UNIDAD 1.Concepto y definicin Importancia de la teora de las obligaciones.

La satisfaccin de los fines o intereses econmicos del sujeto es realizada a travs del patrimonio. El rea del derecho privado que abarca las relaciones jurdicas atinentes al patrimonio, es el derecho patrimonial. Derecho de Cosas Derecho Patrimonial Abarca las relaciones jurdicas que implican una facultad que es ejercida de modo directo e inmediato obre las cosas.

Derecho de Obligaciones Tiene notable trascendencia

Rige las relaciones jurdicas establecidas entre sujetos que surgen, bsicamente, del trfico de bienes y de la acusacin de daos reparables.

En lo cuantitativo En lo cualitativo El concepto obligacional constituye la armazn y el sustrato del derecho y de todas las ciencias sociales Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres son vnculos de obligaciones, es indispensable para el conocimiento del derecho comercial y de todo el derecho privado

Derecho Romano: Los juristas clsicos, pese a que tuvieron claro el concepto de las virtualidades de la obligacin, no dieron su definicin. Recin en las institutas de Justiniano: la obligacin es un vinculo jurdico, de acuerdo con nuestro derecho civil, que nos constrie a pagar alguna cosa, este criterio es completado por Paulo: la esencia de la obligacin consiste no en que haga nuestra una cosa corprea o una servidumbre, sino en que constria a otros a darnos, hacernos a prestarnos alguna cosa en estos conceptos aparecen tres elementos de la obligacin: Los sujetos: activo o acreedor, o pasivo o deudor. El objeto: cuyo contenido es la prestacin (art. 954 Cd Civil) El vnculo: que constrie al cumplimiento. En la obligacin, un sujeto (deudor) tiene el deber jurdico de realizar a favor de otro sujeto (acreedor) una prestacin. Por ejemplo: V vende una cosa a C, V es deudor de la entrega, C es acreedor, y la prestacin consiste en tal entrega, que, si V no la efecta espontneamente, es exigible de modo coactivo (vnculo). Concepto Moderno: la mayora de los cdigos no definen la obligacin igual criterio adopt Vlez Sarsfield, invocando las razones expuestas en su nota al articulo 945. nos abstendremos de definir, porque como dice Freitas, las definiciones son impropias de un cdigo de leyes. Afirmacin a la cual no fue fiel ya que el cdigo Civil contiene multitud de definiciones legales. El articulo 495 se limita a establecer que las obligaciones son: de dar, de hacer o de no hacer, no suministra un concepto de obligacin sino que lo d por supuesto y se limita a dar sus posibles contenidos. En doctrina se han dado muchas definiciones de obligacin, en el fondo todas ellas coinciden con el concepto romano aun vigente. Definicin adoptada: la obligacin (o derecho de crdito, si la observacin es centrada en su lado activo, o derecho persona si se la opone al derecho real) es la relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto (deudor) tiene el deber jurdico de realizar a favor de otro (acreedor) determinada prestacin. Anlisis de la definicin: esta definicin destaca como relevantes 4 elementos de juicio. 1.- se trata de una relacin jurdica: relacin humana regulada por el derecho. 2.- se trata de un deber: de la necesidad jurdica mencionada en la definicin romana, que nace de esa relacin jurdica , es un deber especifico y calificado, en virtud del cual el cumplimiento de la obligacin no es un acto libre, de concesin o gracia por parte del deudor. 3.- existe un sujeto pasivo, o deudor, que debe cumplir frente a un sujeto activo, o acreedor. Aquel tiene una deuda y este un crdito. (Art. 496 cdigo civil.) En ciertas circunstancias existen deudas y crditos recprocos. 4.- Aparece la prestacin: implica el comportamiento o actitud debidos, tal prestacin puede tener diversas manifestaciones, una entrega o dar como en la compraventa; una actividad o hacer como cuando D se obliga a pintar la casa de A; una abstencin, o no hacer, si por ej. Se pacta la obligacin de no establecerse con un comercio competitivo en determinado radio. Tipicidad del deber Obligacional: El deber jurdico: Deber: Situacin del sujeto que esta precisado a ajustarse a cierto comportamiento. El deber jurdico presenta las notas caractersticas del mbito del derecho: emplazado en la conducta heternoma (un sujeto frente a otro), el comportamiento debido es exigible bajo amenaza de sanciones jurdicas. Toda obligacin es un deber jurdico, pero no todo deber jurdico es una obligacin. Caracteres del deber obligacional: El deber jurdico propio de la relacin obligatoria, esto es la deuda, tiene un contenido especfico: la prestacin. Se trata de una conducta o actitud de dar, hacer o no hacer que solo versa sobre entrega de cosas, sobre prestacin de actividad, o sobre abstenciones, y es tpica de la obligacin. La deuda (deber jurdico del deudor emergente de la obligacin) tiene contenido patrimonial y sujeta el patrimonio del deudor a la satisfaccin del crdito del acreedor. 2

La violacin de ciertos deberes puede hacer nacer una deuda. Naturaleza jurdica: Concepcin subjetiva: Potestad del acreedor: este criterio subjetivo concibe a l obligacin teniendo en cuenta exclusivamente la posicin del acreedor: la obligacin le conferira poderes sobre la persona o el comportamiento del deudor (Savigny) Concepcin objetiva: Relacin de patrimonios: Ihering, gran contradichos de la teora subjetiva, lo defini como el inters jurdicamente protegido de all surgi la concepcin del crdito en trminos objetivos: tiende a la satisfaccin de un inters privado del acreedor, y la prelacin es solo un medio para ello. El anlisis circunscrito al inters del deudor es parcial. La obligacin presupone que el deudor se someta a ella a travs de un acto jurdico (como cuando contrata), o porque, en general, realiza el presupuesto de hecho que es antecedente de la imputacin del deber de cumplir una prestacin (como cuando comete un hecho ilcito) La referencia a la situacin del deudor no puede ser indiferente para el derecho que, por ejemplo, pondera de modo distinto la responsabilidad de quien incurre en culpa o acta con dolo. Deber libre: Binder y Brunetti sostuvieron que el deudor tendra un deber libre de cumplir o no cumplir desde que la norma jurdica no manda a pagar, el deudor no tiene el deber jurdico de cumplir, por ello no se aplica sancin alguna al incumplidor. Pero el derecho acuerda una indemnizacin al acreedor cuando el deudor no cumple, ste efecto quiso ser explicado por el carcter hipottico de la norma jurdica de imputacin: la hiptesis necesaria para que sea indemnizado el dao es el incumplimiento, y cuando este ocurre corresponde a la indemnizacin. La obligacin no presenta al deudor una alternativa de cumplir o no cumplir para que este acte a su criterio, el deudor debe cumplir, ste es su deber y i no cumple, por haber infringido tal deber se lo sanciona con la indemnizacin. No hay tal deber libre. Deber in patiendo: Carnelutti: el deudor no tendra el deber jurdico de cumplir, ni el acreedor derecho a obtener la prestacin, solo le incumbe al deudor soportar la accin del acreedor tendiente a tomar para si la cosa sobre la cual recae la obligacin y el crdito solo le dara el derecho para tomar para si cierta cosa esta postura tuvo criticas similares a las del deber libre. Meritos de la teora objetiva: esta teora tiene cierto sentido valioso. Lo parcial de su visin no obsta a la efectiva existencia de un inters del acreedor jurdicamente protegido. Y al desvincular a prestacin de la persona del deudor explica porque se admite que un tercero satisfaga al acreedor en lugar del obligado, o que en ciertos casos sea procedente que otro asuma la deuda del deudor, que tome su lugar en la obligacin, en tales supuestos se contempla el inters del acreedor en ser satisfecho, con independencia de quien cumpla la prestacin. Concepcin apropiada: Deber y facultad en la relacin jurdica: Situacin del deudor y del acreedor . En la relacin jurdica se advierten en relacin bipolar, un deber jurdico y un derecho subjetivo. Aquel implica la sujecin a determinada conducta y este la facultad o poder del sujeto activo. Deber del deudor: est sujeto a cumplir. Facultad del acreedor: esta investido de poderes conferidos por el derecho, relativos al patrimonio del deudor, para obtener la satisfaccin de su inters. De all que la naturaleza jurdica en anlisis ha sido buscada en la teora que ve en la obligacin un doble sistema, la deuda y la responsabilidad (deber y garanta respectivamente) Deuda y responsabilidad: esta teora hallo su raz en el derecho romano, a travs de la correspondencia entre el deber cumplir (deuda) y la posibilidad de sujetar la persona misma del deudor a la ejecucin (responsabilidad). La ejecucin solo pudo ser llevada a cabo en el patrimonio, de manera que la relacin de responsabilidad se torno patrimonial. La deuda: comnmente las reglas de derecho son cumplidas de modo espontneo. Cumplir la obligacin es una de esas reglas. Hay organizado todo un sistema de proteccin al crdito a travs de la regulacin de sanciones jurdicas para el deudor que no cumple (cuya amenaza no es ilegitima en 3

tanto no sea injusta) que tambin alientan al deudor para que cumpla y lo inducen a ello si la regla moral no le resulta incentivo suficiente. Las virtualidades de la relacin de deuda, pueden ser esquematizadas as: 1- el deudor tiene el deber jurdico de realizar la prestacin, y dicho deber tiene correlato en la facultad de librarse mediante el pago de consignacin si el acreedor se niega injustificadamente a aceptar la prestacin ofrecida. (Art. 757 inc. 1 Cd. Civil) 2.-el creedor, tiene con su crdito la expectativa de obtener la prestacin, y esta investido de un titulo para ello, de manera que si el deudor realiza el pago (art. 725 Cd Civil) este es debido y no corresponde su repeticin. La Responsabilidad: en la relacin de deuda la actitud del acreedor es esencialmente pasiva (aguarda el cumplimiento del deudor) el deudor juega un rol de cierto modo activo (debe realizar la prestacin). Estos papeles cambian en la relacin de responsabilidad: el acreedor, ahora en actitud activa, esta investido de un poder de agresin que consiste en la facultad de emplear las vas legales tendientes a obtener la ejecucin especifica de lo debido o un equivalente indemnizatorio. Las virtualidades de la responsabilidad esquematizadas: 1.- el acreedor tiene poderes, dirigidos a obtener su satisfaccin, que recaen sobre el patrimonio del deudor. Este patrimonio cumple una funcin de garanta para el acreedor. 2.- el deudor tiene la facultad de librarse de su obligacin, aunque promedie su incumplimiento, siempre que satisfaga ntegramente el inters del acreedor. Betti: en la deuda el acreedor tiene la expectativa a la prestacin (al cumplimiento exacto por parte del deudor) en la responsabilidad tiene una expectativa a la satisfaccin por medio de la ejecucin forzada, o por otro, o por la indemnizacin. Por Ej. Cuando el deudor de la entrega de un piano lo da en los trminos en que deba hacerlo, cumple su deuda, cuando el acreedor tiene que obtener esa entrega por va judicial, o procurarse el piano de un tercero, o tiene que conformarse con la indemnizacin, ejercita la responsabilidad de su deudor Deuda sin Responsabilidad: el deudor tiene el deber de cumplir y el pago que realiza es debido pero el acreedor carece de accin para exigir su cumplimiento. Responsabilidad sin deuda: no se concibe la responsabilidad sin que este respaldada por la deuda. Responsabilidad Limitada: la responsabilidad puede estar circunscripta a determinados bienes del patrimonio del deudor, por Ej. Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario: el patrimonio del heredero no se confunde con el del difunto, el heredero beneficiario es deudor de todo lo que el difunto era deudor pero es responsable solo en la medida de los bienes que componen el acervo hereditario. Comparaciones: Clasificacin de las relaciones jurdicas Criterios de clasificacin: el derecho subjetivo que constituye un extremo de la relacin jurdica, se corresponde con los deberes de comportamiento a cargo del deudor. Este comportamiento constituye el contenido del deber propio de la relacin jurdica que se trate, y permite una clasificacin elemental que arranca de dos criterios.

patrimoniales Sobre ndole contenido

Derechos Reales: recaen sobre cosas que integran al patrimonio

Derechos subjetivos El derecho del titular recae en un bien econmico de valor pecuniario

extrapatrimoniales

Bienes carentes de valor pecuniario

Sobre identidad del sujeto pasivo

absolutos

Derechos de crdito: dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer o no hacer susceptible de apreciacin econmica

Derechos de personalidad: concebidos como calidad esencial a la naturaleza del individuo

Derechos de Familia: porque tienen un contenido esencialmente moral

Derechos de la personalidad: pueden ser ejercidos contra todos sin destinatario especial.

Derechos reales: igual que derechos de personalidad relativos Derechos de Familia: establecen una relacin entre personas determinadas

Derechos creditorios: confieren facultad al acreedor para reclamar a su deudor el cumplimiento de la prestacin.

Comparacin con los derechos reales: A) Criterio Dualista: Caracteres tpicos de la obligacin: 1) patrimonialidad 2) relatividad. 3) alteridad (bilateralidad): la relacin se enlaza con otro sujeto. 4) autonoma de la voluntad creadora: el derecho no da moldes rgidos para las figuras de obligacin y las normas que las regulan son supletorias y no imperativas. 5) temporalidad: la relacin jurdica no es perpetua y se agota en un tiempo limitado Caracteres tpicos del derecho real: 1) patrimonialidad 2) carcter absoluto: en cuanto a la oponibilidad erga omnes. 3) relacin directa e inmediata con la cosa: el titular de un derecho real puede decir tengo, en tanto el titular de un derecho personal (el acreedor) solo puede afirmar eh de tener 4) creacin legal exclusiva: los derechos reales solo pueden ser creados por la ley 5) perpetuidad: el titular del derecho real no lo pierde por su inaccin. 6) adquisicin por tradicin: salvo el caso de sucesin hereditaria. 7) posibilidad de usucapir: cuando transcurre cierto plazo de posesin 8) Jus persequendi o facultad de perseguir la cosa aunque este en manos de terceros. 9) jus preferendi: preferencia a favor del titular ms antiguo cuando concurren varios pretendientes sobre la misma cosa. B) explicacin monista. Critica. 6

Monismo y Dualismo. La concepcin monista intenta asimilar el derecho real a la obligacin o explicar el crdito como un derecho real. El derecho real como obligacin pasivamente universal : la relacin jurdica enlaza relaciones entre sujetos, es impropio caracterizar al derecho real como una relacin entre la persona y la cosa. As surgi la teora que explica el derecho real como una obligacin pasivamente universal, donde el derecho real no seria sino una obligacin, que incumbe a todo miembro de la comunidad, de respetar el derecho (real) de una persona, por ello, porque todos deben respetar el derecho de otro sobre una cosa, tal obligacin de no hacer sera pasivamente universal. Critica a la teora: esta teora distorsiona los conceptos. La caracterizacin del derecho real de todos hacia el titular del derecho no resulta convincente, pues tal deber general es, en mayor o menos medida, propio de todos los derechos subjetivos y no especifico de los derechos reales. En otros trminos; en la obligacin el titulo del deudor es la premisa del derecho del acreedor, en el derecho real las restricciones que pesan sobre cualquier sujeto pasivo son la consecuencia del derecho del titular (Betti) Planiol: la diferencia consiste en esto: la abstencin impuesta por la existencia de un derecho real no disminuye en nada las facultades naturales o legales de las otras personas, se les pide solamente que no daen al titular del derecho, todos los derechos que le son propios continuan intactos. Por lo contrario; la abstencin que constituye el objeto de un derecho de crdito, cuando la obligacin es de no hacer disminuye sobre un punto concreto las facultades legales del deudor: su ubicacin le impide hacer una cosa que le seria permitida segn el derecho comn. La existencia de un derecho de crdito constituye pues siempre una carga excepcional para el deudor, un elemento pasivo de su patrimonio, mientras que la abstencin universal ordenada por ley para asegurar el respeto a las personas y a los bienes no puede considerarse como una carga: es el estado normal El crdito como un derecho real: en sentido inverso al anterior se ah pretendido atribuir al crdito el carcter de derecho real. La deuda genera la responsabilidad del deudor y el acreedor esta investido de agresin patrimonial con el fin de satisfacer su crdito. Para Rocco, este poder importara el ejercicio de un derecho real de prenda, y para Pachioni dicha potestad respondera a una nocin genrica de garantas reales, incluida en la categora del derecho real. Ej. Cuando el deudor incumple una deuda de dinero, o tiene que pagar la indemnizacin en dinero; el acreedor solo tiene derecho a reclamar el valor de los bienes ejecutados para satisfacer su crdito, y no esos bienes mismos, lo cual demuestra que carece de un derecho sobre ellos. Afinidades entre la obligacin y un derecho real en su carcter comn de bienes patrimoniales: En ciertas circunstancias la obligacin constituye antecedente en el nacimiento de un derecho real, a la inversa, el derecho real puede ser antecedente de la existencia de ciertas obligaciones, las propter rem. Comparacin con los derechos de familia: diferencias: 1.- en el derecho de familia hay deberes (sujecin a cierto comportamiento) ajenos al contenido patrimonial del derecho de obligaciones. 2.- en los derechos de familia predomina la idea de institucin, en tanto la obligacin esta regida por la idea de la autonoma de la voluntad. 3.- en los derechos de familia se exige una conducta personal en tanto ello no ocurre necesariamente en la obligacin 4.- las sanciones son distintas: la indemnizacin es ajena a las relaciones de familia cuyas sanciones son de otra ndole, Ej. Divorcio D) Situaciones especiales Obligaciones propter rem: hay obligaciones en que la persona del deudor es determinada por su relacin con la cosa, estas obligaciones son las propter rem, es decir, resulta deudor quien es actualmente poseedor de una cosa. La situacin inversa puede tambin plantearse cuando cambia la persona del acreedor, en dependencia con una relacin real. Nuestro cdigo es vacilante en esta cuestin ya que traduce dos criterios distintos: Art. 497.- repudia la nocin a todo derecho personal corresponde una obligacin personal. No hay obligacin que corresponda a derechos reales En cambio otros preceptos admiten la categora de la 7

obligacin propter rem, el art. 3266 prev obligaciones respecto de la misma cosa que obligan al adquirente con la cosa transmitida (art. 3268- art. 2416). Casos: obligacin de condominio de pagar proporcionalmente los gastos de la cosa comn (art. 2685 Cd. Civil.) crditos por medianera (art. 2736 Cd Civil.) Etc. Derecho a la cosa: es otra situacin intermedia entre la obligacin y el derecho real, consiste en la facultad que tiene el acreedor de una obligacin e dar, antes de la entrega de la cosa. Ej.: el derecho del comprador con relacin a la cosa vendida antes de que el vendedor la ponga en sus manos, que se traduce en poder embargarla. Vigencia actual de esta nocin: tiene sentido en regimenes como el nuestro que exigen la tradicin para la adquisicin del derecho real por parte del acreedor y designa su concreta expectativa de convertirse en titular de la cosa debida. E) Evolucin: Antecedentes histricos Derecho Romano: la sujecin era personal, se consideraba al deudor estrechamente ligado respecto del acreedor. Mas adelante hubo leyes que fueron modificando favorablemente esta situacin donde el deudor pudo inclusive hacer sesin de sus bienes a sus acreedores, limitando as su responsabilidad a los bienes patrimoniales. Como consecuencia de aquella concepcin de la relacin obligatoria como un vinculo personal result, en el derecho clsico, que la obligacin deba ser contrada personalmente (y no por representante); que no poda ser cambiada ni la persona del acreedor ni la persona del deudor, y que no se conceban el pago por terceros, ni la obligacin contrada a favor de terceros o por terceros, etc. poco de esto queda en el sistema jurdico vigente. Derecho Cannico: incide en el derecho moderno en lo que versa sobre el sentido moral de la relacin obligatoria. Ej. Institutos como el de la buena fe-probabilidad, modificacin o invalidacin de los actos lesivos, etc. Orientaciones actuales: tendencias y mviles: 1.- Mviles morales: Hedemann:esta parte del derecho por ser de las mas expuestas a los mviles egostas, debe estar penetrada de sentido moral 2.- Mviles econmicos: porque interactan lo econmico y lo jurdico, bienes patrimoniales al servicio de la economa. 3.- Mviles polticos y sociales: intervencionismo estatal en relaciones particulares, lo que califica como positivo o negativo este intervencionismo es su adecuacin o su apartamiento de la idea de justicia en los logros que consigue. Lo cierto es que las ideas rigurosamente individualistas no son ya sostenidas por nadie. Estas preocupaciones se relacionan con una nocin modernizada de conceptos clsicos: la de orden pblico econmico que toma en cuenta el cambio de los bienes y servicios considerados en si mismos y procura imponer de manera positiva cierto contenido contractual. Todava se distingue un orden pblico econmico de proteccin, tendiente a resguardar a una de las partes y el equilibrio interno del contrato, y otro de direccin por el cual los poderes pblicos se proponen realizar ciertos objetivos econmicos. La unificacin del derecho de las obligaciones : en un tiempo de esplendor de la lex mercatoria los comerciantes hicieron su ley, tuvieron sus propios tribunales, y designaron sus jueces. Esa ley se aplico tambin a los no comerciantes, sea por la teora objetiva de los actos de comercio o por la teora del acto unilateralmente mercantil. Art. 7 Cd Comercio. si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l sujetos a la ley mercantil. Los principios de las relaciones comerciales fueron incorporados a la legislacin civil, esta comercializacin del derecho civil fue receptada por la ley 17711. El concurso de los no comerciantes fue sometido a igual procedimiento que el aplicado a los comerciantes y fue sujeto tambin al juez mercantil. Se generalizo el empleo de los ltimos valores. El Cd de Comercio quedo reducido a unas pocas disposiciones sepultadas por una multitud de leyes especiales y con escaso mbito de vigencia. La idea de un cdigo nico de las obligaciones viene siendo manejada con insistencia desde largo tiempo. Manifestaciones del nuevo derecho obligacional: dos sectores en transformacin:

A) El que responde al derecho del consumidor: todos somos consumidores, se le adjudica al consumidor un favor debilis en sus relaciones con el proveedor de cosas y servicios, que pretende protegerlo como dbil jurdico B) Corresponde al derecho de daos: La responsabilidad ha pasado a ser considerada antes que una deuda del causante del dao, un crdito de la victima, que como tal existe en tanto aquel no demuestre lo contrario para su liberacin; se propicia adjudicarle el deber de reparar el dao injustamente sufrido por la victima sin detenerse a investigar si ha sido injustamente inferido por el victimario. Se privilegia la prevencin del dao procurando evitarlo, antes que se produzca. Metodologa A) Mtodo legislativo general Nocin criterios acerca de su importancia. Mtodo: camino a seguir, la forma o manera de hacer con orden una cosa, (es vocacin necesaria de toda tarea cultural y de un cdigo) Velz Sarsfield sealo su preocupacin por el mtodo. El mtodo de algunos cuerpos normativos fundamentales: tres cuerpos normativos anteriores al cdigo civil: Las institutas de Justiniano: (ao 533), aunque no constituan un cdigo en el sentido actual. Se dividen en 4 libros, I.- personas, II derechos reales - donaciones - testamentos, III sucesiones sin testamento obligaciones contratos, IV hechos ilcitos, acciones. Objeciones: los temas del libro II tienen poca relacin entre si, las sucesiones sin testamento son ubicadas en el libro III cuando ms lgico hubiera sido colocarlas junto a los testamentos, que dan lugar a la sujecin testamentaria, y all aparecen vinculados entre si, como efecto y causa respectivamente, las obligaciones y los contratos aunque sin tener correlacin alguna con esa forma sucesoria. En el libro IV se vuelve sobre las obligaciones a travs de una de sus fuentes, los hechos ilcitos. Cdigo civil Francs: (S. XVIII), consta de tres libros I personas, II bienes y modificaciones de la propiedad (derechos reales), III de las diferentes maneras como se adquiere la propiedad. Objeciones: es inslito el libro III, insume ms de dos terceras partes del total de su articulado (1571 art##### de un total de 2281), incluye instituciones que nada tienen que ver en comn. El esbozo de Freitas: pese a la influencia que ejerci en Vlez Sarsfield, no la tuvo con igual intensidad en lo concerniente al mtodo: estructura: I de los elementos de los derechos esto es una parte general comprensiva de personas, cosas y hechos. II de los derechos personales que abarca: derechos personales en general, en las relaciones de familia y en las civiles, es decir obligaciones en general, derechos de familia y fuentes de obligaciones, III derechos reales, IV sucesiones (que no llego a redactar porque muri entre tanto). Mtodo externo del cdigo civil argentino: Ttulos Preliminares 1 de las leyes. 2 del modo de contar los intervalos del derecho. I de las personas II de los derechos personales En las relaciones civiles. 4 libros III de los derechos reales: IV derechos reales y personales. Disposiciones comunes. Titulo preliminar: transmisin de Derechos. Seccin 1: sucesiones Seccin 2: privilegios y Derechos de retencin Seccin 3: prescripcin. Titulo complementario: 9 seccin 1 personas en general Seccin 2 derechos de familia. seccin 1 obligaciones Seccin 2 hechos y actos jurdicos Seccin 3 contratos

Aplicacin de las leyes Metodologa interna: conceptos, antecedentes: Metodologa interna: distribucin de las materias relativas a las obligaciones que hace el cdigo, el modo en que se distribuye su contenido intrnseco El mtodo interno del cdigo civil argentino : la 1 seccin del libro II del cdigo civil se abre con una parte 1 titulada de la obligaciones en general luego de sealar los equvocos que genera la confusin de las obligaciones con los contratos, el codificador expres: tenindose presentes los diversos orgenes de las obligaciones, se advertir la razn de las diferencias de nuestros art#####, comparados con os de los cdigos de Europa y Amrica. En estos se trata solo de las obligaciones convencionales y en nuestro proyecto, de las obligaciones en general. A pesar de esa expresin tan clara de propsitos, el cdigo no ha logrado su objetivo. El proyecto de reformas al cdigo civil del poder ejecutivo de 1993 corrige las deficiencias. ELEMENTOS: en toda relacin jurdica pueden ser aislados sus elementos, es decir, los componentes necesarios que la integran de tal manera que la relacin jurdica es inconcebible sin ellos. En la relacin jurdica obligacional existen los siguientes elementos: A) SUJETOS ACTIVO Y PASIVO: Su necesidad: el sujeto de la relacin jurdica resulta de la respuesta a la pregunta quin. Hay un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). En toda relacin obligacional debe haber un sujeto deudor y otro acreedor, o varios de ellos. Determinacin e indeterminacin: el sujeto (activo o pasivo) debe ser determinable. Generalmente tanto el acreedor como el deudor estn determinados desde el nacimiento de la obligacin, pero hay circunstancias en que tal determinacin se produce con posterioridad aunque siempre en tiempo anterior o simultaneo con el del cumplimiento. La indeterminacin provisional del deudor se da en las obligaciones propter rem, la del acreedor en los ttulos al portador y en las promesas de recompensa concebidas a favor de quien halle una cosa extraviada. Quienes pueden ser sujetos: las personas fsicas o jurdicas y an en el caso de sujetos de derecho (art. 46 cd. Civil.). El requisito de la capacidad : cuando la relacin surge de un acto jurdico el sujeto debe ser capaz de derecho; si fuera incapaz de hecho, tal incapacidad seria susceptible por representacin. En esta cuestin inciden tambin las habilitaciones para obrar que surgen de la emancipacin o de otras circunstancias e inversamente las inhabilitaciones del art. 152 bis. Del Cd. Civil. Cuando la obligacin nace de un hecho ilcito, la capacidad del sujeto no es exigible. Un incapaz de hecho puede ser acreedor de la indemnizacin del dao, aunque para reclamarla judicialmente precisa que acte su representante y puede ser deudor de la indemnizacin (deuda que soporta su representante) por un hecho ilcito suyo. Transmisin de la calidad de sujeto: la calidad de acreedor y la de deudor pueden ser transmitidas, puede haber sucesin en ellas. (De suceder: sustituir, reemplazar). La transmisin o sucesin puede darse por acto entre vivos. O por acto de ultima voluntad o mortis causa. Desde otro punto de vista puede ser a titulo particular, o a titulo universal. En ciertas obligaciones no se admite la transmisin: cuando el crdito solo es concebible si lo ejerce el propio titular. Pluralidad de sujetos: la relacin obligacional no se enlaza necesariamente entre un sujeto acreedor y uno deudor. Puede haber pluralidad en una y otra parte, o en ambas, desde el nacimiento de la obligacin (pluralidad originaria), o surgir con ulterioridad (pluralidad sobreviviente) B) OBJETO: es aquello sobre lo cual recae la obligacin jurdica, es el que de la relacin es el bien apetecible para el sujeto activo, sobre el cual recae el inters suyo implicado en la relacin jurdica. El objeto de la relacin jurdica de entregar la cosa vendida que tiene a su cargo el vendedor, es la cosa misma, sta cosa es lo que pretende el comprador, acreedor de aquella obligacin. Distingos con el contenido: en la obligacin el contenido es denominado tcnicamente como prestacin. Un mismo bien puede ser objeto de de relaciones jurdicas distintas. Cuando la obligacin es de dar, la calidad de objeto corresponde a la cosa, en las de hacer se considera objeto a la ventaja o utilidad que deriva del derecho debido y en las de no hacer, la ventaja o utilidad que deriva de la abstencin debida.

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Objeto del contrato: son las obligaciones que de el derivan. Tcnicamente es posible distinguir: a) un objeto inmediato: la obligacin generada. b) un objeto mediato: el objeto de la prestacin, la cosa o el hecho, positivo o negativo, que constituye el inters del acreedor. C) CONTENIDO: la prestacin o contenido de la obligacin se caracteriz como el comportamiento del deudor tendiente a satisfacer el inters del acreedor. El plan prestacional: la prestacin constituye un plan, programa o proyecto de la conducta futura del deudor. Ese plan responde al inters del acreedor, al objeto esperado por este. El deudor esta sujeto a un deber de cooperacin con el acreedor (Betti) para satisfacer lo que ste pretende conforme a dicho plan prestacional, que puede tener componentes distintos, en ciertos casos el deudor cumple con la mera realizacin de cierta conducta, porque solo esta comprometido a su actividad, con independencia de cualquier resultado; en otros casos el plan incluye la obtencin de cierto resultado. Tal diferencia se proyecta entre el distingo de obligaciones de medios y de resultado: en las primeras la prestacin es concebida como el simple desarrollo de una conducta (ej. Defensa del cliente por un abogado) en las segundas, como el resultado de un obrar (ej. Construir una casa) (Betti). Especies: hay prestaciones positivas (que implican hechos positivos) y negativas (que consisten en una abstencin) y a su vez la prestacin positiva puede ser real (entrega de una cosa) o personal (realizacin de una actividad) (art. 495 cd civil.) Prestacin positiva Negativa real (obligacin de dar) Personal (obligacin de hacer) (obligacin de no hacer o de no dar)

Requisitos de la prestacin: los que generalmente son estudiados como requisitos del objeto: a) posibilidad: la prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible, hay imposibilidad fsica cuando materialmente no es factible de realizar, tal imposibilidad debe ser absoluta, es decir, debe existir con relacin a cualquier sujeto y no respecto del propio deudor. Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del derecho. La imposibilidad fsica o jurdica debe ser actual, no sobreviviente a la constitucin de la obligacin. En caso contrario rigen las reglas de la imposibilidad de pago: la obligacin es valida, pero se extingue porque la prestacin es fsica o legalmente posible. b)licitud: La prestacin no puede consistir en un hecho ilcito c) Determinabilidad: es necesario que el comportamiento del deudor recaiga sobre algo concreto. Este algo puede estar determinado ab initio, pero basta con que sea determinable en tiempo anterior o simultaneo al del cumplimiento. Ej. La obligacin de dar una cosa cierta es una prestacin determinada, dar una cosa incierta es indeterminada pero determinable por medio de la eleccin. d) Patrimonialidad: Savigny: la prestacin debe tener valor pecuniario. Ihering en cambio sostiene que la prestacin puede corresponder a un inters extrapatrimonial. Solucin del derecho argentino: corresponde distinguir las obligaciones contractuales y las derivadas de hechos ilcitos: I) la obligacin nacida del contrato debe tener como prestacin la entrega de una cosa o el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. Pero el inters del acreedor puede ser extrapatrimonial, solo es necesario que el comportamiento debido por el deudor tenga significado econmico. II) en los hechos ilcitos se genera una obligacin de cargo del responsable, cuya prestacin es patrimonial y el inters del acreedor puede ser extrapatrimonial. En nuestro derecho el contenido (prestacin) debe ser susceptible de valoracin econmica, pero el objeto (inters del acreedor) puede ser extrapatrimonial. D) VINCULO: se manifiesta por la sujecin del deudor a ciertos poderes del acreedor. Al enlazar el derecho del acreedor y el deber del deudor la obligacin tiene un vnculo con particularidades propias que justifican su tratamiento especfico: en ella el vnculo constrie al deudor a cierto comportamiento concreto, que es la prestacin. Caracteres tpicos del vnculo obligacional : el vnculo se manifiesta en dos aspectos, pues, da derecho al acreedor: a) para ejercer una accin tendiente a obtener el cumplimiento, y b) para oponer 11

una excepcin tendiente a repeler una demanda de repeticin, (devolucin) que intente el deudor que pag. El derecho a demandar el cumplimiento no significa que las deudas pagadas espontneamente correspondan a una obligacin que carece de vnculo. Atenuaciones: 1) favor debitoris: presuncin favorable al deudor en caso de duda acerca de si esta o no obligado. 2) los limites de la ejecucin derivados del impedimento de ejercer violencia sobre la persona del deudor en ciertas obligaciones, o de la exclusin de los poderes del acreedor respecto de determinados bienes que integran el patrimonio del deudor 3) el vinculo tiene limites temporales: desaparece en el momento en que alcanza el cumplimiento de su fin 4) slo se autoriza que el deudor abdique de una limitada esfera de su libertad. El vinculo en las obligaciones natrales: la obligacin natural no da accin al acreedor para exigir su cumplimiento, si el deudor cumple espontneamente no puede pretender la devolucin de lo que pag. En esta clase de obligaciones hay vinculo por va de excepcin (en la medida de que el acreedor puede repeler la demanda por repeticin). Pero no por va de accin. El vinculo en las obligaciones correlativas : hay obligaciones de este tipo cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra, porque la prestacin de una tiene razn de ser en la prestacin de la otra, o contraprestacin. Ej. Compraventa, locacin. En estas obligaciones cada una tiene un vnculo propio que funciona de manera especial en cuanto a varias circunstancias: 1) la facultad de exigir que el otro cumpla: una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo 2) la facultad de disolver la propia obligacin: si una de las partes incumple por culpa, la otra puede prescindir de reclamar su propio crdito y desligarse, a su vez, de su propia deuda. 3) la prdida sin culpa de la contraprestacin: en este caso el deudor de ella se libera, pero tambin se extingue la correlativa deuda de la otra parte, debiendo devolverse todo lo recibido por motivo de la obligacin extinguida El vnculo en las obligaciones reciprocas : si dos sujetos son deudores y acreedores entre s, en razn de obligaciones ajenas la una de la otra se produce la compensacin, que extingue con fuerza de pago las dos deudas, hasta donde alcance la menor (si D le debe $100 a A y ste a su vez le debe $80 a D, el vnculo se amputa hasta el monto de $80 y slo subsiste por el saldo de $20. E) FUENTE: Vlez Sarsfield la funcin de los hechos en la jurisprudencia es una funcin eficiente. Si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren de una persona a otra, si se extinguen, es siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No hay derecho que no provenga de un hecho y de la variedad de hechos procede la variedad de derechos. Toda relacin jurdica proviene de un hecho con virtualidad suficiente para establecerla, lo mismo sucede con la relacin obligacional. De all que se denomine fuente de la obligacin al hecho dotado de virtualidad bastante para generarla. El art. 499 del Cd Civil precepta que no hay obligacin sin causa, es decir sin que sea derivada de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles. Significado del artculo 499 del Cd Civil : toda obligacin deriva de un hecho jurdico, fuente de un derecho, ese hecho jurdico origina el crdito, con su correlato necesario, la deuda que constituyen los dos trminos de la relacin obligacional. El art. 499 enuncia hechos: son hechos los actos, son hechos las situaciones derivadas de las relaciones de familia o de las relaciones civiles. No resulta que sean fuentes la voluntad, sino el hecho obrado; la ley sino el hecho al cual le asigna virtualidad generadora de una obligacin; etc. ciertos hechos enunciados como fuentes merecen un tratamiento especifico, tales hechos son as, fuentes nominadas; tienen nombre propio. Otros hechos por lo contrario quedan residualmente como fuentes innominadas. Fuentes nominadas: 1) el contrato que es un acto jurdico bilateral o plurilateral. 2) la voluntad unilateral 3) los hechos ilcitos comprensivos de los delitos actuados con dolo- o de los cuasidelitos, o hechos ilcitos que no son delitos 4) el ejercicio abusivo de los derechos, que se da cuando se los acta de un modo irregular. 12

5) el enriquecimiento sin causa, que existe cuando alguien se enriquece indebidamente a expensas de otro 6) la gestin de negocios, o sea cuando alguien se encarga, sin tener mandato de un negocio ajeno. Fuentes innominadas: en ellas quedan comprendidos todos los hechos generadores carentes de una denominacin especial. Por eso se dice que la obligacin nace ex lege (de la ley) implicando de tal manera que nace de un hecho dotado por el ordenamiento jurdico de energa bastante para generar una obligacin. La ley por si sola no genera obligacin alguna. Caso de la obligacin invlida: el art. 496 del Cd Civil se ocupa de la obligacin putativa, esto es la creada por error. Este art. Prev que si tanto el deudor como el acreedor incurrieron en error al construir la obligacin, tal relacin carece de virtualidad: el acreedor queda obligado a restituirle al deudor el respectivo instrumento de crdito a darle liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza. En realidad lo relevante para la invalidez de la obligacin es la falta de intencin del deudor, sea el error espontneo o provocado por dolo, engao; y en igual situacin quedan los actos generadores fallados en la libertad o en la capacidad. Siendo invalido el acto jurdico, cae con el la obligacin que hizo nacer, porque sta carece de fuente. F) FINALIDAD: Nocin filosfico-jurista: Aristteles distingua las causas: Formal: determinaba la materia para ser algo Material: implicaba el sustrato Eficiente: pertenece al devenir como agente que daba lugar al acto Final: pertenece al devenir: significando el porque de ese acto A partir del Renacimiento la ciencia moderna desarroll la nocin de CAUSA EFICIENTE (o motora o fuente) en la que subsumi el concepto de causa. Esta misma causa eficiente es tambin relevante para el derecho. As el art. 499 establece que no hay obligacin sin causa Causalismo: separ l cusa de las motivaciones individuales de las partes. La cusa, vaca as de contenido, estaba implicada por la naturaleza del contrato, y era invariable cualquiera fueren los intervinientes del acto: los motivos, esencialmente variables, eran referidos a las intenciones de cada sujeto. Estos motivos carecan de virtualidad jurdica, pero la obligacin deba tener causa final para ser valida: 1) en los contratos bilaterales la obligacin de una de las partes es el fundamento (causafin) de la obligacin de la otra. 2) en los prestamos de dinero la obligacin del prestamista esta precedida por lo que el prestatario debe dar para realizar el contrato (causa-fin de aquella); y 3)en las donaciones (en general, en los contratos gratuitos en que una sola de las partes hace o da) la aceptacin hace surgir el contrato, y la obligacin del que da tiene causa-fin si se funda en algn motivo razonable y justo. Anticausalismo: rebate la posicin del causalismo y sostiene que la nocin de causa final resulta superflua y que sus problemas pueden ser resueltos a travs de la regulacin del objeto, la nocin clsica de causa-fin se confundira: 1) con el objeto, en los contratos bilaterales. 2) con la causa eficiente en los unilaterales y 3) con el consentimiento en los gratuitos. Neocausalismo: pretende reestablecer el distingo racional que existe entre causa-fin y objeto: aquella integra el fenmeno de la volicin, en tanto este se refiere a la materia obligacional: la causa-fin responde al Por qu debo? Y el objeto Qu debo? Asimismo se preocupan por la causafin en el acto jurdico, no ya en la obligacin. Los mviles o motivos impulsivos individuales adquieren importancia para esta corriente. Pero sus sostenedores no son unvocos, Capitant entiende que los motivos no son jurdicamente relevantes, pero para l solo son motivos retenidos in mente por el sujeto, o sea los no exteriorizados y cuando se los exterioriza, se convierten en causa aunque se trate de razones personales y contingentes, en esta opinin la causa fin no es hueca e invariable cuando los motivos por haber sido exteriorizados alcanzan categora causal. Interpretacin del cdigo civil: a) distintas posiciones: Cmo regulo la cuestin el cd Civil a travs del art. 499 a 502? 1) para Llerena todos estos preceptos se refieren a la causa fin (postura insostenible porque el art. 499 concierne a la fuente.) 2) para los anticausalistas: tos ellos se refieren a la causa-fuente. Esta teora entiende que los problemas de la finalidad son resolubles por medio de la teora del objeto, pero en el terreno de la pureza tcnica. 13

3) los causalistas estiman que los arts. 500, 501 y 502 se refieren a la causa fin 4) lvarez sostiene que los arts. 499, 500 y 501 conciernen a la causa-fuente y solo el art. 502 a la causa-fin. b) nuestra opinin: pensamos que la razn esta del lado de la tesis causalista. Porque Vlez Sarsfield en el art. 502 expresa que no tiene valor la obligacin fundada en una causa ilcita, este art. Solo logra sentido si se refiere a la causa-fin, pues el art. 499 dispone que la obligacin puede tener como causa fuente un hecho ilcito; en la nota al art. 926 expres entender por causa principal del acto, el motivo, el objeto que nos propusimos en el acto, hacindolo conocer a la otra parte. Nos parece irrelevante que el cdigo civil, en algunos preceptos, al mencionar a la causa aluda a la fuente: esto es una mera derivacin de que Vlez haya empleado el sustantivo causa con sentido equivoco, de fuente en el art. 499, y de finalidad en los que le siguen. En esquema terico, causa fin y objeto constituyen dos categoras distintas, aunque ello no significa que tengan regulacin esencialmente diversa: ni la causa- fin ni el objeto pueden ser ilcitos, y la jurisprudencia siempre ah tratado de resolver articulaciones que versaban sobre la licitud de la causa. Y en nuestro modo de ver, el fin inmediato del art. 944 que define al acto jurdico, implica a causa fin, y su objeto son las consecuencias jurdicas que tiende a producir. La finalidad es un elemento del acto jurdico, que bajo ciertas manifestaciones (contrato, voluntad unilateral), genera obligaciones. No es elemento de la relacin obligacional en si, sino del acto jurdico, globalmente considerado, que en determinados casos es fuente de ella. Los arts. 500, 501 y 502 regulan la causa fin. Esta causa fin o finalidad consiste en la rezn determinante del acto, pero esta sometida a tres requisitos: 1) en la esfera obligacional debe estar referida a un comportamiento de ndole patrimonial, aunque responda a un inters extrapatrimonial del sujeto. 2) la finalidad de una parte debe ser apreciada coherentemente con la finalidad de las dems partes en la perspectiva del acto comn. 3) debe haber sido incorporada al acto, es decir, debe ser reconocida o haber sido conocible por la otra parte, esto ltimo concierte a la buena fe-lealtad en la celebracin del acto. c) rgimen de los arts. 500,501 y 502 del Cd. Civil: Presuncin de causa: conforme al art. 500 aunque la causa no este expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. El sustantivo obligacin alude indebidamente al instrumento en que consta, de manera que el precepto rige sin duda para las obligaciones documentadas, aunque es extensivo a todas las debidamente probadas en juicio. Establecida la existencia de la relacin obligacional, se presume que el acto generador tiene causafin. Pero quien aparece como deudor puede sin embargo, probar que no la tiene porque lo contrario de lo normal es, eso si, objeto de prueba. La presuncin de causa-fin existe malquiera sea la causa-fuente de la obligacin: si la obligacin naci directamente de un acto jurdico o si surgi de un hecho ilcito y sus consecuencias patrimoniales han sido ulteriormente regidas por un acto jurdico, cuya causa-fin fue liquidar aquellas consecuencias daosas. Lo que importa es que haya un acto jurdico invocable como fuente de la relacin jurdica. Falsedad de la causa: art. 501 la obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera se implica as la causa-fin simulada, siempre que la simulacin sea relativa y lcita puesto que cundo en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en el la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero el precepto no se refiere a la causa errnea ya que tal situacin le generara la invalidez del acto jurdico. El deudor puede demostrar que la causa-fin exteriorizada no es real, pero el acreedor a su vez, puede probar tilmente que subyace en verdad una causa verdadera. Ilicitud de la causa: art. 502:la obligacin fundada en una causa ilcita es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico la causa fin es ilcita en las siguientes circunstancias: 1) si es contraria a una disposicin legal imperativa 2) si es contraria al orden pblico, aunque no exista una disposicin expresa de la ley. 3) si es contraria a la moral y las buenas costumbres. 14

Falta de causa: nada prev el cd. al respecto, pero desde que la finalidad es un elemento de los actos jurdicos, su falta arruina el acto; porque no hubo voluntad y entonces, no hubo acto, o porque la voluntad estuvo viciada y el acto es invalido. Frustracin del fin: cuando se torna imposible obtener su finalidad propia haciendo el contrato intil y carente de inters El sistema de la finalidad funciona de esta manera: 1) el acto es invlido si carece de causa fin, si ella es ilcita o si es falsa. En ste ltimo caso el acto vale si subyace otra causa fin verdadera y lcita. 2) se presume que el acto tiene causa fin, si ella es lcita, y que la expresada es verdadera. Pero el interesado, en todos los casos, puede probar eficazmente lo contrario, pues tales presunciones slo son juris tantum. El proyecto de la Cmara de Diputados prev la derogacin de los arts. 500 a 502 del Cd. Civil, pero propone el art. 953 bis. la causa del acto est constituida por el fin jurdico, inmediato y tipificante, procurado por las partes. Tambin pueden integrar la causa los mviles que aquellas hayan incorporado al acto, en forma expresa o tcita. Aunque la causa no este expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es valido aunque la causa expresada en l sea falsa si se funda en otra causa verdadera. Los fines jurdicos inmediatos y los mviles con jerarqua causal deben ser lcitos ACTOS ABSTRACTOS: aquellos cuya virtualidad es independiente de la causa-fin. La correcta concepcin del acto abstracto exige algunas presiciones: en los actos causados, que son los correspondientes a la categora que venimos analizando, la carencia, ilicitud o falsedad de la causa fin determina que sean invlidos; en los abstractos, esas circunstancias no juegan ningn papel cuando el acreedor pretende el cumplimiento, sin prejuicio de que puedan tener relevancia con ulterioridad. Cuando se trata de un acto causado, lo relativo a la carencia, ilicitud o falsedad de la causa fin es tema de debate en el proceso judicial mediante el cual el acreedor pretende el cumplimiento, pero el deudor puede destituirlas con el efecto de invalidar el acto y as, obtener el rechazo de la pretensin de aquel. En cambio, en el acto abstracto no es discutible lo relativo a la causa fin cuando el acreedor formula su reclamo: el deudor debe cumplir, pero ulteriormente, tiene derecho a exigir la repeticin (devolucin) de lo que pago, si demuestra la carencia, ilicitud o falsedad de la causa fin del acto generador. En sntesis: cuando el acto es causado, la existencia, licitud y veracidad de la causa-fin se presumen juris tantum; cuando el acto es abstracto, tales circunstancias solo son discutibles luego del cumplimiento por el obligado.

Captulo IV
RECONOCIMIENTO Definicin del art. 718 del C.Civ..- el reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra persona. Cabe definir al acto de reconocimiento como aquel por el cual el deudor admite estar obligado. Nuestro cdigo le atribuye un efecto doble: es medio de prueba de la obligacin, e interrumpe la prescripcin. Reconocimiento abstracto de la deuda y reconocimiento declarativo.-El abstracto: constituye una obligacin con independencia de su causa-fin -El declarativo: est ligado a la existencia de una obligacin anterior, y la finalidad relevante del reconocimiento es admitir que ella exista. SISTEMA ARGENTINO Naturaleza jurdica.- Varias corrientes: (1) Para algunos es un mero acto lcito en los trminos del art. 898 del C.Civ., por entender que sus consecuencias son determinadas por la norma jurdica. Diferencia entre: -Actos jurdicos: la voluntad quiere una consecuencia jurdica, y el ordenamiento jurdico se la atribuye de manera ms o menos coherente con esa voluntad. V C -Meros actos lcitos: la voluntad se dirige a un simple hecho material, pescar por ej, pero la norma jurdica imputa a ese hecho material una consecuencia que no fue fin inmediato del pescador- el 15

cual, quizs haya querido nicamente distraerse- pero que se traduce en una consecuencia jurdica, como es la adquisicin de las piezas obtenidas (o sea los pescaditos). V H+N C (2) La mayora(Llambias, Spota, etc) entiende que se trata de un acto jurdico, en el sentido que se acaba de expresar: quien reconoce tiene un fin inmediato, que es admitir la existencia de la obligacin preexistente, y someterse a las consecuencias jurdicas derivadas de ella(art. 719 C.Civ.). Lo que caracteriza a un acto jurdico es un estar a Derecho: quien reconoce admite que esta obligado, pero su estar a Derecho involucra que deje interrumpida la prescripcin liberatoria, aunque esta interrupcin no haya constituido su fin inmediato; basta con haber querido un efecto jurdico para que haya un acto jurdico, que de rebote produce tambin efectos jurdicos, no necesariamente queridos pero congruentes con el querer generador. (3) Otro criterio(Busso, Borda) entiende que el reconocimiento puede ser tanto uno como lo otro: mero acto voluntario o acto jurdico, segn los casos. Este punto de vista adolece del efecto de que, si el reconocimiento es una figura nica, no puede ser y no ser (mero acto o acto jurdico, segn el caso), al mismo tiempo. Caracteres.(1) Es unilateral (art.946), en su formacin solo interviene la voluntad de quien lo realiza. (2) Es declarativo en el sentido que ya se ha expresado (ver num 148.) (3) Es irrevocable , tanto cuando se lo realiza por un acto entre vivos como por un acto de ltima voluntad (arts. 720 y 947, C.Civ.) Reconocimiento expreso.- Conf. al art. 722 el acto del reconocimiento (expreso) debe contener la causa de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada. Tal disposicin legal demuestra que el reconocimiento puede ser concebido como acto jurdico, y como instrumento mediante el cual se le realiza. Si el reconocimiento es llevado a cabo mediante un instrumento del C. Civil requiere estas menciones: (1)La causa de la obligacin original, esto es, la fuente de ella, a travs de lo cual se la individualiza(contrato, de un hecho ilcito, etc). (2)Su importancia o, mejor dicho la prestacin debida. La importancia o monto. (3)La fecha de la obligacin original, que adquiere trascendencia especial en virtud del efecto interruptivo de la prescripcin, propio del reconocimiento; en caso contrario, no se sabra si en realidad hubo interrupcin, porque slo se puede interrumpir la prescripcin en curso, no la cumplida. Qu sucede si el instrumento por el cual se reconoce una obligacin no contiene estas menciones?. Cuando ellas aparecen, el reconocimiento implica prueba completa de la obligacin reconocida, pero si faltan es posible igualmente adicionar otras demostraciones complementarias para producir esa prueba completa. Por ej. Si se omite la indicacin de la fecha, pero se reconoce una deuda X, la demostracin del momento en que se produjo este suceso completar el efecto probatorio de tal reconocimiento. Reconocimiento tcito.- Art. 918: la expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad. El art. 721 del C.Civ. admite esta forma de expresin de la voluntad, ejemplificando con los pagos hechos por el deudor, aunque, el reconocimiento tcito resulta de todo hecho que implica la confesin de la existencia del derecho del acreedor El reconocimiento tcito puede surgir: -del pago, sea total o parcial, o aun de intereses, que en tal caso, dejan reconocido el capital al que corresponden. -del haber constituido garantas para asegurar el cumplimiento. -del pedido de otorgamiento de un plazo para cumplir, -del silencio ante el emplazamiento para contestar una demanda. Requisitos.- el acto de reconocimiento de las obligaciones est sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos (art 719) El sujeto que reconoce debe ser capaz al momento de hacerlo y expresar su voluntad con los requisitos internos de discernimiento, intencin y libertad; debe estar legitimado para obrar, y si lo hace por representante, ste debe estar investido de poderes especiales cuando el reconocimiento es de obligaciones anteriores al apoderamiento. El objeto, esto es la obligacin reconocida, debe 16

existir, y la prestacin ser lcita. La causa-fin tambin debe existir y ser lcita y consiste en el caso en el propsito de admitir estar obligado; la causa-fin del reconocimiento, cabe sealar, es as distinta a la causa-fin de la obligacin reconocida. Efectos del reconocimiento.(1) Prueba de la obligacin: Art. 718: el reconocimiento no modifica la obligacin original: no agrava la situacin del deudor si no existe una nueva y lcita causa de deber (art. 723) ni lo libera aunque el reconocimiento slo sea parcial. En este ltimo caso el acreedor puede prevalerse de la obligacin en los trminos primitivos, ms amplios por hiptesis, a menos que promedie un modo extintivo del saldo. (2)Interrupcin de la prescripcin en curso: Art. 3989: se ha discutido si el reconocimiento incide sobre la prescripcin cumplida, cuestin que debe ser decidida negativamente. Porque la interrupcin de la prescripcin slo tiene sentido si el plazo respectivo no se ha cumplido y, si ese plazo ya se ha agotado, slo subsiste la obligacin como natural, de manera que el reconocimiento, que nada agrega a la obligacin originaria, la admite slo como obligacin natural. La solucin sera distinta si el deudor renunciara indudablemente a la prescripcin ganada o realizara una novacin (conversin) por la cual renaciera una obligacin civil ya prescripta. 158. Comparacin.- El reconocimiento tiene semejanzas y diferencias con algunas figuras: (1)Con la confirmacin: la confirmacin expurga al acto de un vicio generador de nulidad relativa, en tanto el reconocimiento se refiere a la preexistencia del vinculo obligacional. Quien confirma, reconoce, porque se sujeta a la obligacin nacida del acto confirmado; pero quien reconoce puede no confirmar. (2)Con la ratificacin: La ratificacin implica que un sujeto, a cuyo nombre ha actuado un tercero que no tenia su representacin, o cuyos poderes eran insuficientes, admite esa actuacin con el mismo efecto que la autorizacin previa . Pero en tanto quien reconoce admite que l estaba obligado, quien ratifica acepta como suyo un acto representativo obrado por un tercero en funciones de gestor de negocios ; de all que la ratificacin sea sin perjuicio de los derechos que el mandante hubiese constituido a terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario y la ratificacin(art.1936) (3)Con la confesin: La confesin es un medio de prueba referido a hechos personales o de conocimiento directo, producida en juicio o fuera de l, por el cual se admiten hechos en perjuicio de quien confiesa. La confesin versa sobre hechos, en tanto el reconocimiento se refiere a la relacin jurdica en s; con los hechos confesados se puede obtener por existente la relacin, pero la confesin no se hace para reconocerla. Al reconocer un hecho se puede igualmente cuestionar la relacin jurdica. (4)Con la novacin: En la novacin se extingue una obligacin en razn del nacimiento de otra nueva (art.801), mientras en el reconocimiento deja intacta la obligacin originaria. (5)Con la renuncia: En la renuncia se hace desercin de un derecho, quien reconoce no abdica de ningn derecho pues se limita a admitir que estaba obligado desde antes. La renuncia es revocable, a diferencia del reconocimiento; y aquella emana del acreedor y ste del deudor. Sin embargo la renuncia y el reconocimiento son unilaterales en los hechos, el reconocimiento significa perder la ventaja de prevalerse de la falta de prueba o de una prescripcin en curso, pero en estos casos, pero en estos casos la intencin del sujeto a diferencia de lo que ocurre en la renuncia- no es despojarse de un derecho suyo, sino someterse al imperativo de algo que preexiste: su deuda. (6)Con la transaccin: Tanto la transaccin (art.836), como el reconocimiento, son declarativos, es decir, no constituyen derechos nuevos o distintos. Pero quien transa, reconoce el derecho ajeno. Diferencia: la transaccin es bilateral (art. 832) y el reconocimiento unilateral; y en la transaccin deben existir concesiones recprocas , esto es, modificaciones de la relacin originaria, que estn descartadas en el reconocimiento. CAPITULO V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL (a)NOCIONES PREVIAS 1 CONCEPTO Los efectos son consecuencias , tales consecuencias surgen de la relacin obligacional y se proyectan: 17

a) con relacin al acreedor , en una serie de dispositivos tendientes a que obtenga la satisfaccin del inters suyo que la sustenta; b) con relacin al deudor , como verdaderos derechos correlativos de su deber de cumplir. Desde que la obligacin es una relacin jurdica, sus efectos son, consecuencias de ndole jurdicas que derivan de ellas. Distingo con los efectos de los contratos.- El contrato crea obligaciones, de manera que su efecto es, precisamente, crearlas. Y que las virtualidades que son consecuencia de la obligacin resultan de ella misma, y no inmediatamente del contrato. 2 TIEMPO DE PRODUCCIN Efectos inmediatos y diferidos.-Son inmediatos cuando las virtualidades de la relacin obligacional no estn sometidas a modalidad alguna que las demore, pues la obligacin es pura y simple (art.527). -Son diferidos si acta un plazo inicial (plazo suspensivo segn art. 566) o una condicin suspensiva (art. 545) , que postergan, aunque por razones distintas, la exigibilidad de la obligacin. Efectos instantneos y permanentes .-Instantneos o de ejecucin nica: son los que se agotan con una prestacin unitaria. As ocurre en la prestacin del vendedor de dar la cosa vendida, que la entrega de una sola vez. -Permanentes o de duracin: son los que se prolongan en el tiempo. La permanencia de los efectos puede ser: (1)Continuada: caso en el cual no hay solucin de continuidad en la prestacin (2)Peridica o de tracto sucesivo: en que la ejecucin es distribuida o reiterada en el tiempo. 3ENTRE QUIENES SE PRODUCEN a) Oponibilidad e invocabilidad de los efectos Carcter relativo.- El art. 503 sienta una regla: la relacin obligacional solo produce efecto entre las partes y sus sucesores, y no puede ser opuesta ni, mucho menos, perjudicar a terceros. As los terceros no son parte de la relacin jurdica, resultan ajenos a ella, y no son afectados por la obligacin. Deben abstenerse de perturbar el ejercicio de los derechos del acreedor, no obstante lo cual estn facultados para impugnar los actos fraudulentos y los simulados, y para suplir la inaccin del deudor en cobrar sus propios crditos, casos en los cuales pueden inmiscuirse en una relacin jurdica ajena, en defensa de sus propios derechos. Oponibilidad de los efectos.- En ciertas circunstancias algunos terceros tienen que admitir las virtualidades de una obligacin ajena. En materia de relaciones de dar (el art.592 en adelante) prev que el acreedor de la entrega, pase a ser tercero de otra obligacin que haya contrado por su deudor con la relacin a la misma cosa, debe respetar el mejor derecho del acreedor de esta ltima obligacin. Invocabilidad de los efectos.- El art. 1196 faculta a los acreedores para ejercer derechos y acciones de su deudor, con lo cual, por medio de la accin subrogatoria, ciertos terceros pueden prevalerse de una relacin obligacional vinculante de su deudor con otro deudor de ste. Ej: si D es deudor de A y, a su vez, N es deudor de D, A - tercero en la relacin D-N puede, sin embargo, accionar contra N por lo que ste le debe a D. b)Incorporacin de terceros a relaciones obligacionales creadas sin su intervencin Contrato a favor de terceros. Estipulacin a favor de tercero.- El art. 504. ste es un tercero con relacin al contrato, pero como la convencin a sido concebida a su favor, en determinadas circunstancias se convierte en acreedor de la relacin nacida de dicho contrato. Para ello deben concurrir estos extremos: (1) el beneficiario debe aceptar la ventaja estipulada a su favor (art. 1792) (2)debe hacerlo saber al obligado, que es quien promete su comportamiento (3) todo ello antes de ser revocada (arts. 1150, 1154, 1555 C.Civ.) Contrato por tercero. Contrato a nombre de tercero sin tener representacin.- Los contratos por terceros involucran el fenmeno de la representacin. Hay representacin cuando un sujeto realiza un acto jurdico en nombre de otro, de manera que la actuacin de aqul (representante) compromete directamente a ste (representado). Y el representante no es parte en el acto jurdico creador de una relacin jurdica que celebra por cuenta de otro: parte es del representado, como titular del derecho subjetivo involucrado por dicho acto jurdico. 18

Para que el acto del representante comprometa al representado, debe haber un acto constitutivo de la representacin , que consiste en la autorizacin, conferido al representante. Cuando faltan estos poderes, el supuesto representante se compromete personalmente, y el sindicado como dueo del negocio es ajeno a aquel acto, es decir, resulta un tercero(arts. 1161 y 1931 C. Civ.). Pero el representado puede prevalerse de lo actuado por el supuesto representante. Para ello debe ratificar lo obrado por ste, aunque esa ratificacin, que equivale al mandato, se hace sin perjuicio de terceros. De tal manera quien ratifica puede incorporarse a la relacin jurdica creada sin su intervencin. Si no hay tal ratificacin, quien se oblig prometiendo por otro sin tener su representacin suficiente debe satisfacer prdidas e intereses. Promesa del hecho de un tercero.- Tambin cabe que en un contrato se prometa el hecho de un tercero como, por ej., si D promete a A que T le vender determinado cuadro. En tal situacin es preciso determinar los alcances de dicha promesa, que puede versar: a- sobre la simple aceptacin del tercero, caso en el que dicha aceptacin exonera al prometiente, aunque el tercero no cumpla; o b- sobre la efectiva ejecucin de lo prometido por parte del tercero, situacin en la que el incumplimiento de ste genera la responsabilidad del prometiente. Otra estipulacin posible es la clusula de buenos oficios , mediante ella, el prometiente solo se obliga a gestionar determinados actos ajenos, pero sin garantizar resultado alguno (obligacin de medios) B) EFECTOS CON RELACIN AL ACREEDOR Concepto.- El acreedor esta dotado de una serie de poderes que son derivaciones, o efectos, de la relacin obligacional de la cual es titular activo, todos los cuales llevan a la satisfaccin del inters suyo que est involucrado en la obligacin. 1EFECTOS PRINCIPALES Llevan a la satisfaccin del acreedor, en especie o por equivalente. Cuando el acreedor se satisface en especie el efecto principal es normal. Es lo que comnmente ocurre, por eso es lo normal o necesario, pues se da en todas las obligaciones civiles. Cuando lo hace por equivalente, mediante la indemnizacin o reparacin, el efecto es anormal, accidental o subsidiario, en los hechos solo por excepcin se acude a este modo de satisfaccin del acreedor. Efectos normales.- se dan en tres niveles: a- el deudor cumple de modo espontneo, esto es, adecundose al imperativo tico de acatar su deber respectivo, lo cual no tiene regulacin legal concreta, en realidad el ordenamiento jurdico permanece en estado latente cuando el deudor cumple sin precisar otro incentivo que el moral. El acreedor como titular del crdito, se apropia de lo que es pagado; esto es suyo. b- El acreedor puede emplear los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado(art. 505). Esta es la que se denomina ejecucin forzada. c- Todava el acreedor tiene derecho para hacrselo procurar por otro a costa del deudor(art. 505, inc. 2), aludindose as a la ejecucin por otro o por un tercero. 172. Efecto anormal.- art. 505 inc. 3 da tambin derecho al acreedorpara obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes, este efecto por oposicin a los anteriores que es denominado anormal, pues solo mediante un equivalente a la prestacin debida e incumplida (la indemnizacin o reparacin) se restablece el equilibrio en el patrimonio de aqul. 2EFECTOS AUXILIARES O SECUNDARIOS Tienden a mantener la incolumidad del patrimonio del deudor. Abarcan: 1- Las medidas precautorias o cautelares, que pueden ser solicitadas antes o despus de deducida la demanda judicial y cuya finalidad es asegurar provisoriamente el cumplimiento de la sentencia que se vaya a dictar ms adelante, y evitar que el acreedor sufra un perjuicio inminente o irreparable. 2- Las acciones de integracin y deslinde del patrimonio que, tienden a recomponer un patrimonio desintegrado por un acto simulado (accin de simulacin ) o fraudulento (accin revocatoria), o a reemplazar al deudor inactivo en la percepcin de sus propios crditos (accin subrogatoria, 19

indirecta u oblicua); o a evitar que se confundan dos patrimonios distintos, con desmedro de los acreedores de uno de sus titulares (accin de separacin de patrimonios). VEAN CUADRO SINPTICO DE LA PG 88 C) EFECTOS CON RELACIN AL DEUDOR El deudor tiene, no obstante su carcter pasivo ciertos derechos. Se lo faculta a cumplir allanando los obst##### que encuentre para ello y que, ulteriormente, se lo libere definitivamente de la deuda cumplida. Los derechos del deudor pueden ser sistematizados de la siguiente manera: 1- Derechos previos al cumplimiento: est facultado para obtener la recepcin o la cooperacin del acreedor. 2- Derechos al tiempo de intentar cumplir: esta facultado para realizar el pago por va judicial, o pago por consignacin. 3- Derechos al cumplir: el deudor que cumple efectivamente tiene derecho a obtener la liberacin correspondiente y, a exigir el recibo, o instrumento en el cual consta tal liberacin. 4- Derechos ulteriores al cumplimiento: el cumplimiento exacto da derecho al deudor para repeler las acciones del acreedor, lo que es consecuencia de que, al haber cumplido, se liber de la deuda la cual, se halla extinguida (art.505) Independientemente de ello, el deudor podra realizar las acciones del acreedor en otro supuesto de extrema evidencia: si la deuda se hallase extinguida o modificada por una causa legal. CAPTULO VI CUMPLIMIENTO PAGO 1CONCEPTO En nuestro derecho el pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar (art.725 C.Civ.), ya de una obligacin de no hacer. Para la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el sustantivo pago admite dos significados: -uno, arts. 725, 740, 747 y 750 del C.Civ. -otro, pago, equivale a la satisfaccin que puede obtener el acreedor mediante la ejecucin forzada de la deuda. El pago como cumplimiento.- En sentido tcnico estricto, pago es sinnimo de cumplimiento; pagar es cumplir. La obligacin nace para ser cumplida, a travs del pago la obligacin se extingue, es el nico modo extintivo que satisface especficamente al acreedor, que obtiene as lo que se le debe. En el pago, sobresale el tramo de la deuda y queda latente el de la responsabilidad. El acreedor logra agotar su expectativa a la prestacin, mediante el cumplimiento concreto y exacto del comportamiento debido por el deudor. Elementos del pago.(1) sujetos: quien paga, o solvens, y quien recibe lo pagado o accipiens (2) objeto: aquello que se paga, mediante un acto positivo (dar o hacer), o negativo (no hacer). (3)causa-fuente: la deuda anterior es el antecedente que determina el pago (art.792), da lugar a la repeticin del pago sin causa. (4)causa-fin: la extincin de la deuda es el objetivo a que se orienta, en los pagos hechos espontneamente, la intencin del solvens; cuando se paga por error, fallando as la necesaria concordancia entre la intencin y el obrar, el pago es tambin repetible (art.784) Medios para obtener el paro.- El pago debe ser obtenido por medios lcitos, pues el C.Civ. da lugar a la repeticin del logrado por medios ilcitos (art.792) Se involucran as el dolo-engao (art.931) y la fuerza e intimidacin(art.936), que no pueden ser empleados por el acreedor para obtener que el deudor pague. En caso contrario el pago es anulable (art. 1045) y hay lugar a indemnizacin (art.1056) 2NATURALEZA JURDICA Distintas teoras.20

Mero acto lcito.- el sujeto no persigue un fin jurdico sino un simple resultado material. Es el criterio de Salas. Sin embargo tal caracterizacin, no resulta adecuada, pues quien cumple una obligacin esta a Derecho, y as realiza un acto jurdico. Ej. Se dice que una empleada al realizar las tareas de la casa, no tiene intencin jurdica alguna; pero es el caso que pretende la contraprestacin, que no trabaja porque s sino por un salario, con lo cual persigue la retribucin, y esto es jurdico. Acto debido.- Carnelutti distingue actos permitidos o negocios jurdicos(actos jurdicos); actos prohibidos o ilcitos; y actos impuestos o debidos, en los cuales el sujeto no es libre de obrar o no obrar, porque est constreido a realizarlos. No hay duda que el pago es un acto impuesto, un acto debido. Pero esa explicacin no esclarece su naturaleza jurdica. No toma en cuenta el fenmeno intencional, propio del acto jurdico: al tiempo de cumplir la prestacin, el sujeto decide libremente si va a obrar como debe, o si va dejar de hacerlo. En el primer caso se sujeta a su deber, porque quiere sujetarse; en el segundo, asume su responsabilidad por no cumplir. Hay actos debidos que no son pagos. Acto jurdico.- De lo que se lleva expresado surge que la naturaleza jurdica asignable al pago stricto sensu es la del acto jurdico, en los trminos del art. 944 del C.Civ.. Su fin inmediato, conforme a dicho precepto, es aniquilar derechos. 1- como acto jurdico es unilateral (Borda, Llambas) pus en su formacin solo interviene la voluntad del solvens (art. 946). El accipiens se limita a cooperar en la recepcin del pago, pero no integra el acto, tanto que el deudor puede imponer esa recepcin, unilateralmente, por medio del pago por consignacin. 2- No es, un acto jurdico unilateral, y menos un contrato, pues falla el requisito de generar obligaciones propio de esa figura. La jurisprudencia ha descartado que el pago sea un contrato especie de acto bilateral art. 1137- y no ha sometido su prueba a las limitaciones que el art. 1193 del C.Civ. prev para los contratos. El requisito del animus solvendi.- Como consecuencia de que el pago es ubicado en la categora de acto jurdico, tiene un fin inmediato que es denominado animus solvendi, o intencin de cumplir. Cuando una entrega de bienes carece del animus solvendi no hay un pago: es lo que ocurre cuando el deudor paga bajo protesta. cul es la situacin si el acreedor recibe del deudor lo que ste le debe, sin que el deudor haya tenido intencin de pagar? No hay un pago, por carencia de animus solvendi, pero la obligacin igualmente se extingue: el acreedor se satisface, obtiene su finalidad. SUJETOS DEL PAGO LEGITIMACIN ACTIVA a) El deudor El deudor (sujeto pasivo en la relacin jurdica obligacional) es sujeto activo del pago, pues es quien debe realizarlo. Pero, adems del deudor, pueden pagar otros sujetos (art. 726): los terceros interesados y los terceros no interesados; de todos estos, el deudor y los terceros interesados no solo pueden pagar, sino que adems tienen derecho de pagar, pues estn investidos de jus solvendi. Distintas situaciones: 1- si el deudor es singular, no existe dificultad alguna, pues l debe pagar. 2- Si hay pluralidad de deudores, le corresponde hacer el pago a cada uno si la obligacin es de solidaridad pasiva, o de objeto indivisible; en cambio la deuda se fracciona entre los varios deudores si el objeto es divisible. 3- Si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus herederos, siempre que la prestacin sea divisible. 4- El deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el acreedor tenga inters legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente el deudor. 5- Si la deuda se ha transmitido, el nuevo deudor toma la situacin jurdica del anterior. Capacidad para pagar.1- Capacidad de hecho: El art. 726 contiene la exigencia de que el deudor sea capaz de hecho. Sin embargo la incapacidad no obsta a que el pago lo realice su representante necesario y algunos 21

incapaces, habilitados para la realizacin de ciertos actos, pueden pagar por s mismos: por ej. El menor que trabaja puede pagar mediante la ejecucin de su trabajo. 2- Capacidad de derecho: esta exigida genricamente para los actos jurdicos por el art. 1040. 3- Legitimacin respecto del objeto: sed predica de un sujeto que est legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin a ste. Quien paga debe estar legitimado en este sentido: si debe transferir la propiedad de una cosa es preciso que sea propietario de ella. 190. Efectos del pago hecho por un incapaz.- Cuando paga un incapaz de hecho el acto es nulo (art. 1041 y 1042), de nulidad relativa en razn de que el inters primordialmente comprometido es particular. Como consecuencia de la nulidad, el acreedor debe restituir lo que recibi en virtud del pago invlido. Pero si el incapaz que pago fue el deudor, se produce una neutralizacin de la accin de ste contra el acreedor por restitucin, y de la accin del acreedor contra l por cobro de lo que se le debe: se trata de un supuesto de neutralizacin por compensacin legal, y as se evita que el deudor recupere lo que pago, pero deba volver a pagarlo al acreedor, supliendo ahora su incapacidad con la intervencin del representante que haba sido omitida en el pago nulo. b) Terceros interesados Concepto.- es quien no siendo el deudor, puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no paga la deuda ( si no se cumple es pasible de sufrir un perjuicio). Casos.- Es el caso del tercer poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo deudor, puede sufrir la venta del inmueble Manifestaciones del jus solvendi del interesado.- El tercero interesado tiene derecho de pagar, o jus solvendi. Este derecho le permite vencer la oposicin al pago que intente, formulada por el deudor, por el acreedor, o por ambos a la vez. 1- Oposicin del deudor: el art. 728 autoriza el pago contra la voluntad del deudor, quien no se puede oponer eficazmente a esa pretensin del tercero interesado. 2- Oposicin del acreedor: el art. 729: el deber del acreedor de aceptar el pago hecho por un tercero, salvo que tenga inters legitimo en que cumpla el propio obligado. 3- Oposicin conjunta del deudor y el acreedor: el criterio moderno admite el pago por tercero aunque se opongan ambos sujetos de la relacin obligatoria. c) Terceros no interesados Concepto.- es quien no sufre menoscabo alguna si la deuda no es pagada. Carencia de jus solvendi.- el tercero no interesado puede pagar, pero carece del derecho de pagar (art. 726) de manera que no puede imponer la recepcin del pago que pretenda realizar. El tercero no interesado solo puede pagar efectivamente si lo admite el acreedor pero, ante su negativa, le est impedida la va del pago por consignacin. d) Efectos del pago por terceros Principio.- El pago extingue el crdito y libera al deudor. Sin embargo, cuando paga un tercero, sea o no interesado, esos efectos se reducen a la extincin del crdito, pues el acreedor cobra, pero no se produce la liberacin del deudor, que contina obligado hacia el solvens. Relaciones del tercero con el deudor.- Los derechos del tercero que pago respecto del deudor son distintos segn haya obrado. Pago con asentimiento del deudor.- El art. 727 del C.Civ. el tercero solvens puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago. El tercero, como mandatario, tiene derecho a recuperar lo que invirti en la ejecucin del mandato arts. (1948 y 1949) con los intereses desde la fecha en que efectu el desembolso (art. 1950) Pero, por otro lado tiene a su favor la subrogacin legal(art. 768), mediante el cual se le traspasan todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor (art.771) hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente. En sntesis.- En este caso el tercero solvens puede elegir la accin de mandato, o la subrogacin legal. Cul ser el criterio para decidirse? Depende de las circunstancias: si quiere prevalerse de las garantas del crdito que pag, le conviene la subrogacin; si quiere cobrar intereses le conviene ejercer la accin del mandato.

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Pago en ignorancia del deudor.- En tal situacin se configura una gestin de negocios (art. 727) porque el tercero se ha encargado sin mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro El tercero tiene el derecho del reembolso de los gastos que la gestin le hubiese ocacionado, con los intereses desde el da que los hizo (art. 2298) A diferencia del mandatario, el gestor de negocios slo recupera lo que invirti ltimamente. De all que si la deuda pagada por l fuese nula, o estuviera prescripta, carecera de todo derecho a obtener el reembolso de su inversin, por haber sido intil- para el deudor- la gestin hecha. El tercero que paga en ignorancia del deudor tiene adems en su favor la subrogacin legal (art.768) en este supuesto la eleccin de uno u otro medio depende de las circunstancias. Pago contra la voluntad del deudor.- Cualquier tercero puede pagar contra la voluntad del deudor con tal de que el acreedor lo acepte (art. 505) y, si es tercero interesado, tiene derecho a imponer al acreedor la recepcin del pago. En tal caso solo podr cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido til el pago (art.728), esto es, dispondr de la accin in rem verso , que se concede a todo aquel que emplea su dinero o sus valores en utilidad de las cosas de un tercero. Principio: los derechos del tercero que paga contra la voluntad del deudor son menguados: debe probar la utilidad de su inversin, y solo puede pretender aquello en que se hubiera enriquecido el deudor mediante el pago, pero carece de subrogacin en los derechos del acreedor accipiens. No obstante, si el solvens es tercero interesado, el C.Civ. le otorga subrogacin legal en los derechos del acreedor, conforme a los incisos 1, 2, 4 y 5 del art. 768. Sinopsis.- lo anterior, resumido: - pago por un tercero con asentimiento del deudor: dispone de la accin de mandato y de subrogacin legal en los derechos del acreedor. - Pago por un tercero en ignorancia del deudor: dispone de la accin de gestin de negocios y de subrogacin legal en los derechos del acreedor. - Pago por un tercero contra la voluntad del deudor: dispone solo de la accin de enriquecimiento y carece de subrogacin legal. Caso de pago anticipado.- art. 727. el tercero que hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, solo tendr derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento. El tercero que por mandato expreso del deudor pago una deuda que no estaba vencida no tiene porque esperar a su vencimiento para ejercer las acciones contra aqul, porque el apuro del deudor en pagar por apoderado una deuda inexigible no es compatible con la demora en reembolsarle al solvens mandatario lo que invirti para pagar. Relaciones del tercero con el acreedor.- El acreedor no tiene derecho a oponerse al pago por un tercero (art. 730), esto es, cuando tiene inters en que sea ejecutado por el propio deudor Relaciones del deudor con el acreedor.- Con el pago por tercero el acreedor se satisface, aunque el deudor no queda liberado pues debe soportar las acciones de ese tercero. 2 DEBERES DEL SOLVENS Quien paga esta sometido al cumplimiento de ciertos deberes: 1- Buena fe: El cumplimiento, o pago, debe ser de buena fe, o sea segn lo que se entendi, o pudo entenderse, obrando con cuidado y previsin (art.1198). Tambin debe obrar de buena fe con relacin a sus dems acreedores; en caso contrario procede la revocacin del pago. Los dems deberes son emanacin de ste. 2- Prudencia: si el derecho del acreedor es dudoso y concurren otras personas a exigir el pago, debe consignar (art. 757), si por imprudencia grave le paga al acreedor un crdito que ste haba cedido, aunque no haya sido notificado de la cesin, es responsable de esa imprudencia (art. 1462), etc. 3- Comunicacin: en ciertas situaciones el deudor debe comunicar al acreedor algunas circunstancias relativas a la obligacin: por ej, el inquilino y el depositario deben hacer saber al locador y al depositante las novedades relevantes respecto de la cosa. 4- Deberes complementarios: el deudor esta obligado por todo lo que estuvo comprendido en su deuda. Por ej. El vendedor de un caballo debe cuidarlo y darle alimentos, no someterlo a peligros, etc, antes de la entrega. 23

3 LEGITIMACIN PASIVA a) El acreedor Distintos supuestos.- El acreedor (sujeto activo en la relacin jurdica obligacional) es sujeto pasivo del pago, pues es quien debe recibirlo. Pero, adems del acreedor, pueden recibir el pago otros sujetos: su representante y los terceros habilitados. Con relacin al acreedor, distintas situaciones: 1- si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele a l (art. 731) 2- si hay pluralidad de acreedores, puede recibir el pago cualquiera de ellos, si la obligacin es de solidaridad activa o de objeto indivisible (art. 731) siempre que el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos; en cambio el crdito se fracciona entre los varios acreedores si la prestacin es divisible. 3- Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos (art. 731), siempre que la prestacin sea divisible. 4- El acreedor puede cobrar por medio de un representante. 5- Si el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin jurdica del anterior (en caso de cesin o subrogacin, art. 731) y de legado de crdito (art. 3786) Capacidad para recibir pagos.- Situaciones: 1- Capacidad de hecho: el acreedor debe ser capaz de hecho (art. 739), con aptitud para administrar sus bienes (art. 734), al tiempo de recibir el pago (art. 735). Tienen ineptitud para recibir pagos los incapaces de hecho con incapacidad absoluta (art. 54), los quebrados, los concursados en ciertas circunstancias, los inhabilitados en cuanto el pago exceda los actos de administracin, etc. Ante la incapacidad del acreedor, el deudor esta habilitado para consignar (art. 757). Como excepcin sea vlido el pago si el accipiens incapaz es representante voluntario del acreedor 2- Capacidad de derecho: la exige para las actos jurdicos el art. 1040 del C.Civ. Efectos del pago hecho a un incapaz.- Distinciones: 1- La regla es que el pago hecho al acreedor incapaz es nulo (art. 1041 y 1042), de nulidad relativa. La nulidad no podra ser aducida por el solvens capaz. 2- Sin embargo tal pago, en ciertas circunstancias, resulta eficaz; a- en cuanto se hubiese convertido en su utilidad: en este caso, no obstante la invalidez del pago, le ha resultado provechoso. b- El pago es tambin vlido si concurren estas dos circunstancias: si el acreedor era capaz al nacer la obligacin y se incapacit ulteriormente; y si el deudor ignoraba esta prdida de capacidad. La incapacidad ha de ser sobreviviente, y el solvens actuar de buena fe, como ocurrira si hubiese contratado con un cuerdo, que luego perdi la razn, si l saberlo. b) Representantes del acreedor. Distintos casos.- Conf, art. 731, el pago debe ser hecho al representante del acreedor constituido para recibir el pago, as como cuando ste no tuviese la libre administracin de sus bienes. 211. Representantes voluntarios.- En la representacin voluntaria hay un acto constitutivo de la representacin, esto es un acto voluntario que asigna la facultad de actuar en nombre de otro. Diversas hiptesis: 1- si el acreedor confiri mandato expreso o tcito. 2- Si cobr un factor o gerente o un dependiente de un establecimiento comercial, etc. En cualquier establecimiento comercial de cierta importancia, los dependientes (cajero, vendedor) actan en representacin del dueo del negocio (art.151) Representantes legales.- La representacin por ministerio de la ley es independiente de todo acto voluntario constitutivo de la representacin. Varios supuestos: 1- con relacin a los incapaces (art. 56, 57 y 62) el caso es distinto de la asistencia en el cual el curador no reemplaza al sujeto impedido de obrar por s, sino que acta junto al inhabilitado (art. 152 bis) 2- en la representacin judicial que ejerce el oficial de justicia, o el administrador judicial, quienes estn autorizados para recibir pagos vinculados con la funcin que ejercen. 24

3- Cuando actan representantes legales, de la persona jurdica, en los trminos del art. 36 del C. Civ. c) Terceros habilitados para recibir el pago Casos.- Son aquellos a quienes el deudor puede hacerles el pago, liberndose de la deuda aunque no resulte extinguido el crdito. Los terceros habilitados para recibir el pago son: El tercero indicado.- El pago debe ser hecho al tercero indicado (art. 731), o adjectus solutionis gratia, o adjectus solutionis causa , que es quien ha sido sealado para percibir el crdito. El adjectus se diferencia del mandatario porque ste tiene poder para recibir el pago, en tanto aqul est simplemente investido de una cualidad para percibirlo. Puestos de acuerdo el acreedor y el deudor, tal designacin es revocable, a menos que el tercero indicado ya la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado (art. 504). Tenedor de un ttulo al portador.- el pago debe tambin ser hecho al que presentase el ttulo del crdito, si este fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador (art. 731) El documento del que se trata puede haber sido extendido al portador o haber sido endosado en blanco, es decir sin individualizacin del beneficiario En cualquiera de esos supuestos el deudor paga bien a quien le presente el documento, salvo: - si sabe que el documento ha sido perdido o sustrado, caso en el cual debe hacer el pago en consignacin - si tiene graves sospechas de que no pertenece al portador. Acreedor aparente.- El pago hecho al que est en posesin del crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda (art. 732), precepto que alude al acreedor aparente, es decir, a quien al momento del cobro reviste ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo. Para que el pago al acreedor aparente sea liberatorio para el deudor, es necesario que concurran estos requisitos: - el deudor debe actuar de buena fe, esto es, persuadido sin duda alguna, de que el accipiens es el acreedor verdadero. - Su error al respecto dbee ser de hecho y excusable. Efectos del pago efectuado a terceros habilitados con relacin al verdadero acreedor.- el pago libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor. 1- con respecto al tercero indicado para el pago, ste y el acreedor debern ajustar sus derechos segn los trminos de la relacin interna que los une. Por ej, si el adjetus es un mandatario, debe rendir cuentas al acreedor, y entregarle cuanto haya recibido (art. 1909) 2- cuando el tenedor de un ttulo de crdito lo cobra sin ser el acreedor, debe restituir lo mas habido al verdadero acreedor del documento. El solvens, no obstante haberle pagado al tenedor del crdito sin utilidad para el acreedor, puede tener acciones propias del cobro. (VER EJEMPLO EN EL LIBRO, PAG 105). 3- El acreedor aparente queda obligado hacia el verdadero acreedor: si actu de buena fe, por la aplicacin de las reglas de la accin in rem verso, si actu de mala fe, segn la normativa de la responsabilidad extracontractual. D )Caso del pago a terceros no autorizados Principio.- Quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un tercero ajeno y no habilitado para recibir el pago, es inoponible al acreedor. Excepciones.1- vale en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor (art.733), lo cual constituye una aplicacin del principio que veda el enriquecimiento sin causa, que existir si el acreedor pudiera volver a cobrar ntegramente su crdito no obstante la utilidad que le ha revertido dicho pago. 2.-El pago al tercero no autorizado vale tambin, en todo, si el acreedor lo ratificase(art. 733), lo cual constituye una mera aplicacin de las reglas generales. 4 DEBERES DEL ACCIPIENS

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1)Buena fe. El acreedor debe obrar con buena fe, pues si carece de ella, puede ser obligado a restituir lo que cobr, aunque haya percibido lo que es suyo: es el caso de los pagos hechos en fraude de otros acreedores. Los dems deberes emanan de ste. 2)Aceptacin. El acreedor tiene el deber de aceptar el pago que se le ofrece; en caso contrario queda en mora, y se abre para el deudor la va de la consignacin. La aceptacin puede ser expresa o tcita. 3)Cooperacin. En ciertas hiptesis el acreedor tiene deberes ms extensos, que suponen cierto grado de colaboracin para recibir el pago. (VER EJEMPLOS EN EL LIBRO, PG. 106) A) OBJETO DEL PAGO Para que haya pago debe producirse el cumplimiento de la prestacin (art. 725). Esta prestacin esta sometida a dos principios: el de identidad y el de integridad. qu se debe pagar?: lo mismo que se debe (principio de identidad), cunto se debe pagar? El total (principio de integridad). Otros dos principios generales: los de localizacin (dnde se debe pagar?) y puntualidad (cundo se debe hacerlo?) Existen otros requisitos: requisito de propiedad de la cosa y requisito de disponibilidad. 1 PRINCIPIO DE IDENTIDAD Concepto Expresin legal.- Los art. 740 y 741. El primero establece que el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor; y el segundo que si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin. Extensin del principio.- Los art, 740 y 741 se refieren a las obligaciones de dar y a las de hacer. Sin embargo igual principio abarca las obligaciones de no hacer: quien debe una abstencin no cumple si se abstiene de otro hecho distinto. Excepciones. En ciertas situaciones el deudor tiene derecho a pagar con algo distinto de lo que debe. Ello ocurre cuando la obligacin es facultativa. Obligacin facultativa.- Es la que no teniendo por objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por otra (art 643), como si debe una vaca, puede igualmente liberarse entregando un caballo. Obligacin de dar moneda nacional.- Art. 619: si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento. 229. Casos en que est legalmente autorizado un pago menor.- Situaciones: 1- cuando el deudor debe restituir la cosa que recibi, y sta se halla disminuida en razn del uso acordado con el acreedor, o por vicio o defecto de ella, como en los casos de locacin, comodato, usufructo o uso. 2- Cuando una cosa inmueble es vendida con indicacin de su superficie. Si el precio ha sido fijado por unidad de medida, la superficie real del inmueble puede variar hasta un 5% sin que sea afectado el contrato. Seudoexcepciones A veces el deudor no cumple, en los hechos, lo mismo que debe. Ejemplos: Dacin en pago.- La hay cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar. Salvataje (cramdown) en los concursos.- En el concurso que es un mecanismo para la ejecucin colectiva de deudor- cuando se trata del caso de alguna de las sociedades que se mencionan en el art. 48 de la ley 24.522, los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de la empresa en marcha, a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada, pueden formular ofertas para acordar con las acreedores del concurso la sustitucin de los titulares 26

de su capital social. Este procedimiento de salvataje permite la transferencia de las participaciones societarias o accionarias de la sociedad deudora al ofertante. Pago con cheque.- A pesar de que el acreedor no est constreido a aceptar un cheque del deudor de dinero, es muy comn que ello suceda. Pero la entrega de un cheque no es un pago, porque no se produce la liberacin del deudor, sino que ella est sujeta a que, cuando el cheque sea presentado al cobro en el banco girado, haya fondos suficientes en la cuenta corriente. El deudor se libera efectivamente slo cuando el tenedor del cheque recibe el dinero del banco. Depsito en cuenta bancaria.- Tampoco es pago porque ste tiene slo un crdito contra el banco, depositario de los fondos; y adems, porque puede haber un embargo sobre esa cuenta que frustre el efectivo derecho del acreedor a percibir el dinero debido. Pago con otros ttulos de crdito.- Es comn que el acreedor reciba pagars o letras de cambio entregadas por el deudor. Tales documentos instrumentan una promesa de pago , no un pago, y su recepcin no significa novacin de la deuda. El deudor slo queda liberado cuando el acreedor del pagar o de la letra de cambio recibe el importe respectivo. - PRINCIPIO DE INTEGRIDAD Concepto Expresin legal.- Conf, al art. 742, cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin. Extensin del principio.- El principio de integridad abarca toda clase de obligaciones, y no lo afectan ni la circunstancia de que el deudor deba varias prestaciones distintas, derivadas de obligaciones diversas; ni que haya fraccionamiento , originario o derivado de la prestacin debida. Estn regidos por el principio de integridad tambin: 1- las obligaciones cuya prestacin es divisible (art..673) 2- las obligaciones accesorias, como la de pagar intereses (art. 744), o costas judiciales derivadas de la accin por cobro del crdito 3- los accesorios de la obligacin, como son las cosas accesorias del objeto vendido En sntesis: el acreedor no tiene el deber de recibir pagos parciales, pero puede aceptarlos (arts. 742 y 673) y el deudor no tiene el deber de pagar parcialmente (art. 673). El pago es ntegro slo cuando incluye los accesorios (art. 744). Excepciones En las excepciones el deudor esta legalmente autorizado a pagar fraccionadamente su deuda. Deuda slo parcialmente lquida.- Una deuda es lquida cuando su existencia es cierta y su cantidad se encuentra determinada. si la deuda fuese en parte lquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el pago por el deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la que no lo sea (art 743). Como el total de lo debido es lo lquido y lo ilquido, el deber de pagar y recibir, de ese total, lo que sea actualmente lquido, comporta otra excepcin al principio de integridad. Deuda reducida.- Cuando se produce una reduccin legal de la deuda. Se plantea en diversas hiptesis: la de pago con beneficio de competencia, que faculta a ciertos deudores a no pagar ms de lo que buenamente puedan (art.799); la re3duccin de la indemnizacin por razones de equidad (art. 1069). Pago parcial de la letra de cambio o el pagar.- el obligado cambiario esta facultado para pagar parcialmente el importe de la letra de cambio o el pagar que le sea presentado al cobro. El portador no puede negarse a recibir ese pago parcial, por el que debe dar recibo, y al cual debe hacerse constar en el documento. Por cierto que el tenedor del documento podr ejecutarlo por el saldo. Seudoexcepciones Excepciones aparentes o impropias, al principio de integridad, que derivan de que si bien el deudor no paga ntegramente su deuda, es porque ella es fraccionable, o se ha extinguido en parte antes del pago del resto. Ejemplos: Convenio sobre pago parcial.- La facultad del deudor de fraccionar el pago de su deuda puede derivar del mismo ttulo constitutivo de la obligacin, o de un acuerdo posterior. En este ltimo 27

caso, el acuerdo puede ser expreso, o surgir tcitamente de la voluntad del acreedor (art. 918), es lo que ocurre cuando recibe sin observaciones el pago parcial ofrecido por el deudor. Compensacin.- La neutralizacin de las deudas y crditos recprocos por va de compensacin determina que el deudor de la prestacin mayor solo quede obligado por el saldo de ella: si D le debe 100 a A, y ste a su vez le debe 80 a D, D queda obligado a pagar solo el saldo de 20. En este caso es cierto que el deudor paga parcialmente, pero no porque haya una excepcin al principio de integridad, sino porque su deuda qued limitada a dicho saldo. Insuficiencia de bienes del deudor afectables a la ejecucin por el acreedor.- Cuando el acreedor no puede obtener ntegra satisfaccin de su derecho porque los bienes embargables de su deudor son insuficientes, solo se configura una excepcin aparente al ####### principio de integridad del pago., porque si el deudor ha debido ejecutar a su deudor, no ha promediado un pago que es el cumplimiento exacto y espontneo de la prestacin. Es decir, si A es acreedor de $1000 y cuando ejecuta a su deudor solo puede embargarle bienes por valor de $300, solo cobra esos $300, pero no a ttulo de pago porque no ha habido cumplimiento del deudor-, sino de ejecucin de sus bienes. Rehabilitacin del fallido.- el quebrado que no pag ntegramente a sus acreedores, despus de transcurrido un ao de la fecha de la sentencia de quiebra, o de que fuere fijada la fecha de cesacin de pagos (art.236, ley 24.522) es rehabilitado, como consecuencia del cese de su inhabilitacin con lo cual deja de responder con los bienes que llegara a adquirir despus de su rehabilitacin. Retenciones impuestas legalmente al deudor.- el deudor debe realizar ciertas retenciones o deducciones, por imperio de la ley, respecto de lo que tiene que pagar a su acreedor. Por ej: el empleador retiene del sueldo de su empleado los aportes jubilatorios. Pluralidad de relaciones obligacionales que son satisfechas separadamente Si entre dos sujetos se entrelazan varias relaciones jurdicas obligacionales distintas, cada una de ellas es exigible separadamente. Si D le debe a A: 1- la entrega de un televisor en virtud de una compra 2- la devolucin de un equipo de audio en razn de una locacin 3- la entrega de $500 derivados de un prstamo Cada una de esas entregas es exigible por separado. El hecho de que se cumplan aisladamente, no obsta al principio de integridad del pago, pues no se trata de una relacin jurdica nica. Una situacin semejante se plantean con las obligaciones permanentes peridicas: en ellas la obligacin nace en cada perodo. Por ej: el locador puede negarse a recibir el alquiler correspondiente al mes de mayo, si est impago el mes de abril. Fraccionamiento de la deuda. En la relacin obligacional puede haber pluralidad de sujetos, originaria o derivada. Al darse tal pluralidad, el crdito o la deuda (si la prestacin es divisible) se dividen en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya(art.691), de manera que si cada deudor paga su parte, y cada acreedor la cobra, no es porque se tolere un pago parcial, sino porque se paga lo nico que se debe: la cuota respectiva. Si D debe $300 a A, B y C, tiene que pagar $100 a cada uno de estos, pero no porque se pase por alto el principio de integridad, sino porque solo le debe $100 a cada uno. Otros Requisitos en cuanto al objeto del pago (Pg. 114-120) a)Propiedad de la cosa: Como lo establece el Art. 738 del C.C, cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para su validez, que el que lo hace sea propietario de ella. Este requisito se refiere concretamente al caso de transferencia del dominio en la obligacin de dar. En caso de que la cosa sea pueden producir diversos efectos: - El acreedor puede demandar la anulacin del pago. Esta nulidad es relativa pues la sancin esta prevista en resguardo primordial de los intereses del acreedor. -Para el dueo de la cosa el pago es inoponible y tiene derecho contra el accipiens (para reivindicar la cosa) a menos que sea mueble y aquel haya obrado de buena fe; o puede demandarlo por indemnizacin si la reivindicacin es imposible. - La accin por anulacin del pago que compete al acreedor se extingue, sin embargo I)si el dueo de la cosa ratifica el pago o II) si el solvens ulteriormente hubiese venido a ser sucesor universal o 28

singular del propietario de la cosa o III) si el dueo de la cosa obtiene plena indemnizacin del solvens, caso en el cual el acreedor carece de derecho a demandar la anulacin del pago, pues no corre ya el riesgo de verse privado de la cosa ajena que se le dio. A)Disponibilidad del objeto de pago: Segn el Art. 736 del C.C, si la deuda estuviese pignorada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser valido. Se exige que el objeto del pago presente estas variantes: - La cosa con la cual se paga no debe estar embargada. - El crdito tampoco debe estar embargado - El crdito no debe estar pignorado (prendado) El pago de un crdito embargado o prendado es inoponible al tercero embargante o acreedor prendado. Consiguientemente, el deudor esta obligado a pagarle de nuevo. b)Ausencia de fraude a otros acreedores: El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros acreedores es de ningn valor (en este caso, el fraude es la evasin de bienes para eludir la ejecucin de los acreedores). El pago hecho en fraude de algn acreedor es inoponible a este acreedor, quien podra prescindir del pago y embargar el crdito respectivo. Causa del Pago: La causa fuente es la deuda antecedente que determina el pago, y la causa fin, el objetivo al que se orienta el solvens (pagarla). Sin causa, no se puede entender que ha habido un pago, sino un enriquecimiento sin causa que da lugar a la repeticin. Por lo que para que haya pago debe existir una deuda, y que sta satisfaga el animus solvendi. Para resumir, es pago sin causa el realizado sin existir obligacin, as como el efectuado en virtud de una causa inmoral o ilcita. Circunstancias del Pago: Lugar del Pago: Por regla general, y conforme al articulo 747 C.C, el lugar del pago es el domicilio (actual) del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Aunque hay ciertas excepciones a esta regla: - Se habla del lugar convenido o de uso. -En la ubicacin de la cosa cierta, este precepto se aplica a las cosas inmuebles, que son cosas ciertas y cuya situacin es fija; y a las muebles ciertas que, al tiempo de nacer la obligacin, se hubieran encontrado habitualmente en un lugar determinado. -Precio al contado: Si el pago consistiese en una suma de dinero, como precio de alguna cosa enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos. -Si no hay lugar convenido o de uso, o la cosa debida no es cierta, o no se trata del precio al contado; el pago debe ser efectuado en el lugar en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciese. -Tiempo del Pago: Las obligaciones puras y simples no estn sometidas a modalidad alguna, de manera que deben ser pagadas inmediatamente, en la primera oportunidad que su ndole consiente. - Plazo determinado: El plazo es determinado cuando esta fijado su trmino. Se entiende por termino al momento final del plazo. Tal determinacin puede derivarse de la ley (en el caso de la compraventa comercial), resultar de los usos, ser expresa (manifestacin inequvoca) y ser tacita (el plazo es tpico del acto por la naturaleza y circunstancias de la obligacin) - Cuando se debe pagar: Si el plazo esta expresamente determinado, el pago debe ser hecho en el trmino establecido. Si en cambio esta determinado tcitamente, la definicin de su trmino depende de un acto voluntario del acreedor: la interpelacin o requerimiento del pago. OBLIGACIONES CON PLAZO INDETERMINADO El plazo es indeterminado cuando su definicin depende de la intervencin judicial. Es menester acudir a un proceso de conocimiento sumario. 29

Hay obligaciones con plazo indeterminado en los siguientes casos: Cuando el juez debe sealar el tiempo de cumplimiento de la obligacin que no establece y no es de exigibilidad inmediata; o el cumplimiento de un cargo en igual situacin; o el de cumplimiento de una obligacin de dar cosa cierta en igual situacin; o el de pago a mejor fortuna; o el de ejecucin de obra locada a falta de ajustes sobre el tiempo; etc. CUANDO SE DEBE PAGAR En tales casos el pago debe ser hecho en la fecha indicada por la sentencia (fecha fijada por el juez y no en la fecha de la sentencia) para el cumplimiento de la obligacin. EL TIEMPO TIL EN QUE DEBE SER HECHO EL PAGO La realidad negocial: Aqu se advierten dos dificultades respecto de la oportunidad en la que debe ser hecho el pago: 1) Cuando el da del termino es inhbil (esto se soluciona porque si el termino venciera en un da inhbil bancario, el cheque podr ser presentado el 1er da hbil bancario siguiente al de su vencimiento; en el da feriado tampoco se puede exigir sino el 1er da hbil siguiente) 2) En cuanto al horario en la que se desenvuelven las actividades. CASO DE PAGO A MEJOR FORUTNA Se tarta de la obligacin en la cual se autoriza al deudor a pagar cuando pueda o tenga medios para hacerlo. Tal obligacin esta sometida a una modalidad, que afecta exigibilidad inmediata. NATURALEZA JURIDICA, diversas teoras: 1) condicin: para algunos autores se tratara de una condicin que afecta la existencia misma de la obligacin. 2) plazo incierto: Es la opinin dominante, pues la incertidumbre no existe sobre la existencia de la obligacin sino sobre su exigibilidad. 3) Plazo indeterminado: es el criterio de los autores del libro. Surge del Art. 620 del C.C que difiere al juez la determinacin del tiempo en que se deba pagar, y no se trata de un trato incierto que es una especie de plazo determinado, pues el tiempo de pago no es definido por la sola voluntad del acreedor. REGIMEN LEGAL. 1) pronunciamiento judicial: se obtiene mediante un proceso de conocimiento sumario, y no es menester probar la efectiva mejora de la fortuna del deudor. Sin embargo, el deudor, para conservar el beneficio que significa el plazo que dispone para pagar, debe acreditar que las circunstancias no mejoraron para l, salvo que el propio acreedor este amenazado de ruina si no se le paga. 2) cesacin del plazo: el plazo del que dispone el deudor por efecto de la clusula de pago a mejor fortuna se extingue en diversos casos: A) desde que es dictada sentencia acogiendo la pretensin de cobrar deducida por el acreedor. B) si el deudor renuncia al beneficio y opta por pagar inmediatamente. C) Si el deudor muere, por tal beneficio es intuitus personae, pues se tarta de un favor hecho a la persona del deudor que no alcanza a sus herederos. D) En caso de concurso o quiebra del deudor. GASTOS DEL PAGO La incidencia de los gastos del pago corresponde al deudor, este criterio responde al principio de integridad del pago. PRUEBA DEL PAGO CARGA DE LA PRUEBA La prueba del pago incumbe al deudor pues cuando el acreedor a demostrado la existencia de la obligacin, aquel debe acreditar el hecho del pago que invoca, por aplicacin de las regalas generales en materia de carga de la prueba. EXCEPCIONES Tal regla no tiene virtualidad en algunos casos: 1) En las obligaciones de no hacer supuestas en el cual el acreedor debe probar el incumplimiento de la abstencin 2) Si el pago es invocado por el tercero que afirma haberlo realizado. MEDIOS DE PRUEBA Criterio amplio: Como el pago es un acto jurdico, su prueba puede ser realizada por cualquiera de los medios que autoriza el C.C y el Cod. Proc. La prueba del pago debe ser apreciada por el juez con 30

criterio estricto. El pago puede ser acreditado por cualquier medio de prueba inclusive testigos, no obstante que dicha prueba deba ser apreciada estrictamente Criterio restrictivo: Aplica enfundadamente al pago lo dispuesto por el Art. 1193 del C.C, y estima por consiguiente que rige la restriccin que esa norma prev para la prueba por testigo. EL RECIBO Es el instrumento escrito emanado del acreedor en el cual consta la recepcin del pago. Puede ser extendido con arreglo al principio de libertad de forma, salvo en el caso del Art.1184 inc.11 del C.C. Derecho a exigirlo: el deudor tiene derecho a exigir que el acreedor le entregue el recibo correspondiente al pago que le haga, incluso en el caso de pagos parciales. Contenido: el recibo como instrumento privado, debe ser firmado por el otorgante. Con relacin al empleo de la firma a ruego o de la impresin digital, rige la teora general de la prueba de los actos jurdicos. Recibo laboral: La Ley de Contrato de trabajo previo en sus art##### una serie de enunciaciones que debe contener el recibo de pago: datos del empleador y del trabajador, especificaciones respecto de la remuneracin y de las deducciones que se le efecten, importe neto percibido expresado en nmeros y letras, constancia de la recepcin del duplicado por el trabajador. Un recibo laboral carente de ciertos requisitos no produce la prueba completa del pago, pero ste puede ser acreditado igualmente por otros medios de prueba, y el recibo incompleto servir en todo caso, como principio de prueba escrito. Legislacin tributaria: la libertad de forma del recibo esta limitada para las operaciones propias del giro comercial, as mismo, como el comprobante es exigido a los fines de verificacin y control de la obligaciones fiscales emergentes de los tributos , en los hechos, no son oponibles al fisco los pagos realizados sin haberlo expedido regularmente. Valor probatorio: el recibo otorgado por instrumento privado reconocido, o por instrumento pblico, produce la prueba completa del pago. Queda a salvo el supuesto de la existencia de vicios, propia de la teora general del acto jurdico. El recibo en las condiciones sealadas tiene fecha cierta. Si el tercero impugna la verdad de la fecha all expresada, debe acreditar lo necesario. Alcances liberatorios: el recibo provoca el efecto liberatorio absoluto del deudor toda vez que constituye la prueba del pago. Casos especiales: otorgamiento del recibo. 1) Recibo por saldo. Mediante este recibo se cancelan todas las deudas existentes al tiempo de su otorgamiento. 2) recibo de capit5al. El recibo de capital por el acreedor sin reserva alguna sobre los intereses, extinguen la obligacin del deudor respecto de ellos. Esta disposicin, que rige para los pagos extrajudiciales, no tiene vigencia cuando se trata de pagos realizados en juicios. Casi en el cual, conforme a la jurisprudencia dominante, la percepcin del capital sin reserva respecto de los intereses no presume la renuncia del acreedor a percibirlos. 3) prestaciones parciales. Cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, el pago hecho por el ltimo periodo hace resumir el pago de los anteriores salvo, la prueba en contrario. Se refiere a las obligaciones de prestacin nica, diferida en el cumplimiento, como en el caso que se compre un televisor por un precio de 1000$ en precio de 20 cuotas. Pago sin recibo: la carencia de recibo por parte del deudor hace presumir la inexistencia de un pago, y para destruir esa presuncin en deudor debe acreditar fehacientemente por otros medios la efectividad de tal pago, en ciertas situaciones aquella presuncin no rige: Es el caso de los pagos de los cuales la costumbre establece que no se exige el recibo: el pago de los servicios e taxmetro. H) EFECTOS DEL PAGO El pago produce una serie de consecuencias o efectos, que ataen a 3 niveles: 1- Principales o necesarios, que corresponden a toda obligacin y coinciden con la extincin del pago y la liberacin del deudor. 2- Accesorios o auxiliares, que se proyectan en la relacin jurdica obligacional sin que, no obstante, conciernan ni a la extincin del crdito ni a la liberacin del deudor. 3- Incidentales o accidentales, que versan sobre situacin ulteriores al pago. 31

1- EFECTOS PRINCIPALES Extincin del crdito Cuando el deudor paga, el crdito del acreedor se extingue pues se agota el inters suyo comprometido en la obligacin. Tambin se produce cuando obtiene la satisfaccin de su finalidad, verbigracia, por la actividad de un tercero que no obra por cuenta del deudor. Excepciones: A veces el pago no extingue el crdito, no obstante que el deudor quede liberado. Es el caso del pago realizado a un tercero habilitado. Carcter definitivo: La extincin del crdito, en razn del pago, liquida definitivamente los poderes del acreedor para cobrar. No obstante, existen algunas limitaciones: 1- Si el acreedor recibe un dao a causa del pago 2- Si se produce la eviccin, o un vicio redhibitorio 3- Si el pago es invlido y, en consecuencia, renace la deuda que se pretendi cancelar, etc. Liberacin del deudor El deudor puede obtener judicialmente su liberacin mediante el pago por consignacin. Excepciones: Tambin con relacin a este efecto puede producirse un desdoblamiento: aunque el acreedor haya sido satisfecho, el deudor no se libera si aquella satisfaccin provino de la accin de un tercero. Carcter irrevocable: La liberacin del deudor tiene carcter irrevocable, y constituye para l un derecho adquirido en los trminos de los art##### 14 y 17 de la Constitucin Nacional. Liberacin putativa: Cuando promedia error en el acto que genera la liberacin, el deudor tiene que reconocer al acreedor como tal. De lo contrario, el acreedor puede demandarlo judicialmente. La solucin legal se explica por si sola: el acto del acreedor por el cual libera al deudor est viciado porque entendi, por error, haber recibido el pago. Consiguientemente, la nulidad de ese acto restablece la obligacin de la cual, en realidad, nunca se liber el deudor. 2- EFECTOS ACCESORIOS Los efectos accesorios o auxiliares del pago son los siguientes: a- Efecto recognoscitivo: El pago constituye uno de los modos de reconocimiento tcito en los trminos del artculo 721 del Cdigo Civil. b- Efecto confirmatorio: La confirmacin implica la renuncia a la accin de nulidad relativa. Cuando un sujeto capaz realiza un pago vlido, confirma tcitamente el acto viciado. c- Efecto consolidatorio: Las partes pueden pactar la facultad de arrepentirse de un contrato mediante la clusula de sea. Se puede hacer uso hasta que haya principio de ejecucin. Consiguientemente los pagos que importan este principio consolidan el contrato. Una relacin jurdica claudicante, de la cual caba apartarse mediante el arrepentimiento, resulta desde entonces en firme. d- Efecto interpretativo: Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato (Art.218 Cod. Com.). Esa regla, extensiva a todos los contratos, y que coincide con el artculo 1198 del Cod. Civil confiere virtualidad interpretativa a ciertos pagos, que son actos posteriores al contrato. 3- EFECTOS INCIDENTALES Los efectos incidentales o accidentales se producen con ulterioridad al pago. Son estos: 1- Reembolso de lo pagado por el tercero: Cuando paga un tercero, ste tiene derecho a obtener que el deudor le reembolse lo que invirti. 2- Repeticin del pago indebido: El pago de lo que no se debe genera, para el solvens, el derecho a repetir lo pagado. 3- Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero : Es el caso en que un tercero recibe la prestacin de manos del deudor: debe ajustar cuentas con el acreedor real. 4- Inoponibilidad del pago: Ocurre cuando el pago es hecho con un objeto indisponible o en fraude de otros acreedores. I) IMPUTACIN DEL PAGO Conforme al artculo 773 del Cd. Civil la imputacin del pago es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra deuda cuando lo que se paga no alcanza para cubrir todas las que existen entre el deudor y el acreedor. Dicha norma exige que concurran estos requisitos: 32

1- Pluralidad de deudas 2-Con prestaciones de la misma naturaleza 3- Pago insuficiente para cubrirlas a todas Casos. La imputacin puede ser hecha: 1- Por el deudor 2- Por el acreedor, si aqul no imput 3- Por la ley, si no imput ninguno de ellos Una vez hecha la imputacin, en cualquiera de los casos indicados, el pago tiene carcter definitivo y aquella no puede ser modificada unilateralmente, salvo que haya habido vicios (Art.755, Cod. Civil) 1- IMPUTACIN POR EL DEUDOR Oportunidad para hacerla: La imputacin por el deudor es efectuada mediante la declaracin al tiempo de hacer el pago (Art.773 Cod. Civil). Ulteriormente el deudor solo podr modificar esa imputacin en las circunstancias indicadas en el nmero anterior. Limitaciones: Con todo, la facultad del deudor de elegir una u otra de las deudas no es absoluta. Por lo contrario, esta sometida a las siguientes limitaciones: 1-La eleccin no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que no sea de plazo vencido (Art.774. Cod. Civil) 2-Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento del acreedor, imputar el pago al principal (Art.766 CC). El pago hecho por cuenta de capital e intereses, se imputara primero a los intereses, a no ser que el acreedor diese recibo por cuenta del capital(Art.777 CC). Si otorgase, en cambio, recibo del capital sin reserva alguna sobre los intereses la obligacin tambin se extinguira respecto de ellos(Art.624 CC). 2- IMPUTACIN POR EL ACREEDOR Oportunidad para hacerla: En defecto de imputacin por el deudor, imputa el acreedor en el momento de recibir el pago (Art.775 CC) Limitaciones: 1- Debe elegir una de las deuda lquidas y vencidas (Art.775 CC). 2- No puede dividir el pago, imputndolo al pago total de una deuda y al pago parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir pagos parciales al deudor. 3- IMPUTACIN POR LA LEY Procedencia: Cuando ni el deudor ni e acreedor han hecho la imputacin, corresponde acudir a las reglas legales (Art.778 CC). Principio de mayor onerosidad: El pago, por lo pronto, debe ser imputado a la deuda ms onerosa al deudor, o porque llevara intereses, o porque hubiera pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin, o por mediar prensa o hipoteca o por otra razn semejante. Prorrateo: Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputara a todas a prorrata, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de cada una de ellas. Ejecucin especifica: Mediante el cumplimiento del deudor es satisfecha la expectativa a la prestacin del acreedor: aqul efecta, espontneamente, el comportamiento debido. El acreedor tiene tambin una expectativa a la satisfaccin cuando no es cumplida la prestacin o el comportamiento debido: a tal efecto puede obtener la ejecucin especfica, esto es, constreir al deudor a realizar dicho comportamiento (ejecucin forzada) o procurar la satisfaccin de su inters con intervencin de un tercero (ejecucin por otros). A) mtodos de hacerla efectiva: Compulsin personal: mecanismo para vencer la resistencia del deudor. Se hace efectiva segn los sistemas y las pocas, a travs de dos vas fundamentales: la prisin por deudas y el contempt of Court en el derecho anglosajn. a) prisin por deudas: es el caso en que el deudor puede ser sometido a prisin. La prisin por deudas coexisti durante cierto tiempo con la vigencia del Cdigo Civil. En la actualidad la tendencia universal es adversa a la prisin por deudas. Entre nosotros, slo tiene causa en haber cometido un delito penal y no en la mera circunstancia de ser deudor. Conforme a lo dispuesto en el 33

art. 75, inc. 22 de la Const. Nac. Tras la ref. De 1994, la prisin por deudas no podra ser reestablecida en Argentina. b) Contempt of Court: instituto propio del derecho anglosajn, que sanciona la desobediencia a los jueces. Cuando un juez manda al deudor que pague, y ste no lo hace se produce la desobediencia o menosprecio al tribunal que genera una sancin disciplinaria de prisin. Multas civiles: poco frecuentes sanciones civiles represivas o retributivas. Se las clasifica en: a) legales: son las dispuestas por la ley b) Convencionales: se la pacta mediante la clusula penal. c) judiciales: estn contempladas por los arts. 565 cd de com. Y 622 del Cd. civil. Y por el cdigo procesal. Son las multas que pueden imponerse en un proceso, no son verdaderas penas, sino gastos, partes esenciales del mecanismo de los procedimientos judiciales. Visin actual del sistema Argentino: las sanciones obran para motivar al sujeto, alentndolo a respetar la regla jurdica, como la presin psquica que lo encamina a obrar segn las pautas que seala el derecho. Nosotros pensamos que, desde el punto de vista tico, resulta desalentador que las leyes deban extremar su dureza para que se respete cabalmente el precepto de justicia que es dar a cada uno lo suyo, y queremos que, en su funcin docente, sirvan antes bien para prevenir que para sancionar. Aunque nos parece preferible que hubiesen sido innecesarias. Porque el derecho no es un sistema de convivencia que se satisfaga con la aplicacin de sanciones; aspira a no tener que aplicarlas; a que se cumplan los preceptos primarios (Soler) B) Ejecucin forzada: como el acreedor esta impedido de hacerse justicia por mano propia, el art. 505, inc. 1 del Cd. Civil. Solo autoriza a emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha (est) obligado. Tales poderes del acreedor no son absolutos, pues varan segn la naturaleza de la prestacin debida, son estas: Limitaciones a la ejecucin forzada: corresponde distinguir: 1) Obligaciones de dar: la ejecucin forzada solo es posible cuando se cumplen tres requisitos con relacin a la cosa debida: a) debe existir; b) debe estar en el patrimonio del deudor; c) el deudor debe tener la posesin de la cosa: en tal situacin , si bien el deudor es dueo y la cosa esta en su patrimonio hay un tercero que la posee, el cual no puede ser desposedo por el acreedor de aquel sin ventilar en juicio quien tiene el mejor derecho. 2) obligaciones de hacer: el acreedor no pude ejercer violencia contra la persona del deudor, se trata de una derivacin necesaria de la dignidad humana que rige en todas las obligaciones de hacer. 3) obligaciones de no hacer: no obstante el silencio de la ley se las estima sometidas a igual impedimento que las de hacer; no cabe obtener el cumplimiento de una obligacin de no hacer mediante violencia personal, ej. No puede amordazarse a quien esta obligado a no divulgar secretos de fabrica. La ejecucin forzada cabe tanto a las obligaciones de hacer como en las de no hacer, pero los poderes del acreedor tienen una valla infranqueable en la prohibicin de violentar la persona del deudor. Si no se ejerce tal violencia, la ejecucin forzada se realiza sin inconvenientes: se puede constreir al deudor de un hacer mediante astreintes; es dable clausurar un comercio instalado por el deudor no obstante la obligacin contrada de no instalarlo; etc. en las obligaciones de dar no hay impedimento en el ejercicio de violencia personal: es el caso del desalojo por la fuerza pblica del inquilino obligado a dar para restituir al dueo. C) astreintes: Son condenaciones conminatorias de carcter pecuniario, que los jueces aplican a quien no cumple un deber jurdico impuesto en una resolucin judicial. Naturaleza jurdica: constituyen un medio de compulsin del deudor. Dicha concepcin excluye que se trate: 1) de una multa civil, porque tal sancin se plica a una conducta ya obrada, y la astreinte persigue que, en lo futuro, el deudor deje de resistir el cumplimiento de sus deberes; 2) de una indemnizacin de daos. Fundamento: la posibilidad de compeler pecuniariamente al sujeto pasivo de un deber jurdico que no lo cumple tiene fundamento en poderes implcitos de los jueces. Uno de los aspectos de la actuacin judicial es la ejecucin de las resoluciones y es idneo el empleo de mecanismos como el descripto. Conviene advertir aqu que el rea de aplicacin de las astreintes es ms amplia que la 34

correspondiente a las obligaciones: pueden ser impuestas en relacin con cualquier clase de deberes jurdicos que motiven una resolucin judicial, y no solo respecto de los deberes obligacionales. Rgimen legal: Los cdigos civil y procesal. El art. 666 bis. Del cd. Civil dispone: Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder El art. 37 del cd. Procesal establece: Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros, en los casos en que la ley lo establece. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder Caracteres: 1) discrecionales: los jueces tienen la facultad de imponerlas o no, segn las circunstancias, y, aun, pueden dejarlas sin efecto o reajustarlas. Las gradan de acuerdo con el caudal econmico del obligado a satisfacerlas, pues, obviamente una misma suma no incide por igual en un rico que en quien no lo es. 2) Provisionales: (no definitivas) pueden ser dejadas sin efecto, o reducidas, si se dan dos requisitos: I) el deudor resiste de su resistencia, es decir, cumple, y II) justifica su proceder, total o parcialmente. 3) conminatorias: su finalidad es vencer resistencia de un deudor recalcitrante, mediante el incentivo econmico. No son indemnizatorias. 4) pecuniarias: solo pueden consistir en dinero 5) ejecutables: el acreedor debe poder, en determinado momento, liquidar la deuda por astreintes y ejecutarla, pues de otro modo, tal imposicin sera ilusoria; de lo contrario, el deudor reticente podra sentir que solo se lo amenaza con un sable de utilera. 6) pronunciables a favor del acreedor y a su pedido : lo primero surge de la ley lo segundo es una derivacin de ello mismo: no se podra imponer al acreedor la titularidad de otro crdito anexo por astreintes, si no lo peticiona concretamente. 7) aplicables al deudor o a un tercero. Las astreintes rigen slo si la resolucin judicial que las impone est ejecutoriada, o sea, si no existe contra ella recurso procesal alguno. Las astreintes cesan cuando el deudor las paga, o cuando son dejadas sin efecto. Y por va accesoria cuando se extingue la obligacin en razn de la cual fueron impuestas o el acreedor recibe lo debido sin hacer reserva acerca de las astreintes. Relaciones con la indemnizacin: en tanto la indemnizacin corresponde a un dao efectivamente sufrido por el acreedor, y guarda equivalencia con l. No se precisa, para las astreintes, la existencia de dao para que sean impuestas y, si lo hay, se independizan de su cuanta. Las astreintes se relacionan con la fortuna del destinatario de la imposicin, la cual es ajena a la determinacin del dao, y la indemnizacin comporta, para el acreedor, un derecho adquirido en los trminos del art. 17 de la Const. Nac., en tanto las astreintes son provisionales, no definitivas. Acumulabilidad: se discute si el acreedor tiene derecho a sumar su crdito por la indemnizacin al crdito por las astreintes. Una postura se expide por la negativa, entendiendo que: 1) si el monto del dao es superior al de la astreinte, el acreedor puede reclamar el total de la indemnizacin, respecto del cual la cuanta debida en concepto de astreintes funcionara como monto a cuenta del total, 2) si la astreinte es mayor que el dao, el acreedor podr reclamar el total de aquella, por lo pronto porque la astreinte procede aunque no haya dao alguno y porque el damnificado no puede ser doblemente indemnizado, ni debe lucrar a expensas del responsable. Otra lnea de ideas predica el derecho de acumular ambos crditos. La astreinte esta destinada a vencer la resistencia del deudor, y es modelable y variable a comps de ella; por lo cual, en los hechos, como el juez dispone de amplias facultades (incluida de suprimirla) puede no dejar subsistir a cargo del responsable ms que la indemnizacin correspondiente al efectivo perjuicio causado por el retardo. 35

D) Ejecucin por un tercero : el acreedor tiene derecho, respecto del bien que constituye el objeto de la obligacin, a hacrselo procurar por otro a costa del deudor mediante la actividad de un tercero el acreedor satisface su inters especficamente, y obtiene su finalidad, a costa del deudor. Este modo de ejecucin no cabe: 1) en las obligaciones de dar cosas ciertas, pues al estar determinadas desde el nacimiento de la obligacin, solo el deudor puede darlas, hay que hacer salvedad de la obligacin de dar cosa cierta fabricada en serie o que sea ajena si el dueo de esta, la entrega al acreedor. 2) en las obligaciones de hacer intuitus personae 3) en las obligaciones de no hacer, pues la abstencin debida es personal del deudor, puede intervenir un tercero si el acreedor exige que se destruya lo hecho, o que se le autorice para destruirlo a costa del deudor. En todos los dems casos el acreedor tiene derecho a obtener la ejecucin por un tercero. La autorizacin judicial: en principio la justicia por mano propia est excluida, el tercero debe obtener autorizacin judicial para hacer efectiva la ejecucin por otro. Dicha autorizacin se requiere mediante un mecanismo sencillo: una audiencia, que es celebrada con quienquiera de los interesados concurra, y en la que debe producirse toda la prueba. Si promedia urgencia, el acreedor est eximido de requerir tal autorizacin: ms an, deber prescindir directamente de ella si, son la demora, agrava innecesariamente los daos. Hay diferencias entre el caso en que se requiere autorizacin judicial y aquel en que se prescinde de ella: 1) cuando existe autorizacin judicial, el acreedor tiene derecho a reclamar al deudor todo lo que ha invertido (reembolso), pues el juez, al darle la autorizacin, lo ha facultado a invertir hasta cierta suma que constituye el tope de dicha pretensin. 2) si no hay autorizacin judicial, nicamente puede pretender lo que invirti si ello es justo (reintegro). Caso del boleto de compraventa: el atr. 512 del Cd. Procesal: La sentencia que condenare al otorgamiento de escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el obligado no cumpliera dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por l y a su costa.. Es un ejemplo de ejecucin con intervencin de un tercero que en este caso es el juez como rgano estatal que coadyuva a la satisfaccin especfica del acreedor. E) modo de actuar los efectos normales. Mediante su expectativa a la prestacin, el acreedor espera el pago, o cumplimiento espontneo, por parte del deudor. Si el deudor paga, el acreedor investido de titulo para ello, se apropia del bien pagado. Si el deudor no cumple de esa manera le queda pendiente al acreedor su expectativa a la satisfaccin, que presupone: 1) un efectivo incumplimiento del deudor y 2) que aquel le sea jurdicamente atribuible, por ello no podr prescindir todava de guardar el cumplimiento del deudor, y acudir sin mas a la ejecucin forzada o a la ejecucin por otro, si el deudor no incurri en mora, que presupone un comportamiento jurdicamente relevante. Pero, frente a la mora del deudor puede optar por la ejecucin forzada o la ejecucin por un tercero. El acreedor no est constreido a agotar primero la pretensin de ejecucin forzada y luego la ejecucin por otro si ellas caben, pudiendo elegir una u otra a su arbitrio. El acreedor puede tambin pedir la indemnizacin que tambin satisfar por equivalente (efecto anormal). Para ello debe poder convertir su derecho a la prestacin en un derecho a la indemnizacin. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO: A) La responsabilidad en general. Concepto: 1) en una concepcin amplia, se puede entender por responsable a todo el que debe cumplir. 2) al deudor que no ah cumplido y est sujeto a las acciones del acreedor. Al no haber acatado a la deuda, esto es, al comportamiento debido como prestacin, el acreedor tiene derecho de ejecutarlo forzadamente, obtener la ejecucin por otro a su costa, o reclamarle indemnizacin. Este es el tramo de la responsabilidad que implica la actuacin de mecanismos legales para que el acreedor se satisfaga de una u otra manera, en defecto de cumplimiento espontneo por parte del deudor. 3) o en sentido estricto se dice responsable a quien, por no haber cumplido se le reclama indemnizacin. Esta es la acepcin que comnmente se da al concepto, en cuanto concierne al deber de reparar el dao jurdicamente atribuible causado por el incumplimiento. 36

Cuando se toman en cuenta los significados 2 y 3 la responsabilidad tiene alcance de sancin, desde que se entiende por tal la consecuencia de ndole jurdica que corresponde a la infraccin de un deber. En tal alcance la responsabilidad enlaza el deber de reparar frente a otro sujeto. La nocin de responsabilidad se conecta con la idea de reparacin, que tiene el sentido de que el perjuicio es padecido por alguien que es su autor, y no por la victima misma. No todos los daos son reparables y no siempre el autor es solvente para satisfacer efectivamente a la victima. No por ello dejar de ser responsable. Responsabilidad e imputabilidad. La responsabilidad moral : una accin es imputable cuando se la puede referir a la actividad de una persona; pero tal imputacin no adelanta criterio acerca de la responsabilidad del sujeto. Un obrar es imputable a alguien cuando puede ser referido a su conducta; este sujeto es moralmente imputable si obr voluntariamente; y slo es jurdicamente responsable cuando lo ah hecho transgrediendo el ordenamiento jurdico. Cuando el juez encuentra en un individuo la causa material del acto le dice t lo hiciste: imputacin fsica que, presupone tener la certeza de aquel acto. Cuando encuentra que el sujeto realizo el acto con voluntad inteligente, le dice t lo hiciste voluntariamente: imputacin moral. Si halla que el hecho era legalmente prohibido, le dice t obraste contra la ley: imputacin legal. Y solo despus que tenga el resultado de estas tres proposiciones, podr el juez decir al ciudadano: te imputo ste hecho como delito o en el orden del derecho civil, te imputo este hecho como generador de responsabilidad. La responsabilidad moral, derivada del obrar voluntario, ingresa en la rbita jurdica cuando existe una exteriorizacin de la voluntad, pues cualquiera sea el pensamiento del autor (moral o inmoral), al derecho le interesa primordialmente la forma externa, sin perjuicio de computar lo verosmil. Responsabilidad y carga: la obligacin genera deberes, pero stos consisten concretamente en satisfacer una prestacin de contenido patrimonial. Mientras la deuda, que existe en la obligacin es un deber, no todo deber es una deuda, solo son denominados deudas los deberes de carcter relativo y de contenido patrimonial, a los cuales corresponde un hecho subjetivo creditorio. La responsabilidad en el mbito del derecho civil y en el rea de las obligaciones, implica el deber de reparar, de satisfacer una prestacin (patrimonial) a favor de la victima de una infraccin. La carga no impone ninguna conducta, pero si no se cumple tal carga, no se adquiere determinado derecho. mbitos de la responsabilidad jurdica: el derecho tiene organizado todo un derecho de sanciones algunas de las cuales son retributivas o represivas y otras resarcitorias. En la sancin represiva no hay equivalencia material entre la infraccin y el mal referido al autor, en tanto la sancin resarcitoria supone un principio de equivalencia entre el dao y la indemnizacin con la cual se lo enjuga. En la sancin represiva late la idea de retribucin: se infiere un mal al sujeto, se lo afecta en sus derechos subjetivos, como retribucin por un hecho sancionable, pero el termino de comparacin no se da entre cosas sino que se atribuye un valor al bien jurdico perjudicado al que se pone en relacin con el disvalor del mal amenazado y as no se comparan los objetos robados con los meses de crcel que se imponen (Soler). La reparacin civil, en materia de obligaciones, consiste en una prestacin que se impone al responsable de un dao injusto. Esta prestacin es establecida en consideracin la cuanta del dao que constituye su tope: aun en los supuestos de agravacin del monto indemnizatorio en funcin del dolo ese plus no es debido de manera independiente de la medida exacta del prejuicio, sino como reparacin del dao inferido. Tiene, pues, una correcta finalidad de satisfaccin de la vctima por el victimario, a travs de una prestacin patrimonial que se impone a este ltimo a favor de aquella. Los principios de la responsabilidad civil : ciertas proposiciones bsicas que sirven como primeras premisas del sistema o como reglas que permiten elaborarlo. Estas proposiciones son evidentes o convencionales, y dan un punto de arranque para construir determinado sistema. Para encontrar los principios de la responsabilidad civil, podemos andar dos caminos. Cabe deducirnos de la nocin de justicia, aprehendindolos por el sentido comn, o por la conciencia jurdica. El sentido comn, esa inclinacin racional que reside en toda naturaleza racional, comporta una creencia racional de la que emerge la racionalidad de la proposicin. En derecho ms bien que la racionalidad es determinante la razonabilidad, porque ella presupone circunstancias que son significativas en la rbita jurdica: una realidad social, concreta; que ella sea debidamente conocida y valorada; y que sea adecuada congruentemente en la medida de lo posible. La conciencia jurdica es la versin del sentido comn en el mbito del derecho y es propia pero no exclusiva de los juristas. Otro camino hacia los 37

principios es inducirlos. Esta induccin responde al anlisis del contexto de la legislacin nacional, de los sistemas de legislacin comparada, o de la doctrina de los autores. Enunciado: algunos principios de responsabilidad civil en sentido extenso, no son todos los que pueden ser hallados pero resultan relevantes para la interpretacin del sistema: 1) relatividad de los derechos subjetivos: ningn derecho es ilimitado. Si no hubiera relatividad de los derechos subjetivos, bastara que el legislador consagrara la facultad y le permitiera al individuo ejercitarla a su antojo, sin embargo el art. 14 de la Const. Nac. Es claro porque establece que los derechos all consagrados deben ser ejercitados conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; y esta reglamentacin no es mera limitacin, sino una emanacin del principio de relatividad. 2) Principio de reserva: no hay deber, ni transgresin ni norma que lo imponga, deriva directamente de la nocin de seguridad, puesto que es preciso saber a que atenerse. Surge del art. 19 de la Const. Nac. ningn habitante de la nacin ser obligado hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe y lo recoge el cd. Civil. En los arts. 53, 1066 y 1074. 3) neminem laedere. (No daar a nadie). Rige con independencia de cualquier estipulacin al respecto, por la mera convivencia social; es una garanta de paz en ella. 4) responsabilidad por actos propios: se debe responder por actos propios, no ajenos 5) imputabilidad subjetiva: no hay responsabilidad sin culpabilidad, a la vez, no pede haber culpabilidad sin que el acto principie por ser voluntario en sentido jurdico (obrado con discernimiento, intencin y libertad). 6) agravacin de la responsabilidad en caso de dolo : el derecho no puede tratar igualmente a quien comete un entuerto por descuido y a quien lo comete con conciencia del mal que quiere causar, o con un obrar deliberado, que normalmente va a llevar ese dao. 7) pacta sunt Servanda: emana del neminem laedere, hacer honor a la palabra empeada, implica que no hay que daar a los dems a travs del incumplimiento de la palabra empeada (con fuerza equivalente a la ley) en la convencin de las partes. 8) buena fe: puede ser, buena fe-creencia o buena fe-probidad. Hay buena fe-creencia cuando versa justificadamente acerca de la titularidad de un derecho. la apariencia el estado objetivo del que deriva el estado subjetivo de la creencia que cuando es generalizada se convierte en error comn . la buena fe-probabilidad importa el comportamiento leal, honesto, en la celebracin y cumplimiento del acto y es, presupuesto del reconocimiento de ciertas facultades o derechos subjetivos. Es el comportamiento de la gente de bien, de la gente que acta correctamente en la convivencia social. La buena fe no produce efectos propios, la mala fe si, al corromper la armona. Criterios modernos acerca de la responsabilidad civil: la responsabilidad civil evolucion de una deuda de responsabilidad a un crdito de indemnizacin; hoy importa la injusticia del dao antes bien que la injusticia de la conducta generadora, porque los ojos de la justicia se han puesto del lado de la vctima. La nueva concepcin tiene diversas manifestaciones: a) se diluye el requisito de antijuricidad, consagrado en trminos rigurosos por el art. 1066 del cd. Civil. Tanto que el proyecto de cod. nico de 1987 previo la derogacin de ese texto; lo cual de ninguna manera, excluye la categora de actos ilcitos, que resulta del art. 898 del cd. Civil. b) se desnaturaliza el elemento voluntarista de la culpa, al suprimir la exigencia de que provenga de un obrar con discernimiento, intencin y libertad: tal es el mecanismo de la culpa objetiva c) cuando todava se exige culpa, se afina su concepto, bastando para asignar responsabilidad la menor negligencia, la culpa levsima. De tal modo, en lo hechos, la liberacin del deudor se aproxima mucho al caso fortuito. d) a veces se presume la culpa. En tal situacin como el demandado tiene la carga de probar su negligencia, cualquier falla de esa demostracin lo responsabiliza; de manera que, tambin en los hechos, puede ocurrir que responda en casos en lo cuales no hay incurrido efectivamente en culpa. e) yendo mas lejos, campea la responsabilidad objetiva y se encuentran una y otra aplicaciones d ella en hiptesis que, tradicionalmente eran enroladas en la responsabilidad subjetiva derivada de la culpa. f) se conceden indemnizaciones de equidad, que comprometen a sujetos que, por carcter de voluntad jurdica, no tienen aptitud para obrar culposamente. g) se amplia el espectro de obligados a la reparacin, consagrando responsabilidades plurales, como en los casos de la responsabilidad colectiva o de la derivada de ruina de edificio. 38

h) se consagra la indiferencia de la concausa, con el alcance de que se asigna la totalidad del dao a quien aporta una de las causas concurrentes. i) rigen mecanismos alternativos de la responsabilidad civil, que no la desplazan, sino que coexisten con ella, y tienden a proveer indemnizacin a la victima: se trata del seguro, de los fondos de garanta, de la idea de solidaridad, de la asuncin de daos por el Estado. B) ORBITAS CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL. Deslinde de ambas: el tratamiento de la responsabilidad civil toma en cuenta la responsabilidad propia del Derecho privado. En la responsabilidad civil existen las orbitas contractual y extracontractual, que tienen gnesis distintas que condicionan regulaciones ms o menos diversas, con diferencias: a) la sola circunstancia de que el hombre conviva en sociedad determina que est sometido a un deber general de no daar. La violacin de ese deber genera responsabilidad extracontractual. Ej. El conductor del automvil que atropella al peatn le debe la indemnizacin sin necesidad de que antes del evento daoso hayan realizado convencin alguna. b) otras veces las partes recortan su conducta a travs del juego de la voluntad proyectada como acto jurdico contractual: anudan el albedro y generan obligaciones, que tambin son susceptibles de incumplimiento. La responsabilidad es calificable como contractual cuando hay un deber preexistente que es especfico y determinado, tanto en relacin al objeto como al sujeto obligado: cuando ha sido concretada una obligacin de dar, de hacer, o de no hacer algo como por ejemplo, cuando D vende un equipo de video a A, queda obligado a entregrselo, y si no cumple, la transgresin de ese deber de entrega genera u responsabilidad contractual. En cambio la responsabilidad enrola en el rea extracontractual cuando hay un deber preexistente que es genrico (deber general de no daar) e indeterminado en cuanto a los sujetos pasivos, que viene impuesto por la ley, y que rige por el mero hecho de la convivencia social. Penal Responsabilidad jurdica Civil Contractual Extracontractual

Cas os comprendidos en una y en otra : la responsabilidad contractual abarca, el incumplimiento de las obligaciones nacidas de un contrato, especie de acto jurdico. Tambin, se aplican los mismos preceptos para los actos unilaterales entre vivos de contenido patrimonial. Los cuasicontratos, tambin reciben semejante regulacin. En determinados supuestos los terceros respecto del pacto tienen derecho a prevalecerse de las normas atinentes al contrato: se trata de los contratos a favor o en nombre de terceros. La responsabilidad contractual rige tambin supuestos en los cuales no hay contrato, y sus normas deben serles aplicadas por argumento extrado del articulo 16 del Cd. Civil. Denominar contractual a esa responsabilidad, atendiendo tan solo a la ubicacin metodolgica de los preceptos legales que la rigen, puede provocar equvocos, por lo cual se debe tener presente que se trata de responsabilidad derivada del incumplimiento de obligaciones que tienen fuente en un acto ilcito. Y la responsabilidad extracontractual no cubre todas las hiptesis que no resultan contractuales. Son propias de la responsabilidad extracontractual, las siguientes situaciones: la anulacin del acto jurdico, la responsabilidad post contractual, la emergente del dao a terceros respecto del contrato; o la del tercero que causa su inejecucin. Diferencias de rgimen: existen diferencias de rgimen entre la responsabilidad contractual y la extracontractual o aquiliana algunas de las ms importantes: 1) gnesis: re origen de la responsabilidad contractual es una obligacin preexistente que es incumplida, el de la responsabilidad extracontractual, es la violacin de un mero deber no obligacional. 2) estructura: en tanto la responsabilidad contractual sustituye o se adiciona a la obligacin preexistente, el deber de resarcir daos y perjuicios a causa de un hecho ilcito aquiliano implica una obligacin nueva. 39

3) extensin de la responsabilidad: la responsabilidad extracontractual es mas amplia que la contractual. En un hecho ilcito se responde de las consecuencias mediatas e inmediatas y en ciertos casos de las casuales; ante el incumplimiento contractual, solo de las consecuencias inmediatasnecesarias si hay culpa, y de las mediatas si hay dolo. 4) plazos de prescripcin liberatoria: en la responsabilidad contractual rige el plazo de diez aos, en la extracontractual el plazo es de dos aos. 5) edad del discernimiento: para los actos lcitos se adquiere a los 14 aos, para los ilcitos a los diez aos. 6) carga de la prueba de la culpa: en la responsabilidad contractual la carga de la prueba de la culpa esta distribuida segn se trate de obligaciones de resultado o de medios, en las obligaciones de resultado el sindicado como deudor tiene la carga de demostrar su diligencia: en tanto en las de medios quien pretende ser acreedor esta precisado a probar la culpa del demandado. En la responsabilidad aquiliana la regla es que el acreedor (la victima) pruebe la culpa del deudor, no obstante que tal regla aparezca sepultada, en los hechos, por los casos de dao con intervencin de cosas. 7) produccin de la mora: mientras que en el hecho ilcito la mora se produce automticamente, en el contrato ellos se da slo en algunas hiptesis 8) juez competente por razn del lugar: en las acciones derivadas de responsabilidad contractual es juez competente el del lugar convenido para el pago, o, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar de celebracin del contrato siempre que el demandado se encuentre en l al ser notificado de la demanda. En las derivadas de un hecho ilcito, lo es el del lugar del hecho, o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor, o el del domicilio del asegurador si la victima lo cita en garanta 9) juez competente por razn de la materia : la responsabilidad emergente de ciertos contratos debe ser ventilada ante fueros especiales; por ejemplo la del transporte ante el fuero federal, la del contrato de trabajo ante el fuero laboral etc. las acciones por responsabilidad extracontractual se plantean ante el fuero civil. Opcin aquiliana ante el incumplimiento contractual: el art. 1107 del cd. Civil Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los art##### de este ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal de este modo queda marcada una frontera entre los mbitos contractual y extracontractual de la responsabilidad civil, no obstante se da un pasaporte, para transitar del primero hacia el segundo cuando el incumplimiento del contrato implica un delito penal. Discusin doctrinaria sobre el cmulo y la opcin : se trata de establecer si el incumplimiento de un contrato pede dar lugar a aplicacin de las normas propias de la responsabilidad extracontractual concebidas para el caso de violacin del deber general de no daar, ajeno a la existencia de un contrato. Ello es dable nicamente por va de opcin en bloque, es decir, aplicando el sistema propio de la responsabilidad contractual o el de la extracontractual, pero no por va de cmulo; es inadmisible pretender acumular, en un reclamo de responsabilidad, lo mejor de uno y otro sistema. Distintas posiciones: para algunos las responsabilidades contractual y extracontractual son incompatibles para otros, son compatibles. Los primeros entienden que la doble regulacin de una y de otra, derivada de sus gnesis distintas, sera intil si se admitiera que el acreedor por un incumplimiento contractual pudiese acudir a las normas aquilianas. La tesis de la compatibilidad: criterio, opuesto al anterior y mayoritario. Por cierto que no ataen a esta cuestin el caso de los ilcitos distintos, ni el de los daos en ocasin del contrato. De lo que se trata, es de la posibilidad de optar por el sistema de responsabilidad aquiliana ante un incumplimiento contractual, y en razn de ese incumplimiento mismo. 1) opcin amplia: as opinan quienes admiten la opcin en todos los casos de incumplimiento contractual 2) opcin restringida, se ponen ciertas cortapisas por la opcin, como la existencia de un incumplimiento contractual doloso o la existencia de que tal incumplimiento comporte un delito de derecho criminal; o, ms aun, que sea a la vez delito de derecho civil y de derecho criminal. 3) opcin forzosa: en rigor se excluye la opcin, porque se impone exclusivamente la responsabilidad aquiliana. 40

Sistema argentino: admite la opcin con restricciones, a travs de la exigencia de que el incumplimiento contractual implique delito penal. En tal situacin el acreedor tiene derecho a optar, su arbitrio, por la va contractual o por la aquiliana. El delito criminal puede ser doloso o culposo y si el juez en lo criminal no ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre la existencia o inexistencia de delito, el juez en lo civil puede calificar el hecho a los fines de habilitar la opcin; si el acusado penalmente falleci, o esta ausente, casos en los cuales el juez en lo civil no dicta condena con alcances penales, sino que se limita a tener por configurado el presupuesto de la opcin el delito penal- que es el pasaporte para cruzar la frontera de las responsabilidades contractual y extracontractual. Hacia la unidad de las responsabilidades contractual y extracontractual. Los proyectos de reformas: actualmente se considera que, de las diferencias de rgimen, antes transcriptas muy pocas son autenticas y carecen, la mayor parte de las veces de justificacin racional. De ellas las ms significativas conciernen a la extensin del resarcimiento y a los plazos de prescripcin liberatoria, pero en la realidad jurdica moderna van quedando diluidas: 1) en este sentido, hoy se entiende por consecuencia inmediata a los daos conocidos o conocibles por el deudor en razn de integrar la trama contractual, sea porque as se lo ah pactado, sea porque se trata de una derivacin de la regla de la buena fe; de este modo, la responsabilidad contractual se aproxima a la responsabilidad extracontractual, en la que es de regla la atribucin de los daos mediatos 2) en cuanto a la prescripcin liberatoria: ciertas relaciones extracontractuales son regidas por el plazo decenal propio de la responsabilidad contractual, y a la inversa, se aplica el plazo de prescripcin de un ao en el contrato de transporte terrestre interno y el de dos aos en el contrato de trabajo. Por otra parte, los tribunales no se preocupan por la naturaleza contractual, extracontractual- de la responsabilidad mas que all donde existe inters en hacerlo (Mazeud Tunc) C) PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD: Enunciado: la responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la concurrencia de cuatro presupuestos: 1) el incumplimiento objetivo, o material, que consiste en la infraccin al deber, sea mediante el incumplimiento de la palabra empeada en un contrato, sea a travs de la violacin del deber general de no daar. 2) un factor de atribucin de responsabilidad, esto es, una razn suficiente para asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como deudor. Tal factor de atribucin puede ser subjetivo (culpabilidad) u objetivo. 3) el dao, que consiste en la lesin a un derecho subjetivo o inters de la victima del incumplimiento jurdicamente atribuible. 4) una relacin de causalidad suficiente entre el hecho y el dao: que pueda predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao. Si la responsabilidad que se reclama del deudor no es la indemnizacin, sino que se lo ejecuta forzadamente, o se pretende la ejecucin por un tercero, el dao y la relacin causal, resultan indiferentes, pues no se trata de reparar el dao, sino de remedios distintos. Para ello alcanza con que el incumplimiento sea jurdicamente relevante. Virtualidades: sin la concurrencia de esos cuatro presupuestos no hay responsabilidad que d lugar a la indemnizacin. De all que la investigacin, tendiente a establecer si la persona de quien se pretende la indemnizacin es o no responsable, deba principiar por analizar si cometi o no una infraccin. Ej.: si actu en legtima defensa y no incurri entonces en incumplimiento alguno, tal investigacin debe ser abandonada. Si, en cambio, se concluye que hubo infraccin, debe estudiarse si promedia un factor de atribucin eficaz, ej. Si se precisa culpa y no la hubo, tampoco habr responsabilidad. D) INCUMPLIMIENTO OBJETIVO. Nociones previas, Concepto: consiste en la infraccin de un deber; su carcter objetivo deriva de que resulta de una observacin previa y primaria del acto, ajena a toda consideracin de la subjetividad del agente, de tal manera el obrar de un loco que no puede ser culpable por carecer de discernimiento puede resultar objetivamente ilcito. 41

Conductas trascendentes e intrascendentes: si se relacionan los actos con las consecuencias jurdicas se advierte que algunas conductas son indiferentes para el derecho, como las relativas a las reglas de cortesa o urbanidad: tales conductas son intrascendentes. Otras son trascendentes: algunos planos de la conducta, que parecen como indiferentes al derecho, pueden adquirir trascendencia normativa en cuento una norma los considere antecedentes de su imputacin; es el caso de la moral y las buenas costumbres. La trascendencia puede ser: 1) positiva: si adecua a las pautas del ordenamiento jurdico y 2) negativa: si transgrede dichas pautas. Ilicitud objetiva contractual: art. 1066 Cd. Civil: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto es decir: 1) la ilicitud objetiva surge de la confrontacin de la conducta obrada con la ley en sentido material, y no en sentido formal. Aunque la prohibicin legal es especifica, por referirse a situaciones concretas, tambin puede ser genrica y comprender un gran conjunto de acciones, sin descripcin particular 2) se reafirma el principio de reserva, pues exige la ley previa a la transgresin, anque sin el sentido de tipicidad propio del derecho penal 3) el anlisis de la ilicitud es realizado mediante la confrontacin total del ordenamiento jurdico. 4) en nuestra opinin son tambin ilcitas las conductas contrarias a los fines de la norma jurdica al conceder un derecho, o adversas a la buena fe, la moral y las buenas costumbres, en cuanto importan un ejercicio irregular del derecho subjetivo, y configuran as un acto abusivo. Relevancia de la consideracin objetiva de la ilicitud: es un presupuesto de la responsabilidad, pero tiene otras virtualidades: 1) la legitima defensa proviene procede ante la simple agresin aunque no provenga de un sujeto jurdicamente imputable 2) el acto del menor de 10 aos, o del demente, no puede ser ilcito en sentido subjetivo, pero nicamente proyecta responsabilidad al padre, tutor o curador, si es objetivamente ilcito. 3) el incumplimiento objetivamente considerado autoriza por s solo la adopcin de medidas cautelares y da derecho a quien lo padece para promover demanda contra el incumplidor, sin que la demostracin de la culpabilidad de ste sea presupuesto de esa premocin. Modos de obrar: Actos de comisin: la infraccin puede ser llevada a cabo mediante un acto positivo (matar, hurtar etc.) en tal supuesto se obra por comisin o ejecucin. Comisin por omisin: en esta situacin hay hechos negativos que, en si mismos, no constituyen infraccin, pero cuyo resultado es ilcito. Actos de omisin: art. 1074: Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido en la orbita extracontractual, la omisin slo es ilcita cuando la accin omitida estaba impuesta, en los incumplimientos contractuales, es comn que se obre por omisin: la accin del deudor tendiente al cumplimiento est impuesta por el art. 1197 del cd. Civil. El proyecto de reformas del cd. civil. Del poder Ejecutivo de 1993 aplica las mismas reglas a los hechos y a las omisiones; la norma rige tanto a la responsabilidad contractual como a la extracontractual, dentro del mbito de la causalidad adecuada y el ejercicio regular de la facultad de omitir no da lugar a indemnizacin alguna. Causas de justificacin: a) nociones previas, concepto: ciertas circunstancias justifican una conduzca que, de no haber mediado ellas, sera ilcita, se trata de las denominadas causas de justificacin que excluyen la ilicitud de la conducta del caso dado. Diferencias: 1) causas de inimputabilidad: stas excluyen la culpabilidad, sea porque el sujeto carece de discernimiento, fuera por que obro victima de error. El acto inimputable es objetivamente ilcito aunque no acarrea responsabilidad; el acto justificado es, en cambio objetivamente lcito. 42

2) excusas absolutorias: en este caso se excluye la sancin, el acto es objetivamente ilcito e imputable, pero no genera responsabilidad ntegra para el autor; es el caso de las clusulas limitativas de responsabilidad b) casos: Ejercicio regular de un derecho : es frecuente que los sujetos perjudiquen otros con su obrar. En los negocios puede suceder que alguien gane y alguien pierda. En el mercado quien tiene xito aumenta su clientela, muchas veces a expensas de otro competidor que la pierde. El derecho no puede reprochar esas ventajas, en tanto no resulten de una violacin de la ley, o de una conducta irregular. El dao causado en ejercicio regular de un derecho esta justificado y no da lugar a resarcimiento a favor de quien lo sufre. Legitima defensa: el art. 34 inc. 6 del cd. Penal da la siguiente caracterizacin de la legtima defensa: El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. Es decir, en palabras de Orgaz, hay defensa legitima privada cuando una persona, en situacin de urgencia y con medios racionales, causa un dao a otra al repeler, contra sta una agresin actual e ilegtima esta causa de justificacin no parece consagrada genricamente por el cd. Civil, que solo la contempla en el art. 2470 como defensa de la como defensa de la posesin en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran emaciado tarde la defensa de un derecho propio injustamente amenazado constituye el ejercicio regular de un derecho, de manera que, en los alcances en los cuales lo autoriza el cd. Penal, debe tambin ser considerada causa de justificacin en el rea del derecho civil. Inclusive cuando se obre en defensa de la persona o derechos de otro Estado de necesidad: su concepto es dado por el art. 34 inc 3 del cd penal, en cuanto justifica la conducta de quien causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ah sido extrao. si alguien se viere constreido a causar a otro un dao para evitar otro mayor que no tuviere la obligacin de soportar, inminente, al que hubiera sido extrao, le estar permitido en medida de los indispensable esta causa de justificacin tampoco aparece prevista por el cd. Civil, pero su vigencia es tambin indudable por el principio de conservacin de bienes jurdicos que explica el sacrificio de uno de menor entidad en resguardo de otro mayor. Es lcita la conducta de quien causa un dao, de otro modo inevitable, para conjurar un mal mayor e inminente que amenzara al gente o un tercero, si el peligro no se origino en un hecho suyo. Otros casos: existen otros casos que actan como causas de justificacin: 1) la facultad publica o privada para atacar un derecho subjetivo (poder de la autoridad, o derecho de los padres para corregir o hacer corregir a los hijos) 2) el consentimiento de la lesin por el damnificado, a menos que tal consentimiento sea contrario a una prohibicin de la ley, o sea inmoral. Es el caso que el paciente admite ser operado pues, en caso contrario, el cirujano habra cometido el delito de lesiones. 3) la intromisin en la facultad ajena realizada en inters del tercero y en atencin a su voluntad real o presumible, es el caso de quien gestiona un negocio ajeno, aunque contra su expresa prohibicin con tal que lo haga tilmente. 4) el derecho de resistir la orden injusta, por parte del subordinado (derecho de desobediencia) Cumplimiento defectuoso: el incumplimiento puede ser: 1) absoluto, cuando la conducta obrada es inversa a la debida y, 2) relativo: cuando hay un defecto en cuanto a la circunstancias de modo, tiempo y lugar de cumplimiento. Este cumplimiento defectuoso es una especie de incumplimiento, y genera tambin la responsabilidad del deudor, que solo se libera mediante su cumplimiento exacto. Actitudes que puede adoptar el acreedor: frente a un intento del deudor de pagar defectuosamente, el acreedor puede optar algunas de estas actitudes: 1) rechazar el pago por carencia del requisito de identidad 2) aceptar el pago defectuoso, con lo cual la deuda queda extinguida por dacin de pago 3) aceptar el pago defectuoso, pero con reserva del derecho a reclamar que lo adecue correctamente, o la correspondiente indemnizacin por el defecto. Cumplimiento defectuoso ignorado: a veces el defecto no es ostensible, de manera que la recepcin del pago en tales circunstancias, aunque no hayan sido formuladas reservas, no extingue el derecho del acreedor a reclamar ulteriormente, pues falta el requisito de haber recibido 43

voluntariamente por pago de la deuda algo distinto de lo debido. Cuando el acreedor descubre el defecto oculto tiene accin contra el deudor, pero esta accin esta sometida a un plazo de prescripcin muy breve: tres meses en la compraventa civil o el que fije el juez hasta un mximo e seis meses en la compraventa comercial, o la necesidad de denunciar el defecto dentro de los 60 das en la locacin de obra. RELEVANCIA DEL INCUMPLIMIENTO: MORA DEL DEUDOR Mora: estado en el cual el incumplimiento material se hace jurdicamente relevante. Deben concurrir 3 requisitos: 1- El incumplimiento 2- Que sea imputable al deudor 3- Que el deudor este constituido en mora. La demora, o retardo del deudor, es un elemento material de la mora, pero no la mora misma. La imputabilidad del incumplimiento resulta de la existencia de un factor de atribucin suficiente. La interpelacin consiste en la exigencia del pago y puede ser hecha: 1- Judicialmente (cuando interviene el rgano jurisdiccional, es el caso de la intimacin de pago hecha por el oficial de justicia) 2- Extrajudicialmente (no es un acto formal, puede ser hecha por escrito o verbalmente) La interpelacin es un acto jurdico unilateral y recepticio: 1- Es un acto jurdico porque se persiguen consecuencias jurdicas 2- Es unilateral ya que basta para formarlo la voluntad de una persona: el acreedor. 3- Es receptcio pues la declaracin esta destinada a ser recibida por el deudor interpelado. Requisitos intrnsecos: 1- Exigencia categrica: es un requerimiento categrico e indudable, concebido en el modo verbal imperativo 2- Requerimiento apropiado: la exigencia del pago debe estar referida a la prestacin debida, de la manera en que corresponde que sea llevada a cabo y en el tiempo propio 3- Requerimiento coercitivo: derivacin de que la interpelacin comporte una exigencia de pago 4- Exigencia de cumplimiento factible: que permita al deudor realizar el cumplimiento, que no sea intempestiva. 5- Requerimiento circunstanciado: indicar precisamente las circunstancias del pago (tiempo y lugar) si ellas no fueron establecidas de antemano o no surgen de la ley. Requisitos extrnsecos: 1- Cooperacin del acreedor: no puede requerir tilmente el pago si no ofrece brindar su colaboracin 2- Ausencia de incumplimiento del acreedor: rigen en las obligaciones correlativas el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. Artculo 509: Haba 2 excepciones expresas en el viejo artculo 509: - la del inciso 1, el caso de mora convencional, cuando era voluntad expresa de las partes que el solo cumplimiento del plazo dejara al deudor en mora; - la del inciso 2, caso de mora ex re, cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin surgan que el tiempo en que deba ser cumplida haba sido un factor determinante para que el acreedor la contrajera. Obligaciones con plazo expresamente determinado El Art. 509 en las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.Se trata de un plazo determinado expresamente. El plazo determinado puede ser cierto o incierto; cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o da o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha cierta (Art. 567, Cd. Civ.) e incierto si fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice (Art. 568) Obligaciones con plazo cierto La mora se produce automticamente por el solo vencimiento de ese plazo. Obligaciones con plazo incierto Cuando el plazo expresamente determinado es incierto, el cumplimiento del termino por si solo no deja al deudor en mora. 44

La postura dominante segn la cual seria necesario interpelar al deudor es bastante una declaracin recepticia acerca de la exigibilidad actual de la prestacin: se trata de una declaracin que, como no tiende a interpelar, no precisa ser coercitiva porque no es una exigencia de pago. El deudor de una obligacin con plazo incierto queda en mora en las siguientes circunstancias: 1- al ser notificado de la demanda, no exige el pago sino un traslado, la comunicacin al demandado de lo que peticiona el actor, para que aquel lo conteste 2- al ser presentados para el cobro la letra de cambio o el pagare a la vista, siendo que tal presentacin se limita a definir, sin interpelacin, un plazo incierto. La mora no debera producirse automticamente cuando el lugar de pago es el domicilio del deudor. Porque si el deudor tiene que pagar all le bastara al acreedor con no concurrir para dejarlo en mora, obligndolo as a realizar gestiones. Este deudor no podra probar que el acreedor no fue a su domicilio porque se trata de un hecho negativo de prueba diablica. Se inclinan por la solucin de mora automtica aun cuando el lugar de pago sea el domicilio del deudor. Hay casos en los que tampoco la mora se produce automticamente: 1- Si se conviene la interpelacin, es una norma supletoria, las partes pueden pactar que el solo vencimiento del plazo no interpele al deudor y se necesite el requerimiento judicial o extrajudicial 2- Si la mora se frustra por una causa impeditiva extraa al deudor. Tampoco cuando la ley exige interpelacin. En estos supuestos no queda otra solucin que interpelar para definir la situacin del deudor. Obligaciones con plazo tcitamente determinado Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. Obligaciones con plazo indeterminado Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijara en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedara constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. La accin por fijacin de plazo tramita por el proceso de conocimiento sumario. Cuando el acreedor pretende la fijacin de plazo puede reclamar simultneamente el cumplimiento de la obligacin. El deudor queda en mora en la fecha indicada por la sentencia. Las obligaciones puras y simples, son exigibles en la primera oportunidad que su ndole consiente. Tal declaracin clarifico que no corresponde acudir al juez demandado la fijacin del plazo en todas las obligaciones que carecen de el., inclusive en las puras y simples. Factores impeditivos de la mora Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable. Diferencias entre el incumplimiento material y la mora: Al deudor demorado en el cumplimiento se lo presume culpable, pero puede igualmente probar que el retardo no le es imputable (Art. 513) excluye la responsabilidad cuando la demora fuese motivada por caso fortuito o fuerza mayor. Casos de moda sin interpelacin: 1- obligaciones a plazo cierto 2- los de mora legal 3- obligaciones con el plazo esencial 4- obligaciones derivadas de hechos ilcitos 5- los casos en que el deudor confiesa estar en mora 6- cuando el deudor ha manifestado su voluntad de no cumplir la prestacin, inequvoco extremo en el cual la interpelacin resulta intil 7- cuando el deudor ha incurrido en inejecucin absoluta definitiva 8- si la interpelacin resulta imposible a causa del deudor. Rgimen de las obligaciones con plazo esencial No obstante que le plazo es un elemento accidental de las obligaciones, en ciertas relaciones obligacionales es un motivo determinante para el acreedor que el cumplimiento sea oportuno. Si el deudor no cumple en tiempo, su retardo equivale a la inejecucin definitiva. Hechos ilcitos 45

La mora se configura automticamente desde el da en que se produce cada perjuicio objeto de reparacin. No se lo computa desde el da del hecho, sino desde la fecha de cada rubro de la cuenta indemnizatoria. Efectos de la mora del deudor 1-Apertura de las acciones por responsabilidad. Ante la mora del deudor, el acreedor tiene derecho a: -pretender su ejecucin forzada;- obtener la ejecucin por otro;-reclamar indemnizacin. 2-Indemnizacin del dao moratorio.El deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligacin. Puede ser acumulada:-al cumplimiento espontneo tardo;-a la ejecucin especifica, aunque tarda;-a la indemnizacin por el dao compensatorio que deriva de la inejecucin absoluta y definitiva. 3-Imputacin del caso fortuito. El moroso soporta el caos fortuito a menos que la mora sea irrelevante, pero no puede prevalerse de esta irrelevancia el poseedor de mala fe. 4-inhabilidad para constituir en mora. En las obligaciones correlativas la parte morosa no tiene derecho a constituir en mora a la otra. 5-Operatividad de la clusula resolutoria. En los contratos con prestaciones reciprocas el contratante inocente puede pedir la disolucin del vinculo con los daos a cargo del moroso. 6-Perdida de la facultad de arrepentirse.(art1202)Se puede pactar una sea mediante la cual cualquiera de los contratantes puede arrepentirse del contrato, y dejar as de cumplirlo, con lo cual se lo disuelve. De tal facultad puede usar quien no esta en mora, de manera que la mora propia es un impedimento para arrepentirse del contrato. En el caso, se pierde la facultad de arrepentirse , el contrato queda en firme , pero no se pierde la sea misma. 7-Facultad de exigir la prestacin o la pena. Cuando existe una clusula penal, el acreedor puede a su arbitrio demandar el cumplimiento de la prestacin o el pago de la pena, de modo que la mora del deudor autoriza al acreedor a ejercitar esa opcin. 8-Imposibilidad de invocar la teora de la imprevisin. No puede argir la rescisin del contrato cuya obligacin se ha hecho excesivamente onerosa la parte que estuviese en mora. El derecho de pagar durante el estado de mora. El deudor moroso tiene derecho de pagar, con tal que anexe a la prestacin debida los accesorios derivados de la mora. Hay circunstancias en las cuales el deudor moroso carece del derecho de pagar: 1- Si el acreedor, fundndose en la mora del deudor, hizo uso de la clusula resolutoria, con lo cual la pretensin de pagar la deuda emergente del contrato resuelto carecera de causa 2- Si la prestacin ofrecida por el moroso carece de utilidad para el acreedor. La demora o simple retardo del deudor, que no se identifica con el estado de mora tiene una innegable trascendencia, que se evidencia en la calidad y la cantidad de efectos que por si sola produce. Cesacin de la mora - Si el acreedor renuncia a prevalerse de los efectos de la mora de la mora. Puede ser expresa o tacita. - Si el deudor paga o consigna. Cuando paga, se libera inclusive de los accesorios, como el dao moratorio, a menos que el acreedor haga reserva respecto de ste. - Se discute si la perencin de instancia provoca la cesacin de la mora del deudor. FACTORES DE ATRIBUCIN NOCIN DE CULPABILIDAD Los factores de atribucin pueden ser subjetivos u objetivos .La culpabilidad, constituye el sustento subjetivo de la responsabilidad. El previo anlisis de la voluntariedad del acto La culpabilidad importa una situacin psicolgica del sujeto, que se traduce en la omisin de cierta actitud que el derecho impone a la conducta social. La conducta culpable merece reproche , pero es previo saber si el sujeto, en razn de haber actuado voluntariamente, es reprochable. El acto voluntario como presupuesto de la culpabilidad Los actos voluntarios tienen como componentes el discernimiento, la intencin y la libertad. 1- Obstan al discernimiento la minoridad y la enfermedad mental. Los actos ilcitos practicados en estado de embriaguez son considerados voluntarios si no se probare que esta fue involuntaria 46

2- El error o la ignorancia que recaigan sobre el hecho principal, sin culpa del autor, as como el error provocado por dolo-engao, obstan a la intencin 3- La fuerza irresistible o el temor fundado de sufrir un mal grave e inminente derivado de injustas amenazas, configuran el vicio de violencia, que obsta a la libertad. Filiacin subjetiva del cdigo civil argentino. En el cdigo de Vlez Sarsfield la responsabilidad asentaba en la culpabilidad. En Francia, ha sido desarrollada la idea de culpa objetiva, admitindose que pueda haberla aun en los casos en que el agente no obra con voluntad jurdica. Basta el mero desajuste entre la conducta, efectivamente obrada y la conducta que habra sido diligente y por lo tanto pueden incurrir en ella los locos e infantes. Los factores objetivos de atribucin. Hay una notable expansin de la atribucin objetiva del deber de reparar el dao. Se trata de la teora del riesgo, que pone el resarcimiento a cargo de quien emplea una cosa o desarrolla una actividad apta para causar daos: la idea bsica es que quien introduce en la sociedad algo que tiene aptitud para provocar un perjuicio, cuando este se produce, debe soportarlo. El eje del problema, por lo tanto, se desplaza de la culpabilidad del autor a la causalidad. Michael Villey tiene afirmado que corresponde poner en la balanza tambin el inters de la victimas, de los terceros, del publico, encomiando as la necesidad de atender la globalidad de intereses en juego para llegar a la solucin justa. Los factores objetivos exceden a la teora del riesgo, debiendo computarse de manera especial la garanta. Pero los remedios pasan asimismo por otros andariveles: el seguro forzoso y los fondos de garanta, la seguridad social, la cobertura por el estado en circunstancias excepcionales. CULPALa culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Culpa, negligencia e imprudencia La culpa proviene de un acto voluntario: discernimiento, intencion y libertad. Pero en el acto culposo la voluntad del sujeto va dirigida hacia su realizacin ms no a la consecuencia nociva. La culpa se presenta en 2 versiones: 1- como negligencia, caso en el cual el sujeto omite cierta actividad que habra evitado el resultado daoso, hace menos de lo que debe. 2- como imprudencia, en la cual el sujeto obra precipitadamente o sin prever por entero las consecuencias en las que poda desembocar su accin irreflexiva: hace ms de lo que debe. La culpa tiene 2 elementos negativos: 1- hay carencia de la diligencia debida (Art. 512) 2-hay carencia de malicia. Culpa civil y penal (Art. 84 y 94) La culpa penal tiene iguales elementos que los enunciados en el numero anterior para la culpa civil y que aquella tambin puede darse con forma de imprudencia o de negligencia. Antecedentes histricos y derecho moderno Clasificacin y graduacin de la culpa. Derecho Romano, 3 tipos de culpa: 1-culpa grave, consista en no comprender lo que cualquiera habra comprendido, implicaba una enorme desaprensin 2-culpa leve: 2 versiones: a) La culpa leve en abstracto que tomaba como modelo al buen padre de familia b) La culpa leve en concreto cuyo paradigma era la diligencia del propio deudor en sus dems relaciones 3-la culpa levsima, tomaba como arquetipo a un superhombre, el muy buen padre de familia, de manera que la m###nima desatencin significaba culpa. En el derecho romano se tomaban 2 criterios bsicos de apreciacin de la culpa: uno, segn un modelo abstracto (el muy/buen padre de familia) y el otro, de acuerdo con la situacin concreta del deudor. Prestacin de la culpa (Art. 512) 47

1- Si la utilidad era comn para el deudor y el acreedor, se responda por la culpa leve y por supuesto de la grave. 2- Si la utilidad era exclusiva para el acreedor, el deudor responda nicamente de la culpa grave. 3- Si a utilidad solo exista para el deudor, este responda inclusive de la culpa levsima. Algunos cdigos siguen el sistema de clasificacin de culpa del derecho romano. Otros cdigos abandonan la graduacin de culpa , pero conservan el tipo abstracto del buen padre de familia o el modelo de los cuidados requeridos en las relaciones ordinarias. Aclara Orgaz, existe siempre un termino de comparacin entre la conducta real y la debida: no se compara la conducta obrada frente a la obligacin con la actitud general del mismo agente, pues si este es torpe o inhbil o poco inteligente su acto tambin lo ser y en consecuencia esto importara, de admitirse la excusa, crear una nueva y variada fuente de inimputabilidad. Art. 909: para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes...Para que no sean de mejor condicin los necios que los sabios. Art. 902: cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos No obstante, en el sistema argentino rigen en sus respectivos sectores las nociones de culpa grave, leve y levsima, as como la teora de su prestacin. La culpa leve en abstracto resulta de los Art. 413 y 475 del cdigo civil (en materia de tutela y curatela).La de culpa leve en concreto que toma en cuenta el modo en que se comporta el deudor y sus en sus propios asuntos. La de culpa levsima se aplica cuando se exige una diligencia especial (Art. 902 y 909, cod.civ.) Unidad o pluridad de la culpa Se trata de establecer si la culpa que genera responsabilidad contractual es o no la misma culpa que constituye un elemento ilcito. Una teora sostiene la dualidad de la culpa civil y su fundamento estriba en el distinto origen de la norma que regula las relaciones jurdicas en ambos casos: el previo acuerdo de partes en el contrato, el poder pblico o la voluntad general en el hecho ilcito. Este criterio, ha sido abandonado en este siglo. Hoy domina la teora de la unidad: la esencia de la nocin de culpa civil es idntica. Pero tal unidad no excluye 2 regimenes de responsabilidad civil, contractual y extracontractual, que derivan de la distinta gnesis y de la diferente estructura de una y otra. Las denominadas culpas precontractual e in contra hendo y postcontractual. En el proceso de formacin del contrato pueden surgir deberes para as partes, previos o distintos, de los emergentes del contrato mismo. Ello tiene especial ocasin de suceder cuando el acuerdo se ana escalonadamente, cuando se trata de un negocio complejo cuyos detalles son ajustados pas a pas. Es comn un previo acercamiento de partes, en tratativas preliminares. Ese periodo puede continuarse en otro de elaboracin de la oferta, mas avanzado que el anterior, pero siempre previo a su emisin. Despus-tambin en etapa preparatoria-se emite la oferta, que el oferente sin embargo tiene derecho a revocar en tanto no se cierre el circuito con la aceptacin que concluye el contrato .Hay entonces un ante-contrato (Leduc) o una promesa de contrato que, en determinados casos, puede comprometer la responsabilidad del proponente. Existe tambin la posibilidad de que sea concluido un contrato viciado de nulidad cuya falla sea in contra hendo. Como consecuencia de la manera en que esa sancin opera respecto del acto, lo priva de sus efectos propios. Asimismo, y siempre antes de ser perfeccionado el contrato, pueden suceder diversos accidentes. En estos casos, se afirma, habra una especifica culpa precontractual o in contra hendo pero, en nuestro modo de ver, ello es exacto solo en cuanto se describe temporalmente el fenmeno, pues aquello esta antes del contrato. Inversamente, despus de de que el contrato ha agotado sus efectos jurdicos, algunos deberes que subsisten pueden ser trasgredidos actuando con la culpa postcontractual. Tampoco hay aqu una categora especial de culpa, pues se subsume en la extracontractual. Dice Lalou, corresponde aplicar los preceptos de responsabilidad extracontractual cuando se comete culpa despus o al costado del contrato . Prueba de culpa 48

En principio, el acreedor de la indemnizacin proveniente de un hecho ilcito debe probar la culpa de aquel a quien le asigne responsabilidad. En la esfera contractual, el acreedor estara eximido de esa prueba, pues para liberarse el deudor estara precisado a demostrar su diligencia o la ruptura de la relacin causal. Como la culpa constituye un elemento de acto ilcito debe acreditarla para demostrar su ttulo a la prestacin que pretende del sindicato como deudor. En cambio, en el contrato, como la obligacin stricto sensu preexiste al incumplimiento, y por lo tanto el acreedor tiene ya ttulo para obtener la prestacin, le bastara acreditar la existencia del contrato, y el deudor, para obtener el rechazo de la pretensin de aquel, debera probar o que cumpli, o que se liber por caso fortuito, o que obr sin culpa. Si fallara en esta prueba, resultara responsable. Excepciones: Criterio moderno. Esa regla, en materia de responsabilidad extracontractural, queda de lado cuando el dao se produce con intervencin de cosas. En la esfera contractual aquella solucin tiene vigencia en las obligaciones de resultado, pero no rige en las obligaciones de medios. Aunque el sistema no se da en alternativa binaria, pues presenta mltiples matices: 1- Hay obligaciones de resultado atenuadas (en las cuales el deudor se libera probando simplemente la falta de culpa) y ordinarias (en las que no basta la prueba de la falta de culpa y es preciso acreditar la ruptura de la relacin causal) 2- En algunas situaciones extremas, el deudor contractual no se libera sino cuando pierde todo su patrimonio 3- En ciertas hiptesis, la obligacin de resultado es agravada, en virtud de que siendo menester probar la incidencia de un hecho que rompa la relacin causal, ese hecho es calificado, pues no basta acreditar el caso fortuito o fuerza mayor genrico. Inversamente, en algunas obligaciones de medios el demandando (deudor) tiene la carga concurrente con la del actor de probar su diligencia. Dispensa de la culpa Hay dispensa de la culpa cuando se conviene eximir al deudor de responsabilidad, total o parcialmente, por su incumplimiento culposo. Cuestin distinta es la renuncia a la indemnizacin, por parte del acreedor, con posterioridad a dicho incumplimiento. Alcances La eximicin convenida de la responsabilidad por culpa puede ser total o parcial. 1- Si es total, se trata de una clusula eximente de responsabilidad que no puede ser admitida porque le quita seriedad al vnculo obligatorio en la medida en que el deudor podra desentenderse de toda diligencia sin incurrir en responsabilidad. 2- Cuando es parcial, se trata de una clusula limitativa de responsabilidad. En principio, estas clusulas son vlidas, pues su operatividad se limita a eximir al deudor de alguna culpa concreta que pueda cometer o a marcar un tope para su responsabilidad. Sin embargo, en ciertos casos, las clusulas limitativas estn prohibidas. Sancin que recae Hay varios criterios respecto de la sancin que corresponde en el caso en que se pacta una clusula eximente de responsabilidad prohibida. 1- Para algunos, corresponde la nulidad total, de la clusula y del contrato, en virtud de que la nulidad de un acto es total. 2- Para otros corresponde tan slo la nulidad de la clusula de irresponsabilidad, pues de otro modo se llegara precisamente al resultado querido por el deudor al incluirla, que es desentenderse del cumplimiento de su obligacin (Galli). 3- Para otra postura (Lambas) si el deudor, que estableci una de esas clusulas en su favor, da comienzo a la ejecucin del contrato, tal actitud debe ser estimada como una renuncia al derecho de prevalerse de tal clusula, con el efecto de dejar inclume al contrato de una vez expurgado de ella. 4- Antes del principio de ejecucin, corresponde nicamente la nulidad de la clusula, para no hacer el juego a la desaprensin del deudor. Pero estimamos que el principio de ejecucin produce el efecto de salvar la validez del contrato, por ser incompatible la actitud del deudor de comenzar a someterse a sus virtualidades, con la autorizacin que pact para permitirse incumplir impunemente por culpa. 49

Comprensin actual De acuerdo con el criterio de la doctrina nacional la eficacia de las clusulas limitativas de responsabilidad esta sometida a estas directivas: a9en materia extracontractual la regla es la invalidez; b)en los contratos discrecionales, tales clusulas son consideradas validas; c9en especial, y para toda especie de contratos, se predica la invalidez de las clusulas que afectan la libertad contractual, desnaturalizan la esencia del vinculo obligacional, dispensan el dolo o la culpa grave, contraran el orden publico, la moral o las buenas costumbres, atentan contra la beuna fe, comportan abuso del derecho, son lesivas, o reducen las responsabilidad a un monto irrisorio; d)en los contratos con clusulas predispuestas, son nulas las clusulas que afectan los derechos del adherente o amplan los derechos del predisponente que resultan de normas legales supletorias, o establecen la irresponsabilidad del predisponente, aun cuando hayan sido aceptadas por el adherente; e) la nulidad es parcial y circunscripta a la clusula limitativa y en principio, absoluta. Aunque la clusula limitativa sea considerada valida, en tanto contiene una renuncia su prueba queda a cargo del deudor, y la interpretacin es restrictiva; f) Culpa de la victima; g) culpa recurrente; h) proyeccin de la culpa. Culpa de la victima Art. 1111: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. La vctima debe soportar el dao sufrido por ella misma en razn de su culpa. Esta culpa opera como una causa extraa al hecho del autor (con causa), que suprime o desva el curso de los sucesos y, general una relacin causal propia que resulta ajena a la responsabilidad de dicho autor. En materia contractual el Art. 513 del cdigo civil sienta la regla de que el caso fortuito libera al deudor. En la orbita contractual no provee una norma genrica peor su articulo 1128 dispone congruentemente que cesa la responsabilidad en el caso en que el dao causado hubiese provenido de fuerza mayor. Es problemtico si, cuando la ley admite a la culpa de la victima como circunstancia eficiente para la ruptura de la relacin de causalidad jurdica, ello implica que tambin pueda ser argido tilmente el mero hecho de una o de otro en los casos en que la ley carga a determinado sujeto con una presuncin de causalidad a nivel de autora. En la reciente legislacin argentina, es frecuente que ni siquiera la culpa de la victima o la culpa de un tercero, tengan aptitud para liberar al sindicado como responsable. De alguna manera, la determinacin de si el mero hecho de la victima, o de un tercero, es suficiente o no lo es, para liberar a quien la ley adjudica responsabilidad, incursiona en el rea de la poltica jurdica. Ha dicho Viney que aceptar la eficiencia de ese mero hecho va directamente contra toda la evolucin del derecho de la responsabilidad civil que esta orientado evidentemente, hacia la proteccin de las personas daadas.En ciertas circunstancias el sujeto realiza actos de abnegacin o altruismo, de resueltas de los cuales sufre un dao. En principio no corresponde considerar que tales actos signifiquen culpa de victima, de manera que cabe la resarcibilidad del dao a cargo del beneficiario de esos actos. Pero, en cambio, hay un acto imprudente (culposo) si se afronta un peligro desproporcionado con el fin perseguido. Si, pro un lado el Derecho no puede alentar la conducta de quien se desentiende del mal ajeno, no puede tampoco impulsar actos irreflexivos de temeridad. En ciertas circunstancias la aceptacin de riesgos por parte de la victima incide sobre su derecho a la indemnizacin. De acuerdo con el criterio de Orgaz: 1-hay aceptacin impropia de riesgos cuando una persona asume un peligro del que nadie es particularmente responsable. En estos casos, el someterse a tal riesgo impropio no configura culpa; 2-Hay, por lo contrario, aceptacin propiamente dicha de riesgo cuando la victima asume el peligro inherente a la cosa o la actividad ajena que le produce el dao. Culpa recurrente Hay culpa recurrente cuando se conecta la culpa del damnificado con la del autor del hecho. No se debe confundir la concurrencia de causas con la concurrencia de culpas. Habiendo culpa tanto del autor como de la victima, una de esas culpas puede haber sido indiferente. Y si ambas culpas derivan una de la otra- es decir, no son autnomas-tampoco habra concurrencia de culpa. Es menester formular un distingo previo: si la culpa de la victima es ulterior al dao causado por el responsable, o si es concomitante la culpa de este: 1- si hay culpa del autor que genera un dao y ulteriormente se agrava ese dao a causa de la culpa del acreedor (victima), solo se asigna a la responsabilidad de aquel el saldo resultante de descontar de la masa total de daos causados por el acreedor; 2-es mas problemtico el supuesto de que ambas culpas concurren cuando se produce el 50

dao. Existen los siguientes criterios: a) el criterio del derecho romano era que cada uno deba soportar su propio dao, de manera que la concurrencia de culpa impeda reclamar indemnizacin. b) para otra opinin (mazeaud) el dao debe ser distribuido por partes iguales: cada uno soporta la mitad del dao sufrido por el otro; c) una tercera lnea de opinin distribuye el dao segn la gravedad de cada culpa; d) el criterio apropiado, en caso de culpa recurrente, asigna responsabilidad segn la gravitacin de cada culpa, es decir atenindose a la teora de la relacin de causalidad: una culpa mnima puede gravitar mximamente y viceversa. Si no se la puede establecer, es dable presumir que cada culpa ha gravitado en la medida de su gravedad. Y finalmente si nada de eso puede ser establecido, corresponde dividir por mitades la masa total de daos. Proyeccin de la culpa Cuando acta un representante legal o voluntario, su obrar culposo, en materia contractual, perjudica al representado. Pero, en materia extracontractual, como no hay representacin para los actos ilcitos la culpa del representante lo compromete a l mismo, no al representado. Por cierto que cuando la culpa ajena se refleja generando responsabilidad, quien soporta el dao tiene accin contra el representante o el dependiente por lo que haya pagado en virtud del hecho de estos. Y queda a salvo la accin que la victima pueda entablar encarando directamente al representante o al dependiente. DOLO Es otro factor subjetivo de atribucin. Tiene distintas acepciones. 1-como vicio de la voluntad se trata del dolo-engao, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. (Art. 93)La accin de un sujeto que provoca error en el otro y destruye as su voluntad jurdica; 2-como elemento del delito civil (Art. 1072) El delito civil es le hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de daar; 3como causa de incumplimiento contractual, que compromete la responsabilidad del deudor doloso (Art. 506) no esta definido. Consiste en la intencin deliberada de no cumplir. En tal especie de dolo el querer jurdicamente relevante se endereza hacia no cumplir, pudiendo hacerlo.No es menester que haya intencin de daar, pero si el incumplidor contractual quiere el dao, acta a fortiori con dolo. El Art. 521 introduce la idea de inejecucin maliciosa. En nuestro modo de ver se trata de la misma inejecucin deliberada configurativa del dolo en el incumplimiento contractual. Seria lo mismo incumplir por negligencia o imprudencia que hacerlo retorcidamente con animo concreto de no cumplir. La malicia en el incumplimiento contractual, dentro del gnero de la mala fe, consiste pues en la inejecucin deliberada de la deuda (contra: Borda y Mosset Iturraspe, para quienes seria menester la intencin de daar). Hay dolo directo cuando existe la voluntad concreta de daar. Este dolo es cierto con relacin al dao concretamente querido, e incierto respecto de aquellos daos hipotticamente inseparables de la inconducta. Hay dolo indirecto o eventual cuando el sujeto no tiene voluntad concreta de daar, peor no descarta que se producir dao y a pesar de ello, continua adelante. Culpa con representacin En este caso el sujeto culpable acta con al esperanza de que el dao no se producir, confa en su pericia, o en su beuna estrella, persigue una finalidad licita y, si se representa el resultado daoso concreto como efectivamente realizado, deja de obrar. La actitud del sujeto frente a la perspectiva de dao es la siguiente: en el dolo quiere el dao; en el dolo eventual no-no lo quiere; y en la culpa con representacin no lo quiere. El cdigo civil se desentiende de la clasificacin y la graduacin de culpa. No obstante hay ciertas culpas que son graves porque demuestran una mxima desaprensin. La culpa grave tradicionalmente ha sido asimilada al dolo. Esto rige en la responsabilidad contractual. En la extracontractual solo hay delito mediante el dolo directo cierto. Prueba del dolo Incumbe al acreedor por aplicacin de las reglas generales en materia de prueba. Para ello se puede acudir a cualquier medio de prueba de los hechos, siendo de agregar que el dolo no es presumido. Efectos es responsable al acreedor de los daos e intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin. El aliciente para que el acreedor se preocupe por probar el dolo es la mayor extensin de la responsabilidad del deudor en tal hiptesis. Hay que sealar, tambin que 51

en ciertos casos especiales la responsabilidad jurdica exige la concurrencia del dolo o culpa grave, que le es asimilable. Dispensa del dolo El deudor se reserva la facultad de incumplir dolosamente sin cargar, total o parcialmente, con responsabilidad. El Art. 507 el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin Alcances de la prohibicin .Lo que el Art. 507 del cdigo civil prohbe es la dispensa anticipada del dolo. Nada impide, sin embargo, que con ulterioridad a la inejecucin dolosa, el acreedor renuncie a obtener indemnizacin. La dispensa total y la parcial de responsabilidad y la dispensa del dolo propio y la del subordinado, en cuanto longa manu del principal. En torno de la sancin que corresponde cuando, pese a la prohibicin expresa de la ley, se pacta una clusula de dispensa del dolo, se reproduce la discusin que analizamos en el numero 448 a propsito de las clusulas de dispensa de culpa. Para nosotros , antes del principio de ejecucin se impone la nulidad de la clusula, pero el principio de ejecucin salva integralmente la validez del contrato. TEORIA DEL RIESGO Constituye el soporte fundamental de la atribucin objetiva de responsabilidad en el momento actual. Riesgo provecho: pone los daos a cargo de quien obtiene ventajas de la realizacin de cierta actividad. Riesgo creado: se independiza de la idea de aprovechamiento econmico, y considera bastante la introduccin del elemento con aptitud para daar los fines de asignar el deber de resarcir a quien con l creo el riesgo. Coexistencia con la culpa De cualquier manera, ni en los conceptos mas extendidos, la culpa deja de tener cierto grado de relevancia: a)para algunos, la culpa sigue siendo el factor de atribucin sustancial, en tanto incumbe al riesgo un papel limitado y secundario; b) para otros, el eje del sistema corresponde a la teora del riesgo, reservando a la culpa una significacin de menor entidad; c)en otro punto de vista cada factor de atribucin- la culpa y el riesgo- tienen zonas de influencia distintas. Pero aun en las concepciones mas objetivistas, la culpa no es indiferente: a)buen numero de hiptesis de responsabilidad no son concebibles sino cuando promedia culpa del causante dao; b)en los casos de atribucin objetiva, la circunstancia de que sea probada la culpa del responsable influye de alguna manera en la fijacin del monto indemnizatorio; c)la culpa de la victima, si bien no obsta a la responsabilidad en casos de seguro o de seguridad social, en la teora del riesgo puede operar como concausa que libera total o parcialmente de responsabilidad al titular de la cosa o actividad. Penetracin en el derecho argentino La ley 17.711 (ao 1968), de reformas el cdigo civil, introdujo genricamente esta teora en el derecho comn. Juicio critico Requisitos a que debera ser sometida la incorporacin de esta teora : a)La teora del riesgo solo debera regir para cosas o actividades peligrosa o con gran virtualidad en la produccin de perjuicios.; b)no parece admisible un deber de reparar fundado en la teora del riesgo sin un tope cuantitativo..Asumida la conveniencia de estimular el aseguramiento de los dueo de cosas, o titulares de actividades, con alta probabilidad de causar daos, la existencia de un tope indemnizatorio aparece como un presupuesto imprescindible para que el segundo pueda ser contratado, por lo menos, a valores razonables .Si se considera valioso instar al aseguramiento, inclusive forzoso, el tope indemnizatorio resulta ser necesario; c) es imprescindible establecer que solo se atribuye al dao en razn del riesgo en tanto no haya una concausa que desplace o desve la relacin de los sucesos. La limitacin cualitativa de la indemnizacin ha existido desde siempre, en todos los sistemas jurdicos, se trata de un acotamiento de la reparacin integral. Pero existen tambin varios limites cuantitativos de dicha indemnizacin: a) el cdigo civil trae algunas hiptesis ntidas en materia de obligaciones cuando se estipula una clusula penal porque el acreedor no tendra derecho a otra indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente.(Art. 655); b) los limites cuantitativos resultan asimismo de diversas leyes especiales: 1- en materia de infortunios laborales, a partir de la ley 9688. 52

La doctrina. En la doctrina nacional la limitacin cuantitativa de la responsabilidad ha sido apoyada tambin por varios autores( Llambias).Los encuentros de juristas propician el seguro obligatorio para las actividades de alta siniestralidad, articulado con fondos de garanta y con mecanismos de pronto pago y, consecuentemente, a fin de facilitar la aplicacin de ese rgimen, que sean establecidos criterios cuantitativos para la atribucin objetiva del deber de reparar, sobre la base de topes, tablas o baremos, u otro mecanismo idneo . Adems de la limitacin cuantitativa de la responsabilidad ha sido sugerida su tarifacin. Criterios de solucin. La limitacin de la responsabilidad es un tema de poltica jurdica. No hay acuerdo sobre la eficiencia o ineficiencia de los lmites cuantitativos de la responsabilidad. Para afirmar su ineficiencia se sostiene que los topes indemnizatorios implicaran una transferencia de riesgos a la victima. Pero, en sentido conceptual inverso, se arguye que atribuir injustificadamente el deber de reparar el dao ajeno seria como imponer un tributo por va ####gica.Los topes indemnizatorios sirven para instar a quienes realizan actividades que tienen aptitud para causar daos tomen seguros de responsabilidad civil. Tambin se considera que optimizan el precio de las primas. Ms all de toda discusin terica, es muy probable que el legislador adopte topes indemnizatorios y de ser as, tendr que tomar partido en diversas cuestiones: 1- deber determinar concretamente las reas especificas de responsabilidad objetiva; 2- la magnitud del tope indemnizatorio, el que deber ser razonable; 3- deber privarse del derecho de invocar esa limitacin al responsable que no hubiera actuado diligentemente y en especial si no cumpli las normas administrativas de prevencin o no adopto las medidas razonablemente adecuadas a ese fin en caso de no haberlas; 4- la gran invalidez existe cuando la victima necesite la asistencia continua de otra persona para realizar los actos elementales de su vida (ley 24.557)el art 17 dispone que, en el caso de gran invalidez, corresponde el pago de una indemnizacin suplementaria al mximo legal, pero solo se trata de pagos mensuales equivalentes a 3 veces el AMPO ( aporte medio provisional obligatorio); 5- es de inters general instar al aseguramiento, es cierto que podra imponerse el seguro forzoso para las actividades de alta siniestralidad, pero ello no parece adecuado porque es improbable que la ley capte la totalidad de las actividades cuyos niveles de siniestralidad imponen razonablemente el aseguramiento y , en todo caso, parece preferible que cada responsable potencial cuide de sus propios intereses; 6)correspondera establecer fondos de garanta. Estos fondos son operativos en los casos en que el autor es desconocido, no esta asegurado o esta infraasegurado, de insolvencia de la aseguradora o de daos superiores a los cubiertos por la pliza. Quid de la tarifacin. Es preciso advertir que la fijacin de un limite cuantitativo para la indemnizacin no significa tarifarla. La tarifacin implica determinar qu porcentaje de incapacidad produce cada uno de los daos sufridos. La determinacin de los montos indemnizatorios genera gran incertidumbre y para contribuir a despejarla puede ser til el auxilio de baremos, tablas o ndices, siempre que les sea asignado el mero alcance de indicadores auxiliares. En el rgimen vigente, prev una tabla de evaluacin de incapacidades laborales.Se toman en consideracin las caractersticas del sujeto accidentado y de la lesin, las posibilidades de reubicacin, la afectacin para el desempeo de su tarea habitual, etc (factores de ponderacin) Nocin de garanta: otro factor objetivo de responsabilidad es la garanta. En su esfera, es posible que corresponda reparar un dao sobrevenido por caso fortuito (Mazeaud).En materia contractual hay garanta por eviccin y por vicios redhibitorios. En el rea extracontractual hay garanta del principal por los daos que causen quienes se hallan bajo su dependencia, caso en el cual la prueba de haber obrado con diligencia esto es sin culpa, no libera al principal. La victima tiene derecho de accionar indistintamente contra el principal o el dependiente. Nocin de solidaridad: seguro, fondos de garanta, seguridad social, asuncin de daos por el Estado. Las ideas contemporneas preconizan, un criterio solidarista: a) el asegurado, mediante el pago de una prima, obtiene que el asegurador cubra el dao que l sufre, y como esa reparacin se solventa mediante el pago de la masa de primas, el dao individual resulta distribuido entre todos los asegurados; b)la importancia del seguro ha sido encomiada reiteradamente, sostenindose la necesidad de seguros obligatorios para el desarrollo de mltiples actividades, como los que existen para el caso de muerte de trabajadores en relacin de dependencia.. Se los propicia para actividades o cosas riesgosas en general; c) pero, cuando quien resulta demandable no est asegurado, o lo esta insuficientemente (caso de infraseaguro), o el autor es indeterminado o insolvente, la creacin de un 53

fondo de garanta permite a la victima acceder a un arbitrio de pronto pago. Los operadores jurdicos argentinos han coincido en la necesidad de crear fondos de garanta para casos de actividades o cosas riesgosas; d) la seguridad social, que tiene manifestaciones-aunque limitadas-en materia laboral, tiende a extenderse para la generalidad del derecho de daos. Mediante la seguridad social , un fondo al que contribuyen los titulares de actividades que tienen gran incidencia en la produccin de daos y tambin el Estado- como en Nueva Zelanda y Suecia- afronta nicamente ciertos perjuicios, por lo cual no rige la reparacin plena; e) cuando se trata de daos derivados de circunstancias excepcionales, como por ejemplo catstrofes, suele intervenir el Estado, que los asume y reparte entre los contribuyentes y los distribuye Mecanismos de pronto pago. La indemnizacin, para no agregar nuevas afecciones a los intereses de la victima, debe serle liquidada rpidamente. El empleado tiene derecho a reclamar la indemnizacin a aseguradora que dispone de 15 das para el pago a partir de la denuncia de los hechos causantes de daos y est sujeta al rgimen de mora automtica. La ley 17.711. Conforme al art 1113 del cdigo civil, tras la reforma de 1968, cuando el dao es causado por el riesgo o vicio de la cosa, la responsabilidad es objetiva: como se prescinde de la nocin de culpabilidad, el dueo o guardin no se pueden liberar del deber de reparar que se les asigna, mediante la prueba de no haber habido culpa de ellos. La ley no hable de cosas riesgosas, sino de riesgo de la cosa. Para interpretar el art 1113 hay que tener presente que: a)no ha sido formulada una categora rgida de cosas riesgosas, debindose ponderar en cada caso si, en razn de haber quedado la cosa fuera de control del guardin y desempeando un papel activo, causo un dao en violacin del deber de no causarlo; b)hay vicio en la cosa cuando tiene un defecto-ostensible u oculto-que la hace impropia para el destino que se le da; c) en todos los casos el dao es causado por la cosa, pues sobresale una causa fsica y la accin humana aparece solo de manera mediata. Cuando el dao se origina con la cosa ella tiene una relacin mayor con la accin humana, no rige la teora del riesgo sino que hay una simple inversin de la carga de la prueba de la culpa. En el dao con la cosa la culpa solo se presume; d)el art 113 del cdigo civil vigente no menciona a la actividad riesgosa, que implica un concepto distinto del riesgo de la cosa: una actividad puede ser riesgosa en si misma, o por las circunstancias en que se desarrolla, sin que sea menester que el dao resultante derive de la intervencin de cosas. En los limites de la responsabilidad establecida por el art 1113, el dao causado por el esfuerzo desplegado por el trabajador para desplazar una cosa inerte, puede imputarse a riesgo de la cosa. Responsabilidad contractual objetiva. El art 1113 esta emplazado en el titulo de los hechos ilicitos, lo cual obstaculiza su aplicacin a los incumplimientos contractuales. No obstante, en doctrina se propicia su extensin a la materia contractual, en especial para los daos provocados por productos de consumo, para el caso de quemaduras resultantes de una incubadora para neonatos. Se trata de virtualidades de las obligaciones de resultado ordinarias o agravadas, segn el caso, que estn a cargo del contratante sindicado como responsable. Fundamentos de la asignacin del riesgo. En trminos generales, las distintas situaciones pueden ser agrupadas as: a) cuando se trata de daos causados por la cosa, la responsabilidad del dueo o guardin resulta combinadamente: 1- de la creacin del riesgo, porque cuando es usada una cosa con riesgo o vicio se incrementa el peligro potencial de que se produzcan daos; 2-del provecho que se obtiene de la cosa al servirse de ella; b)en otros casos la creacin del riesgo resulta de la mera introduccin de una cosa en la comunidad, y se independiza de la situacin actual en cuanto al dominio o la guardia de ella. El fabricante responde por los daos causados por un producto del cual es dueo el propio consumidor que los sufre; c) en la actividad riesgosa la creacin del riesgo deriva de la realizacin de esa actividad; d)en la responsabilidad contractual objetiva que tiene a su cargo uno de los contratantes, pueden influir tanto la creacin del riesgo como el provecho que obtiene de su actividad; e)la responsabilidad del productor aparente del riesgo provecho. La reforma de 1968.la ley 17.711 no establece la responsabilidad del loco o del menor de 10 aos, sino tan solo una equitativa indemnizacin. Y no es lo mismo ser responsable que ser deudor de una indemnizacin equitativa, porque el responsable lo es por las consecuencias inmediatas, mediatas y causales en la medida que corresponda y , en cambio, la indemnizacin de equidad se desentiende de esas pautas y es fijada segn otros datos circunstanciales, con independencia de las relaciones causales jurdicamente relevantes. Establece el art 907: los jueces podrn tambin disponer un 54

resarcimiento a favor de la victima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la victima QUID DE OTROS SUPUESTOS FACTORES OBJETIVOS a) el abuso del derecho: el art 1071, reformado pro la ley 17.711, establece lo siguiente: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerara tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Desde el enfoque de la responsabilidad civil, existe un acto ilcito que da lugar a indemnizacin si hay dao y si concurren los dems presupuestos de la responsabilidad civil. En el ejercicio abusivo de los derechos, la trasgresin es solapada: bajo la mascara de una facultad, se la exorbita; se invoca una facultad determinada y se va mas all de ella. La irregularidad del ejercicio del derecho configura el elemento objetivo de trasgresin de la norma, que es el primer antecedente de la imputacin de responsabilidad cuando ocurre un dao. Con una lectura subjetivista es posible predicar que la atribucin de responsabilidad por acto abusivo exige culpa, y que sta queda revelada o demostrada porque los hechos hablan por si mismos. Pero, en realidad, ese razonamiento viene a escamotear la evidencia de que, demostrado el obrar abusivo, es intil la prueba de que se actu sin culpa: esta ineficacia de la prueba de la diligencia del abusador conduce a concluir que, en el caso, la responsabilidad es objetiva. b)El exceso en la normal tolerancia entre vecinos . El art 2618 dispone:las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas. Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o al cesacin de tales molestias. c) el auxilio benvolo Se ha resuelto que el acto de solidaridad o colaboracin benvola es fuente de obligaciones, en virtud de motivos de carcter tico y de equidad, y tambin de los principios generales del derecho. Y que, quien concurre a prestar auxilio a un automovilista accidentado y, con ese motivo, tambin se accidenta y sufre deterioros en su vehiculo, debe ser indemnizado por la persona a quien pretendi ayudar, en la medida de los perjuicios que se le ocasionaron a raz de su gesto de solidaridad. Aqu se da un supuesto asimilable a los actos de abnegacin y altruismo que no genera una responsabilidad objetiva; y es una derivacin de la idea de enriquecimiento sin causa, que se limita a restablecer el equilibrio previo y que funciona con ajuste a pautas distintas de las que corresponden a la indemnizacin. d) la invasin de la intimidad e) los actos discriminatorios f) la directiva de prevencin del dao. La idea de prevencin del dao resulta del desmantelamiento de los efectos del acto abusivo que incumbe al juez, y de la cesacin de las molestias y de los actos discriminatorios, todos los cuales resultan de la ley, o de la teora de las respectivas figuras. Responsabilidad del productor aparente. En el derecho comparado se establece la responsabilidad del productor aparente por los daos causados al consumidor. Es tal toda persona que se presenta como productor colocando en el producto su nombre, su marca o cualquier otro signo distintivo. El oferente enlaza una vinculacin directa con el consumidor mediante la propaganda y la publicidad es el producto , porque la gente lo adquiere en razn de la imagen. Solo se vincula con el proceso de comercializacin en cuanto ha generado confianza con el pblico que orienta su decisin por las calidades que asigna a la marca. El titular de la marca obtiene provecho de ella al autorizar a terceros para que empleen: por ello, la atribucin de su responsabilidad es derivada de la nocin de riesgo provecho. La asegurabilidad es una de las directivas empleadas para considerar que una obligacin es de resultado y no de medios. La limitacin del monto indemnizatorio establecida para la atribucin objetiva (2.000 argentinos en oro) no regira si el sindicado como responsable debi razonablemente haberse asegurado y no lo hizo. La misma idea ha sido incorporada a la ley 24.441. En materia de fideicomiso y de leasing dispone que la responsabilidad objetiva emergente del art 1113 se limita al valor de la cosa si fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado.Con lo cual: 1-si no pudo tomar un seguro, su responsabilidad es limitada al valor de la cosa; 2-peor si, pudiendo haberlo hecho, no lo hizo, es responsable con todos sus bienes. 55

TEORIA DEL COSTO DE LOS ACCIDENTES Quinquies, relaciones entre la economa y el derecho. Los expertos economicistas sienten al derecho como un cors sofocante y reaccionan proyectando actitudes de desprecio hacia lo jurdico y hacia sus operadores. el anlisis econmico del derecho debe ser sometido por el jurista a la critica axiolgica, partiendo de los valores fundamentales humanidad y dignidad, y atendiendo a la justicia, equidad, seguridad, orden y paz social. El derecho y la economa son 2 disciplinas sociales que se correlacionan e interpretan. Los conceptos econmicos inciden visceralmente en la solucin de los problemas jurdicos, y ello es notable en el rea de la responsabilidad. Sexies. La eficiencia. Su ideal, en cuanto a la responsabilidad civil, seria que cada una de las personas acordara con las dems las distintas alternativas que pudieran llegar a producirse, tanto en materia contractual o extracontractual, llegando as a una transaccin conveniente para todos. Ante la imposibilidad de llevar adelante semejantes negociaciones, el derecho provee una solucin, y determina por si los criterios para adjudicarlos a algunas personas, y para liberar de ellos a otras. En suma, los distribuye. Septies. Manifestaciones de la teora de los costos en la responsabilidad civil. Todo dao incide sobre alguien: sobre quien lo sufri, o sobre quien lo causo, o sobre un tercero, que puede ser el principal del causante, o un asegurador, o la seguridad social, o el Estado. El dao es un costo del accidente, que soporta la victima, o que debe asumir quien esta precisado a repararlo. Es evidente que el costo empresario derivado de la reparacin de accidentes es menor cuando la ley solo la dispone en caso de haber culpa del demandado para condenarlo a reparar daos, que cuando instaura la responsabilidad objetiva: ante un mismo accidente, si se requiere la existencia de culpa, a falta de ella no hay responsabilidad, en tanto la hay cuando la atribucin es objetiva. Para asignar el deber de reparar el dao la teora del costo de los accidentes aplica criterios que toman distancia de su causante, porque diluyen la relevancia del factor de atribucin y tampoco razona con la idea que privilegia el derecho de la vctima a la reparacin. En el rea de la decisin poltica tambin merecen consideracin los costos sociales, como por ejemplo los que derivan del incremento de los automviles ms muertes e invalideces. Distribucin de los daos. L a distribucin de los daos con al principio de eficiencia determina, por ejemplo, que sea atribuido al dueo o al guardin el dao causado por el vicio o riesgo de la cosa, porque ellos estn en condiciones de prevenirlo mejor, a un costo menor que las posibles victimas.En el caso de los daos derivados de la actividad empresaria es preciso ponderar diferenciadamente el costo comercial y el costo social del producto. Coincidencias. Todo aquello viene a coincidir con la premisa de que 2 el anlisis econmico del derecho no puede llevar a la justificacin del dao injusto. La asignacin del costo del accidente al dueo o guardin de la cosa riesgosa o la del dao derivado del producto a su fabricante adecuan a las soluciones de la teora jurdica vigente. Cuando el empresario incluye en sus costos los gastos derivados de las indemnizaciones que debe soportar, de las primas de los seguros mediante los cuales cubre la eventualidad del siniestro o de las medidas necesarias para prevenir el dao, los traslada a los precios e, indirectamente, los descarga sobre un numero indeterminado de adquirentes de sus productos o servicios: Estos adquirentes vienen a solventar entre todos, con un sobreprecio nfimo, la evitacin de daos, o la indemnizacin de quienes individualmente resulten victimas. G) DAO CONCEPTO Sentidos: 1-Amplio: hay dao cuando se lesiona cualquier derecho subjetivo 2-Estricto: la lesin debe recaer sobre ciertos derechos subjetivos, patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera una sancin patrimonial. El dao en sentido estricto es la lesin, menoscabo, mengua, agravio, de un derecho subjetivo, que genera responsabilidad. En la esfera contractual el dao es presupuesto del resarcimiento (arts. 519 y 622 C.Civ.) y en el campo extracontractual no hay acto ilcito punible si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar (art. 1067 C. Civ.) sea que recaiga sobre un objeto exterior, o bien se confunda con la existencia de la persona (arts. 1075 y 1109, C.Civ.) ESPECIES 56

- Dao actual o presente: es el ya ocurrido al tiempo en que se dicta sentencia - Dao futuro: es el que todava no ha sucedido, aunque su causa generadora ya existe. Puede ser: a- cierto: es el que se presenta como indudable o con un alto margen de probabilidad (ejemplo: la privacin de ulteriores ganancias de un viajante de comercio a causa de su incapacidad) b- incierto: es el eventual, hipottico o conjetural. Dao Patrimonial: cuando repercute en el patrimonio de forma directa o indirecta (art.1068 y 1079 C.Civ). a- dao emergente: perdida sufrida (art. 519 C. Civ) b -lucro cesante: ganancia dejada de percibir (art 1069 C.Civ) - Extrapatrimonial o moral: se caracteriza por su proyeccin moral, sea que el hecho generador lesione un derecho subjetivo patrimonial o extrapatrimonial. El dao moral aparece como el agravio moral , que se configura cuando el dao moral es causado con dolo, es decir, con conocimiento del mal moral que se poda producir, y que de hecho se habra producido. El dao moral adems debe ser distinguido del dao patrimonial indirecto: aquel tiene proyeccin moral y este patrimonial (art 1068 C. Civ). (ejemplo: la lesion deformante del rostro que sufre una modelo publicitaria genera dao moral [la lesin a sus sentimientos estticos] y dao patrimonial indirecto [el lucro cesante] ) Dao a la persona: La persona es un proyecto de vida y todo lo que afecte a ese proyecto configura dao a la persona. Se lo denomina tambin dao no patrimonial, biolgico, a la salud, extraeconmico, etc . La nocin de persona ha sido puesta en el eje del sistema de responsabilidad civil, considerndola por lo que ella es . Actualmente se pretende se pretende reparar por lo que la persona dej de disfrutar o gozar de los bienes de la vida. Se pone el acento en el dao a la salud concebida no solo como ausencia de enfermedad, sino como estado de completo bienestar fsico, mental y social. Dentro del dao a la salud se incluyen el dao a la vida de relacin, el dao esttico, el dao psquico, el dao sexual. La reforma introducida en 1994 a la Constitucin Nacional, al otorgar jerarqua superior a varios tratados y convenciones (art 75 inc. 22), ha robustecido la nocin de persona , puesto que ellos reconocen expresamente el derecho de todo ser humano a la vida, ala libertad y a la integridad de su persona (fsica, psquica y moral), as como la proteccin de su honra, su reputacin y su vida privada, y su salud. - Dao Comn: cuando lo habra sufrido cualquier persona a causa del incumplimiento. - Dao Propio: cuando lo sufre un acreedor determinado. En principio slo es reparable el dao comn, pues si se asigna responsabilidad por el dao propio nicamente en caso de haber sido conocido o conocible por el deudor. - Dao intrnseco: se proyecta en el bien sobre el cual recae la prestacin. - Dao extrnseco: se refleja en otros bienes del acreedor. - Dao moratorio: derivado del incumplimiento tardo (arts. 508 y 622 C. Civ). Se trata del dao derivado exclusivamente del estado de mora, por la insatisfaccin temporaria del acreedor. - Dao compensatorio: es el que corresponde a la inejecucin definitiva. - Dao inmediato: es el que deriva del incumplimiento en si mismo. Dado que la inmediatez en el caso es lgica y no cronolgica , es tambin inmediato el dao que deriva de la conexin de un hecho que invariablemente acompaa al incumplimiento. - Dao mediato: es el que resulta solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto (art. 901 C.Civ) - Dao remoto: es el que tiene una conexin mas lejana que sa con el hecho generador (art.906 C.Civ.). - Dao previsible: cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, se haya podido preverlo (art. 904) - Dao imprevisible: cuando no ha podido ser previsto (art. 901) Un dao es previsto cuando efectivamente se tuvo en cuenta su produccin. Si un dao previsible es imprevisto por el sujeto, tal falta de previsin demuestra su negligencia. 57

- Dao al inters positivo: involucra aquello con que contaba el acreedor para el caso de que el deudor cumpliera (inters de cumplimiento). - Dao al inters negativo: versa sobre lo que el acreedor no habra sufrido si la obligacin se hubiese constituido. H) CAUSALIDAD LA CAUSA EFICIENTE Concepto: para asignar la relacin que existe entre un hecho (el incumplimiento) y los resultados que de l derivan. No todas las derivaciones de un hecho son atribuibles al sujeto, sino slo algunas de ellas imputadas con la perspectiva de justicia. Modos de actuacin: una causa fsica puede actuar en la generacin del efecto de distintas maneras: (1) Por impulsin, en el cual la cantidad y la cualidad del efecto varan segn la cantidad y cualidad de la causa. (2) Por disparo, en el cual ni la cantidad ni la cualidad del efecto varan con la cualidad y la cantidad de la causa: el efecto es invariable. (3) Por desenvolvimiento, en el cual la cantidad del efecto depende de la cantidad de la causa, pero sta no influye sobre la cualidad de aqul. Autora y adecuacin: es preciso formular un distingo entre la causalidad referida a la autora y la causalidad referida a la adecuacin. a- La teora de la relacin de causalidad sirve para determinar quien es autor material del hecho. En algunas circunstancias, se presumir que ese autor material del hecho es autor jurdico del dao. b- Dicha teora sirve para establecer la adecuacin de los daos causados por el autor material. Esto es, qu consecuencias del hecho son asignadas a la responsabilidad de su autor material, las cuales tambin pueden estar sujetas a presunciones. Sucesin y relacin de hechos: Los acontecimientos ocurren en tiempos distintos, y esta puede darse como mera sucesin de hechos, o como relacin entre ellos. La causalidad importa una relacin ente el antecedente y el consecuente. El efecto sucede a la causa en el mundo fsico, en el cual se desarrolla exteriormente la conducta humana (art.913 C.Civ). Pero no con la simple sucesin que ocurre en el tiempo; en este ltimo caso un hecho est, meramente, despus del otro, y no tiene por qu haber relacin entre ambos acontecimientos. Causa, condicin y ocasin. - La causa produce el efecto La condicin que no lo produce por s- de alguna manera lo permite o descarta un obstculo La ocasin se limita a favorecer la operatividad de la causa eficiente TEORIAS QUE NO DISTINGUEN ENTRE LAS CONDICIONES Versin originaria. A partir de las enseanzas de Mill se puso en tela de juicio la nocin de causa, considerando que es tal solo la suma de las condiciones. Apareci la teora de la condictio sine qua non o equivalencia de las condiciones: todas y cada una de las condiciones provocan el efecto, de manera que cada una de ellas tiene funcin de causa del resultado. Tesis correctoras.- Esta teora recibi varios retoques, algunos son: (1) VON LISZT admiti el corte de la cadena causal cuando la supresin del movimiento corporal no hubiera modificado en nada la produccin del resultado. (2) TIREN comput solo las condiciones positivas. (3) FRANK sostuvo que corresponde cortar la cadena de condiciones cuando interfiere en ella la accin dolosa de un tercero. TEORIAS INDIVIDUALIZADORAS Nocin previa.- Se inici as un proceso de individualizacin de alguna de las condiciones para elevarla al novel de causa. Causa prxima. Se atribuye el efecto al ultimo suceso, con el cual aparece conectado de manera inmediata. Claro esta que ello puede derivar en soluciones irritantes, como en el caso de la enfermera que aplica una inyeccin que contiene veneno, habiendo cargado de un frasco rotulado como antibitico por el laboratorio: la causa prxima del dao habria sido puesta por dicha enfermera. 58

Condicin ms eficaz.- Birkmeyer arranc de la idea de que el resultado es atribuible a la ms activa de las condiciones. Hay dos modos de computar esa actividad: (1)Cuantitativamente. Pero la relacin de cantidad no siempre conduce a resultados justos. (2)Cualitativamente. Lo cual merece objeciones parecidas. Causa eficiente.- Retoma la distincin entre causa, condicin y ocasin. Pero de lo que se trata es no solo de caracterizar precisamente qu es causa sino a cual de los hechos relacionados se le asigna categora causal.. El derecho puede ser concebido: -como hecho: se adopta la teora de la equivalencia de las condiciones -como norma: se alude a la causa eficiente, es causa de un resultado lo que ha establecido un ordenamiento jurdico dado. -como valor: el intrprete se enrola en la teora de la causalidad adecuada: es la ms justa porque toma en cuenta la condicin humana, una de cuyas notas distintivas es la aptitud, derivada de la inteligencia, de prever los sucesos cuando ellos se dan con cierta regularidad. Causa adecuada.- Esta teora niega la equivalencia de las condiciones y preconiza un criterio generalizador: el acto humano debe haber sido, conforme a la experiencia, propio para producir el resultado. Un efecto es adecuado a su causa cuando acostumbra suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas(art.901 C. Civ.). Para determinar la probabilidad o la posibilidad de un efecto, la teora presenta tres versiones: (1) La subjetiva (Von Kries) que hace un juicio de previsibilidad respecto de las condiciones que el agente conoca o poda conocer. (2) La objetiva , que toma en cuenta las condiciones que el sujeto normal debe prever (Thon, Rmelin) (3) Otra posicin realiza el juicio de probabilidad segn la captacin de un hombre muy perspicaz (Trger). Toma en cuenta una suerte de superhombre, pues el modelo es un perito en la actividad de que se trate. Orgaz, seala la conveniencia de emplear la expresin condicin adecuada, puesto que la denominacin de causa adecuada no es correcta, en cuanto a una causa no puede no ser adecuada. Solucin del Cdigo Civil.- El sistema de imputacin del Derecho comn recoge simultneamente tres de las doctrinas indicadas: (1) La equivalencia de condiciones rige en cuanto tiende a establecer si un hecho dado tiene o no, materialmente, incidencia en el resultado. Para ello es menester usar del mtodo de supresin hipottica propio de dicha teora: si suprimido hipotticamente uno de los hechos eslabonados el resultado no se produce, ese hecho es condicin de tal resultado; si ste igualmente se produce, hay que descartar tal acontecimiento por irrelevante. Sabiendo cul o cules antecedentes son condiciones sine qua non del resultado, la bsqueda definitiva de la causa jurdicamente relevante se concentra en un nmero de hechos bastante menor. (2) La causa prxima aparece en la medida en que se imputan las consecuencias inmediatas del hecho (arts. 520 y 903 C.Civ.). La inmediatez de la consecuencia que tiene como causa prxima al hecho generador- sirve para que se la presuma adecuada, de modo que el autor debe probar, si quiere liberarse, que no sucedi segn el curso natural y ordinario de las cosas. (3) La causalidad adecuada, es la piedra de toque de la imputacin de consecuencias, segn art. 906. Salvo excepciones muy circunscriptas(art.905), se achacan al autor las consecuencias previsibles segn un patrn objetivo (arts. 903, 904 y 909 C.Civ), se trata de la causalidad adecuada en la versin objetiva . Tambin se acude a igual teora en su versin subjetiva (arts. 904 y 909 C.Civ.) ES LA QUE SE UTILIZA (4) Los daos en relacin causal jurdicamente relevantes pueden no ser resarcidos ntegramente: I- Cundo la indemnizacin tiene un tope legal. II- Cundo es atenuada por razones de equidad. RELACIONES ENTRE LA CAUSALIDAD Y LA CULPABILIDAD La nocin de previsibilidad.- la relacin causal y la culpabilidad se asientan sobre el concepto comn de previsibilidad. Pero ambas toman en cuenta distintas formas de previsibilidad. La causalidad adecuada computa la previsibilidad en abstracto, segn la normalidad de las consecuencias en s mismas captadas por la experiencia vital 59

La culpabilidad pondera la previsibilidad en concreto, de acuerdo con la situacin propia del autor frente al acto. Cuando el autor prev o puede prever un resultado daoso es culpable; y responde por todos los dems resultados normales de su acto, que son adecuados, y genricamente previsibles. CONCURRENCIA DE VARIOS A LA PROCUCCIN DEL RESULTADO La concausa.- La operatividad de una causa puede ser desplazada o desviada por otra que acte junto con ella; en tal caso existe una concausa. Si la causa que se interpone suprime los efectos de otra causa y genera una nueva relacin causal se trata de una causa nueva y no de una concausa en el sentido expresado. La teora de la indiferencia de la concausa.- Esta teora asigna la totalidad del resultado a cada una de las concausas, con lo cual viene a coincidir con la condictio sine qua non. Causalidad conjunta, acumulativa y disyunta.- En ciertas situaciones, la consecuencia final puede ser imputada a varios sujetos, como en los siguientes casos: (1)Causalidad conjunta o comn: se da cuando varias personas cooperan al mismo resultado. Es el caso de los coautores de un delito, o el de los cointervinientes en un cuasidelito, que responden solidariamente (arts. 1081 y 1109 C.Civ.) (2)Causalidad acumulativa o concurrente: Existe cuando la pluralidad de intervinientes acta de tal modo que cada uno de sus actos, independientes entre s, habran producido el mismo dao en el caso de haber sido obrados aisladamente; todos y cada uno de ellos responden por el resultado final. (3)Causalidad disyunta o alternativa: En tal supuesto el hecho es atribuible a una u otra persona de manera excluyente. As ocurre cuando se sustrae un objeto de un cuarto en el que solo entraron dos personas: el ladrn debe ser uno u otro. Causalidad separable.- No se suman responsables cuando cada uno de dos intervinientes provoca una parte determinada del dao, perfectamente separable. (negligencia) Las circunstancias irrelevantes o indiferentes.- Confundidas con los hechos que se suceden antes del acto, aparecen ciertas circunstancias irrelevantes o indiferentes, que puden ser descartadas mediante el uso de la supresin hipottica. PRESUNCIONES DE CAUSALIDAD Anlisis.- La concepcin del sistema exige prenociones: (1) Quien demanda tiene a su cargo demostrar su ttulo, vale decir la existencia de uno de los actos lcitos o ilcitos que, segn el art. 499 C. Civ. Son aptos para generar un crdito a su favor. (2) Adems le incumbe demostrar la causa fsica del dao que consiste en el contacto fsico o material entre la conducta y un resultado. Una vez probados por la vctima el ttulo y la causa fsica del dao, rigen las presunciones; y se dan en estos niveles: a- Presuncin de causalidad a nivel de autora : sucede cuando se presume que el autor material es autor jurdico , y por lo tanto responsable, a menos que pruebe la ruptura de la relacin causal. b- Presuncin de causalidad a nivel de adecuacin: se presume que cierto resultado, que ocurre conforme al orden natural y ordinario de las cosas, es por lo tanto previsible: se responde de las consecuencias inmediatas (arts. 903 y 520 C.Civ.) a menos que se pruebe que no fueron adecuadas, o sea, que resultaron imprevisibles. c- Las presunciones de culpabilidad : las cuales son destruibles mediante la acreditacin de haber obrado diligentemente, esto es sin culpa, como en la hiptesis de daos causados con las cosas. d- Las presunciones de responsabilidad: o de magnitud del dao, que descargan al acreedor de la prueba respectiva. Por ej. En el caso de deudas de dinero la ley imputa al deudor moroso del pago de los intereses sin que el acreedor tenga que probar que habra colocado a renta el capital que no le fue pagado. CAPTULO IX EJECUCIN DEL DEUDOR A) VAS DE EJECUCIN Y LIQUIDACIN 1 EJECUCIN INDIVIDUAL a) Concepto La ejecucin del deudor consiste en el ejercicio de los poderes del acreedor, o de la masa de acreedores, respecto de su patrimonio, para obtener forzadamente el objeto debido o la indemnizacin. 60

Cuando el acreedor singular encara a su deudor, en su propio inters, se trata de la ejecucin individual. Cuando acta la masa o conjunto de acreedores respecto del deudor insolvente, se trata de la ejecucin colectiva. Procedencia.- La ejecucin individual procede: (1) Respecto de las sentencias de tribunales judiciales o arbitrales, una vez vencido el plazo fijado para su cumplimiento. La sentencia puede contener una condena a dar, a hacer o a no hacer. (2) Con relacin a ciertos crditos, que surgen de un ttulo que traiga aparejada ejecucin, como los cheques, pagars, los crditos por alquileres, etc. b) Etapas Embargo.- Consiste en la individualizacin de un bien de propiedad del deudor, el cual queda afectado a la ejecucin. (1) Efectos: el bien embargado puede ser enajenado, pero la enajenacin es inoponible al embargante (arts. 736, 1174 y 1179 C.Civ.) (2) Forma de trabarlo: - si se trata de una cosa inmueble, o de una cosa mueble registrable, basta con comunicar el embargo al Registro respectivo, de la propiedad inmueble, automotor, naval o aeronutica. - si se trata de cosas que se hallan en poder de un tercero o de un crdito del que es titular el deudor, basta con la comunicacin al tenedor de aquellas o al deudor de ste. - en los dems casos es preciso diligenciar un mandamiento por medio del oficial de justicia, funcionario auxiliar del juez, quien embarga bienes suficientes, a su juicio, para cubrir la cantidad fijada en el mandamiento Subasta. Liquidacin.- Cuando lo embargado es dinero, el acreedor se limita a practicar liquidacin y lo retira directamente. Si se trata de otros bienes, corresponde venderlos en remate judicial, que en general es llevado a cabo por un martillero designado de oficio, previa publicacin de edictos, con base si se trata de inmuebles, y sin base en los dems casos. El producido de la subasta es dinero y, una vez que ella es aprobada, el acreedor practica liquidacin y est en condiciones de percibir su crdito. Ejecucin hipotecaria extrajudicial.- La ley 24.441 prev un rgimen especial de ejecucin de hipotecas, que procede cuando se lo ha pactado entre las partes, o han sido emitidas letras hipotecarias. En tal situacin se siguen los siguientes trmites: (1) el acreedor intima de pago al deudor. (2) el acreedor se presenta ante un juez, quien da traslado al deudor. (3) si el inmueble esta ocupado, el juez intima su desocupacin y, en su caso dispone inaudita parte el lanzamiento de los ocupantes. (4) el acreedor ordena por s, sin intervencin judicial, la subasta del inmueble (art 55, ley 24.441). Las nicas defensas disponibles para el deudor son no haber sido pactada la va de ejecucin especial, no estar en mora, no haber sido intimado de pago, o haber vicios graves en la publicidad de la subasta del inmueble. Luego de vendido el inmueble, el deudor cuenta con treinta das para recuperarlo, a cuyo fin debe pagar al comprador el precio de subasta, ms un 3% para cubrir sus gastos. Otros mecanismos de ejecucin. Cuando el deudor debe entregar una cosa, se libra mandamiento para desapoderarlo de ella Tambin interviene el oficial de justicia para hacer efectiva una obligacin de no hacer o la destruccin de lo mal hecho, siempre que cuadre la ejecucin forzada. Incumbe a dicho funcionario todo lo relativo a las modalidades de la ejecucin, es decir, al cumplimiento de la sentencia dictada. Cabe sealar que conforme al art. 558 bis del C. Procesal el juez puede proveer lo conducente a establecer la forma ms rpida y eficaz de satisfacer el crdito, procurando evitar perjuicios innecesarios. Cuestiones incidentales. Un tercero puede sostener, en el juicio en el cual se trab el embargo, que los bienes son suyos, o que tiene mejor derecho a ellos. El primer caso se trata de la tercera de dominio , pretensin que, en ciertas situaciones, puede ser planteada por va incidental. En el segundo, hay una tercera de mejor derecho, el tercero sostiene que su derecho a ellos es superior al del embargante. 61

Desde otro punto de vista, el acreedor privilegiado tambin puede plantear su mejor derecho respecto del embargante. En tal situacin, si le es reconocido, percibe su crdito antes que aqul. EJECUCIN COLECTIVA a) El rgimen concursal A quienes comprende.- La ejecucin colectiva puede alcanzar a las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. (art 2, ley 24.522) Principios orientadores.- La ejecucin colectiva presupone varios principios (conf. Ley 19.551) (1) El carcter universal del patrimonio, como garanta comn para los acreedores. (2) La concurrencia de todos ellos al proceso concursal, mantenindose en un pie de igualdad (pars conditio omnium creditorum), sin perjuicio de que se considere la existencia de diversas categoras de acreedores. (3) La proteccin adecuada del crdito. (4) La conservacin de la empresa en marcha, en cuanto supone una organizacin destinada a la produccin de bienes o la prestacin de servicios, con el consiguiente inters general en la preservacin de la fuente de trabajo que ella significa. (5) La proteccin del comercio en general a travs de la inhabilitacin del concursado. (6) La unidad de rgimen de los concursos comerciales y civiles (ley 19.551) Presupuesto.- El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos (art. 1, ley 24.522). Se considera en cesacin de pagos al deudor que esta en situacin de impotencia patrimonial, y ello se demuestra por cualquier hecho que exteriorice que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones (art.78, ley 24.522), como su mora o demora, la realizacin de actos fraudulentos, el empleo de medios ruinosos, etc.(art 79, ley cit.). Etapas.- del procedimiento concursal: (1) El concurso preventivo (preventivo de la quiebra), mecanismo mediante el cual el deudor que est en cesacin de pagos convoca a la mesa de acreedores para lograr una solucin a ese problema. Por ej. Mediante un acuerdo preventivo en el cual obtenga un plazo para pagar sus deudas y una reduccin proporcional de los montos de stas. (2) La quiebra, a la que se llega en virtud de diversas circunstancias y que no supone como previo el trmite anteriormente visto. El deudor quebrado, todava, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores, en caso contrario se liquidan sus bienes para que, del dinero obtenido cobren dichos acreedores. Ello no impide que, en razn de intereses generales, se contine por cierto tiempo con la explotacin de la empresa. b) Concurso preventivo. Apertura.- Se abre a pedido del propio deudor (ley 24522). Debe cumplir una serie de requisitos que, tienden a demostrar su verdadero estado patrimonial a la mesa de acreedores, a la que va a plantear el problema que lo aqueja en busca de una solucin. El juez, si hace lugar a la peticin, designa un sndico para que vigile la administracin de los bienes que haga el deudor, y un comit provisorio de acreedores- integrado por los 3 acreedores quirografarios de mayor monto-, y se publican edictos haciendo saber a los interesados que debern requerir a ese funcionario la verificacin de sus crditos, es decir, su inclusin en la nmina de acreedores. Trmite.- El deudor concursado dispone de un periodo de exclusividad en el cual puede procurar un acuerdo con los acreedores; estos son agrupados en distintas categoras, y la propuesta de acuerdo del deudor debe contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora , pero puede diferir entre ellas. La aprobacin de la propuesta requiere la conformidad de una mayora especial de acreedores. Y, si no se la obtiene, el deudor es declarado en quiebra. El acuerdo produce efectos respecto de todos los acreedores por crditos quirografarios de causa anterior a la prestacin , as como por crditos privilegiados aunque no hallan participado de dicho acuerdo. c) Quiebra. Declaracin.- Puede ser: 62

(1) a pedido de un acreedor (2) a pedido del deudor (3) en caso de incumplimiento de ciertos deberes o cargas El juez, al declarar la quiebra, designa un sndico para que administre y disponga de los bienes del fallido; decreta su inhibicin general de bienes; prohbe que se le hagan pagos; ordena la publicacin de edictos para que los acreedores verifiquen sus crditos ante el sndico, etc. Se abre un procedimiento de ejecucin del deudor por parte de la mesa de acreedores. Efectos personales.- El fallido queda inhabilitado desde la fecha de la quiebra, por lo cual no puede ejercer el comercio por s o por interpsita persona, ni integrar sociedades, participar de la administracin de personas jurdicas o ser factor o apoderado de sociedades con facultades generales. Solo puede desempear tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia, as como actuar respecto de derechos no comprendidos en el desapoderamiento de que es pasible. Desapoderamiento.- El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la declaracin de la quiebra y de los que adquiriera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin, los cuales quedan a cargo del sndico. (1) El desapoderamiento que se extiende hasta la rehabilitacin, incluye lo que reciba por herencia o legado o por donacin, e involucra la legitimacin procesal para actuar en los litigios referentes a los bienes desapoderados, la cual corresponde al sndico. (2) El desapoderamiento no afecta: los derechos extrapatrimoniales, los bienes inembargables, las indemnizaciones por daos materiales o morales a su persona, etc. Como consecuencia de ellos, el fallido puede actuar en juicio en relacin con dichos derechos. Continuacin de la empresa.- El desapoderamiento no impide que el sndico pueda continuar de inmediato con la explotacin de la empresa o alguno de sus establecimientos solo excepcionalmente, si de la interrupcin pudiera resultar con evidencia un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio, y emanar una grave disminucin del valor de realizacin o frustrarse un ciclo de produccin que puede concluirse. Efecto de la quiebra sobre las relaciones jurdicas creditorias.- Art 125, ley 24522: declarada la quiebra todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de esta ley y solo pueden ejercitar sus derechos sobre los bienes desapoderados en la forma prevista en la misma. Efectos especficos: (1) caducan los plazos pendientes para las deudas del fallido (2)se suspende el curso de los intereses de todo tipo (3)son inaplicables las disposiciones relativas a la resolucin de los contratos por incumplimiento del deudor, y cuando hay prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido puede peticionar tal resolucin, aunque el sndico puede a su vez optar por cumplir y salvar as las virtualidades del contrato (4)en caso de boletos de compraventa de inmuebles, si el comprador pago al fallido el 25% del precio, o ms, tiene derecho a obtener la escrituracin (5)cada caso no contemplado debe ser resuelto mediante la analoga, atendiendo a la debida proteccin del crdito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado de concurso y el inters general. Liquidacin.- Cuando el fallido no llega a un acuerdo con los acreedores el sndico debe proceder a la realizacin de los bienes de inmediato, la cual, en principio, es llevada a cabo mediante subasta judicial. Si la quiebra concluye no se llega a la venta de los bienes que componen el activo del cual fue desapoderado el fallido. El precio obtenido en la venta de los bienes se distribuye entre los acreedores verificados. d) Rehabilitacin. El desapoderamiento del fallido a consecuencia de la quiebra pervive hasta la rehabilitacin. sta conf, art. 253, ley 19.551, hace cesar los efectos personales de la quiebra y lo libera de los saldos que quedare adeudando en el concurso, respecto de los bienes que adquiera despus de la rehabilitacin. 63

ACCIONES DIRECTAS Concepto.- Accin directa es la que compete al acreedor para percibir de un tercero lo que ste adeuda a su deudor: A, acreedor de D, tiene derecho a percibir de T lo que ste le debe a D. Fundamento.- La razn de ser de esta facultad del acreedor se encuentra en el principio que veda el enriquecimiento sin causa. Esto se ve con claridad en materia de subcontratos. Caracteres.- La accin directa es: (1) un medio de ejecucin, pues el acreedor obtiene lo que debe el tercero sin que el bien objeto de su obligacin pase por el patrimonio del deudor de aqul, (2) una va excepcional, pues constituye una restriccin al efecto relativo de la relacin original. Solo hay accin directa cuando la ley la concede expresamente. Condiciones de ejercicio.- Para que proceda la accin directa deben concurrir estas circunstancias: (1) un crdito exigible, lo cual es coherente con su carcter ejecutivo (2) una deuda correlativa, (3) una deuda de un tercero, homognea con relacin a aquella (por ej, que ambas sean de dar dinero), y disponible. No es necesario citar al deudor al proceso seguido por el acreedor contra el tercero. Efectos Respecto del acreedor.- El acreedor tiene accin contra el tercero, la cual esta sometida a un doble tope: no puede reclamar ms que su crdito, ni ms de lo que debe el tercero al deudor de aqul (art. 1593 y 1645 C. Civ.). Es decir: (1)Si A es acreedor de D por 100, y T le debe 80 a D, la accin procede por 80. (2) Si A es acreedor de D por 20, y T le debe 50 a D, la accin procede por 20. Respecto del deudor.- Cuando el acreedor obtiene resultado de la accin directa, su deudor se libera en la medida que corresponda al pago efectuado por el tercero. Aunque, en tanto no se produzca ese pago, queda igualmente sujeto a las acciones que el acreedor entable contra l. Respecto del tercero.- El tercero puede oponer al demandante todas las defensas que le compitieran contra su propio acreedor: si A demanda a T, ste puede excepcionarse como lo habra hecho si lo hubiese demandado D. Cuando paga se libera por el juego de la compensacin. Casos Acciones derivadas de subcontratos.- El subcontrato (contrato hijo) deriva de otro contrato (contrato madre); por ej. La locacin de un inmueble (contrato madre) puede dar lugar a la sublocacin (contrato hijo), por la cual el inquilino se convierte en sublocador en virtud de una nueva locacin (art.1585 C.Civ.). Los subcontratos dan lugar a mltiples acciones directas: (1) la sublocacin de cosas da lugar a acciones del subinquilino contra el locador (art. 1591 C. Civ.) y del locador contra el subinquilino (art.1592); en este ltimo caso por cobro del alquiler(art 1593) (2) la sublocacin de obra confiere accin a quienes ponen su trabajo o materiales contra el dueo de la obra(art.1645), por cobro del trabajo o de los materiales (3) cuando existe sustitucin de mandato (art 1924) el mandante tiene accin directa contra el sustituido , y viceversa (art.1926). Caso de la citacin en garanta del asegurador.- fue muy discutido si la victima de un accidente tena accin directa contra el asegurador del causante del dao. El damnificado puede citar en garanta al asegurador (del causante del dao) y la sentencia que se dicte har cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la medida del seguro. Desde que tal citacin puede hacerla el damnificada, con carcter de intervencin forzosa, y con el alcance de poder hacer efectiva contra el asegurador la sentencia que establezca la existencia de su crdito contra el causante del dao, se trata de una verdadera accin directa. Es, sin embargo, atpica, pues es preciso que sea practicada en un proceso seguido contra dicho causante, y no automticamente: esto marca una diferencia con la accin directa tpica, en la cual la citacin del propio deudor es innecesaria. B) EJERCICIO DE LAS ACCIONES INDEMNIZATORIAS 1 LEGITIMACIN ACTIVA 64

Concepto.- Se entiende por legitimacin activa la aptitud para demandar por indemnizacin. Principio.- La accin indemnizatoria corresponde al damnificado, sea que reclame por dao directo o indirecto. Es decir, por el sufrido directamente en las cosas de su dominio o posesin , o por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades (art. 1068 C.Civ.) La nocin de dao indirecto abarca a quien lo hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta (art. 1079 C. Civ.), caso en el cual se toma en cuenta quien padece el dao, que es distinto de aqul damnificado directamente(art. cit.) : en esa acepcin se considera indirecto el dao que rebota sobre un tercero. Legitimacin de los titulares de cierto inters.- Ha tomado expansin la idea de conferir legitimacin activa a los titulares de intereses simples , de intereses colectivos y de intereses difusos. a) Inters simple: se trata del inters que asiste a quien carece de un derecho subjetivo para demandar a titulo propio. Por ej.: el inters del menor desamparado a quien sostena un to para reclamar al responsable por los daos emergentes de su muerte, no obstante que en vida de estecareca de derechos de reclamarle alimentos. b) Inters colectivo: corresponde a quienes forman un grupo asociativo no ocasional, integrado en razn de bienes jurdicos comunes, y que cuenta con un ente representativo, por ej. Una asociacin de consumidores. Las acciones emergentes son denominadas colectivas, de clase o class actions. La reforma constitucional de 1994 concede accin de amparo en resguardo de los derechos de incidencia colectiva en general, y asignan legitimacin activa a las asociaciones que propendan a esos fines (art 43) c) Intereses difusos: al que corresponde un conjunto impreciso e indeterminado de personas, carente de toda la preservacin del medio ambiente. Conforme al texto constitucional de 1994, para ejercer esos intereses est legitimado el defensor del pueblo(art. 43) Caso de muerte.- Los herederos forzosos (ascendentes, descendientes y cnyuge, arts. 1084 y 3592 C. Civ.) son damnificados directos en el sentido del art. 1079 del C.Civ.: la muerte del causante les provoca un dao a ellos, y se computa su situacin, no la del muerto. Pero tambin existen damnificados indirectos en el sentido de dicho art. 1079 que tienen accin: son aquellos que, no siendo herederos forzosos, reciben de rebote el dao derivado de dicha muerte: por ej. , la guardadora de un nio, que le haba sido entregado a muy corta edad. El art. 82 de la ley 23.984, tambin asigna legitimacin activa, para plantear el reclamo indemnizatorio en sede penal , al cnyuge suprstite, sus padres y sus hijos. Caso de daos materiales.- La accin indemnizatoria por daos materiales puede ser planteada por el dueo, poseedor, usufructuario, usuario, o tenedor de la cosa daada (art. 1110 C.Civ.) Tambin compete a quien, sin estar en esas circunstancias, pag la reparacin. b) Renuncia o transaccin. Conf. al art. 1100C.Civ. la accin civil es renunciable por el damnificado, pero la renuncia del damnificado directo no enerva la accin de los damnificados indirectos. Salvo el caso de desistimiento de la accin pblica cuando el reclamo indemnizatorio fue planteado en sede penal. Cuando la victima hace una transaccin respecto de la accin civil, o sobre el dao, o realiza una renuncia, queda renunciada la accin criminal, entiende que se trata de delitos criminales de accin privada. Sucesin mortis causa. La accin por indemnizacin pasa a los herederos (art. 3279) Sin embargo cuando se trata de delitos que slo causaron agravio moral, nicamente pasa a ellos si el difunto intent, en vida, su reparacin (art. 1099 y 498 C.Civ.) Otros casos. Cesin.- La accin indemnizatoria puede ser transmitida por acto entre vivos, mediante el mecanismo de la cesin de derechos (art. 1444 C.Civ.) Subrogacin.- El derecho de subrogarse que corresponde a ciertos terceros que pagan involucra la facultad de demandar en juicio. Es el caso de quien pago la reparacin del dao, o de la compaa aseguradora de la victima, que tienen derecho a demandar, en tal carcter, al causante del dao. 65

Saldo de la cobertura del seguro.- Aunque la victima del dao haya cobrado la indemnizacin de manos de la compaa de seguros, est tambin legitimada para accionar contra el responsable por la diferencia entre el monto del dao y lo que haya percibido. Principal del dependiente.- El causante del dao debe pagar al empleador los salarios que ste debi abonar a la victima durante el periodo de inactividad derivado del accidente o lo que le abon en virtud de la Ley de Accidentes del Trabajo. LEGITIMACIN PASIVA Responsabilidad directa o indirecta Tienen legitimacin pasiva es decir, pueden ser demandados por indemnizacin- el responsable directo y el indirecto . O sea, quien realiz el acto daoso personalmente, o quien debe responder de l en virtud de tratarse de un hecho ajeno que lo compromete, o de un dao causado con intervencin de una cosa suya o de la que es guardin. Sucesin mortis causa Conf. art. 1098 C.Civ. la victima tiene accin contra los sucesores universales, salvo el beneficio del inventario (art. 498 y 3371) La deuda se divide a prorrata entre los herederos (art 3490 C.Civ.) Otros casos El asegurador.- La compaa de seguros puede ser demandada por la victima del dao de las siguientes situaciones: (1) si ella es la aseguradora, en virtud del contrato del seguro (2) si se trata de la aseguradora del causante del dao, por medio de la citacin en garanta. La lnea de transporte.- Un problema bastante comn se planteaba cuando se causaba un dao con un vehculo perteneciente a una lnea de transporte. Tena la victima accin contra la lnea? La jurisprudencia respondi afirmativamente: asigno responsabilidad al concesionario por tratarse de una sociedad de hecho o por aplicacin a la responsabilidad refleja por el acto del dependiente. El problema queda superado en la medida en que las lneas de transporte funcionan como sociedades, porque stas son las legitimadas pasivas, cualesquiera sea el vehculo con el que fue causado el dao. Hecho con pluralidad de intervinientes.- La jurisprudencia dominante sostiene que la victima del dao en el cual intervino una pluralidad de sujetos no tiene porque investigar su mecnica y puede demandar a cualquiera de aquellos. La sola circunstancia de que haya habido relacin de hechos de varios, involucra a todos en el proceso, con el alcance de que todos sean condenados a la reparacin. RELACIONES ENTRE LAS ACCIONES CIVIL Y CRIMINAL Distintos Sistemas.(1)Independencia: Es el sistema adoptado por el art. 1096 del C.Civ., segn el cual la indemnizacin solo puede ser demandada por accin civil independiente de la accin criminal (2)Unidad: Supone que la indemnizacin, en caso de delito penal, slo puede ser reclamada ante el juez en lo criminal. La unidad puede ser forzosa o voluntaria. (3)Interdependencia: Este sistema que es el vigente en el Derecho Argentino- admite la interrelacin de las acciones civil y criminal. Sistema actual.- La ley 23,984 a- En la actualidad, el rgimen de accin civil sustanciada ante el juez en lo penal esta contemplado en la ley 23.984, que la sujeta a estas directivas: 1- La accin civil, tendiente a la restitucin de la cosa obtenida por medio del delito y la pretensin resarcitoria civil, puede ser ejercida ante el juez en lo criminal, en cualquier estado del proceso hasta la clausura de la instruccin, y en tanto este pendiente en la accin penal. 2- Tienen legitimacin activa el 2titular de la pretensin resarcitoria civil, sus herederos en relacin a su cuota hereditaria, representantes legales o mandatarios. Para ejercer la accin es preciso que se constituyan en actor civil 3- Son legitimados pasivos los partcipes del delito y el civilmente responsable. El actor tiene derecho para demandar legalmente a todos, o para dirigir su accin solamente contra el partcipe; pero si demanda al civilmente responsable, obligatoriamente debe demandar tambin al partcipe.

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4- La constitucin como actor civil procede an cuando no estuviere individualizado el imputado. Pero la demanda civil debe ser concretada inmediatamente despus de dictado al auto de procesamiento. 5- Las facultades de actuacin del actor civil en el proceso penal son amplias: se le reconoce la intervencin necesaria para acreditar existencia del hecho delictuoso y los daos que le haya causado, y reclamar las medidas cautelares y restituciones, reparaciones e indemnizaciones correspondientes 6- Cuando el juez en lo criminal ha decretado el procesamiento del imputado, y luego resuelve absolverlo, en la sentencia absolutoria debe pronunciarse sobre la pretensin civil. 7- El actor civil no tiene derecho a plantear recurso contra el auto de sobreseimiento o la sentencia absolutoria, sin perjuicio de las acciones que pudieren corresponderle en sede civil 8- El actor civil puede desistir de su accin en cualquier estado del proceso. Cuando se trata de la accin penal pblica, el desistimiento importa denuncia a la accin civil, por lo cual dicha accin civil no podr ser planteada en lo sucesivo en ninguna sede. Cuando se trata del desistimiento de la accin penal privada, y la accin civil no fue promovida en sede penal, cabe la expresa reserva de la accin [civil] emergente del delito, para deducirla posteriormente en sede civil. ACCIN CRIMINAL QUE PRECEDE A LA CIVIL rgimen Del art. 1101 del C.Civ.. Principio.- Si la accin criminal hubiese precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin (sentencia) en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal. Excepciones.- No obstante, el juez en lo civil puede dictar sentencia aunque est pendiente el proceso penal, en las siguientes situaciones: (1)Si el acusado fallece (art.1101, inc. 1 C.Civ) (2)Si est ausente (art.1101, inc. 2 C.Civ.) (3)En general, siempre que haya paralizacin temporaria o definitiva del proceso penal, por ej. Por amnista, prescripcin, perdn del ofendido en su caso, etc. INFLUENCIA RECPROCA DE LAS SENTENCIAS CIVIL Y CRIMINAL a)Incidencia de la accin civil Principio.- En principio, la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre otro que con l tenga relacin (art.1105 C.Civ.) Cuestiones prejudiciales.- Ciertas cuestiones son prejudiciales respecto de la accin criminal, y constituyen una limitacin al principio expresado, puesto que ellas deben ser decididas antes de que sea viable el proceso penal. Conf. art. 1104 C.Civ. si la accin criminal, antes que la sentencia civil hubiere pasado en coisa juzgada. No obstante que el art. 1104 alude a la condenacin criminal, la jurisprudencia entiende que, habiendo cuestiones prejudiciales no decididas, se impide lisa y llanamente la iniciacin del proceso penal. Las cuestiones prejudiciales, en los trminos literales de ese precepto son: (1) las que versan sobre la validez o nulidad de los matrimonios, la cual es decisiva, por ej. Para juzgar la existencia o inexistencia de adulterio, bigamia, o de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. (2) las que versan sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes. Pero esto ha perdido actualidad: la ley 24522 ha suprimido tales calificaciones. b)Incidencia de la accin criminal El proceso penal puede concluir por condenacin del acusado, por absolucin o por sobreseimiento. Tales pronunciamientos se interrelacionan con el proceso civil cuando han sido anteriores a la sentencia del juez en lo civil ; porque, en el supuesto inverso, cualquiera que sea la sentencia posterior sobre la accin criminal, la sentencia dada en el juicio civil pasada en cosa juzgada, conservar todos sus efectos(art.1106 C.Civ.)

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Condenacin.- Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del condenado(art. 1102 C.Civ.) La sentencia penal condenatoria hace cosa juzgada: (1) en cuanto al hecho (2) en cuanto a la culpa El juez en lo civil no podr pues, desconocer el hecho como no realizado, o considerar que el condenado no tuvo culpa; y advirtase que, como se ha visto, ha debido postergar su sentencia a las resultas del proceso criminal pendiente. Absolucin.- Rige el art. 1103 C.Civ. segn el cual la sentencia absolutoria recada en el juicio criminal no hace cosa juzgada en el juicio civil[...] respecto a la culpa del autor del hecho en cuanto a su responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados. Cuando promedia absolucin, la sentencia criminal: (1) hace cosa juzgada en cuanto a la inexistencia del hecho (art.1103) (2) pero no la hace en cuanto a la inexistencia de la culpa . De tal manera, el juez en lo civil estara impedido de tener por cierto un hecho que el juez en lo penal, al absolver, consider inexistente; pero la absolucin recada por inexistencia de culpa (penal) no lo ata, y puede decidir que, no obstante, ha habido culpa (civil) del demandado. Sobreseimiento.- Actualmente solo puede ser definitivo, el plenario mencionado estableci que no hace cosa juzgada en absoluto. O sea, la inoperancia del sobreseimiento versa sobre: (1) el hecho criminal (2)la culpa del sobresedo. De tal manera el juez en lo civil queda en plena libertad para decidir que hubo tal hecho, y que existi culpa del demandado, con independencia de lo resuelto por el juez del crimen. Supuestos especiales. Demencia.- La demencia es causa de inimputablidad penal. Sin embargo la sentencia civil de interdiccin, y la de rehabilitacin del interdicto, no hacen cosa juzgada en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones(art.151 C.Civ.). Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los art##### precedentes, cualquiera sentencia en juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente el procesado (art.152 C.Civ.) Para que haya demencia a los efectos civiles es menester el estado habitual (art 141 C.Civ.), mientras que a los efectos de la inimputabilidad penal basta que el reo no haya podido, en el momento del acto, comprender su criminalidad o dirigir sus acciones (art. 34 C. Penal), un demente declarado tal por sentencia civil puede cometer el hecho criminal en un intervalo lcido y ser, as, punible; y, a la inversa, un sujeto que no es demente a los fines civiles, puede llevarlo a cabo en un rapto de locura, con lo cual es exculpado. Indignidad.- Conf, art. 3291 C.Civ., el autor del delito de homicidio, o de su tentativa, y el cmplice son indignos para suceder. El que fue declarado indigno no recupera su aptitud para heredar. Bibiloni previ que en tal situacin deben cesar los efectos de la cosa juzgada civil respecto de la indignidad. Ley de propiedad intelectual.- El sistema de independencia de las acciones tiene alguna manifestacin: conf, art. 77 , ley 11723, tanto el juicio civil como el criminal son independientes y sus resoluciones definitivas no se afectan. Reparacin del dao. INDEMNIZACIN La indemnizacin consiste en la reparacin del dao. A ella tiene derecho el acreedor de una obligacin contractual como efecto anormal que lo satisface por equivalente. En la rbita extracontractual es el contenido de la obligacin a cargo del responsable, nacida del hecho ilcito generador de un dao. SISTEMAS: 3 sistemas fundamentales en torno de la extensin del deber de reparar, segn ponderen o no, como circunstancia determinante, la subjetividad del responsable. 68

1) sistema objetivo: en la rbita contractual el obligado debe reponer el estado que existira si la circunstancia que obliga a la indemnizacin no se hubiere producido, y en la extracontractual debe indemnizar a la vctima el dao causado. El carcter objetivo de este sistema esta determinado por que el grado de subjetividad del agente, no influye para calibrar la medida de los daos resarcibles. 2) sistema subjetivo: la medida de la culpabilidad determina la extensin del resarcimiento, en lo contractual y en lo extracontractual. 3) sistema mixto: traza una lnea demarcatoria entre la responsabilidad dolosa o culposa en la responsabilidad contractual. En cambio, generalmente, no subsiste en la responsabilidad extracontractual. El derecho argentino se subsume en este sector, por que atribuye extensin distinta al deber de reparar en los incumplimientos contractuales dolosos y en los culposos. EL FUNDAMENTO DE LA INDEMNIZACIN es el genrico del ordenamiento jurdico: la nocin de justicia. Cuando el acreedor recibe la indemnizacin, recibe lo suyo, por que ha sufrido un menoscabo que es restablecido mediante dicha indemnizacin. Este dao puede derivar del incumplimiento de una obligacin contractual, o de la infraccin al deber general de no daar. SU FINALIDAD es resarcitoria, es el equilibrio entre el dao patrimonial causado y la prestacin que se le impone al responsable. Concretamente es la satisfaccin de la vctima por el victimario, a travs de una prestacin patrimonial que se le impone a ste ltimo a favor de aquella. CARACTERES: (indemnizacin) 1) Es patrimonial, recayendo en una obligacin de dar dinero (pecuniaria), o de dar otra cosa, o de hacer (reparacin en especie). 2) Es subsidiaria, en el sentido de que el acreedor de una obligacin contractual puede pretender ser satisfecho en especie. En lo extracontractual la obligacin de indemnizar nace directamente del hecho ilcito. 3) Es resarcitoria, y no punitoria. RUBROS DE LA CUENTA INDEMNIZATORIA: Cuando se reclama judicialmente la indemnizacin, generalmente las pretensiones son agrupadas en 3 rubros: 1) capital: se trata de un quantum generador de intereses. En tal rubro se involucra a los diversos daos por los que se demanda. (Ej.: dao emergente y lucro cesante) 2) Intereses: se deben desde la mora del deudor. La razn del pago de estos intereses indemnizatorios es que no debe quedar sin reparacin la productividad frustrada. 3) Costas: se consideran costas a los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los que se hubieses realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento e la obligacin, salvo que sean superfluos u intiles. Involucran honorarios profesionales, impuestos de justicia, as como otros gastos. COMPENSACIN DEL DAO DE LUCRO, o compensacin de beneficios, parte de la base de que deben ser computadas las circunstancias favorables y desfavorables generadas por el incumplimiento. Se trata de caso en que la victima recibe ciertos beneficios a causa del dao; o, al serle reparado el dao, se la coloca en situacin ventajosa con respecto al estado anterior al hecho generador. (Por Ej., si se le repone una cosa nueva en sustitucin de otra vieja daada, pues si se limitara solo a dar la diferencia entre el valor de lo nuevo y el valor de lo viejo, ello no posibilitara a la victima, la compra de la cosa nueva.) PROCEDENCIA. Para que se proceda la compensacin de beneficios deben ocurrir estos requisitos: 1) Que el dao y el beneficio provengan del mismo hecho. 2) Que ese hecho haya sido la causa de ambos (y no la mera ocasin). 3) que la compensacin no este excluida por otros principios, como, verbigracia, (art. 2440) en que se priva al autor del delito de hurto del derecho de ser indemnizado por las mejoras hechas por l en la cosa hurtada. CASOS. De acuerdo con la jurisprudencia, la compensacin del dao con el lucro cesante procede, entre otras cosas, en las siguientes situaciones: 69

* Si la vctima cobro igualmente sus salarios durante el perodo de incapacidad derivado del accidente, no tiene derecho a reclamrselos al autor. *si el comprador de un inmueble tuvo su posesin, el vendedor moroso no le debe indemnizacin, mxime si el precio de compra, en moneda depreciada, no fue reajustado voluntariamente. Tal compensacin ha sido juzgada improcedente en casos como estos: *cuando la victima ha percibido jubilacin por invalidez, por que la indemnizacin obedece a potra causa distinta de la generadora del derecho a la jubilacin. * Cuando el automvil daado en un accidente, luego de su reparacin obtiene un valor mayor del que tenia antes del hecho. *si se debe reponer una boya nueva en sustitucin de una perdida, el monto indemnizatorio es el valor de una boya nueva, pues debe ser reintegrado lo gastado para tal reposicin. Etc. CONVERSIN DEL DERECHO A LA PRESTACIN EN DERECHO A LA INDEMNIZACIN. Causas que la determinen; el acreedor tiene derecho a obtener la prestacin, o sea, el cumplimiento (pago). Tiene tambin derecho a ser satisfecho obteniendo su finalidad, mediante la ejecucin forzada o la ejecucin por otro. En ciertas circunstancias el acreedor puede prescindir de pretender que se satisfaga en especie y optar directo por la indemnizacin. Para ello debe encarar el efecto anormal de dicha obligacin: 1) cuando ejercita un pacto comisorio o clusula resolutoria (expresos o tcitos).-se entiendo por pacto comisorio o clusula resolutoria, la facultad que tiene el acreedor para resolver el contrato, si la otra parte no cumpliere, puede ser expreso, cuando se lo conviene en el contrato, o tcito como facultad implcita, en los contratos con prestaciones correlativas, y para resolverlos, el acreedor debe requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a los 15 das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. La parte que haya cumplido podr exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios.2) Cuando existe una sea penitencial. -La sea, seal o arras, puede ser penitencial o confirmatoria. Es penitencial en el sistema del Cd. Civ., pues permite el arrepentimiento, y es confirmatoria en el sistema de Cd. de comercio, pues se da en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse. En el cod. Civ, la sea permite desligarse del contrato, no hay un contrato en firme. Si se arrepiente quien dio la sea, la pierde, y si lo hace quien la recibi, debe devolverla con otro tanto de su valor. El arrepentimiento puede ser ejercido slo hasta 2 momentos; 1) el de principio de ejecucin del contrato; esto es, el de ciertos actos ulteriores a su celebracin que implican comenzar a cumplir con las obligaciones emergentes; y 2) el de la constitucin en mora. Con posterioridad a cualquiera de ellos no es dable ejercitar esa facultad conferida por la sea. Una situacin singular la plantea la clusula como sea y a cuenta de precio que aparece en todos los boletos de compraventa inmobiliaria. Plantea 2 situaciones contradictorias: si es sea, permitira el arrepentimiento; pero el pago a cuenta de precio, como principio de ejecucin, lo impedira. Tal clusula tiene una doble funcin sucesiva: como sea, si el contrato no se cumple, y a cuenta de precio en caso contrario. 3) cuando la prestacin se hace imposible por culpa de deudor (hay imposibilidad de pago, y correspondera una indemnizacin). 4) cuando la prestacin, aun siendo posible, carece de inters para el acreedor. (Rgimen de las obligaciones con plazo esencial; no obstante que el plazo es un elemento accidental de las obligaciones, en ciertas relaciones obligacionales es un motivo determinante para el acreedor que el cumplimiento sea oportuno, si el deudor no cumple en tiempo su retardo es equivalente a la inejecucin definitiva. Ej, si se retrasan en el servicio de confitera para cierta celebracin. Etc.) 5) cuando existe una clusula penal compensatoria, que lo autoriza a exigir directamente lo debido como pena. (Es debida desde la demora del deudor) 6) cuando no procede la ejecucin forzada. 7) cuando no procede la ejecucin por un tercero. LA REPARACIN INTEGRAL. Se debe repara todo el dao, no mas all del dao, pero todo el dao.Esta formula tiene muchas respuestas posibles; sin embargo (los autores del libro piensan que) en realidad, la expresin reparacin integral no quiere decir nada. Solo tiene sentido hablar de reparacin plena: se entiendo 70

por tal la que condice con la plenitud propia de cada ordenamiento jurdico, la que se obtiene segn lo que cada ordenamiento jurdico atribuye al causante del dao. Eso y nada ms. EXCEPCIN A LA REPARACIN PLENA. A veces, la vctima no obtiene tal reparacin plena. Ello ocurre cuando se la disminuye, computando la situacin patrimonial del deudor. QUID DE LOS DAOS PUNITIVOS O CODENACIONES PUNITIVAS. Los daos punitivos son sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la vctima de ciertos ilcitos, que se suman a las indemnizaciones por daos realmente experimentados por el damnificado, y estn destinadas a punir graves conductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro. La idea de imponer tales penas privadas ha tenido expansin por que se entiende que ciertos comportamientos no deberan quedar sin consecuencias patrimoniales para el autor, como en los casos en que no median daos o su prueba es dificultosa o imposible; y que en ciertas situaciones particulares no es suficiente el resarcimiento pleno del dao.( Ej. difamacin de prensa, daos al medio ambiente, etc.) En el derecho argentino la regla es la equivalencia de la indemnizacin con el dao, en la medida de la relacin causal jurdicamente relevante. En trminos generales se considera que una indemnizacin mayor que el dao causado, implicara el enriquecimiento sin causa de la vctima. Sin embargo, el otorgamiento de un resarcimiento mayor al dao sufrido por el actor no es extrao al sistema, pues tal sucede, por ej; 1) cuando ha sido pactada una clusula penal, caso en el cual, aunque no haya habido perjuicio alguno, el deudor no podr eximirse de satisfacerla; 2) cuando son impuestas astreintes por un monto excedente al de los daos causados por la reticencia del deudor; 3) en los intereses suplementarios ( previstos en el Cod. Civ) que permiten incrementar hasta un 150% la tasa corriente. A partir de estos criterios que son comunes en el Derecho continental, se ha desarrollado la idea de pena privada. Es preferible la denominacin de condenaciones punitivas, para soslayar la objecin de que el sistema de responsabilidad civil est asentado sustancialmente en funcin del dao sufrido y no de su atribucin subjetiva. No se trata de indemnizaciones, sino de penas privadas que, como tantas otras (ej. multas civiles), pueden ser utilizadas por los tribunales como mecanismo idneo para evitar que se produzcan, o reiteren desviaciones perversas. REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE. El dao, como fenmeno fctico, es distinto del dao jurdico. Solo cuando se cumplen ciertos requisitos, o caractersticas indispensables que deben ocurrir en un cierto menoscabo o detrimento para que el perjuicio sea contemplado a los fines de la indemnizacin. El dao es jurdico y por lo tanto reparable. DAO CIERTO. El dao debe ser cierto en cuanto a su existencia misma, esto es , debe resultar objetivamente probable. ste se opone conceptualmente al dao incierto, que es el eventual, hipottico, el que puede tanto producirse como no; si se indemnizara el dao incierto y en definitiva, el perjuicio no se consumase, habra un enriquecimiento sin causa de quien recibiera la indemnizacin La prdida de una posibilidad o chance es un dao cierto, pero no lo es, por el contrario, el mero peligro o la amenaza de dao. La prdida de una chance es repara por la probabilidad de xito frustrada, es decir, cierta proporcin. DAO ACTUAL Y FUTURO. La resarcibilidad del dao cierto no exige que sea actual, Si no que puede ser tambin fututo. DAO SUBSISTENTE. Es subsistente en tanto no haya sido reparado por el responsable. No obstante que el dao haya sido materialmente reparado, es jurdicamente subsistente, por que no pag la indemnizacin el responsable, en los siguientes casos: 1) si lo repar la propia vctima, que conserva accin por lo invertido contra el responsable. 2) si pag un tercero, como el asegurador que resarce a la victima, pues los derechos que corresponden al asegurado contra un tercero, se transfieren al asegurador hasta el momento de la indemnizacin abonada. Cuando hay una diferencia entre el monto del dao y lo abonado por el asegurador, la vctima conserva su accin de saldo. DAO PROPIO. 71

El dao debe ser propio o personal del reclamante, por que se carece de inters y por ende, de accin para accionar a causa de dao ajeno. El accionante debe:a) haber sufrido el dao, o b) ser destinatario posible de una accin futura de quien lo recibi directamente (ya que en todos los supuestos en que el accionante estaba obligado hacia un tercero, el perjudicado de ste es al mismo tiempo de aqul). El dao propio puede ser directo o indirecto. Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. AFECCIN A UN INTERS LEGTIMO. Para definirlo hay que ampliar el concepto de dao jurdico en punto a los legitimados para reclamarlo. La posicin extrema, que exiga la lesin de un derecho subjetivo, ha sido contradicha por otra concepcin segn la cual es bastante la existencia de un inters para dotar de legitimacin activa al demandante. DAO SIGNIFICATIVO.Por aplicacin de la mxima de minimis non curan praetor, un sector de la doctrina y alguna jurisprudencia niegan accin cuando el dao es insignificante. Quien promueve una demanda sosteniendo ser acreedor, tiene derecho al ejercicio de la funcin jurisdiccional, cualquiera sea el monto de su reclamo, en tanto no haya una norma legal impeditiva de su pretensin. RELACIN CAUSAL RELEVANTE.Solo son resarcibles los daos que se hallan en cierta relacin de causalidad, jurdicamente relevante. ENCUADRAMIENTO DEL DAO EN UNA CATEGORA RESARCIBLE.El dao debe encuadrar en una categora que en cada caso sea resarcible. Por ejemplo el dao moral no es reparable en determinadas situaciones, el dao comn es resarcible como regla, pero su opuesto, el dao propio solo es reclamable por un determinado acreedor. MODO DE REPARAR EL DAO -SISTEMAS SISTEMAS ROMANO Y GERMNICO: el sistema de reparacin propio del Derecho Romano es el de la indemnizacin pecuniaria; el del Derecho germnico, el de la reparacin en especie. En el primero se repara en el patrimonio (la victima recibe una suma equivalente al dao-obligacin de dar dinero-), y en el segundo se repara en la cosa daada (la vctima obtiene del responsable que la reponga al estado anterior al incumplimiento-obligacin de dar o hacer.-) Del antiguo rgimen del Cod Civ podan ser extradas estas reglas: 1) la reparacin era pecuniaria 2) no obstante, corresponda la restitucin del objeto que hubiera constituido materia de la infraccin 3) A dems caba el desmantelamiento de los efectos del acto ilcito. LA LEY 17.711. Modific el artculo 1083, previendo el sistema de reparacin en especie. EXCEPCIONES; el principio de reparacin en especie, en la esfera contractual, tiene las siguientes excepciones: 1) si lo debido no es una cosa segn lo que dispone el Art. 1083 del Cod. Civ. 2) si la reposicin al estado anterior es imposible (total o parcialmente) 3) si la pretensin de reparacin en especie es abusiva. 4) si es de aplicacin la facultad judicial de atenuar la indemnizacin por razones de equidad. Tal modo de reparacin es optativo para el acreedor: el Cod.Civ. (Art. 1083) prev que tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero. La reposicin, no excluye el dao moratorio: por que un caso es reponer, y orto indemnizar por el estado de mora. Si se repone el automvil un mes despus de su destruccin, el dao compensatorio ser enjugado al volverse al status quo ante, y el dao moratorio subsistir mientras perdure el estado de mora y hasta que sea definitivamente soportado por el deudor de la indemnizacin. EXISTENCIA Y CUANTIA DEL DAO PRUEBA DE LA EXISITENCIA 72

La prueba de la existencia del dao incumbe al damnificado, pues la indemnizacin carece de sentido si aquel no es demostrado. PRESUNCIONES DE DAO: En ciertas circunstancias el dao es presumido. Se trata de los casos de los daos que son consecuencias inmediatas del hecho generador, de la clusula penal, de la sea, de la deuda por intereses en las obligaciones de dar dinero. En todos esos supuestos se presume tambin la relacin de causalidad a nivel de adecuacin PRUEVA DE LA CUANTA Facultad judicial : una ves que ha sido acreditado que existe el dao, la sentencia fijara el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia este legalmente comprobada, aunque no resultare justificado su monto(Ej.:si la victima de un accidente de transito prueba que su automovil sufri la abolladura de un guardabarros pero no acredita cual es el importe necesario pero no acredita cual es el importe necesario para arreglarla, habindose demostrado la existencia del dao, el juez fija el monto de la indemnizacin) AGRABACION DEL DAO POR EL ACREEDOR Cuando el acreedor agrava el dao causado por el responsable, se da un caso de concurrencia de culpa, de manera que este solo responde de la masa de daos atribuibles a su responsabilidad, pero no de los generados por el hecho del acreedor. EVALUACIN DEL DAO. VALORIAZCION Y EVALUACION Valorizar significa determinar el valor de un bien. Pero la asignacin de un valor exige un empleo de algn elemento de medicin que permita establecer su magnitud. La moneda es una medida comn de los valores y sirve para determinar el valor, para evaluar. En consecuencia evaluar tiene el significado de cuantificar monetariamente, expresndolo en cierta moneda. Cuando un valor es medido en moneda, es menester realizar 2 precisiones elementales:1) de que moneda se tarta (peso, dlar, etc.); 2) A que momento se realiza esa medicin, porque todas las monedas sufren la depreciacin. MODOS DE EVALUAR EL DAO. La evaluacin del dao puede ser: 1) convencional:(ver Art. 1197 Cod. Civ) la evaluacin tambin puede convenida de antemano, mediante el pacto de una clusula penal. 2) legal, cuando la norma tarifa del monto indemnizatorio. Tal se da en las infortunas laborales etc. 3) judicial, cuando se defiere al juez la determinacin del dao. Si est legalmente comprobada la existencia de los perjuicios, aunque no resulte justificado su monto, la sentencia debe fijar el importe de aquellos. 4) arbitral, sea por medio de rbitros de amigables componedores o de peritos rbitros. FECHA DE LA EVALUACIN. En principio el dao debe ser evaluado a la fecha de la sentencia, o a la fecha ms prxima de ella. Desde que el acto de la sentencia es la oportunidad procesal de fijar la cuanta del dao mas cercana a la fecha del pago de la indemnizacin por el responsable (con lo cual el dao deja de subsistir en sentido jurdico), debe ser estimado a la fecha en que se la dicta. ESEPCIONES: en ciertos casos, la determinacin del quantum debido es efectuada con relacin a otra poca: 1) si el deudor debe cosas inciertas fungidles, pues la evaluacin en su caso, es hecha al tiempo del incumplimiento.2) si el dao represento un valor mayor en tiempo anterior al de la sentencia. 3) cuando se trata del incumplimiento de la obligacin de escriturar un inmueble. 4) cuando por culpa del propio damnificado no se lo indemnizo con anterioridad. INCIDENCIA DE LA LEY 24283; dispone que la indemnizacin no puede exceder al valor real y actual de la cosa o bien o prestacin, al momento del pago. LIMITES DE LA PRETENCIN Determinacin de los rubros del dao: el monto reclamado en la demanda. En principio el damnificado solo podr obtener mediante la sentencia lo que aya reclamado en la demanda puesto que el juez la debe pronunciar de conformidad con las pretensiones deducidas en le juicio. Han de ser distinguidos los aspectos intrnsecos y extrnsecos del dao. Si, luego de demandar por ciertos daos, el actor pretendiera agregar otros que omiti, habra una intolerable modificacin del aspecto extrnseco del dao. Pero no la hay, pues solo concierne a lo intrnseco, si la cuanta de la reparacin 73

vara en virtud de la inflacin habida desde la demanda hasta la sentencia, tramite que puede prolongarse cierto tiempo. Los aspectos intrnsecos y extrnsecos del dao, no pueden ser modificados en el curso del proceso, pero aquellos pueden incidir para que el juez fije una suma mayor o menor que la estimada, de manera provisional, en la demanda. LIQUIDACIN DE LOS DAOS El Sist. Procesal prev distintos mecanismos para la liquidacin de los daos: 1) si est acreditado el dao, pero no a su cuanta, la fija el juez. 2) si la cantidad no resulta lquida, el juez establece las bases sobre las que haya que hacerse la liquidacin 3) Por fin, en la alternativa de que no surja cantidad lquida, ni hayan hecho las partes estimacin de los frutos e intereses, el juez condena a pagar lo que resulte determinado ulteriormente, en proceso sumarsimo EXTENCIN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUL. DELITOS Daos comprendidos. El autor del delito civil responde: 1) de las consecuencias inmediatas (ver Art. 903 C.C) 2) de las consecuencias mediatas, previstas o previsibles (Art.904 C.C) 3) de las consecuencias casuales, pero solamente si debieron resultar segn las miras qyue tuvo al ejecutar el hecho (Art. 905 C.C). No responde de las consecuencias remotas (Art. 906 C.C) CUASIDELITOS Daos comprendidos. En este caso la responsabilidad es menor, pues se excluyen las consecuencias casuales. Tampoco responden de las consecuencias remotas. CASO EN QUE LA RESPONSABILIDAD ES OBJETIVA La incorporacin de la teora de la responsabilidad objetiva en el Sist. argentino determina que el juicio de reproche no presuponga, en ciertos casos, la culpabilidad del obligado a reparar. Como la culpa exige previsibilidad en concreto, y la previsibilidad tpica de la causalidad adecuada es juzgada en abstracto, esta juega su propio papel, indiferente a que se prescinda de la culpabilidad. De all, entonces, que en todos los casos el metro del deber de reparar sea la relacin causal que el derecho seala como relevante, tanto cuando se lo atribuye a ttulo de culpa, como cuando se lo asigna por atribucin objetiva. EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO EL DINERO. LOS ARTS. 520 Y 521 DEL COD. CIV. Art. 520 del C.C: en el resarcimiento de los daos e intereses solo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. El Art. 521, modificado por la ley 17.711, establece: si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas. Ataen a 3 cuestiones: 1) juego recproco, el Art. 520 del C.C se refiere al incumplimiento culposo, y el Art. 521 al doloso. 2) el viejo Art. 521 del C.C determinaba que la responsabilidad del incumplidor doloso abarcaba los daos sufridos por el acreedor en sus otros bienes esto es los extrnsecos. 3) fuente de ambos; la fuente del Art., 520 es el proyecto de Garca Goyena y la del Art. 521 es de Pothier. Sin embargo, la idea de uno y de otro texto es comn en el pensamiento jurdico universal, en cuanto se agrava la responsabilidad del incumplidor doloso. Estos Arts. Regulan el incumplimiento de las obligaciones que tienen otro objeto que el dinero, es decir obligaciones de fuente contractual, con una prestacin distinta de la entrega de dinero: obligaciones de dar cosas ciertas o inciertas que no sean dinero, de hacer y de no hacer. INCUMPLIMIENTO CULPOSO. *La consecuencia inmediata es definida en el Art. 901 del C.C como la que deriva del hecho del incumplimiento, en una relacin de primer grado. 74

*Consecuencia necesaria es un acontecimiento que infaliblemente debe existir, determinada por el incumplimiento, concerniente al dao intrnseco. *las consecuencias directas son los daos que han sido previstos o los que el deudor ha podido prever. (Viene a concordad con la teora de la causalidad adecuada) En la opinin de los autores del libro, el Art. 520 no alude a 2 categoras distintas (consecuencias inmediatas, y consecuencias necesarias) si no que hay una nica categora con doble objetivo. Se trata de las que derivan del hecho de incumplimiento en s mismo, suceden segn el orden regular y son intrnsecas al contenido del contrato; esto es, a las obligaciones nacidas de l por declaraciones expresas, o tcitamente segn la pauta de buena fe- probidad, que son los contenidos conocidos o conocibles por el otro contratante. INCUMPLIMIENTO DOLOSO Consecuencias comprendidas: en el incumplimiento doloso las consecuencias resarcibles son ms extendidas que en el caso de la culpa, la responsabilidad abarca: 1) las consecuencias inmediatas 2) las consecuencias mediatas, previstas o previsibles Consecuencias excluidas; el doloso no responde 1) de las consecuencias causales, salvo que por aplicacin del Art. 1107 del Cod Civ. El acreedor opte por ejercer su accin en la esfera de responsabilidad aquilina, y resulte aplicable entonces el Art. 905 del C.C.; 2) de las consecuencias remotas, conforme al Art. 906 del C.C. Vigencia de las reglas generales del responder: las reglas generales en cuanto a los lmites de la reparacin estn dadas en el Art. 901 y sig, del C.C. Tales reglas son de indudable aplicacin a los hechos ilcitos pero, estn excluidas de la responsabilidad contractual. Salvo los extremos excepcionales en que, por va de adopcin aquilina ante el incumplimiento contractual, el Art. 1107 del C.C habilita el trnsito de aquella zona de responsabilidad a la propia de los hechos ilcitos. EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO EL DINERO. LA INFLACIN Y SUS SECUELAS JURDICAS. El proceso inflacionario argentino. La inflacin fue una constante a partir de la cuarta dcada del siglo como fenmeno de naturaleza estructural o endmica. En 4 aos el costo de vida haba incrementado en un 18% y en slo 5 (1940/45) lo hizo en un 137.2%. El criterio clsico se sujetaba estrictamente al nominalismo, y por lo tanto no aceptaba que las deudas dinerarias fueran indexadas, aplicando la mxima de 1$ = 1$ en virtud de la cual el deudor de 1 $ se liberaba pagando 1$ , por mayor que hubiese sido la depreciacin monetaria ocurrida desde el nacimiento de la obligacin y el momento de pago. Pero ese colapso modifico radicalmente ese criterio. a) fueron dictadas normas indexadoras, y otras leyes que permitieron garantizar con hipotecas deudas actualizadas, etc. b) la jurisprudencia cambi su criterio tradicional y admiti decididamente la actualizacin de las deudas dinerarias a comps de los ndices demostrativos de la perdida del poder adquisitivo del papel moneda. La hiperinflacin: el legislador fue remiso para brindar respuestas normativas prudentes y generales adecuadas a las fosadas convivencias con el fenmeno inflacionario, y as fueron alentados los atentados contra el bien comn (el rodrigazo, el sigautazo) que pusieron en el 1er plano en la doctrina de la imprevisin incorporada por la ley 7711 al Art. 1198 del C.C. La hiperinflacin estallo a mediados de 1989 y tuvo fuertes remezones a sus fines y a principio de 1990. En tal situacin desapareci la moneda. Fue remplazada, y como siempre ocurre en circunstancias similares, por cualquier clase de objeto de valor ms estable. A principios de 1990 fueron afectados los plazos fijos bancarios y al final de 1991 la ley de convertibilidad y desindexacin (ley 23928) dio paso a la creacin del peso una nueva unidad monetaria. El retorno al nominalismo: la ley 23928 restableci el criterio jurdico propio del nominalismo, que se atiene a la relacin 1$= 1$. 75

La subsistencia de los criterios clsicos dependen del mantenimiento de la estabilidad para lo cual pesan sobre el gobierno importantes exigencias A) En lo econmico debe actuar con prudencia monetaria y aplicar los mayores esfuerzos para obtener el equilibrio fiscal; y B) En rea del Derecho, debe respetar las primordiales exigencias de la seguridad jurdica. Esta es una prioridad ineludible de la economa de mercado. De otro modo, este prerrequisito de previsibilidad fracasa y queda perturbado el desarrollo de los negocios al resultar imposible prever como influirn en ellos las normas o las sentencias de los jueces. La desindexacin en la ley 24283 A) Propsitos de la ley cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin, aplicndose ndices, estadsticas u otros mecanismos establecidos por acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o extra judicial resultante no podr establecer un valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin, al momento de pago. Dicha norma ser aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas. Los propsitos de la ley 24283 son desindexatorios. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al orientar la jurisprudencia indexadota, sealo que la actualizacin no hace la deuda mas onerosa que en su origen pues, no existe modificacin de la obligacin sino determinacin del quantum en que ella se traduce. B) MBITO DE APLICACIN. La ley 24283 es aplicable aunque haya sentencia o liquidacin firme, siempre que se trate de una situacin jurdica no consolidada, esto es: 1) si la relacin jurdica no a sido alcanzada por el mecanismo de consolidacin de deudas del Estado; y 2) si dicha relacin jurdica no esta consumada por su extensin mediante alguno de los modos satisfactorios del inters del acreedor. Estn excluidas de su aplicacin las siguientes situaciones: 1) cuando la evaluacin del bien ha sido realizada mediante una tasacin directa 2) cuando la liquidacin es igual o menos al valor real o actual del bien 3) cuando se trata de las deudas de valor (ello responde al distingo entre la valorizacin y evaluacin de la deuda, y a las exigencias del principio de reparacin plena) 4) las deudas provenientes de relaciones laborales MODO DE ESTABLECER EL VALOR REAL Y ACTUAL DEL DINEROPara determinar el designado como valor real y actual de la deuda de dinero actualizable, se propicia tomar como referencia al dlar estadounidense. Criterios de aplicacin: El espritu de la ley 24.283, en su propsito de prescindir de los clculos resultantes de ndices de actualizacin de deudas cuando estos han tenido un comportamiento impreciso. La analoga encuentra las reglas aplicables de situaciones semejantes que suscitan el mismo razonamiento jurdico. Las circunstancias del caso remiten a la equidad, a lo autnticamente justo en la situacin particular. La equidad debe ser el eje de las soluciones, cuando la norma est indeterminada, hay que proceder de modo similar a la regla de plomo; el fallo se adapta a los hechos. EL ARTCULO 622 DEL C.C Este Art. Previ que el deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar. La ley 17.711 agreg un prrafo al Art. 622 del C.C: establece que si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que daba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta 2 veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. Dicho agregado prev una sobretasa para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor de dinero, pero supedita su aplicacin a la inexistencia de sanciones para esa inconducta procesal en las leyes procesales locales, lo cual genera 2 cuestiones: 1) el indebido ceimiento a la inconducta procesal y 2) la invalidez constitucional de una norma de fondo que no puede quedar supeditada en su aplicabilidad a la inexistencia de disposiciones locales. La inconducta procesal maliciosa del deudor tambin le impide prevalerse de un tope para el total de las costas del juicio. 76

INTERES MORATORIO Estos intereses constituyen la indemnizacin debida por el deudor de dinero. Este es responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligacin, y el pago de intereses se anexa como accesorio a la prestacin debida de dar el capital. Los intereses moratorios son los debidos en razn de la ley, pero nada obsta a que se los establezca convencionalmente, caso en el cual se los denomina punitorios. TASA. De acuerdo con el C.C puede ser: 1) convencional, 2) legal y 3) judicial. INDEMNIZACIN SUPLEMENTORIA El problema es determinar si cabe una indemnizacin mayor que los intereses. Para resolverlo deben ser descartados, 1) los casos en que la ley dispone expresamente el pago de otra indemnizacin aparte y ms all de los intereses; 2) los supuestos de inconducta procesal maliciosa, regulados concretamente por el Art. 622 del C.C DISCUSIN EN DERECHO ARGENTINO.Los intereses moratorios constituyen la indemnizacin impuesta por la ley, que faculta a las partes para fijar su tasa. Pero nada obsta a que stas, convencionalmente, prevean el pago de una indemnizacin distinta para el caso del incumplimiento de la obligacin de dar dinero. La posibilidad de que el acreedor obtenga una indemnizacin diversa de los intereses en todos los casos de mora del deudor de dinero. En el modo de ver de los autores del libro, esto es improcedente cuando slo promedia culpa del deudor, pues nicamente es viable en el caso de incumplimiento doloso. INCUMPLIMIENTO CULPOSO. Solucin legal: cuando solo promedia culpa del deudor de dinero, la atribucin exclusiva de los intereses sobre el capital funciona adecuadamente. En el Art.622 se advierten 2 pautas bsicas: 1) el acreedor esta liberado de producir la prueba del perjuicio, pues la ley presume la relacin causal relevante con el incumplimiento 2) la tasa del inters representa la inversin que debe hacer el acreedor para proveerse el capital que el deudor no le pago en tiempo, o lucro cesante que sufre por no haber dispuesto de dicho capital fructfero. Tal solucin puede ser explicada por que el pago de intereses viene a resultar la consecuencia inmediata-necesaria del incumplimiento del deudor de dinero. El acreedor tiene derecho a percibir los intereses moratorios a pesar de que no haya sufrido ningn perjuicio efectivo por la falta de entrega del capital. Tanto mas por que el acreedor est facultado para fijar convencionalmente la tasa del inters, o establecer otro tipo de indemnizacin distinta. QUID DE LA TASA APLICABLE. La tasa del inters es muy relevante en la responsabilidad del deudor de dar dinero. Puede ser activa o pasiva. La tasa activa es la que cobra un banco por prestar dinero; y tasa pasiva, la que paga un banco a quien deposita dinero en l. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin consider que la consecuencia inmediata del incumplimiento del deudor de dinero consistira en el lucro cesante del acreedor, representado por la tasa pasiva; y que su consecuencia mediata sera el dao emergente (tasa activa), siendo que el deudor est precisado a soportar tal consecuencia mediata nicamente en hiptesis especiales y siempre que sea concretamente alegada y demostrada por el acreedor. A juicio de los autores del libro, segn los casos, el dao emergente y el lucro cesante son componentes del dao patrimonial resarcible, sea como consecuencia inmediata, o mediata del incumplimiento. INCUMPLIMIENTO DOLOSO Agravacin de responsabilidad; La agravacin de la responsabilidad del incumplidor doloso de la deuda de dinero es admitida no solo por quienes aceptan la indemnizacin complementaria en todos los casos, sino tambin por aquellos autores que solo dan lugar en el caso de dolo, no en la culpa. Razones: 1) es la lnea de pensamiento universal respecto del deudor doloso. 2) si el deudor doloso pudiera incumplir la obligacin de dar dinero sin otra responsabilidad que el pago de intereses, vendra a resultar dispensado su dolo. 77

3) ello, implicara una condicin puramente potestativa, prohibida por el Cod.Civ., desde que pagara si quisiera, pues no pesara sobre el ninguna amenaza de sancin patrimonial. 4) esta en compromiso la coherencia del sistema: el Art. 521 del Cd. agrava la responsabilidad del deudor doloso en caso de obligaciones que no consistan en dar dinero. Y se impone llegar a igual solucin cuando la deuda es de dinero. Extensin del deber de reparar: El deudor que incumple dolosamente una obligacin de dar dinero responde en iguales alcances que los provistos por el art.521 del cod., hasta las consecuencias mediatas previstas o previsibles. El acreedor debe probar el dolo de aqul y el dao que ha sufrido. RGIMEN DE REPARACIN DE CIERTAS ESPECIES DE DAOS. DAOS A LA PERSONA. Dao moral. (Se ve mas adelante) Dao esttico: es indemnizable. Puede tener proyeccin moral, y proyeccin material, como dao patrimonial indirecto. Se lo puede definir al dao esttico como a toda alteracin disvaliosa para la vctima en su armona, expresin y esquema corporales. Comprende las anormalidades anatmicas y funcionales, permanentes o transitorias, que se manifiestan exteriormente. Para evaluar el dao corresponde tomar en cuenta los tratamientos mdicos posibles y las circunstancias de la vctima: ####, edad, aspecto anterior, tamao y ubicacin de la lesin, situacin familiar y en general, toda otra circunstancia importante de acuerdo con la persona y medio donde acta. Enfermedad: Si es a causa del hecho generador tiene derecho a que se le indemnice en razn de ella. Para cobrar los gastos mdicos y afines que haya realizado; no se puede coartar su derecho a obtener la asistencia mdica que considere mas conveniente para lograr el restablecimiento de la salud, de manera que es inaceptable el argumento de que pudo ser atendido en hospital pblico. Muerte: Priva al la vctima de su derecho ms trascendente: el derecho a la vida, naturalmente la indemnizacin corresponde a ciertos terceros. 1) la indemnizacin en el caso de homicidio slo es concedida si concurren los distintos presupuestos generales de resarcibilidad, aunque es problemtico lo relativo al inters legtimo de quien demanda. 2) la indemnizacin corresponde no solo cuando el muerto es mayor de edad, si no tambin si es menor, e incluso a una persona por nacer. 3) la vida representa un valor econmico indemnizable, que el juez determina con un amplio margen de discrecionalidad. 4) para fijar prudencialmente la reparacin ha de ser tomado en cuenta la frustracin econmica que sufren los damnificados a causa de la muerte de la victima. No debe ser inferior a lo necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. 5) el responsable debe tambin los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. 6) la reparacin comprende el dao moral. (Art. 1078 C.C) 7) los herederos forzosos estn legitimados para accionar beneficiados por las presunciones legales de existencia de un dao y de causalidad relevante. Los damnificados indirectos deben probar la existencia de dao resarcible. 8) la jurisprudencia para subvenir a las necesidades de la viuda e hijos del muerto, lo hace mediante clculos actuariales, fija un capital, con cuyas rentas y con una paulatina disminucin de su monto hasta quedar consumado al llegar al trmino de la vida probable, se obtenga una suma mensual suficiente a tal efecto. Indemnizacin en forma de renta El Art. 1083 del C.C, al autorizar a los jueces para fijar el modo de satisfacer la indemnizacin por muerte, da lugar a que sea establecida bajo forma de renta. En los hechos, este modo de reparacin no es pedido por los damnificados, porque existe el riesgo de que el responsable llegue a caer en insolvencia, (este modo de indemnizacin es deseable para el responsable y su asegurador). La vctima tiene derecho a ser indemnizada, tambin debe tener derecho a elegir, como le parezca conveniente el modo de serlo, sin estar precisada a elegir y a probar los fundamentos de su decisin. DAOS MATERIALES 78

Dao emergente: (Arts. 519 y 1069) es la prdida sufrida por el acreedor a causa del incumplimiento. Un supuesto especial es la relativa al dao emergente sufrido por automotores. La jurisprudencia da algunas soluciones: 1) el responsable debe el importe de la reparacin de los deterioros causados. 2) La sola privacin del uso del vehculo comporta por s mismo un dao indemnizable. Tal es un verdadero dao emergente.(distinto del lucro cesante) 3) tambin debe ser indemnizada la desvalorizacin que sufre el automotor a causa del accidente, si este afecto las partes vitales, no en cambio si, el choque dao las partes de chapa o carrocera perfectamente reparables. 4) inclusive debe ser resarcido el gasto efectuado para revisar partes mecnicas del vehculo, si pudieron haber resultado daadas en razn de la magnitud del accidente. Lucro cesante: Consiste en las ganancias dejadas de percibir (Art. 519 y 1069 C.C) El acreedor de dinero tiene derecho a percibir los intereses correspondientes al capital: los intereses monetarios, que presuponen la mora del deudor, pueden representar el lucro cesante que sufre el acreedor que, al no haber dispuesto de ese capital, se vio privado de invertirlo. Beneficio industrial y costos organizativos Este rubro es invocado cuando demanda un ente estatal, que ha reparado en los talleres oficiales una cosa suya daada: se trata de lo que habra debido ganar, si fuera empresario y en general, del costo de la organizacin necesaria para montar ese taller. DAOS VINCULADOS CON EL RECLAMO JUDICIAL. Gastos judiciales: Las costas integran la indemnizacin, pues en caso contrario se reducira lo que debe recibir el damnificado. Comprenden indudablemente los gastos judiciales. La ley 24.432 introdujo modificaciones a los arts. 505 y 521 del C.C, que inciden en materia de costas., 1) en caso de contienda judicial o arbitral, la responsabilidad por el pago de las costas, incluidos los honorarios profesionales de todos tipos all devengados, correspondientes a la primera y nica instancia, no exceder del 25% del monto de la sentencia. 2) en este porcentaje no son incluidos los honorarios de la parte condenada en costas. 3) si el total de las regulaciones que corresponde practicar conforme a las leyes arancelarias excede de dicho 25%, el juez proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. 4)la ley 24.432 tambin formula un agregado al art. 521, segn el cual no ser aplicable el tope porcentual cuando el condenado en costas haya obrado con inconducta procesal maliciosa Gastos extrajudiciales Son tambin reparables en cuanto ocasionados por el proceso. El responsable debe restituir lo gastado en comprobaciones necesarias para acreditar el estado de la cosa daada, como son los honorarios notariales por levantar un acta de constatacin. CLAUSULA PENAL a) NOCIONES PREVIAS Concepto: es un instituto polivalente: proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor, esto es el cumplimiento especifico de su obligacin(funcin compulsiva o estimulativa), y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento (funcin indemnizatoria), sea este definitivo( clusula penal compensatoria) o temporario (clusula penal moratoria) Art. 652: es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin, y esta pena o multa entra en lugar de la indemnizacin de perjuicios e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en mora (art.655 1ra parte C.Civ.). Funciones: 1- Funcin compulsiva: tambin llamada estimulativa, surge de la definicin del art. 652 del C. Civ. : esta prevista para asegurar el cumplimiento. El primer deber del deudor frente a la obligacin es cumplirla, y se desvanecera la finalidad tica de la clusula penal si se la concibiera en su otra funcin indemnizatoria 2- Funcin indemnizatoria: se superpone a la anterior o la desplaza, y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor; art.656 C. Civ. (Para pedir la pena, el acreedor no esta obligado a aprobar que 79

ha sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno). Cuando la clusula penal es pactada a favor de un tercero subsiste la funcin indemnizatoria, si el acreedor desva hacia ese tercero el pago de la indemnizacin tarifada al estipularse la pena, una vez satisfecha no hay ya dao subsistente que sea pasible de reparacin. En ese caso, es problemtica la aptitud que debe adoptar el tercero beneficiario: ha de atenerse a lo que haga el acreedor de la obligacin principal, que puede preferir el cumplimiento especifico a la pena sin perjuicio de que si se la ha concebido como una estipulacin a su favor tenga derecho para actuar directamente contra el obligado. Mtodo del Cdigo Civil: la trata como una aspecto de la clasificacion de las obligaciones en los arts. 652 a 666. Clasificacin: Art. 652 C.Civ. Dos especies de clusula penal: 1- compensatoria: que es debida en caso de inejecucin definitiva 2- moratoria: juega en el caso de inejecucin temporaria Caracteres: 1- accesoria: art.524 C Civ. 2- Subsidiaria: significa que reemplaza a la prestacin incumplida 3- Condicional: el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor 4- Estipulable a favor del acreedor o de un tercero: art. 653 C.Civ. 5- Es relativamente inmutable b) Circunstancias de su estipulacin. Sujetos: el acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligacin principal, como un tercero. Su deudor puede ser el deudor de la obligacin principal, o un tercero. Objeto: Art. 653 del C.Civ. la clusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero, o cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las obligaciones. Funcionamiento: La indemnizacin convenida como clusula penal es debida desde la mora del deudor art. 655 del C.Civ., sea que aquella actu como compensatoria o como moratoria. Cuando se trata de la pena compensatoria, el acreedor puede, a su arbitrio, demandar la ejecucin de la obligacin principal, o el pago de la pena (art.659) Extincin de la pena: la obligacin de pagar la clusula penal se extingue por va directa, cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito (imposibilidad de pago Art. 888). Se extingue tambin por va de consecuencia, cuando la obligacin principal de la cual depende se extingue, o es invalida(Art. 525). c) comparaciones. Con el seguro: la pena convencional implica una suerte de seguro, proporcionado por el deudor, o por un tercero, que es asimilable entonces al fiador. Pero difieren porque el seguro cubre el monto del dao, cuestin que se independiza al ser pactada una clusula penal; y en tanto el seguro absorbe las virtualidades del caso fortuito, la clusula penal se extingue cuando la obligacin principal no puede ser cumplida por caso fortuito. Con los daos: la clusula penal lleva: como una de sus finalidades, la de enjugar los daos. Sirve as a los intereses del acreedor, pues se le ahorra la prueba correspondiente; y sirve tambin a, los intereses del deudor, ya que si incurre solamente en culpa ( y no en dolo) en el incumplimiento, la pena pactada limita su deber resarcitorio al monto de la prestacin prevista para ella. Con los intereses punitorios: los intereses moratorios estipulados en las obligaciones de dar sumas de dinero representan una clusula penal moratoria y tienen carcter de punitorios. Con relacin a la clusula penal moratoria tpica los intereses moratorios se distinguen en la proporcin cuantitativa y en la proporcin temporal. Con las clusulas limitativas de responsabilidad: en principio el acreedor no puede pretender mas que el monto de la pena en concepto de indemnizacin, por lo cual la clusula penal opera como una clusula limitativa de responsabilidad. Mientras la clusula penal determina una indemnizacin rgida e invariable, la clusula limitativa fija tan solo un mximo a indemnizar, de modo que el deudor puede ser condenado a pagar menos que ese mximo.

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Con la obligacin alternativa: el deudor debe una de entre muchas prestaciones independientes y distintas (art.635), cuya eleccin le compete (art.637) y, en caso de perdida de una de aquellas, debe la otra (Art. 639). La clusula penal en cambio, es accesoria: el deudor no puede pretender pagar la pena en vez de pagar la obligacin principal y la prdida de lo debido como pena no afecta a esta ultima. Con la obligacin facultativa: en ambos casos se tratan de prestaciones accesorias, pero en tanto el deudor de una obligacin facultativa tiene derecho de sustituir la prestacin debida por otra, el obligado con clusula penal no dispone de ese derecho. Con la obligacin condicional: la deuda de la clusula penal esta supeditada a un hecho concreto: el incumplimiento del deudor. Pero esto no significa que la obligacin principal este sujeta a condicin alguna, a menos que ella misma sea condicional. Relaciones con la sea: Art. 1202: la sea es penitencial, porque faculta el arrepentimiento de las partes. Tiene, funcin resolutoria al contrato, y el monto de ella sirve como contraprestacin por el ejercicio del derecho de arrepentirse; pero la perdida de la sea o la devolucin con otro tato, no tienen causa en la atribucin de culpa. La sea puede servir para determinar un mnimo indemnizatorio, y en dicha funcin se aproxima a la clusula penal (ver art. 1189). Relaciones con el pacto de displicencia: se trata de la venta con clusula de poderse arrepentir el comprador y el vendedor (art.1373). Tiene similar efecto resolutorio que la sea, pero solo genera derecho a la restitucin de la cosa o el precio, respectivamente, funcionando para el vendedor, como pacto de retroventa, y para el comprador como pacto de reventa. Relaciones con el pacto comisorio: Art. 659, el acreedor puede pedir a su arbitrio el cumplimiento de la obligacin principal o la pena compensatoria. El pacto de tal clusula penal lo autoriza a prescindir del cumplimiento especifico de la obligacin principal, y reclamar la indemnizacin tarifada de antemano. LA facultad que tiene el acreedor de elegir directamente el cobro de la pena la aproxima al pacto comisorio, que es aquel por el cual el contratante se reserva la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra persona no la cumpliere. En ciertos casos el pacto comisorio expreso es anexado a una clusula pena, como en la venta de inmuebles. El Art. 1204 prev el pacto comisorio ( clusula resolutoria) tcito en los contratos con prestaciones reciprocas: sin perjuicio de la facultad resolutoria que, consagra la clusula penal, el contrato puede ser disuelto por virtualidad de dicha clusula tacita. d) Inmutabilidad. Antecedentes. Derecho comparado: en principio, el acreedor no puede alegar que la pena es insuficiente, ni el deudor se puede liberar de pagarla arguyendo que excede el efectivo dao irrogado por su incumplimiento. Este carcter responde adecuadamente a los intereses del acreedor y del deudor y se explica porque la clusula penal fija a forfait el monto indemnizatorio. Se trata de una inmutabilidad relativa pues si bien, en principio, ni le es admitida al acreedor la prueba de la insuficiencia del dao, ni al deudor la demostracin de que la pena lo sobrepasa, los jueces pueden atenuar ciertas penas IRRITANTES. La ley 17.711: la reforma de 1968 agrego un prrafo al art. 656 del C Civ.: los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando por su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un ABUSIVO APROVECHAMIENTO de la situacin del deudor. El sistema actual es de inmutabilidad relativa. Presupuestos de reducibilidad de la clusula penal: 1- primer supuesto: la pena desproporcionada. La pena debe ser de monto desproporcionada. la desproporcin debe ser ponderada a tenor de estas pautas: I- Gravedad de la falta: parece aludir a la faute francesa, esto es a la culpa, de lo que cabe extraer que se ha ponderado el sentido de la conducta, el grado de reproche que merece el INCUMPLIDOR II- El valor de las prestaciones: se trata de todo inters legitimo que tenga el acreedor en el cumplimiento de la obligacin por el deudor sea patrimonial o extrapatrimonial III- Las dems circunstancias del caso: lo cual implica notoriamente la nocion de equidad IV- la ley no trae directivas expresas en cuanto al monto del dao efectivamente irrogado por el 81

incumplimiento, cuestion que es independiente de la pena en los trminos del Art. 656 1ra parte. pero la amplitud del precepto que manda a tomar en consideracin las circunstancias del caso, autoriza a concluir que la desproporcin puede surgir as mismo de la GROSERA diferencia entre el monto de la pena y el dao patrimonial causado por el incumplimiento. 2- Segundo presupuesto: la lesin subjetiva. La desproporcin del monto de la pena no basta por si para justificar su reduccin judicial. Debe configurar un ABUSIVO APROVECHAMIENTO de la situacin del deudor. Este modus operandi tiene contactos con la figura de la lesin subjetiva descripta como vicio del acto jurdico (Art. 954). Hay lesin cuando la parte acreedora explotando la necesitad, ligereza o inexperiencia de la otra obtiene una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin en el caso de la clusula penal esta descartada la nulidad total y no hay ocasin de que el acreedor ofrezca transformar la accin de nulidad en otra de reajuste. 3- desproporcin sin que haya lesin subjetiva: la idea de lesin subjetiva presupone la explotacin de la debilidad o necesidad ajenas. no hay explotacin cuando el deudor no esta en esa situacin subordinada respecto del acreedor; y le es indiferente el monto exorbitante de la clausula penal porque, de buena fe, piensa cumplir la obligacin principal. Si en ese supuesto igualmente incumple, la carencia de efectivo aprovechamiento por parte del acreedor no puedo obstar al reajuste de la pena, por un lado porque tal desproporcin hace presumir el aprovechamiento, y por otro, porque en todo caso subsiste la inmoralidad o la ilicitud del objeto de la clusula penal excesiva. Caracteres de la sancin legal: la lesin esta estructurada como un vicio del acto jurdico, y la reducibilidad de la clusula penal como un caso de lesin. La sancin que corresponde es la nulidad, pues se trata de un vicio que incide en la formacin del acto. La nulidad de la clusula penal es solo parcial, en la medida del exceso. Desde otro enfoque, la nulidad es relativa. tambin hay nulidad relativa en el pacto de intereses punitorios excesivos. Caso de cumplimiento parcial o irregular: si el deudor cumple solo una parte de la obligacin o la cumple de un modo irreguar, o fuera del lugar o del tiempo a que se obligo, y el acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez `puede arbitrarla si las partes no se conviniecen (Art. 660). Ampliacin de ciertas clusulas penales: procedencia: se trata de la posibilidad de obtener una indemnizacin suplementaria, mas all de la pena. 1- convencin de partes. Daos distintos. La indemnizacin suplementaria es admisible si las partes lo han convenido as, o si se producen daos distintos de los contemplados al dejar la pena. 2- Pena nfima: es la que no guarda ninguna relacin con el dao 3- Dolo del deudor: cuando el incumplimiento es doloso deja de regir el impedimento consagrado por el Art. 655 al reclamo de un dao superior al fijado en la clusula penal. Improcedencia de la ampliacin: la ampliacin de la clusula penal no procede: 1- principio: la inmutabilidad. La regla es la inmutabilidad de la pena, pues el acreedor no tendr derecho a otra indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente (Art. 655) 2- quid de la aplicabilidad de la teora de las obligaciones de valor e) carcter accesorio. Principio. La clusula penal es accesoria de manera que la rige el principio accesorium suum sequitur principali. La nulidad de la obligacin principal implica la invalidez de la pena y la extincin de aquella arrastra la de esta aunque no a la inversa. Excepciones: 1- si la pena garantiza a una obligacin natural, caso en cual la obligacin principal (natural) es inexigible, pero se puede ejecutar la clusula penal (Art. 666), con lo cual esta tiene mayor energa que aquella. 2- En el caso de acceder a contratos de objetos inexistentes, o al de compraventa civil de cosa ajena, tales contratos son invlidos, pero el acreedor tiene derecho a reclamar la clusula penal a manera de indemnizacin. Seudo excepciones: son excepciones falsas, aparentes o impropias a dicho principio: 82

1- las clusulas penales en contratos por terceros que son exigibles pese a la invalidez del contrato. Hay aqu una obligacin condicional cuyo hecho condicionante es la falta de ratificacin por parte del tercero., 2- las clusulas penales en contratos a favor de terceros (art504) hay aqu una obligacin condicional: el deudor debe la pena a favor del estipulante de tal contrato si, por su parte, no cumple en beneficio del tercero lo que le prometio a aquel. f) carcter subsidiario. principio: la clusula penal es subsidiaria del cumplimiento de la obligacin principal, pues entra a jugar en lugar de sta (ver Art. 659) excepciones: 1- se trata de una pena moratoria 2- si las partes convinieron que el pago de la pena no extinguira la obligacin principal. A que puede ser acumulada la pena moratoria?????????: la clusula penal moratoria es susceptible de ser acumulada: 1- al cumplimiento, o a la ejecucin especifica de la obligacin principal 2- a la clusula penal compensatoria que se haya pactado 3- a la indemnizacin del dao compensatorio que sea fijada, en caso de no haberse previsto una pena compensatoria. LA RAZON DE SER DE LA PENA MORATORIA ES INDEMNIZAR AL ACREEDOR POR LA DEMORA EN QUE HA INCURRIDO EL DEUDOR, DE MANERA QUE SU PAGO TIENE CAUSA DISTINTA DE LAS DEMAS PRETENCIONES QUE AQUEL TIENE DERECHO A ARTICULAR. g) pluralidad de sujetos obligaciones divisibles: cuando la obligacin principal es divisible cada uno de los deudores solo queda obligado en proporcin de su parte, siempre que sea divisible la obligacin de la clusula penal. La divisin tambin se produce en el supuesto inverso en que haya pluralidad de acreedores. Y esta impedida si lo debido como pena es de prestacin indivisible. Obligaciones indivisibles: si la obligacin principal es indivisible rige igual solucin porque el impedimento para que la prestacin principal debida sea fraccionada no implica que los deudores respondan mas all de la reprochabilidad que les es propia, ni permite a cualquiera de los acreedores reclamar mas que su cuota indemnizatoria. Pero si lo indivisible es la clusula penal, cada deudor queda obligado a satisfacer la pena entera, la cual puede ser reclamada por cualquiera de los acreedores que haya. Obligaciones solidarias: si la obligacin principal es solidaria, la pena es debida solidariamente por todos los deudores, y a favor de cualquiera de los acreedores. Lo mismo ocurre cuando la solidaridad corresponde a la pena. Recursos: puede ocurrir que alguno de los codeudores de la clusula penal pague mas que lo que le corresponde. En tal situacin se abre una accin de recurso regida en el Art. 689. La prevencin del dao: De un ex posta a un ex ante. Concepto: el primer efecto que debe seguir al acto ilcito es el restablecimiento de la situacin conforme a Derecho o, el desmantelamiento de la obra ilcita, mediante la supresin de todos su efectos, pasado, presentes y futuros. No obstante que el deber de no daar a otro tiene carcter principal, tambin involucra el principio de prevencin, segn el cual los daos deben ser evitados, tanto deriven de los actos lcitos como de infracciones contractuales. En el moderno derecho de dao sobresale la poltica legislativa encaminada al desarrollo de sistemas para prevenir los daos, y se autorizan mecanismos juridisccionales de anticipacin de ellos, esto es de tutela preventiva, dirigidos a impedir la realizacin posible del dao. Se procura de tal modo, dar una solucin ex ante (evitar el dao), en vez de confirmar el remedio a una solucin ex post(la indemnizacin). Se trata del restablecimiento del adversario a la situacin que era suya antes que el golpe de fuerza haya sido perpetrado puesto que, si la Justicia debiera permanecer impasible ante la inminencia de un dao, o de su agravacin, ello importara tanto como crear el derecho de perjudicar. 83

La constitucin nacional en su Art. 43 prev la accin de amparo, entre otros caso, cuando se amenacen derechos y garantas reconocidos. El Art. 42 in fine atiende a la prevencin de conflictos relativos a los servicios pblicos. Resguardos del crdito como activo patrimonial. a) el patrimonio como garanta comn de los acreedores. Concepto. El patrimonio, concebido en el Art. 2312 de C Civ como el conjunto de los bienes de una persona es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, bajo la relacin de un valor pecuniario, es decir , como bienes . Por ello uno de los atributos de la persona fsica es la posibilidad es la de adquirir bienes que conformen su patrimonio, aunque de hecho no los tenga; y la persona juriicca debe poseer patrimonio propio. El patrimonio presenta unidad de masa y unidad de gestin; lo primero esta asegurado a su vez por la continuidad que supone la sustistucion de bienes por subrogacin real y la transmisibilidad mortis causa. Es una masa orgnica, tratada por el ordenamiento jurdico, sometida al poder de su titular para satisfacer la perspectiva del bien individual. Es garanta comn para los acreedores, a fin de posibilitar la satisfaccin de sus crditos en orden al bien comn. El concepto de que la unidad de masa de bienes, genera responsabilidad para el verdadero titular, determina dos consecuencias: 1- la idea de unidad econmica: hay unidad esencial de masa y de gestin de manera que se asigna correlativamente unidad de responsabilidad. 2- La idea de sancionar el abuso de la personalidad jurdica, caso en el cual se desestima la forma de la persona jurdica, cuando ha sido empleada antijurdicamente para ocultar un patrimonio nico bajo la pantalla de sociedades tan vinculada que en verdad son una sola; se ha adjudicado ficticiamente un patrimonio a una sociedad conytrolada cuando, en realidad, pertenece a otra sociedad controlante; o se ha disfrazado la actuacin individual de una persona bajo la forma societaria; etc. Todo ello si las finalidades perseguidas son injustas, fraudulentas o de mala fe. Fundamentos legales del principio: 1- el Art. 505 permite al acreedor obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes en defecto del cumplimiento especifico de la obligacin, y tal tales indemnizaciones son percibidas en dinero, Osea recaen sobre otros bienes que el constituyo objeto de la obligacin incumplida. 2- pendiente la condicin suspensiva, el acreedor puede proceder a todos los actos conservatorios, necesarios y permitidos por la ley para la garanta de sus intereses y sus derechos Art. 546. este facultamiento q la ley concede al acreedor bajo condiciones suspensiva presupone tambin la vigencia del principio invocado; 3- las acciones reparadoras a que se refieren los arts 955, 961 y 1196 tienen fundamento en el mismo principio. 4- El significado de patrimonio (art2312) 5- En materia sucesoria el estado de indivisin entre los herederos cesa con la PARTICIN. En ese estado, para formar las hijuelas de cada uno de los herederos deben separarse los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargos de la sucesin Art. 3474. este precepto da primaca a los acreedores de la sucesin para hacer efectivos sus crditos sobre los patrimonios del causante. 6- cuando la sucesin es insolvente; los legados no pueden pagarse hasta que esten pagadas las deudas (art3797) se reconoce en este caso idntica prioridad a los acreedores del causante; 7- Art. 3922: ejecucin colectiva, en cuanto no alcanzando los fondos correspondientes a satisfacer ntegramente los crditos con privilegio general, la distribucin se hace a proRRATA entre ellos es forzoso concluir que se trata de una consecuencia del principio en anlisis, puesto q el cobro de los crditos quirografarios depender de la mayor o menor solvencia del patrimonio. Alcances: derechos del deudor y del acreedor: el principio examinado sufre limitaciones, en cuanto no alcanza a ciertos acreedores, ni abarca con respecto al deudor, la totalidad de sus bienes. Solo los bienes embargables y ejecutables contenidos dentro del patrimonio del deudor quedan a merced de los acreedores. Distintas clases de acreedores:

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1- privilegiados: tienen derecho a ser pagados con preferencia a otros, segn Art. 3875 el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro se llama en este cdigo privilegio 2- los quirografarios: acreedores q no gozan de privilegio alguno. Sus crditos llevan el riesgo de no poder ser cobrados, pues la ausencia de privilegio determinan que sean percibidos en ultimo termino con el sobrante de los privilegiados, Art. 3922; solo en caso de muerte del deudor los quirografarios pueden tener cierta prioridad para el cobro: Art. 3475, segn el cual los legados no son pagados en tanto no se libere a los acreedores quirografarios. La realidad indica que los quirografarios no llegan percibir sus crditos en la ejecucin colectiva del deudor. Por ello es conveniente prevalerse de un rango privilegiado mediante el establecimiento de una garanta real o de una garanta de terceras personas que comprometen su propio patrimonial junto con el del deudor principal (fianza). Limitaciones, bienes excluidos, enunciado: todos los bienes que compone el patrimonio del deudor son pasibles de ejecucin por sus acreedores, a los fines de percibir sus crditos. Sin embargo la ley establece la inembargabilidad de ciertos bienes, los cuales quedan excluidos de la garanta comn en resguardo de las necesidades mnimas del deudor y su familia. Supuestos de inembargabilidad: 1) la suma destinada al pago de alimentos 2) los bienes que gozan del beneficio de competencia 3) las jubilaciones y pensiones en su totalidad, salvo por alimento y litisexpensas 4) el salario mnimo y vital 5) el aguinaldo de los empelados pblicos y el sueldo de estos en cuanto a los crditos por prstamo de dinero o compraventa de mercaderas, salvo que medie sentencia el juicio contradictorio 6) la indemnizacin por medios de trabajo 7) el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, las ropas y muebles de su indispensable uso; los instreumentos necesarios para su profesin, arte u oficio que ejerza 8) bien de fila. 9) Los sepulcros salvo que el crdito corresponda a su precio de venta, construccin o suministro de materiales, etc. Limitaciones que surgen del sujeto o del objeto de la obligacin: clusulas limitativas y eximentes de responsabilidad: la limitacin puede surgir en funcin del sujeto, como en determinadas socieades que responden hasta cierta suma, aunque en realidad tal limitacin provoene de la propia estructura del patrimonio social, desde que la persona jurdica es distinta de sus miembros, y ambos son titulares de patrimonios diversos. A veces las limitaciones se dan en razn del objeto de la obligacin. Es el caso de las clusulas limitativas o excluyentes de responsabilidad. Caso del fideicomiso: la ley 24441 lo regula: se da cuando un persona (fiduciante) transmite el dominio el confianza (fiducia) a favor de otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y al transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante. Patrimonio especial: el cual queda fuera de los poderes de agresin de los acreedores del fiduciario y del fiduciante, salvo en caso de fraude. Sociedad de un solo socio: el art. 1 de la ley 19550 exige que la sociedad comercial este formada por dos o mas personas. La sociedad unipersonal posibilita la compartimentacin del patrimonio de la persona fsica: quien contrae una obligacin por intermedio de la sociedad unipersonal solo responde hasta la concurrencia de los bienes sociales. garanta y responsabilidad: la responsabilidad implica una circunstancia objetiva: sobre que se hace efectivo el poder de agresin del acreedor, es decir, sobre los bienes. La garanta implica una circunstancia subjetiva: da la medida de ese poder de agresin de ese acreedor. El principio es el de la garanta genrica, del cual se derivan dos efectos: 85

1) que todos los acreedores concurren a la par lo cual haya mxima expresin en el procedimiento concursal 2) que cada acreedor puede afectar cualquier bien del deudor para satisfacerse salvo que haya una causa de prelacin a favor de otro acreedor. a) puede haber responsabilidad ilimitada con garanta genrica y responsabilidad ilimitada con garanta especifica. b) Puede haber responsabilidad limitada con garanta genrica y responsabilidad limitada con garanta especifica. BENEFICIO DE COMPETENCIA: es el que se concede a ciertos deudores para no obligrseles a pagar mas de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancia, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. 1) se trata de un favor que la ley acuerda excepcionalmente a cierta clase de deudores 2) se les deja lo indispensable para subsistir 3) el beneficio se les concede con cargo de devolucin si mejoran su fortuna. CASOS DE APLICACIN: segn el Art. 800 el acreedor esta obligado a conceder beneficio: 1) a sus descendientes o ascendientes, no habiendo estos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin 2) a su cnyuge, no estando divorciado por su culpa 3) a sus hermanos con tal de que no se hayan hechos culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes 4) a sus consocios, en el mismo caso pero solo en las acciones reciprocas que nazcan del contrato de sociedad 5) al donante pero solo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida 6) al deudor de buena fe, que hizo sesin de bienes, y es perseguido en los que despus ah adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la sesin. EFECTOS: 1) reduce la prestacin que deja satisfacer el deudor en los limites que buenamente pueda. Pagara lo que este a su alcance quedndose con lo que resulte indispensable para una modesta subsistencia 2) sin extinguir el saldo insoluto y sin que se convierta en una obligacin natural, resultan aplicables a su respecto los principios que gobiernan las obligaciones sujetas a la clusula de pago a mejor fortuna. ATENUACIN DE LA INDEMNIZACIN EN RFAZON DE LA EQUIDAD: la respresentacion es plena en todos los ordenamientos jurdicos pero segn la plenitud propia de cada ordenamiento, en el cod. Civil, en la medida de las consecuencias inmediatas, mediatas y casuales, que atribuyo en el Art. 901, y en orbita contractual, en los arts. 520, 521, 622 y concordantes. La indemnizacin es plena cuando deben ser soportadas todas las consecuencias en relacin causal jurdicamente relevantes. REGIMEN VIGENTE: la ley 17711 agrego al Art. 1069: los jueces, al fijar las indemnizaciones por dao, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor atenundola si fuere equitativo; pero no sera aplicable esta facultad si el dsao fuere impotable a dolo del responsable. Esta normativa es aplicable a la responsabilidad objetiva. Esa disposicin es adecuada, ya que si bien la indemnizacin para ser plena, debe alcanzar la reparacin de todas las consecuencias en relacin causal jurdicamente relevante, no siempre es justo dar a todos lo mismo, sino hay que dar lo suyo segn la obra el autor y segn sus necesidades (estaba redactado as) la naturaleza del obrar del autor excluye la responsabilidad de atenuar la responsabilidad cuando hay dolo. Es indiferente la necesidad dela victima, pues se la enjuega solo con todo el dao en relacin causal jurdicamente relevante. Por lo tanto se toma en cuenta solo la situacin del victimario no doloso, pero no las necesidades de la victima que, en principio no son computables para la ponderacin del monto indemnizatorio. Reduccin equitativa de la deuda en caso de ejecucin hipotecaria: cuando es subastado un inmueble hipotecado y la suma obtenida no alcanza para cubrir ntodos los crditos el deudor podr 86

pedir la reduccin equitativa del saldo que permaneciere insatisfecho despus de la subasta, cuando el precio obtenido en ella fuera sustancialmente inferios al de plaza, teniendo en cuenta las condiciones de ocupacin y mantenimiento del inmueble. Por lo tanto el deudor tiene derecho a peticionar la reduccin equitativa de su deuda garantizada con hipoteca si el inmueble ah sido vendido en subasta a un precio menos que el que hubiera podido obtener mediante una venta voluntaria (precio de plaza). Rehabilitacin del sujeto pasivo de la ejecucin colectiva: as como se da la habilitacin su contrapartida en el rgimen concursal es la rehabilitacin. La inhabilitacin cesa de pleno derecho al ao de fecha de la sentencia de quiebra o de que fuere fijada la fecha de cesacin de pagos. a) este plazo puede ser reducido o dejado sin efecto si verosmilmente el inhabilitado no estuviere prima facie incurso en delito penal b) en caso de proceso penal se amplia hasta la absolucin y si media condena hasta el cumplimiento de la asesoria de inhabilitacin. EFECTOS: la rehabilitacin tiene estas virtualidades: 1) cesan los efectos personales de la quiebra 2) siguen aplicndose los efectos patrimoniales del concurso. 3) El fallido no responde por los saldos que alude al concurso con los bienes que adquiriera despus de ser rehabilitado 4) Cesa el fuero de ATRACCIN del proceso de quiebra. Pensamos que ese fundamento de halla en los principios generales del derecho que tutelan al individuo en consideracin a su propia personalidad, as como en convivencias del ordenamiento econmico- poltico- social que posibilita el reintegro ( del fallido) a la dinmica del organismo social, cumplidos que sean los presupuestos establecidos por la ley. Dinmica de la garanta comn: medidadas cautelares. Enunciado y anlisis: 1) embargo: implica la individualizacin de un bien de propiedad del deudor. Embargo ejecutivo y embargo preventivo, aquel constituye una etapa de la ejecucin, este por su carcter cautelar, se limita a asegurar el futuro ejercicio de la ejecucin. Ambos estn sometidos a una normativa comn. 2) inhibicin general de bienes: prohibicin de vender o gravar los bienes, y procedse en todos los casos en que habiendo lugar a embargo este no pudiera hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no cubrir estos el importe del creedito 3) anotacin de litis: acentart en un registro la existencia de un litigio pendiente. Y procede cuando es deducida una pretensin que puede tener como consecuencia una modificacin de la respectivas inscripcin. 4) Prohibicin de innovar: procede cuando existe el peligro de que la modificacin de la modificacin de hecho o de derecho puede influir en la sentencia o convertir su ejecucin en ineficaz o en imposible 5) Prohibicin de contratar: procede cuando se la autoriza por ley o por contrato, o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes objeto del juicio y significa la prohibicin de contratar sobre determinados bienes 6) Intervencin o administracin judicial: significa la sustitucin de quien tiene a su cargo una administracin 7) Designacin de interventos recaudador: puede ser ordenada a falta de otra medida cautelar eficaz, o como complemento cuando deba recaer sobre bienes productores de rentas o frutos: su funcin se limitrara a la recaudacin de hasta un 50% de las entradas BRUTAS, sin injerencia alguna en la administracin 8) Designacin de interventor informante: se trata de un veedor con funciones de informacin al juzgado: un interventor informante para que de noticia acerca del estado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones o de las actividades

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9) Medidas cautelares genricas: las 8 medidas anteriores se hayan reguladas por el cdigo procesal pero su Art. 232 autoriza medidas cautelares genricas para asegurar probisoramente el cumplimiento de la sentencia. Intervencin del acreedor en juicios en que el deudor es parte del rgimen: el resguardo del patrimonio del deudor, que representa la garanta comn de los acreedores, estos pueden intervemnir en los litigio s que se hayen pendientes y que tengan a sus deudores como partes. Es uno de los casos de intervencin voluntaria de los terceros en el proceso civil. El acreedor cuando tiene inters jurdico en la conservacin del patrimonio de su deudor se haya facultado para intervenir en el proceso, en su apoyo, sustentando el derecho q pudiera existirle, para evitar que se produzca un menoscabo o detrimento en su patrimonio q impida o dificulte el cobro de su propio crdito. accin subrogatoria: concepto: ejercicio de la accin subrogatoria indirecta o oblicua: se reemplaza al acreedor inactivo puesto q, como su nombre lo indica subrogar es sustituir o COLOCARSE en lugar de otro. Ello procede en los crditos de fuente contractual o en los de gnesis exracontractual, puesto q lo determinante es q el deudor, acreedor de un tercero, no ejerza la accin q le comPETE contra este y, as, prive a sus propios acreedores de haber incorporado ese crdito a ese patrimonio. FUNDAMENTO: radica en el principio de la garanta comn, que quedara desvirtuado si no se reconociera a los acreedores la facultad de actuar en sustitucin del deudor en caso de inaccin o de sidia de este en perseguir a sus propios deudores. b) legitimacin activa. Acreedores a quienes es otorgada: la ley no hace distinciones, en principio, cualquier acreedor puede ejercerla , debe ser titular de un crdito cierto. Pero es problemtico si, tambin, es preciso que este crdito sea liquido y exigible. Acciones y derechos que lo autorizan: principio: son ejercibles todos los derechos ya acciones del deudor. Excepciones: sin embargo, el acreedor no podra entrometerse en la administracin e los bienes del deudor puesto q la existencia del vinculo obligacional no lo autoriza a embiscuirse en el manejo de su patrimonio, mientras este acta de buena fe y con relativa diligencia. c) condiciones de ejercicio. Sustanciales: 1- calidad del acreedor del subrogante: oproblema de legitimacin activa. 2- Inaccin del deudor: es fundamental ya que solo se justifica el ejercxicio de la accin ante su negligencia, desidia o pasividad 3- inters legitimo: el acreedor debe acreditar su inters legitimo para ejercer esta facultad, que la ley le concede como paleativo del desinteres del deudor. El juez puede negar la subrogacin en caso de que el inters del acreedor se halle a buen recaudo. tiles: la citacin del deudor no es exigida por el cdigo civil como condicin del ejercicio de la accin, pero su utilidad radica en que, practicada la situacin de deudor, la sentencia le es oponible como cosa juzgada. Despus de la sancin del cdigo procesal este requisito ha pasado a ser til a sustancial, puesto q la situacin del deudor es exigida en su Art. 112. Superfluas: 1- la autorizacin judicial previa para ejercer la accin 2- la intimacin previa al deudor para que haga valer sus derechos 3- la previa constitucin en mora 4- su ejercicio con titulo ejecutivo, etc. Casos en que la autorizacin judicial es necesaria: 1- cuando el mandatario ha contratado con terceros actuando a nombre propio, no obliga al mandante, pero el mandante tiene derecho a exigir una subrogacin judicial en los derechos ya acciones q nazcan de los actos con respecto a esos terceros 2- en materia de fideicomiso, incumple al fiduciario ejercer las acciones correspondientes para la defensa de los bienes fideicomitidos; pero el fiduciante o el beneficiario, pueden pedir al juez que 88

los autorice para actuar ellos, enj sustitucin del fifuciario, cuando este no lo hiciere son motivo suficiente. Cesacin: el ejercicio de la accin subrogatoria termina tan pronto como el deudor inactivo toma a su cargo la accin o el ejercicio del derecho abandonado. Cesa en cuanto acta el acreedor: si este ha iniciado la accin, el deudor que era renuente puede continuarla, y con ello hace cesar la subrogacin; pero el acreedor queda autorizado a ejercerla nuevamente si su deudor no la prosigue. d) efectos. Entre el acreedor subrogante y el demandado: el acreedor subrogante acta en lugar del verdadero titular del derecho, el demandado solo tiene derecho a oponerle las defensas que hubieren podido prosperar contra el deudor subrogado, y no las que tuviere sobre el acreedor subrogante a titulo persona. La sentencia alcanza a la totalidad del crdito del deudor subrogado. Y no solamente al monto de la deuda pendiente con el acreedor subrogante. En cuanto al crdito, desde que el acreedor subrogante no es su titular, no tiene derecho a disponer de el durante el ejercicio de la accin; no puede por lo tanto recinbir pagos, conceder quitas, celebrar transacciones, etc., sin la conformidad del deudor subrogado. Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado: la utilidad que puede conseguir el subrogante del ejercicio de la accin le corresponde al subrogado, que es el titular del crdito en virtud del cual se acciona. En consecuencia, el subrogante no se puede apropiar de su producida, y tampoco tiene preferencia frente a los dems acreedores del subrogado. La sentencia que se dicta en el juicio llevado a instancias del subrogante hace cosa juzgada frente al subrogado. Entre el deudor subrogado y el demandado: la relacin obligacional existente entre ambos no queda afectada por la accin del subrogante, por lo cual el subrogado puede recibir pagos directamente del demandado, o realizar transacciones, etc. Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado: el ejercicio de la accin no genera preferencia alguna a favor del acreedor subrogante; por lo tanto, se hallla en pie de igualdad con los restantes acreedores que pudiera tener el deudor subrogado. Comparaciones. Comparacin con la accin directa: diferencias: 1- el subrogante carece de preferencia frente a los restantes acreedores del subrogado, mientras que el titular de la accin directa toma para s lo obtenido por su ejercicio. 2- La utilidad de la accin subrogatoria interesa en el patrimonio del subrogado; en la accin directa la hace suya quien la ejerce, porque se trata de un medio de ejecicion. 3- En la accin subrogatoria-de no mediar embargo- el deudor puede seguir disponiendo de su crdito; la accin directa supone el embargio del crdito a favor del acreedor que demanda. 4- En la accin subrogatoria el derecho del deudor es ejercido a nombre de ste; en la directa lo es a nombre propio, por un derecho tambin propio. 5- La accin subrogatoria procede por el monto ntegro del crdito del deudor subrogado; la directa, slo por el importe adeudado a quien la ejerce, hasta la concurrencia de la deuda a cargo del accionado. ACCION DE SIMULACIN: a) nociones previas. Concepto: la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas q no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten(art. 955) De esa caracterizacin del acto simulado fluye que en l hay un escamoteo de la verdad, un ocultamiento de un acto real escondido de otro y a veces, tan solo una apariencia de un acto real que no corresponde a ninguno efectivo. Distintas clases de simulacin: 1- absoluta y relativa. Es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter(Art. 956) 89

2- licita e ilcita. La simulacin es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. (art957). Se trata de la simulacin lcita, que no da lugar a accin alguna (/Art. 958). La simulacin es ilcita cuando se viola la ley o se perjudica a un tercero Relaciones con el negocio fiducidiario y el negocio indirecto. Negocio indirecto es aquel en que la finalidad buscada por las partes resulta implementada por un medio incoherente, excedente o insuficiente, y que produce una transmisin de derechos real o aparente. Son negocios indirectos: 1- el absolutamente simulado(en que no hay transmisin alguna de derechos, que es pura ficcin) 2- es relativamente simulado (hay una transmisin real pero distinta de la que surge del acto ostensible 3- el fiducidiario, caso en el cual hay una transicin a favor del fiduciario, que debe hacer otra transmisin a un tercero o al mismo fiduciante; hay una relacin de confianza (fidutia), en el que el fiduciario, hara la transmisin prometida 4- el indirecto no fiduciario, o indirecto strictu sensu, en el que si bien hay una transicin real de derechos, la ulterior transmisin que haga el titular interpuesto no se basa solo en la confianza que se tiene en l. Es el caso de la venta con pacto de retroventa, clusula que es operativa aun frente a terceros ignorantes de que la cosa vendida estaba sujeta a un pacto de retroventa. La simulacin genera el deber de restituir lo habido en virtud del acto aparente como consecuencia de la nulidad, en tanto las otras especies generan el deber de restituir lo habido como efecto propio del negocio fiduciario, o del indirecto stricto sensu. Naturaleza jurdica: en arg: el acto simulado no es un acto jurdico, y la nulidad de ste supone su previa existencia, por lo que concluye que no juega una accin de nulidad, sino una de inexistencia, con lo cual no se deroga, ni se anula, ni se modifica, ni se destruye, ni se suprime, el acto simulado, sino que se hace constar, se declara, que el acto simulado es pura apariencia, que no existe y que carece de cualquier virtualidad. En trminos de derecho positivo, para nuestro cdigo, la simulacin aparece tratada como generadora de una accin de nulidad o anulacin, de carcter relativo; esto ltimo surge de la prescriptibilidad de esa accin en el plazo de dos aos. b)accin entre partes Frecuentemente las partes quieren desbaratar el acto simulado, y alguna de ellas se resiste a descubrir la verdad de las relaciones habidas entre s.. Cuando la simulacin es ilcita, nada obsta al ejercicio de tal accin entre las partes. Se admite la simulacin cuando el accionante quiere dejar sin efecto el acto simulado, desmantelar ese acto perjudicial para los terceros o violatorio de la ley; no por cierto, cuando a traves de esta accin se viniera a consolidar la maniobra consumada. Quid del contradocumento. El contradocumento es un acto destinado a quedar secreto, que modificara las disposiciones de un acto ostentible o que lo explica o restringe. El contradocumento pareciera ser necesario cuando se trata de la accin entre partes fundada en simulacin licita.. Sin embargo, se admite la accin de simulacin entre partes aunque no exista contradocumento en multitud de situaciones que cubren la mayora de supuestos. c)accin de los terceros: prueba los terceros no necesitan del contradocumento, pues no les es dable conseguir un instrumento destinado a permanecer en reserva. La prueba mas idnea y frecuente en la accin planteada por terceros es la de presunciones, que producirn conviccin al juez segn su numero, precisin, gravedad y concordancia. EFECTOS: la simulacin importa para una de las tesis, el ejercicio de una accin de nulidad; mientras que para la opinin dominante, la accin no busca la nulidad del acto simulado, sino, meramente, la declaracin de su inexistencia como acto jurdico.. Entre las partes, declarada la simulacin, debe ser restituido el bien adquirido en funcin del ttulo aparente, con sus accesorios. Si la simulacin es relativa, subsiste en plena eficacia el acto real oculto por aquella. Caso de los subadquirientes: el cdigo no regula la cuestion de manera expresa. 90

El art. 996 da pie para interpretar que los terceros de buena fe no son afectados por la sentencia que haga lugar a la accin de simulacin. a- los terceros subadquirientes de buena fe a titulo oneroso no son afectados por la declaracin judicial de simulacin del acto que confiri titulo aparente a aquel de quien adquirieron el bien. b- Pero la accin prospera contra el tercero que adquiri el bien a titulo gratuito, pues la tnica general del cdigo es conferir prevaleca a los titulares de derechos adquiridos a titulo oneroso en el conflicto con quienes lo obtuvieron a titulo gratuito. d) Acumulabilidad con la accin revocatoria. La accin de simulacin tiende a demostrar que un acto no es real; la revocatoria presupone un acto real, pero que perjudica a los acreedores accionantes. Seria contradictorio demandar simultneamente por simulacin y por accin revocatoria, pues significara tanto como sostener a la vez que un acto no es real y es real. Por ello se admite solamente que la accin sea planteada de manera subsidiaria; se demanda por simulacin del acto. Y en subsidio se sostiene que, de ser real el acto del caso, seria fraudulento. De esta manera, sin caer en contradicciones lgicas, pueden ser articuladas ambas acciones en un mismo juicio, en resguardo, siempre del patrimonio del deudor como garanta comn de los acreedores. Accin Revocatoria (Pg. 344-350) Los nombres que se le dan a esta accin son: Revocatoria, pauliana o de fraude. Segn el articulo 961 C.C, todo acreedor quirografario pude demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos (actos fraudulentos o perjudiciales). Algunos ejemplos son: remisin de deuda, el pago de deudas no vencidas, actos traslativos de la propiedad. Naturaleza jurdica Aunque varios autores plantean las utilidades y fines de esta accin (Espin Canovas, Colin, Capitant, Messineo). Pero se concluyo, por opinin de Llambias, Borda, Martinez Ruiz y Sanchez de Bustamante, en que el acto revocable es inoponible. En tanto la nulidad priva al acto de sus efectos propios erga omnes; la inoponibilidad mantiene la validez del acto entre las partes, aunque es ineficaz en relacin a ciertos terceros. Condiciones de ejercicio Los requisitos para ejercer esta accin dependen segn se trate de actos a titulo gratuito (basta con el perjuicio) u oneroso (es menester el fraude). Aun as, el C.C, a travs del Art. 962, consagra requisitos generales aplicables a toda clase de actos (gratuitos u onerosos): - El deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido. - El perjudicado de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente. - El crdito, en virtud del cual se intenta la accin sea de una fecha anterior al acto del deudor. En el caso particular de las enajenaciones, a travs de esta accin, a titulo oneroso, es preciso que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores (intencin fraudulenta del deudor; sta se presume por el estado de insolvencia de dicho deudor), y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude (complicidad en el fraude, se presume si el tercero conoca el estado de insolvencia del deudor). Segn el Art. 961 C.C, solo menciona a los acreedores quirografarios como los sujetos que tienen derecho a intentar esta accin. Salvat sostiene y avala este artculo. Por otro lado, Borda, Lafaille y Llambias admiten que la accin puede ser llevada a cabo por toda clase de acreedores, incluso los privilegiados. Si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos irrevocablemente adquiridos, pero hubiese renunciado a facultades, por cuyo ejercicio hubiere podido mejorar el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las facultades renunciadas (Art. 964 C.C). Efectos 91

Entre los diversos acreedores: Segn el Art. 965 del C.C, la accin de revocacin esta prevista y ser pronunciada exclusivamente contra los actos del deudor en inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos. Entre el accionante y el adquiriente del bien: El objeto de la accin es la de salvar el obstculo que se opone a las prestaciones del acreedor sobre los bienes enajenados que se hallan en poder de terceros; pero dependiendo de la enajenacin es el efecto que le corresponde: - Titulo Oneroso: Para poder llevar a cabo la accin, el tercero ha de ser cmplice en el fraude; por ello debe restituir la cosa con sus frutos, como poseedor de mala fe. Si la cosa ha pasado a manos de un subadquiriete contra quien la accin no prospera (buena fe), o se ha perdido, el tercero debe indemnizar al acreedor accionante. - Titulo Gratuito: La accin prospera con el solo cumplimiento de los requisitos genricos del Art.962 del C.C. El tercero debe restituir la cosa aunque ignorase la insolvencia del deudor. Entre accionante y subadquiriente del bien: Si hay subadquirientes de la cosa, la accin prospera contra ellos si se cumplen los requisitos de accin, no solo a su respecto, sino tambin con relacin a todos los que estuvieron en la cadena de enajenaciones. Entre el adquiriente del bien y el deudor: El acto fraudulento es eficaz entre las partes pues, al ser inoponible, solo es atacable por ciertos acreedores y en el inters de sus crditos. Pero si cobrados los acreedores queda algn remanente, este pertenece al adquiriente del bien, sea a titulo gratuito u oneroso. Procedimiento Concursal: Cuando, en la ejecucin colectiva, el deudor cae en quiebra, ciertos actos suyos son ineficaces. Los actos cumplidos en violacin a las prohibiciones o a los que se hubieren practicado sin haber obtenido autorizacin son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores. Impugnacin de la cosa Juzgada (Pg. 350-351) Concepto Existe cosa juzgada cuando una sentencia judicial ya no es susceptible de impugnacin alguna. Sin embargo, la cosa juzgada es la justicia prometida en la constitucin y por ellos en ciertas hiptesis el imperativo de justicia se impone para pasar por alto la estabilidad propia de la sentencia firme. Presupuestos El cuestionamiento de la eficacia de una sentencia procesalmente firme puede ser realizado tanto por las partes del juicio como por ciertos terceros. Las partes tienen tal derecho no obstante que se hayan agotado los recursos procesales para obtener su revocacin, mientras que los terceros (los cuales por ser terceros no ha podido plantear recurso procesal aluno) estn legitimados si se pretende hacer valer contra ellos una sentencia irrita. A causa de una falta de regulacin especial de las leyes procesales, la impugnacin de la cosa juzgada deducida o planteada por un tercero o por las partes, se entiende que deben existir circunstancias de notoria gravedad, como lo son, entre otras,: - Que la sentencia sea fraudulenta - Que haya sigo obtenida por dolo - Que sea Dictada bajo relevantes presiones - Que haya existido una connivencia ilcita - Que el proceso haya sido simulado Efectos Si la accin es deducida por una de las partes del juicio en que recay sentencia contra la otra, de trata de una accin de nulidad (Art. 1058 bis, C.C) Si la deduce un tercero con relacin al proceso, es una accin de inoponibilidad de similar estructura a la accin revocatoria. Accin de separacin de Patrimonios (Pg. 352-353) Los nicos acreedores que tienen derecho a reclamar la llamada separacin de patrimonio son los acreedores de la sucesin, no los acreedores del heredero; y la demanda va dirigida contra stos, no contra el heredero. Todo acreedor de la sucesin (exclusivamente), sea: - Privilegiado - Hipotecario 92

- A trmino - Bajo condicin - Por renta vitalicia - Su titulo bajo firma privada - Conste de instrumento publico Puede demandar contra todo acreedor heredero, por privilegiado que sea su crdito, la: I) Formacin de inventario: Debe ser hecho a costa del acreedor que lo pidiere (Art. 3434 C.C) II) Separacin de lo bienes de la herencia de los del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero Efectos: El Art. 3445 del C.C establece que la separacin del patrimonio crea a favor de los acreedores del difunto un derecho de preferencia en los bienes hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de cualquier clase que sea. Derecho de los acreedores del heredero Si un heredero acepta una herencia de forma pura y simple, sus acreedores tienen derecho a reclamar la revocacin de la aceptacin que aquel realice; de esta manera se evita la confusin de los patrimonios (del causante y del heredero). Privilegios (Pg. 353-362) Concepto Segn el Art. 3875 C.C el privilegio es el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro. Fundamento Para fundamentar este instituto, se hace referencia al derecho natural, equidad, enriquecimiento injustificado, inters publico, entre otros; o segn el criterio de Molinario, para evitar ciertas desigualdades de hecho que a veces trae aparejada la igualdad jurdica. Aun as, sostiene que los privilegios han sido establecidos no solo en beneficio del acreedor, sino tambin del deudor. Naturaleza Jurdica Salvat y Segovia sostienen que los privilegios serian derechos reales, ya que tienen su fuente en la ley y son ejercitables sobre cosas. Por otro lado, Molinario y Lafaille dicen que los privilegios serian derechos personales, por no implicar una desmembracin del dominio ni conferir a quien le es concedido el jus persequendi sobre la cosa asiento del privilegio. Finalmente, Alterini, Llambias, Borda y Ponssa comparten la opinin de que los privilegios no son derechos ni reales ni personales, porque no constituyen derechos subjetivos contra el deudor. Son simplemente calidades de ciertos crditos que les atribuyen determinada prelacin de cobro sobre los bienes del deudor o sobre algn bien en particular. Caracteres Los caracteres de los privilegios son: I. Tienen Fuente legal: Son establecidos exclusivamente por ley, por lo que son dispuestos por sta, ya que el deudor no puede crear privilegio a favor de ninguno de los acreedores (Art. 3876 C.C) II. Son Excepcionales: Son accesorios del crdito y concedidos para algunos de stos; y lo normal es que el crdito no goce de privilegio alguno. III. Son accesorios: Solo es concebible un privilegio en razn de un crdito determinado, y adems son transmitidos con l (Art. 3877 C.C). IV. Son indivisibles: Afectan ntegramente el bien o bienes en que se asienta el privilegio, subsistiendo la preferencia hasta la total extincin del crdito. Subrogacin Real Si la cosa sobre la cual se asienta el privilegio es enajenada con anterioridad al momento en que sea ejercido, se transada sobre su valor por subrogacin real. El derecho que se tena respecto del bien enajenado es reemplazado por igual derecho sobre el valor obtenido por ese bien. Clasificacin 93

No hay privilegios sobre la generalidad de los inmuebles salvo el caso en que recaigan sobre la generalidad de los bienes del deudor. Por ende, los privilegios pueden ser clasificados en: - Generales: Recae sobre todos los bienes (muebles o inmuebles) o sobre todos los muebles (Arts 3879 y 3880 C.C). - Especiales: Recae sobre ciertos inmuebles o ciertos muebles particulares. (Arts 3923 y 3883 C.C). Los privilegios especiales prevalecen en el ordenamiento, con relacin al bien de que se trata (ley 24.522 y arts 3898 y 3899 C.C), aunque este rgimen no es absoluto; ya que coexiste, adems de el rgimen del cdigo civil, la ley de Concursos. Los acreedores con privilegio de igual rango concurren a prorrata (cobran en proporcin a sus crditos); y si no es posible cubrir la totalidad del crdito pasaran por el dficit entre los crditos no privilegiados (Art. 3921 C.C). Privilegios que surgen de otras leyes Hay algunas leyes, entre otras, que inciden sobre el sistema general vigente en Argentina para la ejecucin individual y colectiva de los privilegios: Ley de Contrato de Trabajo (ley 20.744) Cdigo Aeronutico (ley 17.285) Ley de navegacin (ley 20.094) Ley de Seguros (ley 17.418) Ley de Prenda con registro (ley 15.348/47) Ley de prenda agraria (ley 9644) Derecho De Retencin (Pg. 362-367) Concepto Segn el Art. 3939 C.C es la facultad concedida a ciertos acreedores para que retengan bienes o cosas ajenas para conservar la posesin de ella hasta que reciban el pago que les es debido por razn de esa misma cosa. Naturaleza jurdica Existen varias teoras acerca de su naturaleza jurdica, pero la mas compartible es la que establecen Llambias y Vazquez, quienes establecen que el retenedor goza de una excepcin dilatoria por la cual se resiste a ser desapoderado de la cosa que se reclama, hasta que dicho apoderado o acreedor sea pagado o sea desinteresado. Caracteres El derecho de retencin es: - Accesorio de un crdito o de una obligacin, en seguridad de cuyo cumplimiento es otorgado. - No es subsidiario (puede coexistir con la prenda) - Es ejercitable como excepcin (pues no se puede hacer valer en juicio, sino por va de excepcin) - Es indivisible, pues puede ser ejercida por la totalidad del crdito sobre cada parte de la cosa que forma el objeto. - Es transmisible en sentido general. Requisitos 1) El retenedor debe tener la posesin actual, o mera tenencia de la cosa. 2) El derecho debe ser ejercitado en virtud de un crdito cierto, civilmente exigible contra el propietario de la cosa retenida. 3) Se debe tratar de una cosa ajena. 4) Debe haber una conexin entre el crdito y la cosa. Efectos Entre el acreedor retenedor y el propietario: El retenedor tiene a su cargo derechos y obligaciones, pues puede rehusar a entregar la cosa pero no puede usarla, y debe mantenerla; respondiendo por el uso indebido que hiciera o por falta de cuidado.

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El propietario tiene derecho a exigir la restitucin despus de pagar el crdito del retenedor, y esta obligado a dejar la cosa en manos del retenedor y a pagar los gastos de conservacin; en ningn momento esta privado de sus facultades como propietario. Con relacin a la cosa: La cosa queda bajo tenencia del retenedor, a quien se le confieren acciones restitutorias en caso de ser desposedo. Con relacin al crdito: El derecho de retencin es oponible al deudor y a sus sucesores universales y singulares, por lo que estos deben pagar al retenedor para entrar en posesin de la cosa. Extincin El derecho del retenedor se extingue cuando se extingue el crdito principal o cuando se renuncia al derecho de retencin o se entregue voluntariamente la cosa. Segn el Art. 3943 C.C establece que el juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente. Relacin con los Privilegios El derecho de retencin, con la reforma del Art. 3946 gracias a la ley 17.711, confiere al retenedor una suerte de superprivilegio; por lo que, aunque no impide el ejercicio de los privilegios, prevalece sobre los privilegios especiales, hipotecarios; y subsiste en caso de concurso o quiebra Mientras que el derecho de privilegio tiene lugar en todas las cosas aunque la cosa gravada con el privilegio se haya convertido en dinero, el derecho de retencin es bueno solo para oponerlo al deudor, a fin de ponerse a cubierto de su mala fe. Incumplimiento Inimputable (Pg. 367-379) Cuando el deudor materialmente incumple, pero es irresponsable porque, como establece el Art. 512 C.C, un caso fortuito incide generando imposibilidad de pagar lo debido o por la influencia de circunstancias excepcionales (fuerza mayor) la prestacin que debe se hace excesivamente onerosa y no corresponde sujetarlo a ella; no se origina responsabilidad. Caso Fortuito y Fuerza mayor Concepto Segn el Art. 514, el caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse (imposibilidad jurdica e imposibilidad de pago). En el mismo articulo se hace referencia, aunque tcitamente, a la fuerza mayor. Segn la doctrina y jurisprudencia argentina ambos conceptos son sinnimos y dotados de idnticos efectos jurdicos: eximen de responsabilidad. Orbitas contractual y extracontractual - En el campo contractual hay una obligacin preexistente, cuyo incumplimiento puede generar responsabilidad. Pero cuando esta responsabilidad se asienta en la culpa, el caso fortuito la excluye, pues en tal situacin la causa del incumplimiento es el hecho fortuito y no la negligencia del deudor. - En la esfera extracontractual la causa del dao no es el hecho del demandado, sino el caso fortuito, por lo cual falla uno de los elementos del acto ilcito: la relacin de causalidad. Prueba La prueba se encuentra a cargo del deudor, que la debe demostrar y alegar para eximirse de responder ante el incumplimiento. Al acreedor solo le incumbe demostrar el incumplimiento de la obligacin contractual. Requisitos Del Art. 514 surge que, para ser considerado hecho fortuito o fuerza mayor, el hecho debe ser: Imprevisible: El hecho configurativo del caso fortuito debe haber sido imposible de prever, ya que no haba razn para pensar que sucedera. Irresistible e Inevitable: Aunque haya sido efectivamente previsto, no puede ser evitado. Extrao al deudor: Por lo que ste no puede haber tenido participacin en la produccin del hecho. Actual: El hecho debe tener incidencia actual, o sea que debe existir el hecho fortuito al momento del incumplimiento, nunca posterior. Sobreviviente: El hecho debe ser posterior al nacimiento de la obligacin; en caso contrario se puede tratar de nulidad del contrato por inexistencia de objeto. 95

 Insuperable: Al deudor le debe ser imposible cumplir con la obligacin. Tipos de Imposibilidad a) Fsica y Jurdica: la imposibilidad fsica proviene de circunstancias de hecho, y la jurdica de circunstancias de derecho. b) Absoluta y relativa: es absoluta cuando, como consecuencia de un caso fortuito, ninguna persona puede cumplir con una determinada obligacin; y relativa cuando quien no lo puede hacer es el deudor de esa obligacin, pero que eventualmente puede ser cumplida por otro. c) Total o Parcial: es total cuando la obligacin no puede ser cumplida, y parcial cuando el deudor, a pesar del caso fortuito, esta en condiciones de cumplir en parte la obligacin contrada; en este punto el acreedor puede optar entre elegir el cumplimiento incompleto o tener por disuelta la obligacin. d) Definitiva y Temporaria: la definitiva implica que la obligacin nunca podr ser cumplida (el deudor es liberado). La temporaria impide el cumplimiento solo mientras duren los efectos del caso fortuito, pero luego de ello el obligado debe cancelar su deuda (se libera de responder por los daos sufridos por el acreedor en razn de la demora ocurrida. e) Moral: Si bien se puede se puede cumplir fsica y jurdicamente, surgen razones de orden moral que evitan el cumplimiento (Ej.: la muerte de un hijo) Efectos El caso fortuito o fuerza mayor eximen al deudor de responder, es liberado del cumplimiento de la obligacin, como as tambin del deber de indemnizar los daos (Art. 513). Aun as, surgen algunas excepciones: - Cuando el deudor asumi el caso fortuito mediante un pacto de garanta o una clusula de responsabilidad, lo que nicamente acontece en el campo contractual. - Cuando el caso fortuito fue provocado por culpa del deudor (sea por culpa o por dolo). - Cuando el caso fortuito es sobreviviente a la construccin en mora del deudor, siempre que esta no haya sido provocada por caso fortuito o fuerza mayor (pues el deudor asume la responsabilidad de pagar la deuda tiempo). - Cuando la ley no reconoce al deudor el derecho de invocar el caso fortuito como causal de responsabilidad. La clusula de responsabilidad, clusula de irresponsabilidad y el pacto de garanta La clusula de responsabilidad la impone el deudor en el contrato, diciendo que ser responsable de asumir la obligacin aunque surjan determinados hechos fortuitos que en mencionada clusula se establezcan (esos y solo esos), pues si suceden cualquier otro evento puede alegarlos como causal de inimputabilidad. La clusula de irresponsabilidad establece el pacto de las partes de que, si ocurre algn evento que enuncien, cuya caracterizacin como caso fortuito podra ser dudosa, el deudor se exonera de responsabilidad, tanto respecto al cumplimiento de la obligacin como a la indemnizacin de daos. El pacto de garanta en cambio se da cuando el deudor asume todos los casos fortuitos que pudieren acontecer, por lo que el cumplimiento de la obligacin esta garantizada, y no se puede eximir de su responsabilidad por ninguna causa y pacto. Casustica Distintos supuestos jurisprudenciales que pueden acontecer, ejemplos del incumplimiento Inimputable: 1. Hechos naturales: terremotos, maremotos, sequas excepcionales, lluvias mayores que las ordinarias, inundaciones, etc. 2. Hechos del prncipe: Cuando el deudor es impedido a cumplir con la obligacin a su cargo debido a un acto de autoridad pblica. 3. Guerra: Para que sta sea reputada como caso fortuito debe ser sobreviviente a la constitucin de la obligacin, por lo cual si es contempornea a ella o de declaracin inminente cuando fue celebrado el contrato, no resulta imprevisible para el deudor. 4. Huelgas: Solo la huelga ilegal (establecido por la autoridad administrativa) configura el caso fortuito; porque implica una actitud intempestiva adoptada por los obreros. 5. Incendio: Su sola produccin libera de responsabilidad al inquilino, sin que este tenga que demostrar su carcter fortuito; a menos que el locador demuestre la culpa del locatario. 96

6. Hecho de un tercero: Cuando los actos de un tercero, como un robo, atentados, accidentes, etc.; impide el cumplimiento espontneo de la obligacin (debe ser imprevisible e irresistible). Imposibilidad de Pago (Pg. 379-381) Concepto Segn el Art. 888 C.C la obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella viene a ser fsica o legalmente imposible, sin que haya culpa del deudor; pues, segn el derecho romano nadie esta obligado a lo imposible. Requisitos Los requisitos de la imposibilidad de pago coinciden con los propios de la teora del caso fortuito. Aplicaciones legales del principio En los Art. 890, 891, 893 y 894 del C.C, se establece la relevancia de la imposibilidad de pago en distintas clases de obligaciones de dar: I. Obligacin de dar cosas ciertas: Esta obligacin se extingue con la perdida de la cosa, y solo se convierte a la de satisfacer daos e intereses. El deudor es responsable en caso culposo o en los que el caso fortuito no tenga relevancia como causal eximente de imputabilidad. II. Obligacin de dar cosas inciertas: El pago de ellas nunca se juzgara de imposible, y la obligacin se resolver siempre en indemnizacin de prdida e intereses. III. Obligacin de gnero limitado: Configuran una obligacin alternativa. La obligacin se extingue solo si se pierden todas las cosas comprendidas en ella por un caso fortuito o fuerza mayor. Efectos El evento fortuito puede imposibilitar el cumplir de una obligacin de manera definitiva o temporaria, lo q trae aparejados los siguientes efectos: Imposibilidad definitiva: Cuando la obligacin se extingue por imposibilidad de pago, sta se extingue tanto para el deudor como para el acreedor, a quien el deudor debe volver todo lo que hubiese recibido por motivo de la obligacin extinguida. Imposibilidad temporaria: Cuando cumplir la obligacin vuelve a ser posible, renace la obligacin en cabeza del deudor, quien podr cumplirla ltimamente, salvo que el acreedor, a causa de la demora, haya perdido el inters originario que tenia en el pago de la deuda. En las obligaciones reciprocas: Aquel cuyo pago es imposible pierde el derecho a reclamar la contraprestacin. Caso de la indivisibilidad impropia: La imposibilidad de la prestacin para uno de los obligados frustra por completo el cumplimiento. La imposibilidad de pago no es jurdicamente relevante como causal exonerativa de responsabilidad en los siguientes supuestos: - Cuando el incumplimiento es imputable al deudor. - Cuando el deudor asumi el caso fortuito que origina la imposibilidad de pago. - Cuando el evento fortuito es posterior a la constitucin en mora del obligado. - Cuando la ley expresamente pone a cargo del deudor el caso fortuito. Imprevisin (Pg. 382-389) Toda obligacin contrada debe ser cumplida del modo pactado, pero puede ocurrir que las circunstancias fcticas imperantes al ser celebrada la obligacin varen al tiempo de su cumplimiento, de modo imprevisto o imprevisible para las partes, tornando excesivamente oneroso el pago de la prestacin que es contenido de la obligacin, en tal supuesto, no es justo que el deudor siga obligado a pagar idnticamente la prestacin debida, lo que puede llegar a implicar su ruina patrimonial solamente por haberse equivocado en no haber previsto lo imprevisible. No es una imposibilidad de pago (caso fortuito), sino una dificultad en el pago, por ser desmesuradamente oneroso (dificultad solamente econmica). Con la reforma de la ley 17.711, la teora fue admitida en el C.C a travs del artculo 1198. Fundamentos Entre las diversas opiniones de los doctrinarios acerca del fundamento para la teora de la imprevisin cabe destacar: 97

1. Teora de la presuncin: (Winscheid) Esta teora establece que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, hay cosa presupuestas (explicitas o no) por las partes que no quedan fuera de sus voluntades. Si estas condiciones no se dan, el acto pierde validez. 2. Teora de las bases del negocio jurdico: Esta postura doctrinaria estima que para la celebracin de un contrato, las partes tienen en cuenta ciertas circunstancias bsicas que son propias del negocio jurdico en cuestin; de manera tal que, si no se dan o resultan modificadas, cae el acto por haber desaparecido las bases que lo sustentaron. Esta ltima teora tiene 3 versiones: - Subjetiva: Quien considera como bases del negocio jurdico aquellas circunstancias en las cuales las partes realmente apoyan la eficacia del contrato, aunque no las hayan estipulado expresamente, y cuya aparicin y persistencia esperan (como aspecto de acto bilateral). - Objetiva: Se considera como bases del negocio jurdico aquellas circunstancias cuya existencia o subsistencia es objetivamente necesaria para que el contrato subsista como regulacin dotada de sentido. - Eclctica: Para considerar a una circunstancia como base de un negocio jurdico se exige que la importancia de dicha circunstancia para que una de las partes celebre el contrato fuera conocida por el otro contratante, que una de las partes tuviera la certeza acerca de la existencia, subsistencia y produccin posterior de la circunstancia, ya que hubiera determinado al otro contratante a aceptarla como condicin, de la cual habra dependido la existencia del acto; y que en el supuesto de no existir tal certidumbre, el otro contratante hubiera aceptado la imposicin de la condicin o hubiere tenido que acceder a ella procediendo de buena fe. Requisitos Para invocar la imprevisin ser necesario que: El hacho que ocasione la dificultad en el pago de la obligacin rena los caracteres del caso fortuito. No haya ni mora ni culpa determinadas de la mayor onerosidad. El evento fortuito provoque una excesiva onerosidad en el cumplimiento obligacional Efectos Si se renen los requisitos, el deudor podr invocar la imprevisin, peticionando la rescisin del contrato cuyo cumplimiento se torno excesivamente oneroso. Ante este pedido de rescisin, el acreedor puede imponerle la subsistencia del vinculo creditorio ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato (facultad exclusiva del acreedor). La recomposicin de la ecuacin econmica del contrato no significa rehacerlo ntegramente, pues no se trata de convertir un mal negocio en uno bueno, sino evitar la situacin ruinosa para el deudor, eliminando los artistas ms agudos de la injusticia resultantes del acontecimiento extraordinario e imprevisible.

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