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Numero Fallo: 9735 T.R.C. 23098 LN, (Habeas Corpus) 01-05-2009 03-09 Causa N 03/09 Caratulada: T.R.C.

S/ 23098 LN, (Habeas Corpus). En la Ciudad de Buenos Aires, al 1 da de mayo de 2009 siendo las 17:30 hrs. se renen los Sres jueces integrantes de la Sala III de la Cmara en lo Penal, Contravencional y de Faltas, Dra. Silvina Manes y Dra. Marta Paz junto con el Dr. Pablo Bacigalupo, quien integra el tribunal por no haberse reunido la mayora necesaria y ante la licencia del Dr. Jorge Franza a fin de revolver la consulta enviada. La Dra. Silvina Manes dijo: Y VISTOS: El Sr. Asesor tutelar Dr. Carlos Bigalli, interpuso accin de habeas corpus a favor de C. T. R., por haber recepcionado un fax remitido por el Defensor Gustavo Gallo por el cual se informa que el nio C. T. R., de 15 aos de edad- se encuentra privado de la libertad en el Instituto San Martn a disposicin del consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires, desde el da 27 de abril de 2009 (ver fs. 1). El Sr. juez titular del Juzgado en lo Penal, Contravencional y de Faltas nro. 7, Dr. Javier Alejandro Bujan, previa realizacin de certificaciones y constancias telefnicas, el da 31 de abril del corriente llev a cabo la audiencia en los trminos del art. 14 de la ley 23098 y resolvi rechazar la accin de habeas corpus presentada por la Asesora tutelar respecto de C. T. R., y ordenar la inmediata restitucin del precitado a la autoridad administrativa del Instituto San Martn donde se encuentra todava bajo la tutela del Juzgado Nacional de Menores nro. 6, secretara nro. 18 dependiente del Poder Judicial de la Nacin y a su exclusivo cargo. (ver fs. 3135). Elevadas las actuaciones en consulta, ingresan a esta Sala III de la Cmara de Apelaciones en lo Penal, Contravencional y de Faltas el da 1 de mayo de 2009, a las 12:00 hrs y pasan los autos a resolver. Y CONSIDERANDO: 1) Que la accin de hbeas corpus se ha iniciado a partir de una comunicacin efectuada al Sr. Asesor Tutelar por el defensor del menor en el expediente tutelar 15906 que tramita ante el Juzgado de Menores nro. 6, secretara nro. 18, Dr. Gustavo Gallo quien, en la audiencia de fs. 31/35 refiere que el da 29/4/09 se notific en el expediente que el da 27 de abril ces la disposicin tutelar del juzgado de menores nro. 6, quedando a cargo del Consejo de los Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y por tal motivo no puede presentar documentacin alguna que acredite sus dichos y tampoco le consta que el consejo de los Derechos de lo Nios, Nias y Adolescentes del Gobierno de la C.A.B.A. ni el Instituto San Martin, hayan sido notificados del cese de la tutela (ver fs. 33). 2) Asimismo, surge de la certificacin de fs. 15 que no se ha podido efectuar comunicacin el da 30 de abril de 2009 con el Juzgado de Menores nro. 6, pese a los reiterados intentos efectuados por el tribunal. 3) Que el Asesor tutelar Dr. Bigalli sostuvo en la audiencia de fs. 31/35 que los tratados de derechos humanos son contundentes al proscribir la privacin de la libertad entendida como la permanencia en una institucin de donde no se pueda salir

voluntariamente y que, por lo tanto, considera que la omisin de traslado a la comunidad terapetica constituye privacin de la libertad. El Sr. Fiscal Dr. Duacastella Arbizu sostiene que lo acontecido excede el prieto marco de la presente accin. 4) De las constancias agregadas en autos y, en especial, de las declaraciones de los responsables del Instituto San Martn y del Consejo de Nias, Nias y Adolescentes no surgen los extremos aseverados por el presentante toda vez que no han sido notificados de la resolucin que ste invoca cese de la detencin del menor-, surgiendo de fs. 17 y 18 la solicitud de urgente derivacin del causante a un establecimiento para recibir tratamiento por su consumo de estupefacientes; y la autorizacin para que ste participe de actividades socio educativas en la residencia educativa Colonia Gutierrez, respectivamente. 5) Que la accin de habeas corpus procede cuando se denuncie un acto u omisin de autoridad pblica que implique limitacin o amenaza actual de la libertad ambulatoria sin orden escrita de autoridad competente. Es por ello que para afirmar que el cese de disposicin tutelar ha sido incumplido se necesita una orden o constancia escrita que acredite tal decisin, su comunicacin a los organismos que deben ejecutarla y en el caso, su desobediencia. 6) De los presentes actuados ni el asesor tutelar ni el defensor adunaron prueba alguna que les permitiera sostener que los organismos intervinientes hayan desobedecido la orden emanada de la autoridad competente, toda vez que afirmaron su desconocimiento acerca de si aquellos fueron notificados fehacientemente de tal decisin. Tampoco los nombrados aportaron constancia fehaciente de la orden dada supuestamente por el Tribunal de menores referente al cese de la tutela. 7) La ausencia de toda constancia sobre lo resuelto por el Juzgado de Menores N 6, Secretara N 18, a cuya disposicin se encontraba anotado el nio T. R., habiendo sido esta situacin corroborada por los dichos del representante del instituto Gral. San Martn en la audiencia celebrada en autos art. 14 ley 23098- quien refiri que el nio permaneca en ese instituto a la orden de dicho tribunal, debi necesariamente ser materia de produccin de prueba conforme lo prev el art. 15 de la ley 23098. En efecto, ni el peticionante, ni el tribunal interviniente certificaron la privacin de la libertad controvertida en la presente o su cesacin, debiendo haber adoptado las medidas pertinentes y tiles al respecto, ya que justamente este extremo era dirimente en la suerte del recurso interpuesto. 8) No obstante ello, la llamada recibida en el da de la fecha por parte del Dr. Gallo dando cuenta de la externacin de T. R., y la certificacin obrante a fs. 37 respecto del traslado del joven a la comunidad teraputica Races, permiten afirmar la inexistencia de supuesto alguno de privacin ilegal de la libertad actual del nombrado, motivo por el cual ms all de las responsabilidades penales que pudieren caber, el rechazo del remedio intentado deber confirmarse, por haberse tornado abstracto el recurso interpuesto. 9) Por lo expuesto, propongo al acuerdo CONFIRMAR el rechazo de la accin de hbeas presentada por la Asesora Tutelar respecto de C. T. R., por haberse tornado abstracta. Es cuanto digo. La Dra. Marta Paz dijo: 1) A fs. 1 obra acta judicial en que se dej constancia que el Dr. Bigalli, en su condicin de Asesor Tutelar, en los trminos del art. 9 de la ley 23098, interpuso formal accin de habeas corpus a favor de C. T. R.,.

Aduce que el defensor pblico en lo nacional Dr. Gustavo Gallo les remitiera un fax sealando que el menor de 15 aos se encontraba privado de su libertad en el Instituto San Martin a disposicin del Consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes de la CBA desde el 27/4/09. 2) El fax obrante a fs. 4 firmado por el referido defensor: Dr. Gallo seala que el 27 de abril prximo pasado se resolvi cesar las actuaciones tutelares seguidas respecto del menor quedando ...a exclusiva disposicin del CDNNyA del GCBA... Ello debido a que se requiriera oportunamente al Consejo la derivacin del menor a una comunidad terapetica para recibir tratamiento por el consumo de estupefacientes y que al da de la fecha (30/4/09) el mismo permanece privado de su libertad en el instituto San Martn a la espera de la derivacin oportunamente solicitada. 3) El 30 de abril de 2009 se orden. LIBRAR AUTO DE HABEAS CORPUS y ...emitir requerimiento a la autoridad del Consejo de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes de la CABA a fin de ...debiendo remitir un informe detallado que establezca la circunstancia especfica que motiva la privacin de libertad que soporta C. T. R., si la misma ha operado por orden escrita de autoridad competente, caso en el cual deber acompaarla; as tambin que informe si el menor nombrado ha sido puesto a disposicin de otra autoridad, a quin, por qu causa y en qu oportunidad se efectu la transferencia (conf. Art. 11 y 13 de la ley 23.098) 4) A fs. 10/11 obra el informe de la Presidenta del CDNNyA quien seala que: En los casos en que el Juzgado de Menores oficia a este organismo solicitando el recurso, y disponiendo el cese de su intervencin, automticamente se lo evala o se usan las evaluaciones del instituto y se lo traslada en el mismo da. Cuando como en este caso no hay cese de la intervencin judicial que origin la privacin de libertad, por lo cual no hay autorizacin para su traslado inmediato, se tiene que por ser un pedido urgente, hay que realizar el proceso con celeridad 5) A fs. 15 obra certificacin en el sentido que el juzgado a quo no pudo contactar telefnicamente al Juzgado de Menores n 6, por lo que no pudo certificarse el estado de la causa seguida al menor. 6) A fs. 16 obra copia autenticada del oficio de fecha 1 de mayo de 2009 dirigido por el Juzgado Nacional de Menores n 5 al Instituto San Martn informndole que ceda la tutela del menor al Juzgado de Menores n 6. 7) A fs. 17 obra copia autenticada del oficio dirigido al Director del Instituto San Martn por el Juzgado de Menores n 6 de fecha 15.4.09 a fin de solicitarle la urgente derivacin del joven causante a un espacio en el cual reciba tratamiento a su consumo con los estupefacientes (el subrayado me pertenece) 8) A fs. 19 obra nota de fecha 28 de abril de 2009 en que la Coordinadora General de la Fundacin Diagnstico y Derivacin Lic. Lelia M. Gutierrez- y la Directora de Asuntos Jurdicos de la Direccin General Legal, Tcnica y Administrativa del CDNNyA Dra. Noris Pignata- solicitan al Consejo de DNNyA de la CABA respecto del menor su urgente derivacin a un espacio en el cual reciba tratamiento para consumo de drogas psicoactivas. 9) El informe de fs. 25/26 corresponde a la copia obrante a fs. 10/11 a que ya hice referencia (ver punto 4 del presente voto). 10) Con fecha 30 de abril de 2009 el a quo resolvi I. RECHAZAR LA ACCION DE HABEAS CORPUS PRESENTADA POR LA ASESORIA TUTELAR RESPECTO DE C. T. R., POR LAS RAZONES EXPUESTAS.... Lo fund en que la nica prueba de este hipottico cese de tutela es la denuncia del Sr. defensor oficial de la Nacin Dr. Gallo. Es cierto que ha resultado infructuoso la certificacin de las tres Secretarias del Juzgado Nacional de Menores tanto como del

juez en turno...no voy a compartir los argumentos del Asesor Tutelar y la Defensa....en el sentido que podemos tener por demostrado el cese de la tutela, puesto que mas all de las responsabilidades personales que pudieran resultar an cuando existiese un acto del Juzgado Nacional el mismo no se ha perfeccionado- y no se ha notificado generando efectos jurdicos .... (fs. 35) 11) A fs. 37 la actuaria certific que se recibiera en esta alzada un llamado telefnico del Dr. Gallo informando que el menor haba sido finalmente trasladado esta madrugada a la Comunidad Terapetica Races de Mercedes y que tal extremo se haba producido. 12) En primer lugar, corresponde consignar que, de los propios trminos de la denuncia y del informe obrante a fs. 25/26 surge que lo cuestionado fue la falta de urgente derivacin del menor a un espacio en el cual recibiera tratamiento a su consumo de estupefacientes, extremo que result admitido en el informe de fs. 25/26 del que surge una argumentacin tendiente a distinguir lo que la ley no distingue, que es que se lo traslada en el mismo da en casos que el Juzgado de Menores oficia al organismo solicitando el recurso y que ello no sucede en los restantes, entre los que se encontrara el presente. Ergo, a la fecha de presentacin del informe el menor no haba sido trasladado y as se reconoci. Por lo hasta aqu expuesto resultaba evidente que el habeas corpus fue mal rechazado en la instancia de grado. 13) Por otra parte, en ningn caso debi servir de fundamento para la denegatoria de un remedio de las caractersticas del habeas corpus que no se pudiera acreditar un extremo como ocurri en autos- porque el requerido, quien deba producir un informe, no atendi el telfono. Menos an cuando el a quo tena un plazo de 24 hs. en el que pudo ordenar las medidas de prueba que considerase necesarias para resolver (art. 15 de la ley 23098). Y ms an en estos casos de habeas corpus en que siempre est en juego la libertad de una persona y en este caso la de un menor de 15 aos lo que torna an mas grave la situacin. 14) Sin embargo, conforme la certificacin que la actuaria de este tribunal efectu, de la que surge que en la madrugada de este da el menor fue trasladado, se advierte que la presentacin logr su objetivo en forma oblicua, todo ello a posteriori del dictado de la resolucin cuya apelacin se encuentra en trato. Por ello y conforme el estado actual de los actuados corresponde: Declarar abstracta la cuestin trada a conocimiento de esta alzada. As lo voto. El Dr. Pablo Bacigalupo dijo: Por los fundamentos y conclusiones que brinda la Dra. Silvina Manes, adhiero a su voto en todo cuanto propone. En orden al acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el rechazo de la accin de hbeas presentada por la Asesora Tutelar respecto de C. T. R., por haberse tornado abstracta. Regstrese y remtase al juzgado de origen.

Ante m

En remit las actuaciones. Conste.