. Adems, estos esclavos, de diversas etnias, no comparten la filosof-a romana. Una crisis de subproduccin derivada de la disminucin demogrfica. La enorme inflacin que produjo la crisis econmica, con aumento de precios, parn del comercio, acaparamiento de mercanc-as, devaluacin monetaria, El cristianismo introdujo nuevos valores ticos frente al sistema romano, a cuya aniquilacin hab-an contribuido las primeras comunidades cristianas, que lleva a la idea de que el poder real dimana de Dios, emperador = dios. Todas estas causas llevan a la abolicin del Principado y a la instauracin del Dominado. 2. EL DOMINADO: DIOCLECIANO, CONSTANTINO. El imperio no encontr un periodo de estabilizacin hasta que Diocleciano toma el poder durante un largo reinado (284305), introduciendo la monarqu-a absoluta continuada por Constantino (307337). A partir del 284 se ponen nuevas bases como fundamento del poder imperial, se rompe toda ligazn con el Senado y se afirma el principio de la monarqu-a de derecho divino. No es un sistema conservador, como se pretende que parezca, sino que reforma completamente todos los mbitos de la vida romana. Se fundamenta la monarqu-a en el poder divino, se separan los poderes civiles y militares en la administracin del Imperio, se reordena la administracin civil con un sentido jerrquico y burocrtico, 37

se nombran nuevos cargos administrativos provinciales (vicarii), y se reordenan las provincias hasta la transformacin de Italia, sometiendo el suelo itlico a tributos rsticos. En el campo del Derecho pblico aparece la tetrarqu-a. Diocleciano divide el imperio entre pars Orientis y pars Occidentis, reservndose para s- el gobierno de Oriente con capital en Nicomedia, y nombrando a Maximiliano con t-tulo de Augustus para la parte de occidente, con capital en Miln. Ambos ten-an par potestas. Cada uno de los emperadores nombr un lugarteniente, un caesar, sucesor de cada uno de ambos Augusti. De este modo estaba asegurada la sucesin, evitando las guerras. Al morir Constantino el imperio se vuelve a dividir entre sus hijos, pereciendo la parte occidental en el 476, y la oriental en el 1453. Otro sector reformado fue el ejrcito y la administracin central y provincial. En las provincias se disoci el mando militar (duces) de la administracin civil (praesides). En la cspide de la pirmide administrativa termina en la sacra persona del emperador. El magister officiorum es el jefe de la officia palatina, coordinador de todos los oficios pblicos. El quaestor sacri palatti se encargaba de las leyes y sentencias pronunciadas por el emperador. El comes sacrorum largitionum administra las finanzas pblicas y ordena los pagos del Estado. La rigidez de la jerarqu-a burocrtica se plasma en la divisin del Imperio en cuatro grandes prefecturas (Galia, Italia, Ilyrico, Oriente), dirigidas por un praefectus pretorio, que a partir de Constantino carecen de poder militar, y no formaban parte de la administracin central, sino de la territorial. Cada prefectura se divid-a en dicesis, gobernadas por un vicarius, y cada dicesis en provincias. Emerge una nueva clase de grandes propietarios agrarios, los potentiores, que se hac-an fuertes en sus posesiones como precursores de los seores feudales, y se generaliza el colonato. El Estado trata de regular el valor de toda clase de bienes y servicios, marcando la pena de muerte para quin infringiera las normas econmicas. Fiscalmente, la iugatio gravaba los fundos y la capitatio la fuerza del trabajo, lo que molest a toda la poblacin del imperio, y indujo al abandono de los cultivos y gener pobreza. Su idea del Estado y de la monarqu-a con fundamento teocrtico, su visin absolutista del poder imperial, su abolicin de los privilegios de Italia, el dislocamiento de la capitalidad del Imperio cayendo Roma como capital, su monarqu-a orientalizante, son terminan con el principado para iniciar la poca del Bajo Imperio con perfiles pol-ticos nuevos, resolviendo a la vez el problema de la religin cristiana. 3. EL DERECHO POSTCLASICO. El derecho de esta poca pierde calidad. Los juristas se ahogan en el anonimato de la corte imperial. La praxis se empobrece por la falta de tradicin jur-dica romana, por lo que se hacen necesarias las compilaciones, tanto de iura (escritos de los juristas clsicos), como de leges (constituciones imperiales). El Derecho se burocratiza. Se producen interferencias entre los institutos romanos y provinciales que darn lugar al Derecho vulgar. Las diferencias respecto al Derecho anterior son evidentes en Derecho penal, pblico y procesal, con la plena instauracin de la cognitio, y no tanto en el privado, quiz por la perfeccin tcnica del derecho anterior y sus enormes posibilidades de aplicacin. La tendencia a la unificacin de las fuentes se inicia con Adriano y la codificacin del Edicto, a partir de Diocleciano es total. Agotados el Edicto y la Jurisprudencia clsica, cegada la iniciativa del pueblo, anuladas las intervenciones senatoriales, dividido el Imperio, el Derecho entra en decadencia como caracter-stica principal, y el emperador es ley viviente l mismo. Sigui siendo vlido el principio de la personalidad del Derecho, pero con la constitutio Antoniniana del 212 que extendi la ciudadan-a romana a todos los habitantes del Imperio, exig-a que todos se uniformaran segn las reglas del Derecho romano, lo que supon-a la abolicin de los derechos locales y su imposicin en ambientes desconocedores de las tradiciones romanas. Este intento fracas, las provincias defendieron sus derechos locales, a pesar de ser el romano ms perfecto. Los institutos romanos fueron permeando los locales, pero muchos ciudadanos romanos se reg-an por leyes locales, para aprovechar la 38

experiencia de notarios y escribanos. Las instituciones romanas degeneraban al contacto con la praxis. En la poca postclsica, a falta de una Jurisprudencia experta que pudiera desarrollar los slidos principios clsicos, en medio de una praxis cada vez ms pobre que se iba alejando de la tradicin, se necesitaba reelaborar y epitomar las obras de juristas anteriores (Gayo, Paulo y Ulpiano) que suministraban los principios activos y enseantes del Derecho postclsico, y que an as- eran demasiado complicados y numerosos para los juristas postclsicos. Por esto se escogen algunas obras, pocas, de fcil y rpida consulta. Dominan en esta poca dos colecciones de leges compilados en la poca de Diocleciano, los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano, junto a resmenes de obras de los ltimos clsicos como Paulo y Ulpiniano, los responsa de Scevola y Papiniano, junto a obras elementales como los manuales escolsticos de Gayo, Paulo y Ulpiniano, que an as- se resumen en obras ms fciles de entender. Para evitar las falsificaciones ante los tribunales de citas de juristas antiguos, se dict en Rvena en el 426 la Ley de Citas, que reduc-a las citaciones en juicio de los juristas clsicos a cinco: Papiniano, Paulo, Ulpiniano, Modestino y Gayo. Esto lleva al extremo el Ius respondendi que inici Augusto. En caso de disparidad prevalec-a la mayor-a, en caso de empate prevalec-a Papiniano. Esta ley logra dar una relativa certeza al derecho. No prohib-a las citas de otros juristas, pero stas deb-an estar reconocidas por uno de los cinco maestros en sus libros, y cada cita deb-a comprobarse exhibiendo el manuscrito donde se encontrara. Se funde y simplifica el sistema de fuentes: ius civile, gentium, honorarium, extraordinarium. 4. DERECHO VULGAR. La simplificacin del derecho trajo una serie de figuras que se iban formando en distintas partes del Imperio, y que a falta de juristas expertos produc-a una popularizacin del derecho. Nacen derechos vulgares en cada parte del imperio. La constitutio Antoniniana y la extensin de la ciudadan-a romana a todos los habitantes del imperio dio lugar a la colisin entre los derechos locales y el derecho romano. Hasta el 212 el DR se hab-a aplicado slo a los ciudadanos romanos e itlicos, no a los provinciales. Con Diocleciano el conflicto alcanza su punto mximo, en su bsqueda de la unificacin jur-dica y administrativa del imperio. Fracasa porque elimina el poder de la Jurisprudencia, que era la creadora del sistema jur-dico romano. Con la subida al poder de Constantino y la capitalidad en Constantinopla, las influencias locales en las provincias helenizadas introduce en el Derecho Romano nuevas perspectivas y un esp-ritu nuevo en la aplicacin de los institutos y relaciones jur-dicas. Se produjeron fenmenos de vulgarizacin tanto en Occidente como en oriente. Fracasada la romanizacin de los sbditos provinciales, se produce una progresiva provincializacin del Derecho Romano, sobre todo por la influencia de los Derechos helen-sticos, que hab-an sido los ms reacios a los institutos romanos. El Derecho postclsico estar-a basado por una parte, en el Derecho clsico, por otra, en el Derecho de las constituciones imperiales esencialmente r-gidas en materias de Derecho pblico, y finalmente por el Derecho vulgar, esencialmente versado en materias de Derecho privado. El Derecho vulgar habr-a tenido el mismo sentido impulsor del ordenamiento que el clsico ius honorarium. Ser-a un nuevo orden jur-dico, no tcnico por la falta de jurisprudencia que lo guiara, diferente de los Derechos populares locales, de manera que ser-a el elemento dinmico del Derecho postclsico. Es derecho romano adulterado, empobrecido, pero derecho romano. El concepto de Derecho vulgar trasciende de la lucha entre el Derecho oficial de Roma y el Derecho 39

consuetudinario de las provincias. Los nuevos institutos se van formando sin rigor, sin finura tcnica, sin coherencia, para abarcar nuevas necesidades prcticas. El estudio del derecho vulgar nos ilustra sobre la evolucin jur-dica medieval, salvando el hiato entre el derecho clsico y el medieval, la superacin entre romanismo y germanismo en los Derecho medievales europeos. 5. LAS COMPILACIONES POSTCLSICAS. El trnsito a la monarqu-a absoluta trae la eliminacin de las fuentes de derecho tradicionales y su unificacin en una nica fuente, el emperador. A partir de aqu- el Derecho es una creacin del Estado. Las constituciones imperiales se llaman leges. La lex es la nica expresin viva del ius scriptum, admitindose la costumbre slo en cuanto pudiera integrar la ley, pero nunca contra ley. Fuera de la Ley todo lo dems es iura o ius, toda la masa del Derecho anterior tal como hab-a sido recogido y comentado por los juristas clsicos. Constantino declar nulos los rescriptos contra ley, intentando evitar que las disposiciones tomadas para un caso concreto derivaran en principios generales, contraponiendo lex generalis a rescripto. Los mandata re redujeron a meras instrucciones a los funcionarios. La falta de coordinacin entre las normas nuevas y las existentes, con los rescriptos, con los mandatas, y otras disposiciones, sin una buena publicidad de las leges, determinan una situacin de incertidumbre en el derecho. A falta de una jurisprudencia que pudiera guiar la praxis, se ve la necesidad de las codificaciones, de reunir todo el material de las constituciones que estuvieran vigentes. El primero de estos cdigos fue el Codex Gregorianus. Destinado a la prctica forense y conten-a slo rescriptos. El Codex Hermogenianus es posterior, y conten-a los rescriptos de Diocleciano, muy numerosos. Con el tiempo se le fueron aadiendo las constituciones del mismo. Estas dos compilaciones son privadas, es decir, sin sancin oficial del emperador. El Codex tehodosianus fue encargado por el emperador Teodosio II, y compila las constituciones imperiales, por un lado las anteriores, y por otro las que estaban en vigor. Tuvo valor oficial por estar promulgado por el emperador, y mejor fortuna en Occidente que en Oriente, donde fue sustituido por el justiniano. La misma necesidad de simplificacin exist-a respecto a los iura. Circulaban obras clsicas, mas o menos abreviadas, de los cinco juristas ms importantes. Las instituciones de Gayo, los Tituli ex corpore de Ulpiani, las sentencias de Paulo, La gradual simplificacin del sistema jur-dico clsico hizo necesario el recurso a la consulta de estas obras, que era ms sencillo en el formato del codex, hojas unidas y cosidas, que en el volumen, pergamino enrollado. Ofrece tambin inters las leyes romano brbaras, lex romana wisigothorum, derecho promulgado entre romanos y visigodos, corpus iuris del derecho vulgar. TEMA XVII. LA COMPILACION JUSTINIANEA. 1. EL IMPERIO BIZANTINO. Con la ca-da de Roma en el 476 desaparece la tensin entre la parte occidental y oriental del Imperio. El Imperio de Occidente deja de existir sealando el paso de la Edad antigua a la edad Media. El fin, nada glorioso, de ese imperio hace de Oriente el centro y depsito de la romanidad, el centro pol-tico y cultural de una romanidad que intentar restaurar Justiniano como continuador del Bajo Imperio romano. Ca-da Roma como centro de poder pol-tico, todav-a conserv una dimensin propia de s-mbolo. El Derecho que se aplicaba en Bizancio era el procedente de las grandes compilaciones postclsicas, con las 40

variantes que implicaba la situacin pol-tica oriental. El fundamento del derecho pblico eran las constituciones imperiales, y del privado el conjunto del ordenamiento tal como ven-a transmitindose y era estudiado en las escuelas jur-dicas orientales. Justiniano pretende restaurar la grandeza del Imperio, tanto territorial como en todos los rdenes. Por esto encarga, como Teodosio, una gran compilacin de iura y leges, para unificar el derecho en el Imperio. Sus xitos fueron relativos, pero su obra legislativa marc un hito fundamental en la Historia de la Jurisprudencia europea. 2. PENSAMIENTO POLITICO Y ACTUACIN LEGISLATIVA DE JUSTINIANO. Los intentos de restauracin de la tradicin romana, el Derecho, la unidad territorial, la reorganizacin administrativa y la reforma fiscal, que inici Teodosio, fueron llevados a trmino por Justiniano (527565), el ltimo de los grandes emperadores romanos. Entre sus xitos se encuentra la reconquista sobre los persas, los vndalos, los godos, la conciliacin de las dos Iglesias, la reordenacin administrativa y, sobre todos, la compilacin legislativa. Todos ellos son manifestaciones de la concepcin m-stica de la unidad del imperio romanocristiana. Plantea la reordenacin del derecho como mtodo de cohesionar una poblacin muy heterognea. Pretende una monarqu-a universal basada en el poder teocrtico, que enlaza con la grandeza imperial de la antigua Roma. Su sueo es la unidad romana y cristiana, la universalidad del Imperio y de la Iglesia, lo que supone una concepcin pol-tica nueva y autoritaria. La historia recuerda a Justiniano por su gran compilacin jur-dica. Basa en la unificacin legislativa su idea de la restauracin territorial, administrativa y religiosa. Adems de la compilacin, innov profundamente, sobre todo con las Novelas, en materias de Derecho pblico, donde aparece su visin del Estado, pasando a ser el Derecho un instrumento de accin pol-tica. 3. LA COMPILACION. Es una gran compilacin de leges y iura, slida y robusta, de equilibrio entre lo nuevo y lo antiguo, que perdur hasta el inicio de la Edad Moderna. En la Edad Media ser llamada Corpus Iuris Civilis, y comprende cuatro partes distintas: Codex, Digesta, Institutiones y Novelas, y sus fuentes son las leges y los iura. CODEX. Cdigo que recoge el material de los CG, CH y CTh y constituciones posteriores, diferencindose del CTh por su modernidad y por recoger todas las leges especiales con exclusin de las no vigentes. Su importancia es menor que la del Digesto. No es una mera recogida cronolgica de leges, sino que las agrupa por materias, abrevindolas y excluyendo las derogadas. DIGESTO. La gran compilacin de iura, de la Jurisprudencia Clsica. Ordenados los textos por materias en libros y t-tulos, tratando de evitar contradicciones y repeticiones, y modificando el tenor originario cuando fuera necesario. Se recogen los textos de los juristas investidos por el ius publice respondendi necesarios para un tratado de Derecho completo y vigente. Abarca 50 libros divididos en t-tulos y fragmentos. Cada fragmento tiene una inscriptio que indica el nombre del autor clsico y la obra dnde viene la cita, que los juristas medievales numeraron por comodidad de manejo. Figuran algunos escritos de juristas sin ius respondendi, pero los mas utilizados son los cinco de la Ley de Citas, predominando entre todos Ulpiniano. Transmite el mayor caudal de conocimientos sobre el Derecho romano. INSTITUTIONES. Manual elemental para los estudiantes de Derecho que pudiera sustituir a las viejas instituciones de Gayo, del que procede en su mayor parte. Dividida en cuatro libros, personas, propiedad y derechos reales, sucesin y contratos y un cuarto de delitos y acciones.

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NOVELAS. Justiniano continu legislando sobre materias secundarias, y tambin introduciendo novedades en cuestiones matrimoniales y de sucesin leg-tima. As- mismo, sobre la estructura administrativa y burocrtica del Estado. 4. LAS INTERPOLACIONES. Se entiende por interpolaciones las alteraciones que los comisarios justinianeos introdujeron en los textos clsicos para adaptarlos al Derecho de la poca. Los glosemas son las alteraciones introducidas en poca postclsica a travs de la sucesiva edicin de los textos clsicos. Justiniano hab-a ordenado a sus comisarios que hicieran, cuando lo consideran necesario, aadidos (aediciones), cambios (mutationes) o supresiones (deminutiones) de palabras, frases, y hasta per-odos completos. Con un simple non insertado o suprimido en el texto clsico, ste era alterado sustancialmente. El estudio de las interpolaciones se hace importante para descubrir y analizar la Historia del Derecho romano. A veces se descubre un texto que al confrontarlo con el Corpus, descubre que su tenor no es la literalidad del original, pero esto pasa pocas veces. Otras veces, la coherencia histrica hace que al analizar una parte determinada esta se nos muestre como incierta o falsa. Esto tambin puede pasarnos con incongruencias ling-sticas, usando trminos no conocidos por los clsicos. Existen otros mtodos para descubrirlas, el lgico, el sistemtico, el legislativo, el exegtico y el diplomtico. Los historiadores se valen de todos estos mtodos y pistas para descubrir las interpolaciones. Adems de las alteraciones justinianeas (interpolaciones) existen otras, los glosemas, que fueron insertando en la transmisin de los textos hasta llegar a Justiniano. No obstante todas las interpolaciones detectadas en el Corpus iuris, el Digesto lleva viva la impronta de los grandes juristas clsicos. 5. LA REPERCUSIN DEL DERECHO ROMANO. En el siglo VI d.C. el Imperio Bizantino se ve alejado de las tradiciones romanas; por eso no cuaj bien la compilacin de Justiniano y por lo tanto, se dej de utilizar. En el siglo IX se crea la bas-lica que era como un resumen de la compilacin, pero tambin deja de utilizarse. En la parte occidental el derecho est muy vulgarizado y existe una mezcla de los diferentes derechos, no utilizndose la compilacin justinianea. Se trata de una etapa muy tosca en la que abunda la pobreza. En los siglos XI y XII comenz a descubrirse fragmentos de la compilacin y se empieza a usar. Este descubrimiento coincide con el Renacimiento comercial, el florecimiento de las ciudades (Siglo XIII), la creacin de Universidades y la aparicin de nuevas rutas comerciales, culturales y religiosas como el Camino de Santiago. Por todo esto, se comienza a utilizar el Derecho Romano. A esta etapa se le conoce como la segunda vida del Derecho Romano y derecho comn europeo ( tambin tuvo influencias cannicas). Se realiz un amplio estudio del Derecho Romano adaptndolo e interpretndolo (tradicin roman-stica). Se produjo una tendencia codificadora y cada pa-s cre su propio cdigo civil. El 1 de enero de 1.900 se deja de utilizar el Derecho Romano pasando de ser un derecho aplicable a convertirse en un derecho histrico. 20685 16

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