PINTO, Mnica (2004): Los derechos humanos en El Derecho Internacional, Buenos Aires, FCE.

4. Los derechos humanos

El kecho de establecer o de imponer distinciones, exclusiones, restricciones y limitaciones fundadas nicamente en la raza, el color, la ascendencia o el origen nacional o tnico y que constituyen una denegacin de los derechos fundamentales de la persona humana, es una violacin flagrante de los propsitos y principios de ia Carta [de las Naciones Unidas].
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA*

Una nocin nueva e

internacional
Como regla general, puede afirmarse que el derecho internacional clsico no se Ka ocupado de las relaciones del Estado con sus nacionales ni de los derechos de stos. Sin embargo, s lo ha hecho respecto del trato a los extranjeros. Los estados convinieron en respetarse mutuamente en la persona de sus nacionales, Esta decisin excluy a los apatridas, que carecan de un Estado que reclamara por
' Consecuencias jurdicas para los Estados de la Presencia Constante de Sudfrica en Namibia (Sudoeste Africano) No Obstante la Resolucin 276 [1970] del Consejo de Seguridad, opinin consultiva del 21 de jumo de 1971.

eilos, y 3 los propios nacionales, respecto de los cuales el trato era discrecional. De all que el Estado debiera respetar un ' estndar mnimo de derechos'' a favor de los extranjeros en su territorio y tuviera el derecho, no el deber, de proteger a sus nacionales cuando fueran lesionados por actos de otro Estado contrarios al derecho internacional, respecto de los cuales no hubieran podido obtener satisfaccin por canales ordinarios. En ese hacer, ejerca su propio derecho a que se respetaran las normas del derecho internacional en las personas de sus nacionales. A mediados del siglo XK, la proteccin se extiende a otro grupo de individuos: los combatientes regulares, es decir, aquellos que tienen vnculos legales y legtimos con los estados beligerantes. Todo el derecho internacional humanitario que se desarrolla desde el Primer Convenio de Ginebra de 1864 y que cristaliza en las normas del derecho de guerra, obedece a esta ptica. Luego de la Primera Guerra Mundial, la cada de los imperios austrohngaro y germnico transforma a sus poblaciones en minoras. No hay un tratamiento orgnico del tema, pero los fallos de la Corte Permanente de Justicia Internacional hacen espacio al reconocimiento del derecho a profesar su culto, a educar y educarse en su lengua, a mantener su cultura. Tambin hay preocupacin social por las consecuencias de la revolucin industrial sobre las masas proletarias. La creacin de la Oficina Internacional el Trabajo en 1919 procura un tratamiento ms coherente de las condiciones de trabajo en el mundo. Sin embargo, stos no son precedentes sino slo antecedentes del fenmeno de los derechos humanos que se dispara a nivel internacional a raz de las inditas caractersticas de la Segunda Guerra Mundial. El trato que los estados del Eje dan a las personas civiles bajo su jurisdiccin supone un quiebre rotundo con la peor de las conductas llevadas a cabo durante una guerra. De all que en la construccin del orden jurdico-poltico de la posguerra, el trato que un Estado de a sus nacionales y, en general, a todas las personas bajo su jurisdiccin sea considerado una cuestin internacional. En el esquema de cooperacin internacional que plantean como poltica bsica las Naciones Unidas, "ti desarrollo y el estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin distincin por motivos de sexo, raza, idioma o religin" estn entre los objetivos. La nocin que surge de tal decisin es la de derechos humanos. Ella se construye sobre una antigua conquista nacional pero no universal, la de las libertades pblicas que el constitucionalismo clsico o liberal de fines del siglo XVI y del siglo XIX impuso en los pases hoy conocidos como occidentales mediante la "Declaracin de derechos de Virginia" en Estados Unidos y la "Declaracin de derechos del

hombre y del ciudadano" en la Francia posrevolucionaria. Esa base requiere de elementos adicionales tales como la universalidad -para todas las personas, en todo el mundo, todos los derechos-; la igualdad y su corolario de:no-discrimnacin, y e "compromiso internacional del Estado ante la violacin no reparada. No se trata, pues, de una internacionalizacin de nociones e institutos vigentes en los derechos constitucionales nacionales, lo que supone una traslacin normativa sin ms, sino de una nocin cualitativamente distinta que surge de un consenso mundial (Bobbio, 1982) y que se apoya en las nociones de dignidad y libertad comunes a todas las culturas y civilizaciones (Franck, ]997). La decisin politica de tener derechos humanos universales -el mejor invento del siglo XX, como dijera Carlos Santiago Nio (1943-1993)- condujo al derecho internacional. La nocin de derechos humanos requiere de una formulacin vlida urbi et orbi. Histricamente, los derechos humanos son individualizados y enunciados en declaraciones. Se trata de pronunciamientos de rganos plenarios, inicial-mente carentes de valor jurdico, aunque luego lo adquieren porque su contenido se transforma en una costumbre internacional. Es el caso de: la "Declaracin universal de derechos humanos" de 1948 -cuya violacin por la Repblica Islmica de Irn en perjuicio de los rehenes en la Embajada y los Consulados de Estados Unidos en Tehern seala la Corte Internacional de Justicia en una sentencia de 1981; la "Declaracin americana de derechos y deberes del hombre" del mismo ao -que desde 1970 es vinculante para todos los estados miembros de la OEA-; la "Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y discriminacin fundadas en la religin o las convicciones" de 1981; la "Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas" de 1992. En un segundo momento, esos derechos han sido plasmados en tratados, instrumentos jurdicos obligatorios por naturaleza para quienes manifiesten su consentimiento en obligarse por ellos. La variedad es aqu el dato: hay tratados universales, como la "Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial" de 1965, y regionales, como la "Convencin americana sobre derechos humanos" de 1969; relativos a un conjunto de derechos -por ejemplo, el "Pacto internacional de derechos civiles y polticos" y el "Pacto internacional

de derechos econmicos, sociales y cuitura-les"de 1966o a un derecho en particular, como la "Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o.degradantes" de 1984; relativos a los derechos de una persona, como la "Convencin sobre los derechos del nio" de 1989; y la lista es larga. Estos tratados, ademas, han importado la novedad de traer consigo un sistema de control ad hoc, esto es, mecanismos internacionales propios para el control y reclamo de las obligaciones asumidas por los estados. El denominado sistema internacional de proteccin est constituido por comits de expertos y, en algunos mbitos regionales, p^r tribunales de derechos humanos como es el caso en Europa. Amrica y frica. Se establece as una estructura jurdica compuesta por normas internacionales que establecen los derechos protegidos, su alcance mnimo, sus condiciones de vigencia -las restricciones permitidas a su ejercicio e incluso ia eventualidad de su suspensin en un estado de emergencia- y que son vlidas para todo un universo de personas, pero deja espacio para que cada Estado pueda reglamentarlas de conformidad con su derecho nacional, con su idiosincrasia. No se trata de imponer igualdades a nivel mundial, sino, todo lo contrario, de consagrar el derecho a ser diferente como una decisin autnoma que respete la libertad y la dignidad de cada individuo.

Universalidad, interdependencia e indivisibilidad

Las declaraciones de derechos consagraron derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. La decisin de adoptar distintos cuerpos normativos, para los derechos civiles y politicos, por un lado, y para los econmicos, sociales y culturales, por el otro, es el fruto de la poltica internacional aplicada al campo de los derechos humanos. En efecto, la divisin Este-Oeste, las visiones antitticas sobre el papel del Estado en relacin con los derechos de los habitantes, condujeron a una perspectiva occidental, que privilegi los derechos civiles y polticos, y a una perspectiva de los pases del Este que garantizaba vivienda, trabajo, educacin y salud. La doctrina de las generaciones de derechos humanos fue edificada con estos elementos y ella procura -sin xito, en mi opinin- brindar sustento a la existencia de cuerpos normativos separados. Los derechos de primera

generacin seran los denominados civiles y polticos. Su consagracin se habra dado en el perodo del constitucionalismo clsico: fines del siglo XViu y siglo XIX. Seran derechos cuya exigibilidad por la persona humana es inmediata y para cuya satisfaccin se requiere un no hacer o conducta de abstencin de parte del Estado. Por el contrario, la segunda generacin correspondera a los derechos econmicos, sociales y culturales, cuya cristalizacin se habra dado desde los primeros aos del siglo XX con el movimiento del constitucionalismo social. Serian derechos de realizacin progresiva que exigen un hacer o conducta de accin del Estado. Finalmente, la tercera generacin de derechos humanos no sera an de lege lata (derecho positivo) y comprendera los derechos de solidaridad. Como se ha dicho, los derechos humanos no son los derechos individuales o sociales de algunas constituciones nacionales trasladados al mbito internacional -lo que los privara de autoridad en el mbito de la universalidad-, sino un concepto cualitativamente distinto. Tambin ha quedado sealado ms arriba que. en el mbito internacional, la preocupacin por la cuestin social precedi a la de los derechos humanos en sentido propio. Finalmente, a estas alturas de la evolucin de los derechos humanos parece claro para todos que los derechos civiles y polticos no se satisfacen con una simple abstencin del Estado, ya que hacen falta acciones para gozar de un derecho a la jurisdiccin o para no ser arbitrariamente privado de la vida. En todo caso, basta recordar que la divisin en dos conjuntos normativos intento ser superada por una constante doctrina de la universalidad, interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos iniciada en la Proclamacin de Tehern de 1968 y decididamente impulsada en la Declaracin de Viena adoptada por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de 1993. Sin embargo, la historia no ha sido en vano v han quedado huellas en el distinto tratamiento de unos y otros. La justiciabilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales est permanentemente en jaque. Por otra parte, la cada del Muro de Berln no comport, como en teora.hubiera podido pensarse, luchar por los derechos civiles y polticos porque los otros estaban dados, sino casi un empezar desde foj as cero.

Respetar y garantizar

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Los estados tienen la obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos, as como de adoptar las medidas necesarias a tales fines. Estas obligaciones se adecan a la distinta naturaleza de jos derechos. Se trata de un sistema diseado en funcin del reconocimiento del Estado como sujeto de la relacin jurdica bsica, como nico responsable por las violaciones de derechos humanos no reparadas. Al asumir la obligacin de respetar los derechos humanos, el Estado admite la existencia de ciertos atributos inviolables de la persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder pblico; por ello, en la nocin de derechos humanos est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal. La obligacin de respetar exterioriza la alteri-dad. El Estado se compromete en instrumentos en los que como entidad no adquiere derecho alguno, ya que todos ellos son en cabeza de otro sujeto de derecho, el individuo. Tal como lo expresa la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de la desaparicin forzada de ngel Manfredo Velsquez Rodrguez, en Honduras (988), ta obligacin de garantizar el goce y pleno ejercicio de los derechos protegidos implica el deber para los estados partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en ge-

neral, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin, los estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, si es posible, el restablecimiento del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos. La prevencin es una obligacin que exige que el Estado desarrolle una poltica -su propia conducta-que promueva la salvaguarda de los derechos humanos y que asegure que las eventuales violaciones sean efectivamente consideradas y tratadas como un hecho ilcito. En ese caso, el Estado adquiere la obligacin de investigar seriamente lo ocurrido de modo de deslindar responsabilidades en el mbito interno, esto es, identificar al infractor, y de buscar efectivamente la verdad. En relacin con la obligacin de garanta, los estados tienen el deber de adoptar las medidas necesarias para garantizar el goce y ejercicio de los derechos protegidos. Este aspecto les exige que realicen actividades concretas para que las personas puedan disfrutar de sus derechos. Se trata, ni ms ni menos, de la exigibilidad a nivel nacional de los derechos protegidos. Y si bien el Estado puede elegir con amplitud cmo hacer efectivos los derechos en su
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tcnica, hasta el mximo de las recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo. Se da aqu una mayor progresividad en la proteccin de los derechos de la que, en general, puede percibirse en los derechos civiles y polticos. Sucede que si las normas no pueden obligar -y, de hecho, no lo hacen- a un Estado a disponer de recursos para poner en prctica un programa de salud o de educacin, s pueden obligarlo -y lo hacen- a discernir prioridades en el manejo de sus recursos propios y de los que pueda obtener de la ayuda o cooperacin internacional. Resulta entonces que s es exigibje que, al decidir su cuenta de gastos y la distribucin de sus recursos, el Estado conceda prioridad a los planes conducentes a ta efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales. En tal sentido, el Estado tiene la obligacin de actuar expeditivamente y con eficacia hacia la meta de la realizacin de los derechos de que trata. Consecuentemente, toda medida de regresin debe ser justificada. Ello sealar la diferenciacin de res99

mbito, lo que no puede es alegar vlidamente que un derecho no puede ser ejercido porque hace falta tal o cual norma nacional. A fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacin interna la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales, los estados deben adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacin entre ellos, especialmente econmica y

ponsabilidades entre estados que puedan encontrarse en la misma situacin de hecho: para quienes tal situacin sea el resultado de una medida regresiva habr responsabilidad comprometida; para quienes ella sea la consecuencia de la carencia de recursos podr eventualmente ser diferente. Las obligaciones de no-discriminacin y de adopcin de medidas para garantizar el goce y ejercicio de derechos a todas las personas bajo jurisdiccin de Estado son de cumplimiento inmediato. Por otra parte, la progresividad apuntada no exime de la obligacin mnima que corresponde a cada Estado parte de asegurar la satisfaccin de, por lo menos, niveles esenciales de cada uno de los derechos protegidos.

La regulacin de ios derechos humanos

Todos los derechos humanos consagrados por el orden jurdico son esencialmente relativos, es decir que son susceptibles de una reglamentacin razonable. Algunos derechos protegidos pueden ser objeto de restricciones legtimas en su ejercicio e, incluso, de suspensin extraordinaria. La reglamentacin razonable comporta la regulacin legal del ejercicio de un derecho, sin desvirtuar su naturaleza y teniendo en.mira su pleno goce y ejercicio en sociedad. As, el derecho a la vida requiere reglamentacin. La vida es un hecho biolgico al que el derecho le asigna consecuencias. En el mbito de los derechos humanos, el derecho a la vida debe "estar protegido por ley", lo que conduce a la adopcin de normas que penen el homicidio, que regulen los casos de pena de muerte -si la hubiere- de eutanasia, de aborto. En el mismo orden de ideas, el derecho a la jurisdiccin, es decir, el derecho de toda persona de presentarse ante un tribunal de justicia para la determinacin de sus derechos, requiere de: legislacin sustantiva para establecer los contenidos de los derechos de que se trata, iegislacin procesal que prevea los mecanismos para reclamar ante el atentado o la lesin a tales derechos, legislacin orgnica judicial para establecer tribunales y fi]ar sus competencias, la designacin de funcionarios y magistrados, entre otras medidas. Las restricciones legitimas son los lmites de tipo permanente que se imponen al ejercicio de algunos derechos en atencin a la necesidad de preservar o lograr determinados fines que interesan a la sociedad toda. La

libertad de conciencia y religin, la libertad de pensamiento y de expresin, el derecho de reunin, la libertad de asociacin, el derecho de circulacin y residencia, el derecho a fundar sindicatos y a la libre afiliacin, el derecho de acceso a las audiencias pblicas en los procesos penales, contienen en su propia enunciacin el criterio vlido que autoriza una restriccin legtima. Las restricciones deben establecerse con arreglo a ciertos requisitos de forma que ataen a los medios a travs de los cuales se manifiestan y a condiciones de fondo, representadas por la legitimidad de los fines que, con tales restricciones, pretenden alcanzarse. Resulta, pues, que la restriccin debe estar prescrita por ley, ser necesaria en una sociedad democrtica para proteger la seguridad nacional, el orden, la salud, la seguridad o la moral pblicos o los derechos o libertades de los dems. El aporte de los derechos humanos en este punto consiste en brindar contenidos de validez universal para estos conceptos, viejos conocidos de la mayora de las sociedades, en cuyo nombre y por interpretaciones caprichosas se han sesgado muchas vidas. Se exige tambin que se trate de leyes adoptadas por los parlamentos, en el entendimiento de que ellos reflejan el espectro poltico de un pas y per se expresan un pluralismo que no es dado en los poderes ejecutivos. El criterio de la necesidad de la restriccin en una sociedad democrtica es el margen de maniobra de los estados para imponer la restriccin, una suerte de confronte del alcance de los lmites que se quieren imponer con la vigencia de las instituciones democrticas. En el marco de los derechos econmicos, sociales y culturales, se exige que las limitaciones fomenten el bienestar general, reflejando un incremento del bienestar del pueblo en su conjunto. De alguna manera, se ha consolidado un mnimo de derechos bsicos cuya restriccin no se considera compatible con la promocin del bienestar general en una sociedad democrtica: el derecho a la alimentacin, la atencin primaria de la salud, el derecho a tener un alojamiento precario y la educacin bsica. El mismo criterio del bienestar general en una sociedad democrtica impone la proteccin a los grupos ms vulnerables en situaciones de restriccin, como, por ejemplo, los periodos de ajuste econmico. Finalmente, la suspensin apunta a la situacin extraordinaria en la cual se encuentre en peligro la vida de la nacin y ello haga necesario decidir la suspensin del ejercicio de determinados derechos por el tiempo y en la medida estrictamente limitados a las exigencias de la

situacin. Son los denominados estados de sitio, de excepcin o emergencia, durante cuya vigencia se suspenden ciertos derechos humanos y se incrementan las facultades del poder administrador. No hay norma sobre suspensin de derechos econmicos, sociales y culturales, si para los derechos civiles y polticos, respecto de los cuales se establecen requisitos, derechos no de-rogables y mecanismos de supervisin. Las normas de derechos humanos formulan aqu otro gran aporte al regular la suspensin con criterios de validez universal: las causales deben afectar la vigencia de la nacin y de sus instituciones, la declaracin debe ser efectuada por el rgano que el derecho nacional seala como competente y debe ser pblica de modo de tener fecha cierta, slo pueden suspenderse los derechos cuya vigencia vaya en desmedro de las instituciones que se quiere preservar y por el tiempo y en las condiciones estrictamente limitados a la situacin. Hay derechos cuya suspensin no resulta concebible en situacin alguna, como el derecho a la vida, a la integridad, al juicio justo, adems de los que cada tratado pueda enunciar. Todo el mecanismo de suspensin debe ser supervisado por el organismo mundial o regional competente.

Los mecanismos de supervisin previstos en los tratados

La multiplicidad de tratados de derechos humanos que est hoy en vigor en el mundo no ha sido bice para que los mecanismos de supervisin sean sustancialmente anlogos en todos ellos. Se trata de un sistema de informes peridicos, un mecanismo de denuncias individuales alegando violaciones de los derechos protegidos en los distintos instrumentos internacionales y, en los mbitos regionales americano, europeo y africano, de un procedimiento judicial en el que un tribunal de justicia ejerce su jurisdiccin respecto de un reclamo que ya tramit por el sistema de peticiones. El sistema de informes peridicos est contemplado en todos los tratados adoptados bajo los auspicios de las Naciones Unidas y consiste en la obligacin de informar en perodos fijos respecto de las medidas adoptadas para dar efectividad a los derechos protegidos asi como toda prctica relacionada con el tratado. Los informes tienden a reducir ia brecha entre el discurso y la prctica, permiten el acceso a

informacin de difcil obtencin y contribuyen a identificar a los estados que no presentan una prctica medianamente razonable. Probablemente, lo ms valioso del sistema de informes sea su capacidad de actuar como un elemento de prevencin. El conocimiento de las situaciones que obstaculizan el pleno goce y ejercicio de los derechos humanos en un determinado contexto nacional permite definir polticas para superarlas que, con sus ms o sus menos, actan como un elemento de prevencin. El mecanismo de denuncias persigue un objetivo ms limitado: solucionar la situacin especifica de uno o ms afectados por lo que se considera una violacin de derechos protegidos. Se trata de un mtodo que para ser activado requiere de la violacin de un derecho protegido. En los sistemas regionales, las peticiones forman parte de las funciones que asumen los rganos de control As sucedi en el sistema europeo hasta que la Comisin fue disuelta y se estableci una jurisdiccin amplia, as es en la Comisin africana y en la interamericana. En el mbito universal, la competencia debe ser aceptada en cada caso, como ocurre en el Comit de Derechos Humanos del "Pacto internacional de derechos civiles y polticos" de 1966, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial de la Convencin respectiva de 1965, el Comit contra la Tortura de la "Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes" de 1984, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer de conformidad con el "Protocolo opcional" de 1999, el Comit de Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares establecido en la Convencin de 1990. Aunque est prevista la denuncia entre estados, esto ha quedado en el nivel de los papeles con la sola excepcin del sistema europeo, que tramit una docena de casos. Lo efectivo es la denuncia individual. El mecanismo de denuncias vincula a un denunciante -persona individual o colectiva- y a un denunciado -Estado que ha ratificado el tratado en cuestin- respecto de una situacin que se asume como una violacin de alguno de los derechos humanos protegidos en ese tratado y que no ha podido ser resuelta en el mbito nacional. Como se trata de un mecanismo que funciona en forma subsidiaria respecto de la proteccin nacional, deben agotarse todos los recursos internos idneos y eficaces en el Estado concernido. La decisin del rgano de control no comporta la instauracin de una cuarta instancia o de una casacin internacional, sin 7

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perjuicio de lo cual establece la compatibilidad de la situacin interna analizada con los compromisos asumidos en el mbito internacional. Se requiere tambin la presentacin dentro de un plazo estipulado v la constatacin de que la misma peticin no ha sido resuelta o se encuentra a conocimiento de otro rgano de control con la misma competencia. La sustanciacin de la denuncia supone que ambas partes puedan expedirse sobre el tratamiento judicial y sobre el fondo del asunto; esto es lo que se conoce como procedimiento contradictorio. Luego de una primera vuelta de informaciones, se da el pronunciamiento sobre la admisibilidad o inadmi-sibilidad de la denuncia, esto es, si se satisfacen o no los requisitos en el caso concreto. Se requiere que el Estado informe sobre la cuestin y sobre el trmite judicial, es decir, sobre el agotamiento de los recursos internos. De ser necesario, una segunda vuelta sobre el fondo del caso conduce al informe del rgano de control sobre la existencia o inexistencia de violacin. En casos urgentes, con el objeto de evitar daos irreparables a las personas en momentos en que una denuncia est en trmite, los rganos de control pueden adoptar medidas cautelares, en particular que no se modifique el estado de cosas que se ha presentado. Si la denuncia es admisible, puede intentarse una solucin amistosa del asunto fundada en el respeto de los derechos humanos. Esencialmente se trata de solucionar el caso planteado y de adoptar medidas para remover las causas que permitieron que se diera, de modo de garantizar que no se repita. En el sistema de denuncias previsto en los tratados adoptados bajo los auspicios de ias Naciones Unidas, esta decisin es, por ahora, ltima y definitiva. A los efectos de un eventual seguimiento, el Comit de Derechos Humanos ha designado un Relator Especial sobre el Seguimiento de las Decisiones. No sucede lo mismo en los mbitos regionales, en los que la instancia judicial es una posibilidad cierta. Tres son los tribunales de justicia que slo entienden respecto de cuestiones relacionadas con violaciones de derechos humanos: el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, establecido en Estrasburgo el 21 de enero de 1959 y ampliado y funcionando como nica instancia de reclamo a partir de noviembre de 1999; la Corte Interamericana de Derechos Humanos, con sede en San Jos de Costa Rica, elegida por vez primera en 1979, y ia Corte Africana creada en 3998. Como sucede con todos los tribunales de justicia

internacionales, su jurisdiccin es voluntaria y requiere ser captada expresamente por los estados partes en los respectivos tratados, como ya se ha vista El procedimiento ante ia Corte Interamericana de Derechos Humanos consta de dos etapas, una escrita y otra oral. En la primera, las partes se presentan ante el Tribunal, acreditan a sus agentes o delegados y asesores, constituyen domicilio y presentan sus escritos describiendo los hechos, alegando el derecho y acompaando la prueba documental. Durante la etapa oral, se reciben los testimonios y las declaraciones de peritos, y las partes alegan sobre el mrito de la prueba. El Tribunal tiene la facultad de decidir sobre el carcter previo de las excepciones opuestas por las partes; puede, tambin, ordenar medidas provisionales en los casos sometidos a su jurisdiccin y conocimiento en las mismas circunstancias en las que la Comisin Interamericana de Derechos Humanos puede solicitrselas cuando el caso no le ha sido transmitido. La sentencia de la Corte se adopta por mayora y a ella se adjuntan las opiniones disidentes o individuales de ios jueces; su valor jurdico es obligatorio. Cuando la sentencia impone una indemnizacin, puede ser ejecutada en el mbito interno por el procedimiento previsto para ejecutar sentencias contra la nacin. Lo medular aqu es la forma de cumplimiento de las sentencias de los tribunales de derechos humanos en los mbitos nacionales. Parece claro que cada Estado es libre de regular el modo en que este cumplimiento tendr lugar, lo que no es facultativo es su cumplimiento. Adems, los tribunales gozan de competencia consultiva, esto es, para emitir opiniones jurdicas, en principio no vinculantes, respecto de las cuestiones de derechos humanos que surgen de sus tratados constitutivos. Esta competencia transforma a los tribunales en intrpretes autnticos de la letra de los tratados en los que actan.

La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas

La existencia de una Comisin de Derechos Humanos est prevista en el texto de la Carta de las Naciones Unidas. Ello indica, por un lado, la importancia que los redactores dieron al tema y la necesidad de dotarlo de un espacio propio y, por el otro, que los estados no pueden disolver ese mbito ni modificarlo sustancial mente en sus funciones. Se trata de un rgano fundamentalmente deliberativo que

se enmarca en la estructura del Consejo Econmico y Social. Est integrado por cincuenta y tres delegados gubernamentales que no son expertos individuales, lo que explica el tratamiento sus-tancialmente poltico de los temas. Los delegados se eligen en atencin a los criterios de representacin de todos los grupos regionales. La Comisin se rene anualmente durante seis semanas en la sede de las Naciones Unidas en Ginebra e informa al Consejo Econmico y Social y a la Asamblea Ceneral. Se ha dotada de una Subcomisin integrada por veintisis expertos elegidos a ttulo personal por la Comisin sobre la base de candidaturas que presentan los estados, respetando igualmente el criterio de la equitativa distribucin geogrfica. El perfil de la Subcomisin la seala como el mbito en el que se estudia y codifica el derecho de los derechos humanos, se analizan y debaten los temas ms complejos y se proponen las nuevas normas con un sentido de desarrollo progresivo del derecho. En la Comisin y en la Subcomisin, las ONG que satisfacen los requisitos establecidos poi el Consejo Econmico y Social para tener estatuto consultivo -carcter privado e internacional, fines no lucrativos, estructura efectiva- participan de las sesiones, pueden hacer presentaciones escritas y orales, pero no votan. Su accin las ha transformado en el verdadero motor y contralor de la conducta de los estados en el tema, al tiempo que intentan concretar la representacin de los "pueblos de las Naciones Unidas". La Comisin cuenta con mecanismos especiales para tratar violaciones sistemticas de derechos humanos en distintos lugares y tambin para estudiar fenmenos que causan graves violaciones a estos derechos. Ello ha sido el fruto de una evolucin lenta pero constante que de la nada, de la ausencia de previsiones al respecto, avanz hacia la designacin de grupos de trabajo o de expertos individuales a quienes se confi el mandato sobre un tema bajo la denominacin de relator especial, experto independiente, represntame especial u otra. Procedimientos especiales, llamados procedimientos geogrficos o por paises, permiten el tratamiento de violaciones masivas y sistemticas a los derechos humanos en distintos lugares del globo. La determinacin de los pases a ser estudiados es una decisin de la Comisin de Derechos Hu-

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manos que, sin perder de vista los datos de la realidad respecto del carcter de las violaciones, supone, sin embargo, una decisin poltica. En todo caso, ste fue el precio a pagar por instaurar procedimientos pblicos de principio a fin. Ello explica, por ejemplo, que el tratamiento de la situacin de los derechos humanos en Cuba "menee" anualmente a la Comisin: recurdese que en el ao 1998 no se lograron los votos necesarios para adoptar una resolucin sobre el tema. En esa misma linea debe leerse la actitud de China, que ha acudido hasta el cansancio a la mocin de no-accin para privar ilegtimamente de competencias a la Comisin en cuanto al anlisis de la situacin en ese pas. En rigor, el mecanismo procesal de que se trata est previsto en el Reglamento del Consejo Econmico y Social para casos en los cuales existen varios proyectos de resolucin. Cada mandato es objeto de una definicin precisa en la resolucin que ordena su creacin. En general, se trata de obtener por esta va una pmtura lo ms verosmil posible de la situacin de los derechos humanos en un pas, as como las recomendaciones que puedan formularse para que la Comisin est en posicin de adoptar una decisin valiosa. En este hacer, el experto debe confrontar la conducta del Estado con sus obligaciones en materia de derechos humanos, las que, como mnimo, son las que surgen de la "Declaracin universal de derechos humanos".

Para la elaboracin de su informe, los expertos reciben informacin de toda fuente fidedigna, celebran audiencias con testigos y, en muchos casos, llevan a cabo visitas en el terreno. Adems, algunos de estos rganos especiales tramitan comunicaciones individuales y estn facultados para emprender acciones urgentes que permiten intentar una proteccin inmediata por razones humanitarias en casos en los cuales la accin internacional puede evitar daos irreparables. Esta caracterstica las acerca a un recurso de amparo internacional. Tal es el caso de las acciones que ordena el Grupo de Trabajo sobre la Detencin Arbitraria cuando la prolongacin de la detencin constituye una amenaza grave para a salud o la vida de la victima, o el Relator Especial cuando una persona ha sido detenida y se teme que pueda ser sometida a tortura. Este llamamiento urgente tiene un carcter puramente humanitario. Una tarea sustancial en los procedimientos por pai-ses es la determinacin de los hechos [fac jindingj. El experto visita al pas con el consentimiento del Estado involucrado que, adems, debe brindarle una serie de garantas respecto de su libertad de desplazamiento, de la posibilidad de entrevistarse privadamente con las personas de su eleccin, de visitar centros de detencin, de acceso a las autoridades, y seguridades de que ninguna persona o institucin cue haya colaborado con el experto ser objeto de amenazas u hostigamientos.

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Este contacto directo que se busca y, en general, se obtiene durante las misiones en el terreno tanto con el gobierno como con la sociedad civil resulta una herramienta invalorable para la consecucin del trabajo de quienes tienen a cargo los procedimientos especiales de la Comisin de Derechos Humanos. Ver la realidad, recorrer los lugares, recordar las caras, evocar las voces son sensaciones que no se suplen con la lectura del material ms informado. Los informes, considerados por la Comisin de Derechos Humanos en pleno y, en ocasiones, por la Asamblea General a travs de su tercera comisin, dan lugar a la adopcin de resoluciones en las que el organismo expresa su opinin sobre las cuestiones tratadas, sealando su valor o disvalor y formulando recomendaciones al Estado involucrado. La aprobacin de un informe que seala el estado de violacin sistemtica de los derechos humanos en un pas y la adopcin de la resolucin que as lo declara y que formula observaciones y recomendaciones sobre el particular es lo que da lugar a que popularmente se aluda a la "condena de un Estado por la Comisin". No se trata de pasar lista a todos los violadores de derechos humanos del mundo y de asignarles calificaciones disvaliosas que funcionen como sancin. En rigor, ninguna de las resoluciones de la Comisin ha impuesto sanciones, lo que, por otro lado, es una facultad en principio reservada al Consejo de Seguridad en los casos de quebrantamientos de la paz. Por el contrario, la idea es concitar la voluntad del Estado involucrado para que adecu su conducta a los parmetros internacionales del tema. Hasta el sexagsimo perodo de sesiones de la Comisin de Derechos Humanos celebrado en 2004, los procedimientos especiales geogrficos de la Comisin de Derechos Humanos comprenden la situacin de los derechos humanos en Afganistn, Burundi, Iraq, Myanmar, Repblica Democrtica del Congo, Territorios Palestinos ocupados por Israel desde 1967, Sudn, partes del sudeste europeo, Camboya, Hait y Somalia. Por su parte, el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos informa

respecto de la situacin de los derechos humanos en Colombia, Sierra Leone y Tmor Leste. La Comisin se ocupa tambin de los fenmenos que causan graves violaciones a los derechos humanos y de la situacin de determinados derechos humanos. Estos procedimientos especiales temticos estn a cargo de los Relatores Especiales sobre ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias; la cuestin de la tortura, la intolerancia religiosa; los merce-nariosi la venta de nios; la promocin y proteccin del derecho a la libertad de opinin y expresin; las formas contemporneas de racismo, discriminacin racial, xenofobia y formas conexas de intolerancia; la independencia e imparcialidad del poder judicial y la independencia de los abogados; la eliminacin de la violencia contra la mujer, sus causas y consecuencias; los desplazados internos; los efectos noc

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vos para el goce de los derechos humanos del traslado y vertimiento ilcitos de productos y desechos txicos y peligrosos; derechos humanos y responsabilidades humanas; vivienda adecuada como componente del derecho a un adecuado nivel de vida y del derecho a la nodiscriminacin; el derecho a la alimentacin; el derecho de cada uno al ms alto nivel de salud fsica y mental; trabajadores migrantes; los derechos humanos y las libertades fundamentales de los pueblos indgenas; el derecho a la educacin. En el mismo contexto se inscribe la labor de los Grupos de Trabajo sobre desapariciones forzadas o involuntarias, la cuestin de la detencin arbitraria y el derecho al desarrollo. Deben considerarse tambin los mandatos de los Representantes Especiales del Secretario General sobre los defensores de derechos humanos y sobre los nios y el conflicto armado, as como los de los Expertos Independientes sobre el derecho al desarrollo, los efectos de las polticas de ajuste estructural y la deuda externa, los derechos humanos y la extrema pobreza. Las denuncias que no pueden ser encauzadas en ninguno de estos procedimientos son tratadas por el pleno de la Comisin a travs de un mecanismo concebido en 1970 -el primero en habilitar el tratamiento de cuadros de violaciones graves y manifiestas de los derechos humanosque consta de varias instancias, er sustancialmente diplomtico y hoy funciona come residual. Desde 1993, todas las actividades de las Naciones Unidas en materia de derechos humanos son responsabilidad primordial del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Se trata de un funcionario elegido por la Asamblea General con mandato por cuatro aos, que se desempea en el nivel inmediato inferior del Secretario General y que cumple funciones de experto. Sus competencias especficas consisten en promover el disfrute efectivo de todos los derechos civiles, culturales, econmicos, polticos y sociales por todos, especialmente el derecho al desarrollo. El Alto Comisionado desempea un papel activo en la tarea de eliminar los actuales obstculos, hacer frente a los desafios para la plena realizacin de todos los derechos humanos y prevenir la persistencia de violaciones de los mismos en todo el mundo. Su tarea es de una diplomacia institucional importante y de dilogo abierto con todos los gobiernos. La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos oficia la secretaria de la Comisin y la Subcomisin de Derechos Humanos y de sus procedimientos especiales. Desde su creacin, el cargo ha sido desempeado por Jos Ayala Lasso, de Ecuador (1994-

1997), Mary Robinson, de Irlanda (1997-2002), Sergio Veira de Mello, de Brasil (2002-2003), luego de cuyo fallecimiento qued a cargo de Betrand Ramcharam, de Guyana (2003-2004) y Louise Arbour, de Canad, que asumi el 9 de julio de 2004.

Los derechos humanos como elemento de poltica exterior

Parece razonable que si un Estado asume las obligaciones de respetar y garantizar los derechos humanos a todas las personas bajo su jurisdiccin, ello implique tambin el deber de no apoyar a gobiernos que llevan a cabo polticas de sistemtica violacin de tales derechos. Sin embargo, los derechos humanos no son necesariamente tenidos en cuenta en el diseo de la poltica exterior de los pases. En la dcada del setenta, la poltica exterior de Estados Unidos respet criterios fijados legislativamente para calificar a los eventuales aspirantes a la ayuda militar y econmica de ese pas. En 1973, la ley sobre Ayuda Exterior (Foreign Assistance Act) sugera al Presidente no dar asistencia militar a los gobiernos extranjeros que como poltica internaran o recluyeran en prisin a sus ciudadanos por motivos polticos. En 1974, en el mismo terreno se adopt la dispo^ sicin 502B que nuevamente sugiere al Presidente que, salvo circunstancias extraordinarias, reduzca de manera sustancial o termine la asistencia en materia de seguridad a los gobiernos comprometidos en prcticas de violacin sistemtica de los derechos humanos reconocidos internacionamente, incluida la tortura o el trato o castigo cruel, inhumano, degradante, la detencin prolongada sin la Formulacin de cargos y otras flagrantes denegaciones del derecho a la vida, la libertad y la seguridad de la persona. Esta disposicin fue revisada de modo de giacer ms claro su carcter vinculante para el Ejecutivo. En 1979, se extendi el tema a los programas de ayuda econmica. A los fines de la aplicacin de esta legislacin, el Departamento de Estado de Estados Unidos confecciona anualmente los informes sobre la situacin de los derechos humanos en el mundo. El ltimo hasta ahora es Country Reports on Human Rights ?ract\cesfor2Q03. La poltica de Estados Unidos ha recorrido un amplio espectro y ha llegado incluso a imponer sanciones a pases que comerciaran con estados respecto de los cuales la legislacin hubiera prohibido el trfico comercial. Estas medidas coercitivas unilaterales, como la conocida ley Helms-Burton, tienen efectos

extraterritoriales que son contrarios al derecho internacional; al respecto se pronunci la Comisin de Derechos Humanos en 1994. Por su parte, la Unin Europea no slo ha desarrollado criterios que tienen relacin con la consolidacin de la democracia y el Estado de Derecho y con la vigencia de los derechos humanos respecto de los estados europeos que aspiran a integrarse a ella, sino tambin en el marco de la cooperacin con terceros pases. En 1992, el Consejo reglament la ayuda financiera y tcnica y la cooperacin econmica con los pases en vas de desarrollo de Amrica Latina y Asia (Reglamento CEE nm. 443/92), dando prioridad al fomento de los derechos humanos y a la democratizacin, as como a la buena gestin pblica, la proteccin del medio ambiente, la liberalizacin del comercio y el fortalecimiento de la dimensin cultural. En este contexto, el respeto y el ejercicio efectivo de los derechos y las libertades fundamentales de las personas constituyen requisitos previos para el desarrollo. Los pases comprometidos ms firmemente en tal sentido reciben una mayor ayuda comunitaria. Por otra parte, la Comunidad podra modificar y hasta suspender su cooperacin con los pases en los que se registren violaciones fundamentales y persistentes de los derechos humanos y de los principios democrticos. En este caso, la cooperacin se-limitara solamente a las acciones que beneficien directamente a los grupos de poblacin necesitados. As, por ejemplo, en el 'Acuerdo de asociacin entre los estados del frica, Caribe y Pacfico y la Comunidad Europea y sus estados miembros", firmada en Cotonou el 23 de junio de 2000, se dispone que uno de los elementos clave de la dimensin poltica del acuerdo es el "respeto de los derechos humanos y de los principios democrticos basados en el Estado de Derecho y la gestin transparente y responsable de los asuntos pblicos". Ello conduce a una clusula que prev la posibilidad de adoptar las medidas necesarias en caso de incumplimiento de estos deberes, se dispone un mecanismo de consulta e, incluso, puede llegarse a la suspensin del acuerdo. Ms all de las polticas exteriores nacionales, a nivel regional se han adoptado compromisos importantes en este tema. As el 14 de diciembre de 1992, el Protocolo de Washington introdujo enmiendas a la Carta de la OEA que facultan la suspensin como miembro del Estado cuyo 13

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gobierno democrticamente constituido sea derrocado por la fuerza, cuando hayan sido infructuosas las gestiones diplomticas que la Organizacin hubiera emprendido con el objeto de propiciar el restablecimiento de la democracia representativa y as fuera decidido en un perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General, por el voto afirmativo de los dos tercios de os estados miembros. Luego, tambin en el marco de la OEA, el 11 de septiembre de 2001 se adopt la "Carta democrtica interamericana", en la que se expresa que ios pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia, y sus gobiernos, la obligacin de promoverla y defenderla. Se seala all tambin que son elementos esenciales de la democracia representativa, entre otros: el respeto a los derechos humanos y las libertades fundamentales; el acceso al poder y su ejercicio con sujecin al Estado de Derecho; la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal y secreto como expresin de la soberana del pueblo; el rgimen plural de partidos y organizaciones polticas, y la separacin e independencia de los poderes pblicos.

En todo caso, parece claro que en la formulacin de los criterios de su poltica exterior, un Estado puede optar por varios y asignar a cada uno de ellos distinto valor y diferente prioridad. En ese terreno ordenar sus relaciones con otros estados en funcir, de su actividad en el mbito de los derechos humanos y, ms concretamente, condicionar su cooperacin a estados que observen determinadas pautas ds respeto a los derechos humanos es una conducta lcita y absolutamente legitima. Lo que debe tenerse presente en esta ptica es que los derechos humanos como elemento de poltica exterior no equivalen a exportar un modelo, sino a hacer espacio a la aplicacin de las normas internacionales que en todos los contextos consagran la dignidad y la libertad en los planes de vida que autnomamente se da cada ser humano o que debera estar en condiciones de darse, as como la legitimidad del disenso.

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