EL PROCESO

El proceso Concepto y Objeto del Proceso El vocablo proceso (processus de procedere) significa avanzar, marchar hasta un fin determinado, no de una sola vez, sino a travs de sucesivos momentos.

Desde el punto de vista de la teora general del derecho aquella expresin denota, la actividad que despliegan los rganos del Estado en la creacin y aplicacin de normas jurdicas, sean estas generales o individuales. Partiendo de estos conceptos, cabe definir al proceso como el conjunto de actos recprocamente coordinados entre s de acuerdo con las reglas preestablecidas, que conducen a la creacin de una norma individual destinada a regir un determinado aspecto de la conducta del sujeto o sujetos, ajenos al rgano, que han requerido la intervencin de ste en un caso concreto, as como la conducta del sujeto o sujetos, tambin extraos al rgano, frente a quienes se ha requerido esa intervencin.
La doctrina define al proceso como el conjunto de actos que tienen por objeto la decisin de un conflicto o litigio, y existen autores que, compartiendo en mayor o en menor medida ese concepto, incorporan expresamente a sus definiciones las ideas de accin, pretensin y jurisdiccin. La accin no es ms que un supuesto de la actividad procesal. El concepto de pretensin, en tanto supone una manifestacin de voluntad formulada frente a un sujeto distinto al autor de esa manifestacin es ajeno al mbito de los llamados procesos voluntarios, cuyo objeto consiste en una mera peticin dirigida al rgano judicial. Tambin debe descartarse la idea de jurisdiccin, porque la actividad que despliegan los rganos judiciales en ese tipo de proceso reviste carcter administrativo y no jurisdiccional. La definicin propuesta se limita a aludir como finalidad del proceso, a la creacin de una norma individual destinada a regir aspectos de la conducta de determinados sujetos, poniendo de resalto, asimismo, la exterioridad de aquellos en relacin con el rgano. La extraeidad de los sujetos en relacin con el rgano decisor constituye una nota que slo se presenta, con carcter permanente e invariable, en los procesos judiciales y arbitrales. A veces se utilizan como sinnimos los trminos proceso y juicio corresponde destacar, sin embargo, que ellos se encuentran en relacin de gnero a especie, pues el segundo supone la existencia de una controversia o, por lo menos, de un conflicto entre partes, supuestos que no se configuran, respectivamente, en los procesos contenciosos cuando media rebelda o allanamiento, y en los denominados procesos voluntarios. Tampoco cabe identificar los trminos proceso y procedimiento. El proceso representa el conjunto de actos que son necesarios, en cada caso, para obtener la creacin de una norma individual. El procedimiento, en cambio, constituye cada una de las fases o etapas que el proceso puede comprender. As al procedimiento de primera instancia, en cuyo caso el proceso se integra con dos procedimientos; o, por el contrario, el proceso puede comprender menos de un procedimiento en el caso de que, por ej., se extinga con anterioridad al pronunciamiento de la decisin de 1 instancia. Elementos del Proceso Todo proceso consta de un elemento subjetivo y de un elemento objetivo, e, importa una determinada actividad. El elemento subjetivo se halla representado por personas facultadas para iniciarlo, impulsarlo, extinguirlo y decidirlo. En los procesos contenciosos son sujetos primarios el rgano judicial (o arbitral) y las partes. El primero, como titular de un poder pblico (o eventualmente equiparado a tal) se encuentra en un plano supraordinado con relacin a las segundas. Existen necesariamente dos partes: la actora y la demandada. La primera es la persona que formula la pretensin que debe ser satisfecha por el rgano, y la

segunda, la persona frente a quien se formula dicha pretensin, encontrndose ambas, por debajo del rgano, en una posicin jerrquicamente igualitaria. Como consecuencia de la acumulacin subjetiva de pretensiones, la intervencin de terceros, la acumulacin de procesos y la sucesin procesal, el proceso contencioso puede desarrollarse mediante la participacin de varios actores o demandados. En los procesos voluntarios, los sujetos primarios que se encuentran por debajo del rgano judicial, pudiendo ser uno o ms, se denominan peticionarios. El cumplimiento integral de las funciones procesales requiere la intervencin de otras personas que actan en el proceso como auxiliares (internos y externos) del rgano (secretarios, ujieres, oficiales de justicia, peritos, martilleros, etc.)o de las partes o peticionarios (abogados, procuradores y consultores tcnicos), a los que cabe denominar sujetos secundarios. El elemento objetivo del proceso puede hallarse constituido por una pretensin o por una peticin extracontenciosa, segn que, respectivamente, la intervencin del rgano sea requerida para definir un conflicto (proceso contencioso) o para constituir, integrar o acordar eficacia a una relacin jurdica (proceso voluntario). La actividad comprende el conjunto de actos que deben cumplir los sujetos procesales desde el comienzo del proceso hasta la decisin que le pone trmino, escindindose en dimensiones de lugar, tiempo y forma. El Problema de la Naturaleza Jurdica del Proceso

Entre las principales teoras que se han anunciado merecen destacarse la contractualista y cuasicontractualista, la de la relacin jurdica y la de la institucin.
La teora contractualista se inspira fundamentalmente en las modalidades y efectos de que se hallaba revestida la litiscontestatio en el derecho romano. Tanto durante el perodo de las legis actiones como en la poca del procedimiento formulario, la litiscontestatio constitua la actuacin procesal en cuya virtud quedaba cerrado el procedimiento in iure ante el magistrado, se determinaba el contenido y alcance del litigio y se lo someta al iudex. Se trataba de un contrato formal entre las partes, cuyo efecto ms importante era el de novar el derecho invocado por el actor en un nuevo derecho, consistente en la obtencin de una sentencia dentro del mbito asignado a la cuestin litigiosa. De all que la litiscontestatio consumiese la accin, impidiendo que ella fuese renovada en otro proceso. Durante la poca del procedimiento extraordinario la litiscontestatio perdi sus efectos ms relevantes y, particularmente, su sentido contractual, pues la sujecin de las partes al imperium del magistrado durante todo el desarrollo del proceso torn superfluo cualquier acuerdo de voluntades tendientes a ese fin. No obstante la total desaparicin de las circunstancias polticas en las que se desenvolvi el derecho romano clsico, algunos autores de los siglos XVIII y XIX. ( Pothier, Demolombe, Aubry y Rau, Colmet De Santerre) intentaron revivir la figura del contrato judicial de la litiscontestatio, remitiendo la explicacin de fenmenos trascendentes del proceso, como, por ej., el relativo a los lmites de la cosa juzgada, a la existencia de un acuerdo de voluntades entre las partes, tendiente a someter al juez la solucin de sus diferencias. Son diversos y decisivos los argumentos que cabe oponer a dicha concepcin del proceso. En primer lugar, en el Estado moderno no se concibe la prestacin de la actividad judicial como el resultado de un previo acuerdo de partes, sino como el ejercicio de un poder, inherente a la soberana, y a la cual las partes se encuentran sujetas con prescindencia de su voluntad. En segundo lugar, mientras el contrato requiere el consentimiento de ambas parte, el proceso puede constituirse, desenvolverse y extinguirse contra la voluntad del demandado, e incluso en ausencia de l. Adems, ni la iniciacin del proceso ni la sentencia que lo decide producen la novacin del derecho controvertido. La asimilacin del proceso a un cuasicontrato fue ideada para salvar los inconvenientes que importaba, en la concepcin contractualista, la circunstancia de que el proceso pudiese tener lugar pese a no mediar el libre consentimiento de ambas partes. Esta tesis alcanz una difusin totalmente desproporcionada a su acierto.

Como seala Couture, la tesis del cuasicontrato ha procedido por simple eliminacin, eligiendo, dentro de las distintas fuentes de las obligaciones, la menos imperfecta; pero dejando de lado a una de ellas la ley-, que es precisamente la que crea las supuestas obligaciones cuyo origen se busca. Por lo dems, son aplicables a esta tesis los restantes reparos formulados a la teora contractualista. La concepcin del proceso como una relacin jurdica es la que cuenta, incluso en la actualidad, con mayor nmero de adeptos, aunque dista de existir uniformidad de criterio acerca de la forma en que dicha relacin se constituye. Partiendo de la base de que con anterioridad al pronunciamiento definitivo sobre la procedencia de la demanda las partes tienen deberes y derechos, expresa Chiovenda, que el proceso civil contiene una relacin jurdica, y que todos los actos mediante los cuales el proceso se manifiesta revisten trascendencia jurdica en cuanto pertenecen a esa relacin fundamental, que es: 1) autnoma, porque nace y se desarrolla con independencia de la relacin de derecho material; 2) compleja, porque comprende un conjunto indefinido de derechos, vinculados no obstante por un fin comn, que consiste en la actuacin de la voluntad de la ley mediante el pronunciamiento de una resolucin jurisdiccional definitiva; 3) de derecho pblico, porque deriva de normas que regulan el ejercicio de una potestad pblica. En cuanto al contenido de esa relacin existe por un lado, un deber del rgano jurisdiccional en el sentido de proveer a las peticiones de las partes, el cual se halla garantizado mediante sanciones penales y civiles, agregando que es intil discutir si dicho deber existe tambin respecto de las partes, pues es suficiente advertir que stas tienen frente al juez, como persona, el poder jurdico de ponerlo en la necesidad jurdica de actuar. Las partes tienen, deberes respecto del juez y entre s. Calamandrei, observa que las obligaciones que el proceso genera a cargo de las partes son obligaciones a favor del Estado, no de la contraparte, como ocurre cuando el ordenamiento jurdico exige a aqullas que observen en el proceso un cierto comportamiento en inters de la justicia, an cuando sea contrario a su inters individual, y acompaa ese mandato con sanciones especiales. Advierte, que la obligacin procesal de las partes, es en la mayor parte de los casos las llamadas obligaciones de las partes se hallan absorbidas por la figura de la carga procesal. Conforme al pensamiento de quienes propician la teora analizada, son sujetos de la relacin procesal el juez, por un lado y las partes por el otro, aunque es posible que ingresen a ella otros sujetos, como consecuencia de la intervencin voluntaria o forzosa. La relacin procesal se constituye mediante la notificacin de la demanda al demandado, pero tambin es necesario que concurran los llamados presupuestos procesales, pues de lo contrario no nace la obligacin del juez de pronunciarse sobre el mrito de la demanda. El desarrollo de la relacin procesal tiene lugar a travs de los distintos actos que deben cumplir las partes, y el tribunal, y su fin ocurre, normalmente, en ocasin de la sentencia que se pronuncia sobre el fondo del asunto.

Pero como se anticipara ms arriba, no existe uniformidad de criterios acerca de la forma como se constituye la llamada relacin jurdica procesal. Si bien la construccin triangular, recin descripta, es la que cuenta con mayor nmero de adherentes, tambin se la ha concebido como un vnculo constituido solamente entre las partes y como la fusin de dos relaciones jurdicas entre el juez y cada una de las partes, o sea, de la relacin que media entre el actor y el Estado y de la relacin que media entre el demandado y el Estado, las cuales se hallan estrechamente ligadas porque coinciden en el sujeto de la obligacin. Carnelutti, entiende que el proceso no es una relacin jurdica, sin un complejo de relaciones jurdicas, constituida por poderes y deberes que la ley instituye a favor o a cargo de los agentes que en l intervienen (partes, defensores, oficiales, encargados, terceros).
Goldshmidt ha negado, terminantemente, la conclusin de que el proceso contenga una relacin jurdica. En primer lugar porque, en su entender, no media relacin alguna de ndole procesal entre el juez y las partes: el deber de administrar justicia, en efecto, se basa en el derecho pblico, y slo engendra para el juez, en caso de incumplimiento, responsabilidades penales o civiles que deben hacerse efectivas fuera del proceso. En segundo lugar, porque no existe una verdadera obligacin de las partes de

someterse a la jurisdiccin estatal, sino un estado de sujecin que no tiene origen en el proceso sino en la relacin general que liga al ciudadano con el Estado. El punto cardinal de la tesis de Goldshmidt reside en la destinada funcin que a su juicio cumplen las normas jurdicas segn sea el punto de vista desde el cual se las exime. As en su funcin extrajudicial las normas representan imperativos dirigidos a los ciudadanos, siendo deber y derecho, respectivamente, la sujecin a un imperativo y el poder sobre un imperativo. En su funcin judicial las normas constituyen medidas con arreglo a los cuales el juez debe juzgar la conducta y el estado de los ciudadanos, de manera tal que, hallndose pendiente el proceso, aqullas pierden el carcter de imperativos para asumir el de promesas o amenazas de determinada conducta del juez. El proceso genera, de tal suerte, nuevos nexos jurdicos, que se hallan referidos a la sentencia judicial que las partes esperan: son expectativas de una sentencia favorable o perspectivas de una sentencia desfavorable. No es por lo tanto el proceso una relacin jurdica, sino una situacin jurdica, la que es definida por Goldshmidt como el estado en que una persona se encuentra desde el punto de vista de la sentencia judicial que se espera con arreglo a las normas jurdicas. Esta situacin se concreta en actos u omisiones determinados: as la expectativa de una sentencia favorable depende, por lo general, de la realizacin de un acto procesal exitoso, aprovechando para ello la existencia de una posibilidad u ocasin procesal; y por el otro lado, la perspectiva de una sentencia desfavorable depende siempre de la omisin de un acto procesal, razn por la cual, y a fin de evitar el perjuicio que ello importa, incumbe a las partes el cumplimiento de una carga procesal. El proceso engendra, conforme a la teora analizada, nuevas categoras jurdicas de carcter netamente procesal, aunque paralelas al derecho material: esas categoras son los derechos y las cargas procesales. Son derechos procesales: a) la expectativa de una ventaja procesal, y, por ltimo trmino, de una sentencia favorable; b) la dispensa de una carga procesal. La carga procesal constituye la necesidad de una determinada actuacin para prevenir un perjuicio procesal y, en ltimo trmino, una sentencia desfavorable. A diferencia de los deberes, que en ltimo trmino, de una sentencia favorable; y c) la posibilidad de llegar a aqulla situacin mediante la realizacin de un acto procesal. La carga procesal, a su, turno constituye la necesidad de una determinada actuacin para prevenir un perjuicio procesal y, en ltimo trmino, una sentencia desfavorable. A diferencia de los deberes, que siempre imperativos impuestos en el inters de un tercero o de la comunidad, las cargas son imperativos del propio inters. Como la carga procesal es un imperativo del inters propio, no hay frente a ella un derecho de adversario o del Estado. Al contrario, el adversario no desea otra cosa sino que la parte no se desembarace de su de su carga fundamental, de probar, de comparecer, etc. Se encuentra aqu el fenmeno paralelo al de los derechos procesales, frente a los cuales no hay obligacin. En cambio, existe una relacin estrecha entre las cargas procesales de la misma parte, porque cada posibilidad impone a las partes la carga de aprovecharla con el objeto de prevenir su prdida. Puede establecerse el principio: la ocasin obliga, o ms bien, impone una carga, y la ms grave culpa contra s mismo es dejar pasar la ocasin. Guasp considera que verificndose en el proceso de una correlacin de deberes y derechos jurdicos, aqul contiene, en rigor, una multiplicidad de relaciones jurdicas que debe reducirse a una unidad slo lo proporciona la figura de la institucin. Dicho autor entiende por institucin al conjunto de actividades relacionadas entre s por el vnculo de una idea comn y objetiva a la que figuran adheridas, sea sa o no su finalidad individual, las diversas voluntades particulares de los sujetos de quienes proceda aqulla actividad. El proceso, en el concepto de Guasp, participa de esas caractersticas, y es, por lo tanto, una verdadera institucin: la idea comn y objetiva que en l se observa es la de la satisfaccin de una pretensin, y a ella adhieren el juez en su fallo, el actor en su pretensin y el demandado en su oposicin, pues todos ellos tratan de satisfacer la reclamacin que engendra el proceso, pese a que cada uno entienda de una manera particularmente distinta el contenido concreto que en cada caso debe integrar la satisfaccin que se persigue.

El proceso exhibe las caractersticas naturales propios de toda institucin jurdica, que son: 1)Respecto de los sujetos la jerarqua, pues aqullos se encuentran, en el proceso, no en un plano de igualdad o coordinacin, sino en un plano de desigualdad o subordinacin; 2) Respecto del objeto su inmodificabilidad u objetividad, pues la voluntad de los sujetos no es susceptible de alterar el esquema objetivo comn que el proceso comporta; 3) Respecto de la actividad su universalidad en cuanto al espacio; su permanencia en cuanto al tiempo y su elasticidad en cuanto a la forma. Si por relacin jurdica se entiende el nexo normativo existente entre un deber jurdico y una facultad jurdica, o, en otras palabras, la peculiar correlacin que media entre la conducta de un sujeto obligado frente a la conducta de un sujeto de un sujeto pretensor, no parece discutible que el proceso contenga no ya una, sin diversas relaciones jurdicas. Existe una relacin de esa ndole entre el juez y las partes, cuyos trminos estn dados por el deber que incumbe al primero en el sentido de proveer, lo que en derecho corresponda, a las peticiones que las segundas formulen, en ejercicio del derecho de accin. El juez, por lo tanto, es sujeto pasivo de una relacin con las partes, y en tal carcter se halla obligado, frente a ellas y sin perjuicio de la vinculacin que lo une al Estado, a llevar a cabo todos los actos que la ley le impone cumplir, con miras al desarrollo y conclusin del proceso. El proceso tambin comprueba la existencia de relaciones jurdicas entre las partes, como es, por ejemplo, la que se configura con motivo de la obligacin al pago de las costas que puede pesar sobre el vencido en el juicio, y del consiguiente derecho de la parte contraria. Ese tipo de nexos se halla reducido a proporciones mnimas, ya que, por regla general, el cumplimiento de los actos procesales responde a la imposicin de cargas. Los terceros, finalmente, son tambin sujetos de relaciones procesales.

La teora de la situacin jurdica constituye, en realidad, una excelente descripcin de los procesos dominados por el principio dispositivo, en los cuales la idea de carga reemplaza en medida fundamental al concepto de deber, pues la realizacin de la mayor parte de los actos con que aqullos se integran obedece a la necesidad de asumir una posicin ventajosa o de prevenir un perjuicio, ni la explicacin referente a los nexos que el proceso crea, ni la conclusin de que ste entraa una situacin jurdica son suficientes para perfilar la autonoma del fenmeno procesal en el mbito del derecho. No es exacta la afirmacin de Goldshmidt en el sentido que en su funcin extrajudicial las normas se hallen exclusivamente representadas por imperativos, pues estas constituiran, en todo caso, la consecuencia de haberse observado determinados requisitos que el ordenamiento jurdico prev como simples posibilidades, susceptibles de asumirse autnomamente por los sbditos. No existe, ninguna obligacin de observar la forma prescripta para una determinado contrato, por cuanto la ineficacia del negocio contrario a las prescripciones legales no comporta un entuerto que justifique la aplicacin de sanciones, sino simplemente, la perdida de los beneficios que el ordenamiento jurdico condiciona al cumplimiento de aqulla clase de requisitos. Estos cumplen en el mbito del derecho privado, una funcin sustancialmente idntica a la de las cargas procesales, ya que seran como stas, imperativos del propio inters. En segundo lugar, tampoco parece ser un fenmeno privativo del proceso la existencia de perspectivas y expectativas a que se refiere Goldshmidt. Desde que, en efecto, el sentido jurdico de toda sucesin de actos humanos se encuentra pendiente hasta el momento final, y depende, naturalmente, de lo que los partcipes hagan o dejen de hacer, es claro que mientras se desarrolla esa totalidad sucesiva, aqullos se hallan en una

particular situacin con respecto al efecto jurdico que persiguen, en la que median expectativas de un efecto jurdico desfavorable. El proceso por su excesiva generalidad lo priva de utilidad cientfica y prctica.