DERECHO DE IGUALDAD ANTE LA LEY

El origen del principio de igualdad se remonta a la poca de las ideas de rango revolucionario en Francia, en especial, en el periodo de la revolucin francesa. La igualdad era el objetivo de los llamados " liberales ". No obstante, se trataba de una mera igualdad respecto a la aplicacin de la ley, es decir, los efectos de una ley no podran ser diferentes para los ciudadanos. En definitiva, la igualdad en este caso era referente a la igualdad ante la ley. Con el desarrollo de la historia, tal concepto sufri algunas transformaciones hasta el punto en que la igualdad ante la ley dio lugar a la igualdad dentro de la ley. En este sentido, lo que importa no es la igualdad en los efectos de las leyes, y s la igualdad de tratamiento dentro de las leyes, esto es, el tratamiento en abstracto no puede ser discriminatorio, lo que no ocurre en los efectos de las leyes, los cuales pueden presentar un trato diferenciado entre ciudadanos, lgicamente si estos se encuentran en situaciones discrepantes. Tras esta exposicin sobre la evolucin del principio de igualdad, es necesario hacer una diferenciacin entre la igualdad material y la igualdad formal, pues as quedar ms fcil entender dicho desarrollo. Distincin bastante buena hizo Jos Mara Bao Len. As, segn ste autor: " La distincin entre igualdad material (o sustancial) y formal constituye pieza obligada en el estudio de la igualdad jurdica. Aparentemente la distincin es clara: igualdad formal, igualdad en la eficacia general de las leyes, consideracin de todos los hombres formalmente iguales ante la ley; igualdad material, referencia a la igualdad real o efectiva, igualdad superadora de las diferencias reales que existen en la sociedad. Ambas denominaciones encierran tras de s concepciones antagnicas de la sociedad y del papel que en ella debe representar el Estado Liberal de Derecho, igualdad formal; Social de Derecho, igualdad material. Queda claro que el concepto de igualdad hoy en da se refiere ms a la cuestin real y efectiva presentada en determinado caso concreto. E En realidad, la ley siempre discrimina. Su papel fundamental consiste justamente en disponer sobre las desigualdades naturales existentes entre las personas. Lo que debe tener en cuenta el legislador, insistimos, es la validez de los criterios adoptados para establecer la discriminacin, es decir, si estos vulneran o no el principio constitucional de igualdad. La igualdad dentro de la ley debe ser un lmite al legislador. De la misma forma, la aplicacin de la ley debe ser hecha de manera igualitaria. Es importante, tambin, la identidad en los supuestos de hecho, es decir, para que haya una discriminacin ilegtima las personas deben encontrarse en situacin idntica y tener tratamiento desigual por la ley. Por fin, cuando el legislador establece un trato diferenciador, debe hacerlo basado en una razn plausible y en una finalidad objetiva.

Desigualdad ante la ley Campaa de Igualdad Ya para erradicar las leyes discriminatorias: 10 aos despus de la Conferencia sobre la Mujer de Beijing Breve resea histrica Desde la creacin de las Naciones Unidas despus de la Segunda Guerra Mundial y los esfuerzos heroicos de Eleanor Roosevelt que llevaron a la adopcin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos en 1948, el derecho fundamental a la igualdad ha sido afirmado repetidamente por los gobiernos en tratados internacionales, as como en la mayor parte de las constituciones nacionales de todo el mundo. No obstante, la discriminacin sexual sancionada por los gobiernos an contina practicndose en sus formas ms flagrantes en prcticamente todas partes del mundo. A menudo bajo el disfraz de la religin, la tradicin o la costumbre, los gobiernos consienten y aplican leyes discriminatorias que perpetan el estado de desigualdad econmica, marital y social de la mujer. En 1995, delegados de 189 pases en la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer en Beijing adoptaron una Declaracin reafirmando su compromiso fundamental de "defender los derechos y la dignidad humana intrnseca de las mujeres y los hombres". Tambin adoptaron la Plataforma de Accin de Beijing en la que prometieron "revocar cualesquiera leyes restantes que discriminen por motivos de sexo". En el ao 2000, acordaron hacerlo "lo antes posible, preferiblemente antes del ao 2005..." Sin embargo, estos gobiernos an exhiben poca o ninguna voluntad poltica para cumplir estos compromisos. En 1999, Igualdad Ya inici una campaa que haca un llamamiento a los gobiernos para que cumplieran su promesa de erradicar las leyes discriminatorias por motivos de sexo antes del proceso de evaluacin de Beijing +5 del ao 2000. Esto no se llev a cabo. La campaa de Igualdad Ya se volvi a lanzar en el ao 2004 haciendo un llamamiento a los gobiernos para que cumplieran su promesa antes de la fecha tope acordada del ao 2005. Este es el ao en el que se ajustarn las cuentas. Por qu nos centramos en la erradicacin de las leyes discriminatorias? La ley es la expresin ms formal de una poltica de gobierno. Un gobierno que permite que las leyes discriminatorias permanezcan en vigencia est apoyando y promoviendo la desigualdad. Sin igualdad ante la ley, las mujeres carecen de recursos cuando se enfrentan a la discriminacin que afecta todos los aspectos de su vida, incluyendo la seguridad, la integridad fsica, la vida familiar, el estado comunitario y sus perspectivas polticas, econmicas y sociales. El hecho de que haya leyes - de hecho, muchas leyes - que discriminan explcitamente contra las mujeres casi 10 aos despus de la adopcin de la Plataforma de Accin de Beijing, 25 aos despus de la adopcin de CEDAW, y 55 aos despus de la adopcin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos que afirma que "todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos", es inaceptable. De hecho, muchas de estas leyes se han promulgado en nuestro tiempo, a despecho de las leyes nacionales e internacionales y en contra de los avances realizados por los grupos de mujeres de todo el mundo que trabajan por la igualdad y la justicia.

Cmo afectan estas leyes a las vidas de las mujeres? Algunos ejemplos de leyes discriminatorias en todo el mundo: En 1984, Argelia adopt su Cdigo de Familia que limita los derechos de la mujer en el matrimonio al consentir la poligamia, ordenar la obediencia de la mujer y restringir las causas de divorcio para las mujeres. Se dice que durante los debates anteriores a la adopcin de estas leyes, los diputados debatieron durante das en la Asamblea Nacional acerca de la longitud de la vara con la que un hombre poda pegar a su mujer. Las leyes de obediencia de la mujer existen en varios otros pases, como Sudn (en una ley de 1991) y Yemen (1992), donde la ley estipula de manera explcita que las mujeres deben estar disponibles para tener relaciones sexuales con sus maridos y que no pueden abandonar el hogar conyugal sin permiso. En Chile, el marido es el titular de la sociedad conyugal. En Nepal, una mujer pierde su herencia cuando contrae matrimonio. Violacin en el matrimonio: las mujeres a menudo carecen de proteccin legal frente a violaciones por parte de sus maridos. India y Malasia, por ejemplo, excluyen de manera explcita en sus leyes sobre violacin los actos sexuales forzados en el matrimonio. Violencia domstica: El Cdigo Penal de Nigeria permite a los maridos utilizar la violencia fsica para "regaar" a sus mujeres siempre que no causen un "dao grave", que se define como prdida de la visin, de la audicin y de la facultad de hablar, las desfiguraciones faciales u otras heridas que pongan en peligro la vida. Discriminacin en la edad de matrimonio: En pases tan dispares como Japn y Rumania, los hombres no pueden contraer matrimonio antes de los dieciocho aos mientras que la ley permite que las mujeres puedan hacerlo antes de esa edad. La poligamia tambin se permite en muchos pases como Mal y Tanzania. Los denominados homicidios de "honor" son crmenes por medio de los cuales los hombres pueden asesinar a sus mujeres con total impunidad legal en pases como Hait y Siria. En Arabia Saudita, ninguna mujer puede conducir puesto que se "sabe que es una fuente de vicios innegables..." y "...que permite que las mujeres se renan con hombres sin tomar las precauciones necesarias" (Fatwa de 1990). En Pakistn, la palabra de una mujer vale la mitad que la de un hombre como prueba en un tribunal de justicia y para demostrar que ha sido violada debe contar con al menos "cuatro

testigos hombres musulmanes adultos... [para dar] evidencia al ser testigos presenciales del acto de penetracin..." En Israel, a diferencia de los hombres, una mujer juda no tiene derecho a divorciarse tal y como estipula la ley rabnica y sanciona la ley estatal. En algunos pases la prostitucin es un delito mientras que la contratacin de servicios de prostitucin no lo es, de esta manera se castiga a los explotados, principalmente mujeres, a la vez que las personas que las explotan, casi siempre hombres, no son castigados por este abuso. En Filipinas, la prostitucin se define legalmente como un delito que nicamente pueden cometer las mujeres. En muchos pases, las leyes laborales niegan la igualdad de las mujeres, que a menudo son tratadas como nios y se les niegan las oportunidades a las que pueden acceder los hombres, supuestamente por su propia "proteccin". Por ejemplo, en Bolivia, "las mujeres y nios menores de 18 aos slo podrn trabajar durante el da, exceptuando labores de enfermera, servicio domstico y otros que se determinarn". No obstante, este no es un problema que se limita a formas de pensar anticuadas. Letonia revis por completo su Ley Laboral en el ao 2001 sin eliminar la discriminacin. En muchos pases, como el Reino Unido y Australia, las mujeres no tienen la misma igualdad para servir en el ejrcito. En muchos pases, como Mnaco, Bangladesh, Kenia y los Estados Unidos, las leyes ponen barreras a la ciudadana basndose en el sexo de un padre o cnyuge. Estos son tan slo algunos ejemplos de discriminacin generalizada por ley. El alcance de la violencia y de la discriminacin contra las mujeres que permiten los gobiernos de todo el mundo es asombroso. La campaa de Igualdad Ya para acabar con las leyes discriminatorias es muy sencilla: Igualdad ante la ley significa igualdad ante la ley. La campaa hace un llamamiento a los gobiernos para que cumplan su compromiso con las palabras y el espritu de la Plataforma de Accin de Beijing garantizando a todas las mujeres igualdad ante la ley--YA. Ley de Igualdad Texto completo de la Ley (PDF, 134 Kb) El Parlamento Vasco ha aprobado la siguiente Ley 4/2005, de 18 de febrero, para la Igualdad de Mujeres y Hombres. En el acto de presentacin de la Ley de Igualdad el lehendakari Juan Jos Ibarretxe ha manifestado que "esta ley es un homenaje a las sociedad vasca por permitirnos avanzar, porque solo las sociedades legales permiten avanzar y ahora estamos a la cabeza de la lucha por la igualdad entre hombres y mujeres a nivel europeo".

Para Ibarretxe esta ley "es un homenaje al conjunto de la sociedad vasca y es un homenaje tambin a las mujeres vascas porque han soportado ser sombras de historias ajenas. Pero sobre todo, esta ley es una oportunidad para conseguir un ejercito pacfico por la igualdad de oportunidades para hombres y mujeres". 5. Principio racionalista. Principio de represalia. Principio de igualdad. Principio de igualdad ante la ley. Principio comunista. Principio de regla de oro. 1. El tipo racionalista est representado por la sabidura popular y sostiene que la justicia es dar a cada cual lo suyo. Pero... qu puede considerar cada cual lo suyo?. La frmula "a cada cual lo suyo" puede servir para justificar cualquier orden social que la costumbre o un legislador hayan establecido. 2. El principio de represalia define a la justicia como: bien por bien, mal por mal; pero esto plantea otro interrogante: qu es lo bueno y qu lo malo?. Este principio falla al depender de cada pueblo y poca para determinar el parmetro de la justicia. 3. El principio de igualdad establece que todos los hombres son iguales por naturaleza. Este supuesto es totalmente falso dado que todos los hombres son muy distintos. Este principio requiere que se omitan ciertas desigualdades al otorgar derechos e imponer deberes. Cules son entonces las diferencias que deben tenerse en cuenta y cules no?. Por lo tanto puede sostenerse que este principio se encuentra carente de contenido. 4. El principio de igualdad ante la ley se trata de un principio de juridicidad o legalidad al cual no le interesa que el ordenamiento sea justo o injusto. 5. El principio comunista (Karl Marx) se ilusiona con una igualdad entre los hombres en cuanto al factor trabajo-producto. Este principio no tiene en cuenta las diferencias de capacidad de trabajo existentes entre los hombres, no siendo por lo tanto un derecho justo. La verdadera justicia comunista se logra en una economa comunista donde el principio es: de cada uno segn sus capacidades, a cada uno segn sus necesidades. Cules son las capacidades y cules las necesidades de cada uno?. Segn Marx ser la autoridad social quien resuelva esta cuestin por principios generales. Entonces puede decirse que el principio comunista presupone una respuesta apropiada al orden social. Pero ocurre que nadie puede prever el modo en que funcionar el orden social comunista en el futuro. Por esto es que se considera una ilusin utpica. 6. El principio de la regla de oro establece: "no hagas a los dems lo que no quieras que te hagan a t". Este principio aborda muchas dificultades: a) si el prjimo no siente dolor, entonces siente placer, y por ende, con frecuencia, cuando a uno se le da placer a otro se lo perjudica; b) si nadie causara dolor, para qu est la justicia; c) cierta persona podra excusarse diciendo que un determinado delito no le hubiese trado mayores complicaciones. Todo esto desemboca en una regla de oro modificada: "condcete con los dems como estos debieran conducirse contigo". Pero entonces... cmo deben conducirse contigo?. Como puede observarse, este principio cae en el absurdo en reiteradas oportunidades. Justicia Militar Derecho Penal Militar. "El fuero militar"

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. I.

Delimitacin del Problema Objetivos de la Investigacin Justificacin Marco terico Definir la investigacin Instrumento Conclusiones Recomendaciones Bibliografa

DELIMITACION DEL PROBLEMA I. Descripcin del Tema La Soberana del Estado exige el respaldo de una Fuerza que permita que sus leyes y autoridades sean obedecidas. Este supone un grupo humano cuyos intereses hay que proteger; una base territorial definida por una frontera, por lo que se requiere tambin una fuerza Armada que proteja y defienda dicho territorio. El estado se fundamenta en los pilares de la seguridad y el desarrollo; esto no puede darse sin aquella, siendo necesario, que la seguridad interna y externa, como garanta de seguridad que el Estado da a todos sus asociados, tenga el respaldo de un poder nacional, entre cuyos componentes mas importantes y fundamentales, esta el PODER MILITAR, o sea una fuerza adecuadamente organizada y fortalecida. No se puede prescindir de esta nocin de fuerza para el eficaz cumplimiento de las leyes establecidas que rigen y regulan al estado, y que estn positivisadas en la norma de mayor jerarqua Legal que es la Constitucin Poltica del Estado. Este Poder Militar representado en su mximo resplandor en Las Gloriosas Fuerzas Armadas, conforman una organizacin especializad en cuanto a su misin, estructura, funcionamiento y forma de vida dentro del Estado. Para el correcto y eficaz funcionamiento de estas, el Estado le ha asignado una normativa jurdica muy peculiar que le categoriza como una disciplina especial, amplia por la multiplicidad de campos que los vincula, y profunda por el sustento que tiene entere los miembros de los cuerpos armados, pragmatisando as sus deberes, obligaciones y sancionando a las personas que infrinjan cualquiera de ellos; esta normativa jurdica militar tiene el papel trascendental que le corresponde en la estructura y funcionamiento de la Fuerza Publica. II. Preguntas de la Investigacin

FUERO y JURISDICCION MILITAR = IMPUNIDAD y PRIVILEGIO . EL FUERO MILITAR, ATENTA CONTRA EL ART, 23 NUMERAL 3 DE LA CONSTITUCION

I.
o o

Objetivos de la Investigacin. Conocer y profundizar sobre materia de Derecho Militar y en manera especial la institucin de FUERO. Demostrar que el Fuero Militar no es una suerte de Privilegio y que la Administracin de Justicia Militar no puede ser eliminada y tomada por la Administracin de Justicia Civil. Establecer alguna recomendacin sobre el Derecho Militar en el Ordenamiento Jurdico Nacional. I. Justificacin

Como estudiante de Ciencias Jurdicas, con afn de nutrirme de conocimientos en materia de Derecho, concretamente sobre el Derecho Militar, siendo conocedor de la sacrificada vida castrense, y sobre todo para poner en practica todo lo aprendido en el semestre en la Ctedra de Mtodos y Tcnicas de Investigacin Jurdica, decid enfocar mi trabajo final de esta materia, sobre este complejo tema que es de mi total inters y que en los ltimos das ha sido polemizado y satanisado por cierto grupo de polticos y cierta parte de la prensa amarillista que existe en el pas y que es evidente que realizan su trabajo en base de intereses personales o partidistas, que estn al margen de su funcin fundamental de los cargos y funciones que ocupan. I. MARCO TEORICO.

"La Justicia Militar es hija de la necesidad y madre de la paz que los hombres deben tener, pero que no pueden aborrecer y a la cual siempre tributan sus primeros respetos y homenajes". Dentro del gnesis del Constitucionalismo en el Ecuador, en su Carta Poltica siempre a existido el Titulo que trata sobre las Fuerzas Armadas y por ende la figura del Fuero Militar as tenemos la referencia en el marco legal nacional que El Fuero Militar a estado positivisado durante toda la vida Republicana del pas. Para empezar el abordaje investigativo sobre el tema en discusin, quiero sustentarme en la actual Constitucin Poltica de la Republica del Ecuador que entro en vigencia el 11 de Agosto de 1998 (R.O. N 1), en el tenor literal de algunos de sus artculos, que a continuacin transcribo para un eficaz e imparcial desarrollo del tema y mejor entendimiento sobre el mismo: "Art.23.- [Derechos Civiles].- Sin prejuicio de los derechos establecidos en esta constitucin y en los instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y garantizara a las personas siguientes: 3. La igualdad ante la ley. Todas las personas sern consideradas iguales y gozaran de los mismos derechos, libertades y oportunidades,

sin discriminacin en razn de nacimiento, edad, sexo, etnia, color, origen social, idioma, religin, filiacin poltica, posicin econmica, orientaron sexual, estado de salud, discapacidad, o diferencia ge cualquier otra linda" "Art.272.- [Jerarqua de la Constitucin.].- La Constitucin prevalece sobre cualquier otra norma legal. Las disposiciones de leyes orgnicas y ordinarias, decretos-leyes, decretos, estatutos, ordenanzas, reglamentos, resoluciones y otros actos de los poderes pblicos, debern mantener conformidad con sus disposiciones y no tendrn valor si, de algn modo, estuvieren en contradiccin con ella o alteraren sus prescripciones". Dentro del ordenamiento jurdico nacional, la Constitucin vigente, en el Titulo VII, Capitulo V que trata De la Fuerza Publica, en su artculo 183 establece: "Art.183.- [Misin.].- La fuerza publica estar constituida por las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional. Su misin, organizacin, preparacin, empleo y control sern regulados por la ley. Las Fuerza Armadas tendrn como misin fundamental la conservacin de la soberana nacional, la defensa de la integridad e independencia del Estado y la garanta de su ordenamiento jurdico, La ley determinara la colaboracin de la fuerza pblica, sin menoscabo del ejercicio de sus funciones especficas, prestara para el desarrollo social y econmico del pas." "Art.184.- [Mxima Autoridad.].-La fuerza pblica se debe al Estado. El Presidente de la Republica ser su mxima autoridad y podr delegarla en caso de emergencia nacional, de acuerdo con la ley". "Art.185.- [Principio de Obediencia.].- La fuerza pblica ser obediente y no deliberante. Sus autoridades sern responsables por las ordenes que impartan, pero la obediencia de ordenes superiores no eximir a quienes las ejecuten de responsabilidad por la violacin de los derechos garantizados por la Constitucin y la ley". "Art.186.- [Derechos y Obligaciones.].-Los miembros de la fuerza publica tendrn los mismos obligaciones y derechos que todos los ecuatorianos salvo las excepciones que establece la Constitucin y la ley" "ART.187.- [FUERO ESPECIAL].- LOS MIEMBROS DE LA FUERZA PUBLICA ESTARAN SUJETOS A FUERO ESPECIAL PARA EL JUSGAMIENTO DE LAS INFRACCIONES COMETIDAS EN EL EJERCICIO DE SUS LABORES PROFECIONALES. EN CASO DE INFRACCIONES COMUNES, ESTARAN SUJETOS A LA JUSTICIA ORDINARIA". Una vez revisado los artculos anteriormente transcritos podemos empezar analizar los inconvenientes que presenta la sociedad civil frente a la jurisdiccin militar:

FUERO y JURISDICCION MILITAR = IMPUNIDAD y PRIVILEGIO . Histricamente, siempre se ha mantenido cierta especificidad de la jurisdiccin militar, no solo como expresin grafica de gratitud que el Estado tiene para quienes exponen la vida en su defensa, sino por la misin especial que corresponde a la institucin Armada y sus miembros. La organizacin de los Tribunales Militares tiene a ser permanentes para cimentar la capacidad de anlisis y de independencia de sus miembros. Los militares son instrumentos de la Poltica, pero para ello existe un marco legal, un subsistema jurdico peculiar, al que no pueden salirse los polticos ni los militares. Por encima de todo sistema poltico y de las continencias de lo histrico hay una unidad terica universal en cuanto a la necesidad de una estructura de garantas y deberes para los miembros de la Institucin Castrense, brazo armado del Estado, que si bien tiene por mxima autoridad al Presidente de la Republica, se debe a la Nacin, como acertadamente anota el Art.-183. de la Carta Poltica, pues su misin es la de conservar la soberana, la defensa de la integridad e independencia del estado y garantizar su ordenamiento jurdico. Es as, que todas las Constituciones del Ecuador han optado por un mtodo mixto que reconoce el fuero militar para los miembros del cuerpo armado, por delitos previstos en su cdigo peculiar y siempre que la infraccin se relacione con los actos de servicio, (Art. 187 de la Constitucin Poltica vigente.). Todo esto tiene su explicacin precisamente en el principio de obediencia y en la necesidad de que sean los mandos naturales los que analicen las circunstancias de la infraccin propia de la actividad profesional, pero el fuero no es impunidad ni puede serlo. En Espaa, en 1853, el Dr. Vicente Caravantes, en su obra Tratado de los Procedimientos en los Juzgados Militares sostiene: " El fuero militar es necesidad local, porque los militares no tienen mas domicilios que sus banderas; es de necesidad orgnica, porque la disciplina se robustece, reuniendo los jefes atribuciones judiciales ; es de necesidad moral, porque los jefes deben saber las vicisitudes de la vida privadas de sus menos antiguos, muy distante de ser un privilegio, como algunos creen, ni perjudicar al inters publico". Betham aboga por el fuero militar al establecer que, "En un Ejercito, en un Armada, la exactitud de la disciplina descansa en la pronta defensa de los soldados, nicamente tan dciles como deben, cuando ven en el jefe que los manda a un juez que puede castigarlos; y que no hay intervalo alguno entre la falta y el castigo imposible de eludir. Para juzgar con el necesario conocimiento los delitos de esta especie hay que ser perito en la profesin y nicamente los militares se encuentran en condiciones de emitir juicio espedido y fundado, en lo concerniente a la disciplina o lo acontecido en una funcin de guerra" "El Derecho Militar no puede ser tachado de privilegio en beneficio de determinadas personas. Ser, si quiere, un derecho singular en sentido de prevencin particular destinada a un fin jurdico concreto de notable amplitud y grandsimo inters. Si los

militares tienen en el orden penal algn privilegio, ser el honrossimo de ser juzgado con acentuado rigor y el que se les exija mas escrupulosamente que a nadie, el cumplimiento de unos deberes que frecuentemente son heroicos, o por lo menos el ejemplar sacrificio. Vale recalcar en cuanto a la severidad de saciones que contempla la Legislacin Militar con la Legislacin Civil, podemos mencionar que en la Legislacin Militar existe la Cadena Perpetua, mientras que en la Legislacin Civil no. Podamos aadir otras notas caractersticas del entorno militar, como sentido de rigor en sus normas punitivas, del valor, del sacrificio y del honor en la formacin de sus miembros; importancia de la autoridad y el orden; unidad institucional, del mando y control; austeridad simplicidad y laconismo; planificacin y supervisin permanentes; importancia de las solemnidades y la forma; postergacin del individualismo frente al contenido grupal (espritu del cuerpo); instruccin permanente, fortalecimiento del vigor fsico, valoracin del liderazgo y proceso definido en la toma de decisiones..
4. DEL PROCESO PENAL MILITAR Y LA VIOLACIN DE PRINCIPIOS, LA DEFENSA TCNICA FUNDAMENTAL DE LA JUSTICIA OBRANDO CON LA CONSTITUCIN DE 1991. Una concepcin estrecha del proceso penal militar y una prohibicin infundada consista en que los profesionales del derecho no podan actuar en los juicios penales militares, esto llev a consagrar dentro del Cdigo de Justicia Penal Militar de 1958 la imposibilidad de que los abogados titulados actuaran en los Consejos de Guerra Verbales, si no haban desempeado el cargo de Magistrados o Fiscales del Tribunal Superior Militar por ms de tres aos. Con la Constitucin de 1991 y la Ley 583 del ao 2000 entro a fugar la defensa tcnica por abogados titulados a excepcin de aquellos estudiantes que en practica con tarjeta provisional .pueden hacerlo y solo en la etapa de instruccin. Sin discusin se podra aceptar que un oficial entiende a la perfeccin lo que es un delito militar como el abandono del puesto, irrespeto al superior, etc. El oficial puede conocer a fondo la razn para que esas conductas humanas sean erigidas en delitos y pueden entender mejor el comportamiento adoptado por el militar o miembro de la Polica sindicado. Se acepta esto como cierto. Pero que decir de un homicidio, de las lesiones personales, del secuestro o cualquier otra infraccin no clasificable como delito tpicamente militar?. Se necesita es el argumento jurdico antes que buena voluntad, el anlisis probatorio y el conocimiento jurdico antes que un buen discurso. Afortunadamente el art. 29 de la carta poltica exige para todo proceso, sin excepcin alguna, la presencia de una defensa tcnica, la cual ha sido una exigencia de nuestra jurisprudencia constitucional en diferentes fallos (verse por ejemplo la C-037 de 1996 sobre la Ley 270 o Estatutaria de la Administracin de Justicia). 4.1 El Debido Proceso Los actos judiciales, para que tengan validez, sean observados y nazcan con efectos a la vida jurdica, deben tener como presupuesto esencial el estar ajustados a las exigencias que la Constitucin y las Leyes demandan. Cuando un acto judicial o una providencia adolecen de inobservancia de el debido proceso por determinadas formalidades, pueden ocurrir que sean revocadas o acusadas de nulas, todo lo cual, adems de constituir un descuido reprochable del funcionario que lo dict, viene a ser un factor perturbador de la correcta marcha del rgano jurisdiccional del poder pblico que se traduce en inconstitucional por morosidad y perjuicios notorios para los sindicados, al tiempo que se hace nugatoria la misin ejemplarizante de la pena, pues con juicios prolongados innecesariamente cunde la inseguridad y hace carrera la sensacin de impunidad ante un conglomerado que quiere ver solucionados con rapidez los problemas planteados en el proceso penal: Inocencia o responsabilidad del sindicado, existencia o inexistencia del delito, sancin de los responsables, cuestiones estas en

que estn interesados no solo las partes, sino tambin, como queda dicho, la sociedad, porque de la correcta administracin de justicia depende en grado sumo la seguridad del ncleo social en que el delito se agota. Desde su inicio, el proceso penal militar no cumple con todas las exigencias constitucionales y legales, que en el sistema democrtico colombiano implican las garantas al debido proceso de los incriminados y una independencia absoluta de los jueces y fiscales con respecto al poder legislativo y el ejecutivo. Se puede definir las nulidades procesales, diciendo que son sanciones con las cuales la Ley priva a un acto jurdico de sus efectos normales, cuando en su ejecucin no se han guardado las formas prescritas por la misma (Cdigo Procedimiento Civil artculo 140). Ese concepto, eminentemente civilista de nulidad, guarda armona con la concepcin penal de la misma, desentraando as la nocin de nulidad: "El concepto jurdico de nulidad implica la existencia de un acto procesal no realizado conforme a las normas legales que lo regulan; es una infraccin manifiesta de las reglas procedimentales que deben llenarse en cada caso. Nulidad tanto quiere decir como omisin de algo indispensable para la validez de un acto". ( Artculos 304 C. P.P, 388 C. P.M.). Las nulidades se encuentran establecidas taxativamente en la Ley, razn por la cual la interpretacin de las causales de nulidad deben ser restringidas, lo que quiere decir que solo por mandato de la Ley puede elevarse un defecto procesal a la categora de nulidad; y esto es as porque en nuestra legislacin se haya vigente el principio procesal francs, segn el cual ningn acto o tramitacin judicial puede ser anulado sino cuando la causal de nulidad se halle establecida formalmente en las Leyes. Es lo que los franceses llaman "pas de nullitte sans texte". La observancia al ordenamiento jurdico no debe entenderse en trminos absolutos porque como comenta Duarte C. Gustavo "No todas las normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento tienen igual valor, el cumplimiento de ellas no se impone siempre en el mismo grado de obligatoriedad. Por ello, aunque substancialmente las nulidades entraan una sancin a las violaciones de las normas procesales, esa sancin no se presenta sino cuando la norma violada exige de manera absoluta su cumplimiento" . Las nulidades se pueden clasificar, desde el punto de vista de su origen o fuente consagradora, se puede hablar de nulidades constitucionales y nulidades legales. Las nulidades constitucionales son llamadas supralegales. Ocurre una nulidad constitucional cuando se omite en el juzgamiento algn requisito consagrado por el artculo 29 numeral 2 de la Constitucin Nacional, "segn el cual nadie puede ser juzgado sino conforme las Leyes preexistentes al acto que se impute, ante el tribunal competente, y observando la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal la Ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable". Pero, fuera de esa norma superior existen en la Ley unas causales expresas cuya inobservancia generan el vicio de nulidad, y otras causales, precisamente, las llamadas "nulidades legales", que para el Derecho Penal Militar colombiano no son otras que las indicadas en el artculo 388 del Cdigo en materia. La Ley 522 de 1999 incluye de nuevo los fiscales para la justicia castrense en su articulado 260 al 262. Con pocas variaciones, las causales de nulidad del Derecho Penal Militar son las mismas del Derecho Penal Ordinario, (artculos 305 al 308 C. de P.P.) de tal suerte que si el error procedimental en que se incurre en un juicio, se halla previsto en las normas citadas, es procedente decretar la nulidad de lo actuado, pero si dicho error o vicio no est expresamente establecido en dichas normas, entonces la nulidad no puede decretarse.

Volviendo al tema de las nulidades constitucionales, de ellas se puede hablar con precisin porque violar el artculo 29 de la Constitucin .Nacional, viene a constituir inobservancia de principios universales del derecho como son: La legalidad del juicio y la legalidad de la pena; de tal suerte que si un proceso se cumple con violacin del artculo 29, resulta viable declarar la nulidad de lo actuado. Si el artculo 388 trata las causales de nulidad en el proceso penal militar colocando como numeral 1 la incompetencia del juez como ya lo hemos estudiado y analizado, entonces todos los procesos tramitados hasta la entrada en vigencia de la Ley 522 de 1999 por la justicia castrense han sufrido sta causal de nulidad por incompetencia del juez en primera instancia. Y como lo manifiesta el numeral 2 del mismo artculo, se ha incurrido en irregularidades para que haya un debido proceso, pues el mismo comandante emita ordenes de servicio, ordenes del da, instructivos a todo el personal bajo su mando y pasaban a ser juzgadores del incumplimiento de sus ordenes y consignas. As haya entrado en vigencia la Ley 522 de 1999 Cdigo Penal Militar poniendo la funcin del A quo en manos de un oficial abogado diferente al comandante, este siempre sigue subordinado al respectivo comandante, siguiendo burocratizada de esta forma la justicia castrense. Veamos algunas irregularidades que a pesar de constituir inobservancia de normas legales, no constituyen nulidad de lo actuado:

1. Omitir el funcionario de instruccin el nombre de la oficina, el lugar y la fecha en el auto

cabeza de proceso. 2. No firmar el defensor, el acta de la audiencia pblica o del Consejo de Guerra Verbal. 3. Tampoco es causal de nulidad la falta de firma de un jurado de un Consejo de Guerra Verbal en el acta de audiencias porque, al igual que en el caso anterior, lo que la Ley quiere no es que los jueces firmen el resumen de lo ocurrido en la audiencia (acta) sino que asistan a ella. No puede pasarse por alto que el acta de un Consejo de Guerra Verbal viene a ser un documento (ni siquiera una providencia) facturado a posteriori de la tramitacin jurdica del juicio; filosficamente el acta no es un presupuesto de la existencia del juicio sino una consecuencia de el, y en estas condiciones, una falla en el acta solo puede afectarla a ella; jams el proceso cuando ste se ha incoado, tramitado y finiquitado con todas las formalidades legales y constitucionales reguladoras del proceso penal en nuestro pas. Lo anterior muestra como en ocasiones se incurre en inobservancia o informalidades, sin que por ello lo actuado sea susceptible de anulacin. Esas inobservancias, desde luego, ocurren con frecuencia y deben evitarse en procura de hacer ms rpida y eficaz la administracin de justicia. 4.2. Funcionarios de Instruccin La organizacin de la Justicia Penal Militar o ejercicio de esta jurisdiccin, se manifiesta en el artculo 263 del Cdigo punitivo castrense. El ejercicio de dicha funcin se hace en forma permanente por la Corte Suprema de Justicia, por el Tribunal Superior Militar, por los Jueces de Primera Instancia y por los Jueces de Instruccin Penal Militar. A la Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal, corresponde la revisin de los fallos proferidos pon la Justicia Penal Militar, artculo 234 del Cdigo Penal Militar El tribunal Superior Militar, es la nica entidad, dentro de nuestra organizacin penal militar, que revisa en segunda instancia las actuaciones judiciales de los diferentes jueces militares. 4.3 El sumario

El Cdigo Penal Militar en su artculo 460 define el sumario, siendo la nocin contenida en el C. de P. P. ms amplia en su artculo 319. Tenemos as, que en cada sumario se buscan finalidades especficas, todas de igual o similar importancia y que el juez debe tratar de esclarecer por todos los medios a su alcance. Esas finalidades son: a) comprobacin del delito; b) establecimiento de las circunstancias de tiempo modo y lugar en que se realiz el hecho; c) descubrimiento de los autores o partcipes; d) conocimiento de la personalidad del sindicado y los motivos determinantes de la infraccin y e) determinacin de la naturaleza y cuanta de los perjuicios ocasionados. Cada uno de los fines del sumario tiene implicaciones sobre la vida de todo el proceso, desde su inicio hasta la ejecucin del fallo que en definitiva sea dictado en razn de la correspondiente investigacin, as: A. La comprobacin del delito o cuerpo del delito est encaminada a precisar si realmente se ha violado o no la Ley Penal, si el delito se ha cometido o no, y en caso afirmativo, establecer con precisin cul es la norma violada para hacer entonces una imputacin concreta al sindicado o sindicados. No esta dems absorber que en caso negativo el sumario tendr que concluir en la aplicacin de los artculos 326 y 327 de C. de P. P, ya que el Cdigo Penal Militar no lo relaciona, bien porque el hecho investigado no ha existido o porque la Ley no lo considera como infraccin penal, o porque la accin penal relacionada con ese hecho investigado no poda incoarse o proseguirse.

A. El conocimiento de la personalidad del sindicado y los motivos determinantes de la infraccin,

deben quedar bien establecidos en el concurso del sumario porque de ellos surgen decisiones importantes a la culminacin del proceso. En caso de fallo condenatorio, por ejemplo se tiene que dosificar la pena de acuerdo con el artculo 65 numeral 1 Cdigo Penal Militar que cuenta con el siguiente contenido: "Criterios para fijar la pena. Dentro de los limites sealados por la Ley, el juez aplicar la pena segn la gravedad y modalidades del hecho punible, el grado de culpabilidad, las circunstancias de atenuacin o agravacin de la personalidad del agente".

B. Las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se llev a efecto el hecho son de vital
importancia dentro proceso y deben quedar muy bien establecidas. La forma en que se consuma la infraccin puede servir para agravar, atenuar o excluir la responsabilidad del sindicado y el tiempo es aveces decisivo en la aplicacin de las leyes nuevas por mandato del principio de favorabilidad en materia penal y por trnsito de legislacin; tambin juega papel de primer orden en ciertas causas de improcedibilidad como es la prescripcin. Y el lugar de la infraccin puede en algunas ocasiones, aunque no en el proceso penal militar pero si en el ordinario, variar la competencia para conocer. C. El descubrimiento de los autores o participes constituye un aspecto de trascendencia en la investigacin penal, porque va encaminada a individualizar la responsabilidad dentro del proceso. La accin penal no puede considerarse como una pretensin deletrea o venenosa del Estado, sino como un efectivo mecanismo encaminado a establecer el comportamiento de una persona o de un grupo de personas frente al ordenamiento represivo que se ha dado la sociedad para la conservacin del orden y la convivencia.

D. Si no se individualiza o identifica al sujeto activo del delito, no puede haber sancin penal,
porque el procedimiento de la comisin del ilcito presupone un sujeto de atribucin. Es tan importante determinar quines son los autores o participes de la infraccin investigada, que el C. de P. P en una norma que es perfectamente aplicable al proceso penal militar, prescribe: artculo 324 numeral 2. Cuando no exista persona determinada continuar la investigacin previa, hasta que se obtenga dicha identidad; y el artculo 326 precepta. "El jefe de la unidad de fiscala podr suspender la investigacin previa si transcurridos (180) ciento ochenta das no existe mrito para dictar resolucin de apertura de instruccin o resolucin inhibitoria, con autorizacin del Fiscal".

F. El delito causa siempre un dao que surge con la violacin de la Ley y es perfectamente determinable en el curso del proceso por cualquiera de los medios conocidos en nuestra legislacin. S el delincuente es responsable ante la sociedad por su comportamiento, debe responder tambin ante la sociedad, ante la familia ofendida y ante el mismo sujeto pasivo del delito. Esta responsabilidad se concreta siempre en indemnizacin de los perjuicios causados. Y para ello, precisamente, el investigador debe establecer cul es la naturaleza de los perjuicios ocasionados y su cuanta. Adems los artculos 66 y 69 enumeran las causales de mayor o menor peligrosidad, las cuales inciden en la tasacin de la pena. Por ello, cuando el expediente llegue al despacho del fallador, debe llevar suficiente claridad para que no se peque contra la dosimetra penal. El artculo 60 de la Ley 522 de 1999 agrega; "Cometer el hecho en presencia o con el concurso de subordinados y tratar de desviar la investigacin descargando la responsabilidad en terceros". Las anteriores consideraciones ponen de presente como es de importante la nocin "sumario" o investigacin previa, pues a travs de ella se llega a conocer en su exacta significacin los fines procesales perseguidos en la investigacin penal. Olvdese o ignrese una de estas finalidades y tendremos un sumario mal instruido o incompleto. Para iniciar el proceso, para facilitar la labor que debe cumplir el Ministerio Pblico en el proceso penal militar, y para hacer efectiva la tarea disciplinaria y de control que deben ejercer los superiores jerrquicos sobre los sindicados, el Cdigo Penal Militar en su artculo 464, tipifica la forma de hacerlo. Esta norma debe de ser modificada en el Cdigo en cuanto a las personas que se da aviso, En efecto, el aviso se da a las Procuraduras delegadas que corresponda segn el proceso sea contra miembros de las fuerzas Militares o de la Polica Nacional. Adems, si el sumario es contra un miembro de la Polica Nacional, no se avisa al Director General de la institucin sino al Inspector General, funcionario este que en el campo Penal Militar tiene algunas funciones de vigilancia y cuya legalidad debera ser objeto de revisin. Adems debe tenerse en cuenta que de acuerdo al artculo 315 del C. P. P. al iniciarse investigacin debe darse aviso a la unidad de Fiscala correspondiente, lo mismo al darse suspensin de la investigacin previa artculo 326 y Resolucin Inhibitoria por parte de la fiscala articulo 327 C.P.P. y no cesar procedimiento sin concepto fiscal como lo mencionaba el articulo 316 del C.P.M anterior. La Ley 522 en su articulado del 71 al 94 ni siquiera describe sta figura jurdica. La falta de aviso por parte del funcionario instructor acarrea sanciones, y se justifica tal sancin porque si el Ministerio Pblico, representa los intereses de la sociedad y si quienes lo integran deben buscar la sancin de los responsables y la defensa de los inocentes (artculo 131 C. de P. P.) pedir la prctica de las pruebas necesarias e intervenir en las diligencias y actuaciones del proceso, entonces la Ley debe facilitar el ejercicio de esas atribuciones hacindole saber o poniendo en conocimiento de dicho ministerio, la iniciacin de todas las investigaciones penales. De acuerdo con el artculo 465 Cdigo Penal Militar, el trmino para perfeccionar un sumario ser de sesenta (60) das, cuando sean dos (2) o ms delitos o dos (2) o ms procesados se ampliara el plazo a 120 das . Durante el perodo instructivo, el sumario es reservado como lo prescribe el artculo 461 C.P.M., este en concordancia con el artculo 320 del C. de P. P. De manera que si se trata de cotejos grafologicos, necesariamente el perito debe inspeccionar el sumario, para ver, estudiar y comparar los documentos sobre los cuales dictaminar. Y si se trata de conceptos siquitricos o sobre sanidad mental del sindicado, deber hojear el expediente para extraer de all el mayor acervo informativo sobre la personalidad del sindicado, las modalidades del hecho investigado, el comportamiento familiar y social del sindicado, etc. De manera que no cabe duda

alguna: El sumario no es reservado para los peritos si dentro de l existen datos o elementos que puedan facilitar el dictamen que de ellos se pide. Las autoridades militares o policiales, cualquiera que sea su graduacin o jerarqua, carecen de facultades para inspeccionar los sumarios si no estn dentro del grupo de personas a que alude el artculo 461 del Cdigo Penal Militar, pero se ve frecuentemente que en las visitas de inspeccin que realizan los comandantes de unidades operativas a las tcticas o que realizan los altos mandos militares, se presentan a pasar revista a los juzgados de Instruccin Penal Militar. Esto no est permitido por la Ley y los jueces deben oponerse a dichas revistas o visitas, pues esto representa una violacin a la reserva del sumario, constituyendo una indebida intromisin en asuntos exclusivos de la jurisdiccin penal castrense. El artculo 454 del Cdigo Penal Militar hace relacin a la versin del imputado en indagacin preliminar. Estipula el artculo 520 de la Ley 522, que sta diligencia se llevar a efecto dentro de lo 3 das siguientes a aquella en que se hubiere verificado la captura o comparencia del procesado, este termino se duplicara si son ms de dos los capturados. Si no fuese posible recibir indagatoria, se emplazar por diez das, sin suspender la actuacin, y vencido este termino se le nombrar apoderado. La indagatoria comprende cuatro grandes etapas las cuales se encuentran tipificas en el (artculo 443) del Cdigo Penal Militar. En referencia a la CALIFICACION DEL SUMARIO, el artculo (464 C.P.M.) contempla sus respectivas ritualidades. PROCEDIMIENTOS EN LA JUSTICIA PENAL MILITAR 5.1 Juicios Penales Militares Dos clases de juicios o procedimientos prev la Ley penal militar colombiana para fallar los procesos de su competencia; cada uno de ellos esta sujeto a ritos substancialmente distintos uno de otro, cuya inobservancia acarrea nulidad de lo actuado, pues escoger una situacin procesal distinta a la establecida por la Ley, constituye omisin o inobservancia de las formas propias del juicio. Estos dos procedimientos o juicios militares son: el del Consejo de Guerra Verbal art. 559 y el Especial art. 578 C.P.M; estos se utilizan teniendo en cuenta la clase de infraccin. Se elimino un denominador comn en estos dos procedimientos que era la BREVEDAD, pues tericamente deban rituarse en 20 das, el art. 465 de la Ley 522 ya estipula como trmino para perfeccionar sumario 60 das, amplindose hasta 180 cuando sean ms de 2 los procesados o los delitos. En los Consejos de Guerra Verbales, la Ley 522 de1999, en su articulado solo hace relacin al procedimiento en su art. 580. En el Procedimiento Especial no hay audiencia pblica, lo que distingue esta clase de juicio del Consejo Verbal de Guerra. 5.2 Consejo de Guerra Verbal El trmite en esta clase de juzgamiento la regula el Cdigo Penal Militar en su art.559, el cual seala qu delitos estn sometidos a este procedimiento y aunque no los enumera debe ceirse al Cdigo anterior artculo 683, que al respecto prescriba: 1. Contra la existencia y la seguridad del Estado. 2. Contra el rgimen constitucional.

3. 4. 5. 6. 7. 8.

Contra la disciplina Contra el derecho internacional. Contra la vida y la integridad personal. Contra el honor. Contra la seguridad de las fuerzas armadas. Los conexos con anteriores.

Cuando no hay investigacin previa, el procedimiento es igual, salvo las siguiente aclaraciones: en la resolucin de convocatoria debe indicarse el funcionario de instruccin que debe investigar los hechos; dicho instructor rendir cuenta verbal de sus actuaciones al Consejo y pondr a disposicin los testigos y los elementos probatorios recogidos. El Auditor de Guerra, que es un funcionario auxiliar de la justicia castrense y que carece de jurisdiccin y competencia, es quien concepta sobre la procedencia de convocar el Consejo Verbal de Guerra y sobre la cesacin del procedimiento si es que no hay mrito para juzgar. En sentencia C -145 de Abril 22 de 1998, se declaro inexequible la regulacin de los vocales contenida en el Cdigo Penal Militar, por ser contraria al debido proceso y al acceso a la administracin de justicia. _ Debido proceso: Las sentencias judiciales deben ser motivadas jurdicamente. 5.3 Cesacin de Procedimiento El procedimiento penal militar, debido a la poca atencin que los cultores del derecho penal en nuestro pas han prestado a los asuntos penales militares, este se haba desarrollado al margen de una rigurosa tcnica procesal y pareciendo constituir un procedimiento extrao a los dems procedimientos penales. Por eso se hizo imperativa la intervencin del Ministerio Pblico en todas las etapas del proceso, sin cuya participacin se cesaba procedimiento, excluyendo cualquier accin impeditiva que pueda intentar el representante de la sociedad, por tanto el concepto del Agente del Ministerio Pblico se eleva a conditio sine qua non. En relacin con la providencia de cesacin de procedimiento. Es evidente que se requiere como condicin previa el concepto favorable del agente del Ministerio Pblico pues, si la accin penal que se ejercita por el Estado est atribuida a estos funcionarios, naturalmente que no puede prescindirse de su concepto, para saber si es indispensable que se adelante la investigacin o se termine por estar el hecho comprendido en los trminos de la citada disposicin. "Cuando se causa una lesin jurdica no es correcto pensar que slo el individuo perjudicado se resiente. Por el contrario, el dao, constituye una transgresin al ordenamiento jurdico que la sociedad se ha dado para conseguir la tranquilidad pblica". "Y esto es as porque cuando se abre una investigacin, salvo aquellos casos excepcionales en que debe procederse a peticin o querella de parte, es porque se ha considerado violado el ordenamiento jurdico, porque se estima ofendida la sociedad" . En referencia a la preclusin de la investigacin, los artculos 36 del C. de P.P y 231 C.P.M disponen la preclusin en cualquier estado del proceso si se comprueba que el hecho no ha existido o que la conducta es atpica, siguiendo las respectivas formalidades de rigor. Una nueva causal de cesacin de procedimiento, es la manifestada por el artculo 563 del C.P.M, pasando el fiscal de acusador a sujeto procesal, teniendo la potestad de dictar cesacin de procedimiento (art. 522). Ante el Consejo de Guerra Verbal procede una resolucin que lo convoca y se considera que esa resolucin como acto administrativo que es, tiene implicaciones jurisdiccionales, anteriormente , estando en vigencia el decreto 2550 de 1988 o anterior Cdigo de justicia castrense, al ser juez de 1

instancia el comandante o superior jerrquico, este no pocas veces hacia designacin de subalternos para intervenir en el juicio y tambin ese superior jerrquico hacia dejacin en muchas ocasiones de su calidad de juez, invistiendo de dicho carcter a un subalterno, lo cual era totalmente criticable dentro de la justicia castrense. Se cree realmente que no hay resolucin de acusacin en los consejos de Guerra Verbales y no puede afirmarse que ese auto sea el cuestionario por las siguientes razones: Cuando se habla de auto de proceder, se est haciendo alusin a una providencia interlocutoria cuyo cuerpo permite ser dividido en dos partes: la emotiva y la resolutiva, lo cual no es visible ni predicable en el cuestionario. De aceptarse que el cuestionario es un auto de proceder, se tendra que aceptar igualmente que en el procedimiento ordinario hay dos autos de enjuiciamiento, cuales son el proceder y el cuestionario que se redacta en las audiencias, lo cual es inaceptable. En cuanto al acta de los Consejos Verbales de Guerra, el secretario sentar sta firmada por los intervinientes y sobre las actuaciones realizadas dentro del plenario, artculo 574. 5.4 Procedimiento Especial No contemplado ste como legtimo entre los juristas del derecho consiste este en que a excepcin del procedimiento del Consejo de Guerra Verbal sin investigacin previa, es el ms rpido de los procedimientos contemplados por la Ley Penal Militar y se haya establecido para el juzgamiento de los delitos, a saber: Abandono del puesto, Abandono del servicio , Desercin y delito del centinela, (Art. 121 a 134) Cdigo Punitivo Castrense. Estudiando el procedimiento especial, en lo que al Abandono del Puesto, Abandono del Servicio y Desercin respecta, el procedimiento especial se haya bien instituido por cuanto dichas infracciones solo requieren para su consumacin abandonar los deberes, cargos o misiones militares por un tiempo determinado. Ese evento, si se quiere, es demasiado simple y bien podra ser acreditado sin mucho esfuerzo investigativo, porque estos delitos atentan contra el servicio, o sea es el bien jurdico tutelado y otros que pertenecen a esta misma rama de trmite por los bienes jurdicos violados requieren de sanciones rpidas y eficientes, porque en ultimo lo que se esta protegiendo es la disciplina de las instituciones armadas y en ultimas se protege tambin el estado de derecho que tiende a ser menoscabado o disminuido con la comisin de estos reatos o delitos. Ac influye que la prueba se tiene ms a la mano, se trata de material probatorio que no exige prueba cientfica, que el sindicado se tiene a la mano, que los testigos, el lugar, la inspeccin se tienen dentro de la misma jurisdiccin Ac el tiempo es un comn denominador y al establecerlo en cada caso concreto va encaminada a la actividad sumarial, lo que se logra bien por declaracin de testigos, por constancias de la oficina de personal de la respectiva unidad o por las anotaciones que figuran en las tarjetas o folios de vida del sindicado militar. La Ley 522 de 1999 Cdigo castrense en su art. 124 hace referencia al procedimiento especial de abandono de puesto por embriaguez y sustancias alucingenas no contemplado anteriormente.. Sera deseable, para unificar el procedimiento, que el delito del centinela sea juzgado por procedimiento especial y no por Consejo de Guerra Verbal, entre otras razones por la potsima de que se trata de un Delito Contra el Servicio, con cuya sancin se tutela un mismo inters jurdico. La carencia de unidad para juzgar los delitos militares contra el servicio, hace parte de las grandes anormalidades de la justicia castrense. Esa falta de unidad se refiere tambin a la parte sustantiva, pues, el delito de desercin tiene pena de 6 meses a 2 aos en poca de normalidad institucional, pero en tiempo de guerra, conflicto armado, conmocin interior o turbacin del orden pblico, dicha pena se aumenta hasta el doble y en lugar de arresto se impone prisin. El art. 129 Cdigo Penal Militar aument dicha pena a la mitad y no al doble como estaba estipulada.

La anterior, que debe de ser una norma general para todos los delitos contra el servicio, no opera respecto del delito del centinela, pues, el reato se sanciona siempre de uno a tres aos de arresto, cualquiera sea la circunstancia histrica en que se consuma la infraccin. Se pone as de presente una falta de unidad a todas las luces inconveniente. En efecto, bien es sabido que las penas de arresto traen consigo la separacin temporal de las FF.AA (artculo 45), en tanto que la prisin comporta la separacin definitiva como accesoria. Esto quiere decir que los separados temporalmente siguen prestando el servicio militar obligatorio si son soldados o, continan en filas con sus grados respectivos si son Oficiales o suboficiales, tan pronto purguen la pena impuesta. En cambio, el condenado a prisin, si es soldado abandona definitivamente el cuartel tan pronto purgue la pena. Lo mismo ocurre respecto el personal de Oficiales y Suboficiales: Dejan de ser militares y se incorporan a la vida civil por mandato de la Ley. En el Cdigo Penal Militar, la pena de prisin est instituida slo para sancionar delitos graves y con la finalidad de que el condenado pierda su carcter militar, en tanto que el arresto slo es una sancin menor, purgable dentro del cuartel y que no incide en el proceso hacindole perder grados o calidades militares. Por lo tanto no se justifica esa dualidad criteriologica del Cdigo al establecer arresto y prisin para una misma categora de ilcitos. En la prctica ocurren estas dos situaciones contradictorias: El soldado X.X deserta y el soldado Z.Z comete delito del centinela; suponiendo que los hechos sucedieron en estado de conmocin interior. El primero, o sea, el soldado X.X terminara de pagar la pena impuesta con un (1) ao ms de arresto y sale desacuartelado y el segundo con (2) aos ms de arresto y ser nuevamente incorporado al servicio para que termine de pagar el servicio militar obligatorio. En los dos casos no ser computable el tiempo que duro el arresto con el tiempo exigido para prestar el servicio militar. Es pertinente anotar frente a la norma en mencin otro defecto, puesto que no contempla donde se pagara ese arresto, pues la prisin se paga en crcel pero que cuartel o comando tendr arrestado un soldado por tres (3) aos?. Por lo tanto es criticable la falta de armona y unidad en el estatuto penal castrense. La norma transcrita es defectuosa y adolece de notable lenidad, puesto que no contempla los eventos gravsimos en que la violacin de los deberes concernientes al centinela, se comete frente al enemigo, en circunstancias de alteracin del orden pblico o de conmocin interior. Otro tanto, y con ms veras a debido establecerse en lo tocante al Delito del Centinela, y ms sealadamente para aqullas eventualidades en que, a resultas del incumplimiento o descuido de los guardias se produzcan consecuencias nocivas para la seguridad de las tropas, de las instalaciones o alojamientos, y tambin naturalmente para los planes de accin blica, ya sea en el ataque o en la defensa. Y ello en armona con el principio de que, donde exista la misma razn, ha de haber la misma disposicin. Nuestro Cdigo Penal Militar adolece de grandes vacos. No slo no se establecen en nuestro sistema judicial diferentes penas sino que el artculo 131 del Cdigo, como se ha visto con la transcripcin de la norma respectiva, rene todas las modalidades del ilcito del centinela, cuando resulta ms tcnico contemplar en normas separadas las distintas modalidades bajo las cuales puede consumarse el delito

. PRINCIPIOS VIOLADOS POR LA JUSTICIA PENAL MILITAR. Como se puede observar en dicha regulacin militar, se presentan gran cantidad de principios violados para la ejecucin y efectividad tanto de las sanciones como en el campo procedimental para dar un verdadero enfoque a las normas sustanciales y procesales en la justicia castrense, tambin vemos la irregularidad al quebrantar las normas vigentes dentro de la Constitucin Poltica de Colombia.

Vemos como se viola el principio a la igualdad en la pena impuesta en lo que hace referencia a los delitos del centinela, desercin, abandono del puesto y abandono del servicio, dndosele mayor condena al delito del centinela a sabiendas de ser un abandono ms a las funciones inherentes al cargo. Un principio fundamental violado en la legalidad procesal es el presentado en el artculo 235 donde se da al Comandante de las Fuerzas Militares las funciones de presidente de dicho Tribunal, solo por ser el oficial ms antiguo de las Fuerzas Armadas. Se viola el derecho a la educacin art. 27, 67 y 69 de la Constitucin Poltica, pues un abogado como va realizar una defensa tcnica de un miembro de la Fuerza Pblica, sin tener conocimiento de las Leyes castrenses. Los artculos 215, 235 y 267 C.P.M siguen amaadamente burocratizando la Justicia Penal Militar. El artculo 235 C.P.M. sigue siendo un absurdo jurdico por competencia, pues se pone a un magistrado como vicepresidente a rdenes de un oficial como presidente del Tribunal Superior Militar.