O TRABALHO COMO DIREITO HUMANO UNIVERSAL1

SERGIO GARDENGHI SUIAMA Procurador da Repblica em So Paulo

Se soubesse de algo que fosse til a mim, mas prejudicial minha famlia, eu o rejeitaria de meu esprito. Se soubesse de algo til minha famlia, mas no minha ptria, procuraria esquec-lo. Se soubesse de algo til minha ptria, mas prejudicial Europa, ou ento til Europa, mas prejudicial ao gnero humano, consideraria isto como um crime (Montesquieu, Mes Penses) Soy una raya en el mar, fantasma en la ciudad. Mi vida va prohibida, dice la autoridad. (Manu Chao, Clandestino)

No final da dcada de 70, o to propalado milagre brasileiro se desfazia a olhos vistos. A poltica de concentrao de renda e endividamento externo adotada pelos governos militares agravara ainda mais as desigualdades sociais e econmicas e, como conseqncia, difundiram-se as ocupaes de terrenos pblicos e particulares no meio urbano. Surgiu, ento, um problema jurdico: seria lcito ao Poder Pblico fazer melhorias em reas ocupadas margem do direito? Poderiam as concessionrias dos servios de gua e luz ligar rede barracos edificados em terrenos invadidos? No estaria o Estado violando o direito de propriedade, caso reconhecesse o direito dos possuidores de acesso aos equipamentos urbanos essenciais? A luta social fez com que a resposta jurdica a essas questes fugisse dos cnones do direito civil. Entendeu-se, com razo, que o acesso aos equipamentos urbanos bsicos um direito fundamental de todos os habitantes de uma cidade, independentemente da relao jurdica existente entre o proprietrio do imvel e seus ocupantes; ou seja, ainda que a ocupao de uma determinada rea tenha ocorrido margem da lei, os moradores daquele lugar tm o direito de acesso rede de gua, luz e esgoto. O registro desse episdio me parece importante para pensar a situao jurdica dos 81 milhes de trabalhadores que vivem hoje fora de seu pas de nascimento 2. 10 a 15% deles esto em situao irregular perante os rgos de imigrao, ou porque no possuem autorizao especfica para trabalhar, ou porque ingressaram no Estado de destino com documentos falsos, ou simplesmente porque no carregam consigo um documento de identidade internacional. Os rostos desses trabalhadores nos so familiares. Cruzamos com eles nas ruas das grandes metrpoles do planeta: turcos em Berlim, marroquinos em Paris, mexicanos em Nova York, decassguis brasileiros no Japo, bolivianos em So Paulo. A maioria de ns, porm, ignora a realidade de absoluta privao de direitos que lhes reservada. Com efeito, para esses trabalhadores, a irregularidade se transforma em estigma, e os torna presas fceis de escroques e funcionrios corruptos, vidos para lucrar com quem muitas vezes no sabe sequer se comunicar na lngua local. A explorao dos trabalhadores migrantes comea, na maioria dos casos, em seus pases de origem. O trfico de mo-de-obra , reconhecidamente, um dos mais lucrativos negcios criminosos do planeta. Suas vtimas so mulheres, aliciadas para a prostituio, e trabalhadores no-qualificados, iludidos com a promessa de empregos inexistentes no pas de destino. Deles, so exigidas quantias extorsivas a ttulo de falsificao dos documentos de entrada,
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Artigo publicado no Boletim dos Procuradores da Repblica n. 66, maro de 2005. Segundo estimativa da Organizao Internacional do Trabalho, publicada no relatrio Towards a fair deal for migrant workers in the global economy, International Labour Office, Genebra, 2004, p. 7. H uma verso eletrnica do relatrio, publicada no endereo http://www.ilo.org/public/english/standards/relm/ilc/ilc92/pdf/rep-vi.pdf.
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transporte e alojamento. O pagamento garantido por notas promissrias e pela reteno dos documentos das vtimas. Humilhadas e temerosas com a deportao, estas simplesmente se calam, propiciando, assim, a impunidade de seus algozes. Mas no pas de destino que ocorrem as maiores privaes. Para o Estado, os imigrantes irregulares so como fantasmas: no so contados nas estatsticas, no integram a economia formal, no tm acesso aos servios de sade e educao, no podem se associar em sindicatos. Vivem escondidos, em moradias insalubres, com medo de serem descobertos. A eles geralmente so reservados os trabalhos perigosos, sujos ou difceis; em troca, recebem salrios inferiores aos dos trabalhadores nacionais. Na Unio Europia, a taxa de desemprego entre imigrantes duas vezes superior apurada entre nacionais3, sendo que para aqueles no h a rede de segurana social que beneficia estes. Segundo dados da Organizao Internacional do Trabalho OIT, a maioria dos trabalhadores estrangeiros est empregada na construo civil e em pequenas manufaturas, geralmente clandestinas. Em So Paulo, essas manufaturas so as precrias oficinas de costura instaladas no bairro do Bom Retiro, as quais empregam milhares de bolivianos e paraguaios em situao irregular. Os donos das oficinas tambm so bolivianos, estabelecidos h mais tempo no Brasil. Eles no tm nenhuma influncia na fixao do preo das roupas que produzem, pois quem determina o valor das mercadorias so os distribuidores e os comerciantes. O lugar de trabalho serve tambm de casa para famlias inteiras de estrangeiros. As condies de moradia so as piores possveis. Os trabalhadores recebem de acordo com o que produzem, no havendo garantia de salrio mnimo, licena-maternidade ou previdncia social. A jornada de trabalho chega a quatorze horas. O caso das oficinas de costura de So Paulo ilustra muito bem o funcionamento do sistema ps-fordista de produo, cujas caractersticas principais so a fragmentao e a disperso da atividade produtiva, o desemprego estrutural, o progressivo desmantelamento dos mecanismos de seguridade, a precarizao das condies de trabalho e a utilizao massiva de mo-de-obra desprovida de direitos laborais bsicos4. A comparao com o tratamento benevolente dispensado ao capital financeiro inevitvel. De fato, assim como os trabalhadores migrantes, tambm o capital est em busca de remuneraes mais atraentes. Este, porm, ao contrrio daqueles, no sofre nenhum tipo de impedimento em sua livre circulao ao redor do mundo, e ainda por cima sorrabado por governos que, como o nosso, dependem de financiamentos privados para propiciar o crescimento. O que importa atrair o capital para a sua prpria esfera econmica. E isto observa Jos Eduardo Faria requer a desregulamentao financeira para facilitar sua livre entrada ou sada, assim como a eliminao dos diferentes problemas e dos distintos entraves que podem desestimul-lo, assust-lo ou dificult-lo5. Nesse cenrio, os capitais tendem a se tornar altamente especulativos, volteis e sensveis s menores variaes dos indicadores financeiros globais6. Ora, considerando que o volume de capital disponvel insuficiente para atender s necessidades de crescimento econmico de todos os Estados, torna-se inevitvel o desencadeamento de concorrncias, com os governos sendo obrigados a promover a renncia fiscal, a reduzir as protees sociais e a relegar para segundo plano a segurana do trabalho e a preservao do meio ambiente para atrair investimentos internacionais7. Parece evidente que esse desequilbrio absolutamente incompatvel com a dignidade humana, valor reconhecido por todos os membros da comunidade poltica internacional como o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo (Prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos). A superao do descompasso depende, em grande medida, do
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Idem, p. 43. Cf. Jos Eduardo Faria, O Direito na Economia Globalizada, So Paulo, Malheiros, 1999, p. 246. 5 Idem, p. 100. 6 Idem, p. 104. 7 Idem, p. 106.

reconhecimento da universalidade do direito fundamental ao trabalho, como procurarei demonstrar em seguida. De acordo com Fbio Comparato, o processo de universalizao dos direitos humanos comeou na segunda metade do sculo XIX, com a edio dos primeiros tratados internacionais de direito humanitrio, de combate escravido, e de regulao dos direitos do trabalhador assalariado8. A compreenso do valor supremo da dignidade humana, aps os massacres e atrocidades ocorridos durante a 2 Guerra Mundial, levou, para o mesmo autor, ao aprofundamento desse processo. Em conseqncia, a maioria dos Estados nacionais passou a reconhecer que a condio de pessoa o requisito nico para a dignidade e titularidade de direitos9. Em 1993, a universalidade de todos os direitos fundamentais foi solenemente proclamada pela Conferncia Mundial de Direitos Humanos, nos seguintes termos: Todos os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos humanos globalmente, de modo justo e eqitativo, com o mesmo fundamento e a mesma nfase. Levando em conta a importncia das particularidades nacionais e regionais, bem como os diferentes elementos de base histricos, culturais e religiosos, dever dos Estados, independentemente de seus sistemas polticos, econmicos e culturais, promover e proteger todos os direitos humanos e as liberdades fundamentais10. No obstante a redao deficiente do caput do artigo 5 da Constituio, o direito interno brasileiro tambm consagrou o princpio da universalidade 11, sendo, desse modo, assegurado a todos os nacionais e estrangeiros que esto no pas12 a inviolabilidade dos direitos e garantias declarados na Constituio e nos tratados internacionais ratificados pelo Brasil. As discriminaes admitidas so apenas aquelas que decorrem direta (v.g., o arts. 5, inciso LI, e 14, 2) ou indiretamente (como por exemplo, os arts. 37, inciso I, 207, 1, e 227, 5) do texto constitucional13. Pois bem. Dentre os direitos fundamentais reconhecidos por nosso sistema constitucional est o direito ao trabalho, arrolado ao lado de outros direitos sociais no art. 6 da Constituio de 1988 (in verbis: So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio). Ora, uma vez que a Constituio no fez nenhuma discriminao quanto titularidade dos direitos citados, no est o legislador infraconstitucional autorizado a vincular o gozo desses direitos contingncia da nacionalidade. Entendimento diverso conduziria absurda concluso de que um hospital da rede pblica pode negar atendimento vtima de um acidente automobilstico, caso no seja ela nascida no territrio nacional. Os perigos de vincular o gozo dos direitos fundamentais nacionalidade foram apontados com extrema preciso por Hannah Arendt, em seu livro As Origens do Totalitarismo. Analisando o cancelamento, em massa, da nacionalidade de judeus e de todos os inimigos do Reich, Hannah Arendt observou que a situao angustiante dos aptridas no resulta do fato de no serem iguais perante a lei, mas sim de no existirem mais leis para eles 14 pois esto privados de uma comunidade poltica que os contemple como sujeitos de direito e em relao qual tenham direitos e deveres. Da porque, para a filsofa alem, o primeiro direito humano fundamental o direito a ter direitos, isto , o direito de pertencer a uma comunidade juridicamente
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A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos, So Paulo, Saraiva, 1999, p. 42. Flvia Piovesan, Direitos Humanos e Globalizao in Carlos Ari Sundfeld e Oscar Vilhena Vieira (coordenadores), Direito Global, So Paulo, Max Limonad, 1999, p. 196. 10 Art. 5 da Declarao e Programa de Ao. 11 Cf. os artigos 3, incisos I, III e IV, e 4, inciso II, da Constituio. 12 E no apenas aos estrangeiros residentes, como parece indicar o caput do art. 5 da Constituio. 13 Sobre o conceito de restries direta e indiretamente constitucionais, cf. Robert Alexy, Teora de los Derechos Fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1997, pp. 276-286. 14 Citado por Celso Lafer, A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt, So Paulo, Companhia das Letras, 1988, p. 147.

organizada e de viver numa estrutura onde se julgado por suas aes, nos exatos parmetros da legalidade. Por essas razes, so manifestamente inconstitucionais as regras contidas nos arts. 98, 99, 100, 101, 104, 106 e 125, inciso VIII, do Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.515/80). Estas regras probem o exerccio de atividade remunerada pelo estrangeiro e sancionam o faltoso com a sano administrativa da deportao. Trata-se, aqui, de reconhecer a universalidade do direito fundamental ao trabalho, independentemente do vnculo jurdico estabelecido pela pessoa com o Estado. No importa, assim, o tipo de visto que concedido ao estrangeiro, nem tampouco se est ele em situao regular ou irregular no pas. No possvel lhe negar o acesso ao trabalho, da mesma forma como no possvel lhe subtrair a garantia do habeas corpus, caso venha a ser ilegalmente detido. Portanto, qualquer estrangeiro poder postular, inclusive judicialmente (atravs de mandado de segurana ou outro remdio jurdico), a emisso da carteira profissional necessria ao registro da relao de emprego e ao gozo dos direitos trabalhistas previstos na Constituio e na legislao infraconstitucional. Alm disso, se a Polcia Federal ou algum rgo de fiscalizao encontrar um estrangeiro exercendo atividade remunerada no poder, apenas em razo deste fato, sancion-lo com a deportao. Interpretao diversa importaria em negar o carter universal dos direitos fundamentais, como tentamos demonstrar. Em geral, os argumentos contrrios tese ora defendida no so de ordem jurdica, mas sim econmica e social. Afirma-se que preciso proteger o mercado de trabalho nacional, e que a extenso dos direitos trabalhistas aos estrangeiros em situao irregular provocaria o aumento do desemprego, pois induziria a vinda de outros imigrantes para o Brasil. Sem dvida, esses argumentos merecem ser ponderados. Todavia, os estudos acompanhados pela Organizao Internacional do Trabalho indicam que no h uma relao de causa e efeito entre imigrao e crescimento das taxas de desemprego; de acordo com esses estudos, o impacto causado pela migrao nos ndices de emprego insignificante, e, em muitos pases, a utilizao da mo-de-obra estrangeira contribuiu at mesmo para a renovao da economia e para o desenvolvimento sustentado. No relatrio Towards a fair deal for migrant workers in the global economy15, publicado em 2004, a OIT lembra que os pases economicamente mais ricos (dentre eles Alemanha, Sua, Canad, Estados Unidos, Austrlia e frica do Sul) so justamente aqueles que tm os mais altos ndices de imigrao. O relatrio reconhece que a migrao pode causar algum impacto negativo nos salrios dos trabalhadores nacionais com qualificao similar. Esse impacto, porm, depende das condies do mercado e da qualificao e do nmero de empregados estrangeiros admitidos. De qualquer forma, parece bvio que o estado de ilegalidade em que se encontram hoje os milhares de trabalhadores estrangeiros residentes no Brasil contribui ainda mais para o rebaixamento dos salrios de muitas categorias econmicas, na medida em que impede que esses trabalhadores se associem em sindicatos e participem das negociaes e dissdios coletivos. Em outras palavras, porque esses trabalhadores esto em situao irregular, so eles obrigados a aceitar condies de trabalho inferiores quelas aplicadas aos empregados brasileiros, contribuindo, assim, para a deteriorao das relaes formais de emprego. No , pois, negando aos imigrantes o acesso aos direitos trabalhistas que o problema ser resolvido. Alm disso, no se trata de incentivar a migrao massiva de nossos vizinhos para esta Terra de Santa Cruz, mas to-somente de se reconhecer um fato: queiramos ou no, h hoje centenas de milhares de migrantes exercendo atividade remunerada no Brasil, da mesma forma como h cerca de dois milhes de brasileiros no exterior, muitos em regime de quase-escravido. O que os move o mesmo impulso humano de buscar condies de vida melhores para si e para as suas famlias. De acordo com o relatrio da OIT, a anlise dos fluxos de capital e trabalho sugere que a migrao internacional de trabalhadores tende a aumentar no futuro, com benefcios
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Op. cit., pp. 31-34.

potenciais para os pases de origem e de destino e tambm para os prprios migrantes. A principal condio para que isso ocorra um esforo para assegurar condies de vida decentes para os trabalhadores estrangeiros. Para muitos deles, migrar em busca de trabalho pode ser uma experincia gratificante e positiva, mas para uma inaceitvel e significativa parcela de migrantes, as condies de trabalho so abusivas e exploratrias, nelas prevalecendo o trabalho forado, o pagamento de baixos salrios, ambientes insalubres, falta de proteo social, impossibilidade de acesso aos direitos trabalhistas, discriminao, xenofobia e excluso social; circunstncias, enfim, que privam os trabalhadores dos potenciais benefcios da migrao16. Neste contexto, vale lembrar a advertncia formulada por Fbio Comparato: Ou a humanidade ceder presso conjugada da fora militar e do poderio econmico-financeiro, fazendo prevalecer uma coeso puramente tcnica entre os diferentes povos e Estados, ou construiremos enfim a civilizao da cidadania mundial, com o respeito integral aos direitos humanos, segundo o princpio da solidariedade tica17. O Brasil foi o ltimo pas do continente a abolir a escravido negra. Poderia muito bem ser um dos primeiros a reconhecer que o trabalho um direito pertencente a todos os hermanos da famlia humana, sem discriminaes. So Paulo, setembro de 2004.

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Towards a fair deal for migrant workers in the global economy, op. cit., p. 41. Op. cit., p. 45.