Direito Constitucional Sebenta 1

Direito Constitucional DIREITO CONSTITUCIONAL Programa da disciplina
1 Ano
Parte I O Estado e a experincia constitucional................................................................................ 4 Ttulo I O Estado na Histria Captulo I Localizao histrica do Estado Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais.................................................................................... 27 Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral Captulo II As diversas famlias constitucionais Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua portuguesa Ttulo III As constituies portuguesas............................................................................................ 56 Captulo I As constituies portuguesas em geral Captulo II- As constituies liberais Captulo III A Constituio de 1933 Captulo IV A Constituio de 1976 Parte II Teoria da Constituio........................................................................................................... 77 Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico Captulo I Conceito de Constituio Captulo II Formao da Constituio Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio Ttulo II Normas Constitucionais...................................................................................................... 86 Captulo I Estrutura das normas constitucionais Captulo II Interpretao, integrao e aplicao Parte III A Actividade constitucional do Estado .............................................................................. 93 Ttulo I Funes, rgos e actos em geral Captulo I Funes do Estado Captulo II rgos do Estado Ttulo II Actos legislativos................................................................................................................ 107 Captulo I A lei em geral Captulo II As leis da Assembleia da Repblica Captulo III - Autorizaes legislativas e apreciaes parlamentares Captulo IV Relaes entre actos legislativos Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio .......................................................... 124 Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral Captulo I Inconstitucionalidade e legalidade Captulo II Garantia da constitucionalidade Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade ........................................................... 132 Captulo I Relance comparativo e histrico Captulo II O regime portugus actual Bibliografia........................................................................................................................................... 144 Sugestes jurisprudenciais ............................................................................................................... 157
Direito Constitucional Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo I O Estado na Histria Captulo I Localizao histrica do Estado Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu
1 Ano
O fenmeno poltico , genericamente entendido, o objecto de disciplinas como a Teoria Geral do Estado, a Teoria Geral do Direito Pblico, a Cincia Poltica, o Direito Constitucional, a Histria do Direito Constitucional, o Direito Constitucional Comparado, ou a Histria do Direito Constitucional Comparado. um objecto que pode, no entanto, ser apreciado quer sob uma perspectiva de facto (ou de ser) v.g. no caso da Cincia Poltica -, quer sob uma perspectiva normativa ( ou de dever ser) como no caso do Direito Constitucional. O objecto do Direito Constitucional a Constituio, que cria estruturas para que o Estado realize as suas tarefas. O Direito Constitucional = Direito Poltico (Polis = Cidade, Estado) ento um Direito da Organizao, que respeita ao modo de criao do Estado, visto que este a nica forma de sociedade poltica que tem Constituio. No entanto, encontramos j alguns fenmenos de paraconstitucionalizao: fenmenos de aproximao ao Estado por parte de organizaes supra-estaduais (ex.: UE, com marcas de estadualidade como o Parlamento Europeu, Euro, poltica econmica comum, Carta da ONU que prevalece sobre todos os demais tratados internacionais). Ao contrrio dos vrios grupos humanos (ex. associao acadmica), o Estado uma sociedade de fins gerais (que se dedica a uma pluralidade de fins), e que visa a realizao temporal das necessidades colectivas. At agora apenas o Estado tem poder coercitivo. A ONU pode ter esse poder coercitivo atravs do Conselho de Segurana, mas apenas sobre os Estados em geral (numa deciso dependente da vontade dos membros efectivos).
Rege fins gerais da ordem do Estado. Contm os grandes princpios da ordem jurdica do Estado Constituio Estabelece o modo de relacionamento do Estado com outros Estados
O Direito Constitucional distingue-se de outros ramos do Direito na medida em que corresponde ao tronco do ordenamento jurdico.
Estado O Estado:
Estado / Comunidade exerce poder para a realizao de fins comuns. Estado / Poder regulamentao das relaes.
uma das formas de sociedade poltica; objecto de estudo da cincia do Direito Constitucional; abalado e/ou condicionado por factores internos e externos.
Direito Constitucional
1 Ano
De facto, quando falamos em fenmeno estadual, referimo-nos a organizaes que esto em mutao e em transformao. No entanto, e apesar dessas mutaes, a soberania do Estado prevalece e ele ainda a principal referncia de estruturao poltica no tempo e no espao. No apenas os indivduos, mas tambm as demais instituies que exercem autoridade pblica, devem obedincia ao Estado. No h ideia de poder sem ideia de Direito (mudando a concepo de um, muda a concepo do outro). O Direito Constitucional a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado enquanto comunidade e enquanto poder. Sociedade em geral Sociedades polticas Estado Estado Moderno Desde sculos XV e XVI Estado Constitucional Representativo e de Direito desde sculo XVIII
O Estado tanto objecto de estudo da Cincia Poltica como do Direito Constitucional. Ora uma determinada pelo objecto; Cincia Mas tambm resulta do mtodo e perspectiva de anlise. Assim, enquanto o Direito Constitucional estuda o Estado enquanto realidade sujeita a normas (dever ser), a Cincia Poltica estuda o Estado enquanto facto ou realidade (ser).
Por Estado podemos entender: comunidade de pessoas instituio de um poder regulamenta as relaes que se estabelecem entre pessoas e poder. relao comunidade/poder
1 Ano
A raiz etimolgica da palavra Estado resulta do verbo latino sto, stas, are, aui, statum (permanecer). De facto, o Estado dura no tempo. Mudam os governantes, os titulares, mas o Estado a realidade poltica que permanece.
Caracterstica da Institucionalizao - Maurice Hauriou define a instituio = ideia de obra ou empreendimento que vive e perdura no meio social (ex.: Estado, Famlia, Propriedade Privada...). Ou seja, o Estado aqui uma instituio que corresponde a uma realidade histrica e que existe apesar das mutaes histricas. No Sc. XVI Maquiavel, em O Prncipe, ao escrever que todos os Estados so Monarquias ou Repblicas, veio generalizar / solidificar o sentido de Estado. O Estado passa ento por dois fenmenos: Acesso independncia poltica das colnias (ascenso de vrios partidos; igualdade poltica...); Expanso do modelo europeu de Estado (homogeneidade espacial do Estado, ou seja, exportao de um mesmo modelo poltico).
Como caractersticas bsicas de qualquer Estado encontramos: 1- Complexidade de organizao e actuao uma centralizao do poder corresponde a multiplicao de funes. O Estado uma sociedade de fins gerais. Abanca com a totalidade de fins gerais para satisfazer as necessidades colectivas. O Estado complexo; os grupos ou associaes regem-se por fins particulares, mas o Estado tem uma multiplicidade de fins que tem que prever e abarcar e tem uma grande diferenciao de rgos e servios. 2- Autonomia do poder poltico. O Estado composto por uma comunidade de pessoas sujeita a um poder que se destaca. Fala-se em soberania do Estado, se bem que haja uma separao entre a comunidade civil e o poder poltico institudo. Mesmo sem ser absoluto ou totalitrio, o Estado determina a sua mstica de poder e justifica as suas aces em nome de objectivos prprios. 3- Coercibilidade - susceptibilidade ou possibilidade de o direito estadual ser imposto pela fora. Ao Estado cabe a administrao da justia entre as pessoas, por isso tem de lhe caber tambm o monoplio da fora fsica. O Estado promove a integrao, a direco, a defesa da sociedade, a prpria sobrevivncia como um fim em si, a segurana quer interna, quer externa. No o Estado que se impe pela fora, mas sim o Direito do Estado com as suas leis e normas jurdicas. Importa pois perceber que prefervel falar em coercibilidade e no em coaco ou coero para melhor acentuar a ideia de mera susceptibilidade ou possibilidade de vindicao normativa pela fora 4- Institucionalizao durao, permanncia do poder, para alm da mudana dos titulares. Corresponde a uma ideia de permanncia, fixao, e enraizamento do Estado como realidade transtemporal, e imbrinca com permanncia dos fins gerais a que o Estado se prope, - na esfera externa O Estado mantm relaes com outros Estados internacionais. - na esfera interna a institucionalizao manifesta-se e o Estado permanece mesmo aquando da mudana de governo, de poderes, de leis.
1 Ano
Esta institucionalizao e permanncia verifica-se tambm ao nvel da Constituio. Tambm os princpios gerais da constituio permanecem. H, porm, excepes, pois existem governos que no assumem as normas jurdicas de governos anteriores. O objecto de uma Constituio material diz respeito aos princpios gerais do Estado (regras de ocupao do poder poltico e regras de cidado e de Estado). O artigo 16 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado referia que uma Constituio, para o ser, no poderia prescindir de regular os direitos das pessoas e a separao de poderes, o que ainda hoje podemos dizer que corresponde ao contedo mnimo essencial de uma Constituio. A Constituio formal (escrita) surge das revolues liberais do sc. XVIII. Com elas surge um diferente tipo de Estado, precisamente chamado de Constitucional. 5- Territorialidade ou sedentariedade: Correspnde necessidade de um espao fsico para que o Estado realize o seu poder (espao fsico de actuao). So hoje considerados elementos do Estado o poder poltico, o povo e o territrio. J no existem hoje sociedades nmadas e a cada Estado corresponde um territrio, que se revela indispensvel para o Estado como referncia da comunidade. Em 1900, Jellinek , na sua Teoria Geral do Estado apresenta a categorizao de tipos fundamentais de Estado formas de organizao do Estado em determinado tempo e espao para realizar os seus fins. a seguinte a classificao proposta por Jellinek: 1- Estado Oriental 2- Estado Grego 3- Estado Romano 4- Estado Medieval 5- Estado Moderno scs. XIV e XV Ao contrrio de Jellinek, Jorge Miranda considera uma classificao de tipos histricos de Estado e no de tipos fundamentais, j que estes tipos no coexistem realmente. Seguindo esta classificao, ser tambm mais correcto falar-se de uma organizao de tipo medieval e no de um Estado medieval, j que a no se verificaria uma identificao do poder estadual como poder supremo nem a caracterstica da coercibilidade, antes existindo uma fragmentao do poder poltico decorrente da organizao feudal da sociedade. Se os primeiros tipos de Estado tm localizaes espacio-temporais bem definidas, j o Estado Moderno: pode surgir no sc. XIV [Inglaterra e Portugal ]; surge essencialmente nos scs. XV e XVI com o Renascimento e com os Descobrimentos; resulta de uma centralizao do poder por reaco fase anterior. Podem identificar-se trs caractersticas do Estado Moderno que marcam a ruptura com as outras formas anteriores de Estado: 1- Poder poltico = ideia de soberania 2- Estado = Nao 3- Estado laico
1 Poder poltico = Soberania A actual teorizao da soberania pode dizer-se ter sido realizada por Jean Bodin ( Les six livres de la Rpublique), numa altura em que o aparecimento de fronteiras territoriais exguas fazem da centralizao do poder uma condio sine qua non para a existncia e sobrevivncia do prprio Estado. O poder poltico centralizado evita a desagregao do Estado em pequenas unidades territoriais e o garante da unidade poltica estadual, surgindo: como uma necessidade de afirmao para com outros Estados europeus;
Direito Constitucional como uma necessidade de comunicao com Estados mais longnquos
1 Ano
(Como nota marginal refira-se por exemplo que cessa de ser utilizada a expresso povo brbaro que passa a ser substituda pela de povo estrangeiro).
Atendendo ideia de soberania o poder poltico pode ser apreciado: - esfera interna como poder supremo: na esfera interna no h poderes acima do poder poltico/h um plano de subordinao de todos os poderes em relao ao poder poltico. - esfera externa como poder independente: na esfera externa o Estado no recebe directrizes de outros Estados / h uma coordenao com os restantes Estados . 2- Estado = Nao Noutros tipos anteriores de Estados, o factor de unio entre determinado nmero de pessoas havia sido por exemplo o factor religioso (Estado Oriental, Grego e Romano). No Estado Moderno o factor de coeso a Nao, que corresponde a um vnculo objectivo / emocional que resulta de vivncias histricas e que promove a coeso de determinadas comunidades humanas. Podemos encontrar num Estado uma s Nao ou vrias Naes, assim como podemos encontrar uma Nao dividida em vrios Estados. Mas no Estado Moderno a um Estado corresponde tendencialmente uma Nao, e a Nao define-se por relao e em relao com o Estado. 3- Estado laico O Estado Moderno de tipo europeu um Estado que deixa de prosseguir fins religiosos. Mesmo que no tenha sido imediata a separao em termos jurdicos (ex: em Portugal s ocorre com a Constituio de 1911), havia uma separao no plano dos princpios entre fins religiosos e fins polticos. O Estado laico radica no fundo ainda no Cristianismo e no brocardo Dai a Csar o que de Csar, a Deus o que Deus . Estas trs caractersticas do Estado Moderno devem considerar-se como aglutinadas s cinco caractersticas gerais do Estado. Fases do Estado Moderno de tipo Europeu: 1fase - Estado Estamental scs XIV /XV /XVI Determinados Estados com processo acelerado de evoluo (Inglaterra) Monarquia de Direito Divino Sc. XVII 2fase - Estado absoluto Despotismo esclarecido Sc. XVIII 3 fase - Estado Constitucional, Representativo e de Direito - Estado liberal Sculo XIX - Estado social de Direito Do Sculo XX em diante (a partir da 1 GG) Acentue-se que esta correspondncia temporal meramente tendencial e que a Inglaterra no segue esta evoluo, j que parece passar directamente da fase do Estado Estamental para a do Estado Constitucional representativo e de Direito.
1 Ano
Caracterizao das fases do Estado Moderno de tipo Europeu: - Estado Estamental (Stndenstaat): O poder poltico encontra-se limitado por ordens representativas/h uma representao dos estratos da sociedade atravs de assembleias consultivas ou deliberativas (ex.: Cortes em Portugal; Estados Gerais em Frana; Parlamento em Inglaterra). Surge numa fase de transio tem ainda elementos do perodo de organizao medieval e elementos do Estado Moderno de tipo europeu, como a centralizao do poder e a correspondncia entre ideias de poder poltico e soberania. Em Portugal o Estado Estamental entra em declnio no reinado de D. Afonso V e termina em D. Joo II, com qual se inicia no nosso pas, o Estado absoluto. - Estado absoluto: H uma progressiva centralizao do poder durante a fase do Estado Estamental, at que deixa de haver limitao das ordens representativas por haver uma centralizao total do poder na figura do monarca. Monarquia de Direito Divino Sc. XVII Justificao divina para a centralizao e exerccio do poder poltico: o Rei a personificao de um mandato divino para governar (Lus XIV Ltat cest moi glorificao e deificao do poder poltico). Se a classificao do exerccio do poder poltico da Antiguidade clssica distinguia Monarquia, Aristocracia e Democracia, Maquiavel considera apenas duas classificaes do exerccio do poder poltico: Monarquia exerccio do poder poltico por um rgo singular por via hereditria ou electiva; Repblica o poder executivo cabe ou a um rgo colectivo ou a um rgo singular desde que este esteja limitado por uma assembleia. Despotismo esclarecido Sc. XVIII A justificao do exerccio do poder poltico a razo deificada e mitificada (na esteira alis dos ideais iluministas). - Estado Constitucional, Representativo e de Direito Scs. XIX, XX, XXI Melhor do que nos guiarmos pela razo de um guiarmo-nos pela razo geral, atravs da lei que incorpora a razo geral ou da comunidade. Cumula as trs caractersticas (alguns autores referem-se apenas expresso Estado de Direito, mas parte-se do pressuposto da verificao das outras duas caractersticas). Por Estado Constitucional se pretende significar a exploso do movimento constitucionalista qualquer Estado para o ser tem que ter Constituio (conjunto de princpios fundamentais que constituem a sua estrutura) mas esta poder ou no ser escrita. No sc. XVIII aumentam exponencialmente as constituies formais. 1822- 1 Constituio formal portuguesa (mas j as leis gerais do Reino so constituies materiais.) 1776 Declarao dos Direitos do Estado da Virgnia. Declarao da Independncia dos EUA. 1787- Constituio Americana - 1 Constituio escrita formal (ainda em vigor). 1789- Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, em Frana determina de modo essencial o sistema Francs e mantm-se em vigor, por expressa referncia dos prembulos das Constituies francesas seguintes.
1 Ano
Por Estado Representativo falamos da forma como o poder exercido. Por via das revolues liberais a soberania pertence ao povo. Por ser impossvel o exerccio directo do poder por todo o povo e injusto o exerccio apenas pelo monarca, encontra-se uma via mdia: todo o povo elege representantes seus que exercem poder em seu nome. Kant dizia que a monarquia favorece as guerras porque as decises so tomadas independentemente de afectarem o povo ou no. Para Carlos XII (no fim do sc. XVII) a guerra era o desporto preferido de qualquer rei j que no o afectava directamente. Com a ideia de Estado Representativo surge uma nova forma de encarar a relao entre poder poltico a sbditos cidados . sujeitos a um poder no tm qualquer tipo de escolha ou participao participam/ tm poder de interveno
Por Estado de Direito se quer fazer expressar que o nico critrio de actuao possvel o critrio legal, o critrio do Direito, a Lei. Em termos incipientes esta ideia vem desde a Antiguidade Clssica (e j Plato referia que melhor que um governo de homens ser um governo de leis, porque estas estabelecerem normas de conduta que pautam a sociedade).
Estado de legalidade
Estado de Direito (mais exigente)
- cumpre-se a lei seja ela qual for;
- considera a ideia de Direito que est em causa; - mais do que um estado de legalidade; - considera os valores subjacentes a determinada lei;
Esta ideia de Direito implica: separao de poderes para Montesquieu; limitao recproca dos poderes fiscalizao de uns poderes em relao aos outros; respeito pelos Direitos Fundamentais; cumprimento da legalidade (entendida em termos latos). Fases do Estado Constitucional, Representativo e de Direito: 1. Estado Liberal (Estado negativo)- corresponde ao sc.XIX e ao Estado no intervencionista, e abstencionista do laissez faire, laissez passer. 2. Estado Social de Direito surge no fim da 1 Guerra e acentua questes sociais que reclamam interveno do Estado, o que acontece. Apesar de tudo, refiram-se hoje algumas correntes neo-liberais.
1 Ano
Estado de polcia
Estado polcia
Estado policial
- Estado absoluto
- Estado liberal (sculo XIX) -
polcia
enquanto
instituio utilizada para manter a ordem em termos totalitrios (exerccio ditatorial do poder). Paralelamente ao Estado Social de Direito encontramos ainda hoje: - Estados Fascistas (Indonsia, provavelmente) - Estados Socialistas - Estados Sociais as preocupaes sociais no so inseridas num enquadramento de Direito.
Como manifestao das caractersticas do Estado Social de Direito podem-se apontar: 1917 - Constituio Mexicana 1919 - Constituio de Weimar (apesar de no ser a primeira, emblemtica desta nova fase) 1947 - Constituio Italiana 1949 - Constituio de Bona 1988 - Constituio Brasileira 1976 - Constituio Portuguesa
Podemos encontrar teses vrias sobre estrutura do Estado: Contratualistas (Kant, Rousseau) - A essncia do Estado corresponderia a uma associao de pessoas que se visa organizar: este suposto acordo no implica que tenha havido verificao histrica do mesmo, mas antes pretende arvorar-se em justificao filosfica e jurdica. - Nas primeiras Constituies Portuguesas, como na de 1822, l-se por exemplo que o Reino de Portugal consiste na associao de todos os portugueses. - Marslio de Pdua distingue dois momentos: 1 Pactum unionis os cidados forma o Estado (unio). 2 Pactum subjectionis os cidados atribuem o poder poltico a determinada entidade. Os autores podem-se dividir consoante admitam ou no a soberania como alienvel. Para Rousseau e a sua ideia de contrato social h uma associao dos elementos que transferem o poder para uma entidade, a soberania alienvel, e portanto de algum modo transfervel (interpretao que pode dar origem a regimes totalitrios). Locke defende que independentemente da associao no h uma transferncia da titularidade do poder poltico. Positivistas (Kelsen, Jellinek, Carr de Malberg): O Estado rege-se pela lei que emanao da sua vontade e tudo considerado em termos de pirmide normativa. Jusnaturalistas / Filosofia dos Valores H princpios, nomeadamente de Direito Natural, que devem ser sempre tidos em ateno e que condicionam a actuao e organizao estadual.
1 Ano
Historicistas (De Maistre, von Gierke) O Estado resultado de uma evoluo histrica. Sociolgicas (La Valle, Smend) A criao do Estado resulta de uma articulao das foras vivas da sociedade que levam formao do Estado; tudo depende das vivncias reais da sociedade (tese que se aproxima da contratualista). Marxistas A supraestrutura do Estado determinado pela infraestrutura econmica, e a alternncia decorre da articulao que se verifica entre os modos sociais de produo. Institucionalistas ( M. Hauriou, Georges Burdeau, Constantino Mortati) O Estado uma ideia de obra ou empreendimento, que vive e perdura no meio social. Decisionistas / Ordinalista concreta (Carl Schmitt) O Estado resulta de uma deciso, ordem concreta que dada. possvel fazer-se de algum modo uma sntese: - Hoje no podemos prescindir de uma ideia de consenso / no falamos de contrato, mas antes de base consensual (Contratualistas). - A ideia de Estado existe em toda a sociedade (Institucionalistas). - Interessa um Estado que incorpore princpios gerais e imutveis que fazem parte da filosofia dos valores (Jusnaturalistas). Na doutrina portuguesa, para Marcello Caetano a Constituio uma forma de limitao do poder, enquanto para Rogrio Soares a Constituio o garante do bem comum e o elo, a ponte entre o passado e o futuro. Os elementos do Estado que Jellinek identifica so: elemento humano povo elemento fsico territrio (Alguns autores entende que o territrio no deve estar ao mesmo nvel dos outros dois) elemento institucional poder poltico Soberania Podem ser entendidos enquanto elementos que se aglutinam ou os elementos correspondem a condies essenciais da existncia do Estado ou o Estado no corresponde apenas ao somatrio das condies, que podem ser mais. Elemento humano povo Expresses afins: - Populao Atende-se a um ponto de vista scio-econmico / estatstico. - Ptria / Nao Vnculos de natureza histrica e emocional. - Repblica Durante muito tempo foi entendido como sinnimo de povo; a partir do momento em que Maquiavel trabalha este conceito, deixa de haver correspondncia entre os dois termos . - Grei- Expresso arcaica em desuso. O Povo corresponde comunidade de cidados ligada entre si por um vnculo jurdico, e consiste pois no conjunto de pessoas permanentemente ligadas a um Estado atravs de um vnculo jurdico e que em democracia podem participar na gesto da vida pblica. A cidadania o vnculo jurdico que une uma pessoa ao Estado (a palavra nacionalidade muitas vezes utilizada como sinnimo, mas no o verdadeiramente). O povo titular do poder poltico e destinatrio das normas jurdicas da ordem jurdica estadual pode ento incluir pessoas que esto fora do territrio portugus assim o elemento humano , de algum modo, mais condicionante do que o elemento fsico do territrio. Concepes de povo 1 Para uma concepo democrtico liberal o que interessa o vnculo jurdico.
10
1 Ano
2 Para uma concepo Marxista o povo equivale ao povo trabalhador ex.: URSS 3 Para uma concepo prxima do Nacional-Socialismo /Fascismo, o povo ter a ver com raa ou com as noes de Ptria e Nao. 4 Para uma concepo prxima do fundamentalismo islmico o factor de identificao de povo de ordem religiosa. Na CRP de 1976 no houve adopo de uma perspectiva definida e no h consagrao constitucional da noo de povo. Lei ordinria Lei 25/94, de 19 de Agosto A Declarao Universal dos Direitos do Homem probe uma situao de apatridia (artigo 15), o que implica a necessidade de resolver: - conflitos positivos de cidadania Pluricidadania um mesmo cidado tem vrias cidadanias (merece proteco de dois ou mais Estados). - conflitos negativos de cidadania Apatridia uma pessoa no cidado de nenhum Estado. Critrios de aquisio de cidadania: ius sanguinis (direito que vem do sangue) - adquirem a cidadania aqueles que forem filhos de pai ou me cidados desse Estado, independentemente do stio onde nasceram. ius soli (direito do solo) adquire a cidadania aquele que nascer em territrio desse Estado. Critrios de aquisio de cidadania no direito portugus: Constituio 1822 ius sanguinis Constituio 1826 ius soli Constituio 1838 ius sanguinis Em 1867 o primeiro Cdigo Civil Portugus regula a matria em lei ordinria Hoje a regra geral apesar de algumas evolues no sentido da relevncia do ius soli ainda continua a ser a do ius sanguinis. A aquisio da cidadania pode ser: originria - nascimento ou derivada ou superveniente, por atribuio casamento ou naturalizao Vejam-se os artigos 14 e 15 da CRP, respectivamente em relao s situaes dos emigrantes e dos aptridas. - Vejam-se ainda os casos especiais de Macau e Timor. Elemento institucional - Poder poltico No Estado Moderno de tipo Europeu corresponde ideia de soberania. S pela subordinao do poder poltico ao Direito que se encontra organizao estadual (vejam-se exemplificativamente os artigos 1 e 3 CRP). Esta soberania implica coordenao na ordem externa e subordinao na ordem interna. O que caracteriza o Estado enquanto poder poltico soberano? na ordem externa: - tradicionalmente e desde 1648 e do Tratado de Westefalia: - ius tractum (direito de celebrar tratados / convenes). - ius legationis (direito de ter representaes diplomticas noutros Estados). - ius belli (direito de fazer a guerra). Os ius tractum e ius legationis mantm-se, mas o ius belli desaparece e substitudo pelo direito de utilizar a fora apenas em legtima defesa.
11
1 Ano
Hoje ainda se acrescentam: - o direito de fazer parte de organizaes internacionais. - o direito de reclamao internacional. Ser que faz sentido falar-se em soberania na ordem externa? Desde logo se distinga entre Organizaes internacionais (ONU) que resultam de uma associao e Organizaes supranacionais que tm como objectivo a integrao dos Estados.
Por exemplo, no mbito da UE haveria uma maior perda de soberania (no ser inteiramente correcto falar-se de perda de soberania visto que h uma auto-limitao do Estado i.e., a integrao em organizaes supranacionais implica escolha e vontade prpria de Estado).
Em termos processuais, tendencialmente : nas organizaes internacionais as decises so tomadas por unanimidade (o que garante mais a posio dos Estados). nas organizaes supranacionais as decises so tomadas por maioria. Como sujeitos no Direito Internacional encontramos o Estado, as organizaes internacionais, e tambm o prprio indivduo (v.g. desde os protocolos 9 e 11 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem que permitem ao indivduo recorrer directamente ao Tribunal Europeu). Mas como que uma organizao ou Estado pode interferir no funcionamento de outro Estado sem o consentimento deste? Se h problemas relativamente questo de soberania interna poder invocar-se hoje um direito de ingerncia por razes humanitrias, que teve como precursora a teoria Brejnev, considerando admissvel perda de soberania desde que em causa estivessem determinados ideais e valores (origem da Primavera de Praga invaso da Checoslovquia.) As formas de Estado consistem precisamente no modo de articular os trs elementos do Estado (povo, poder poltico, territrio), mas tm consequncias importantes ao nvel do exerccio da soberania externa. Estados soberanos: Estados unitrios integralmente regionais 1. Regionais 2. No Regionais Nos estados unitrios h um nico centro de impulso do poder. Quando falamos em estados soberanos unitrios regionais e no regionais falamos de regies polticas e no administrativas, ou seja, esto em causa regies que contam com rgos do governo prprio (e em grande medida o poder legislativo aqui a pedra de toque essencial). Significa isto que Portugal um Estado soberano unitrio e parcialmente regional e que mesmo que se tivesse realizado a regionalizao prevista na CRP e recentemente submetida a referendo, continuariamos a ser um Estado soberano unitrio e parcialmente regional. parcialmente regionais Portugal (artigo 6 CRP)
Estados compostos H vrias unidades com poder dentro do Estado. Confederao Associao de vrios estados que se associam entre si, formando um Estado composto, mas apenas em termos de uma partilha horizontal de poderes. - Estados confederados so estados semi-soberanos que fazem parte da confederao.
12
Federao Associao de vrios estados que se associam, mas criando uma terceira entidade qual do poder h uma partilha horizontal e vertical dos poderes (Unio). - Estados federados so estados no soberanos que fazem parte da federao. Unio Pessoal unio casual na mesma pessoa da titularidade de dois cargos distintos em dois Estados (ex.: monarca de dois Estados por via de linhas sucessrias). Unio Real
1 Ano
Verifica-se normalmente uma evoluo: da confederao federao, da unio pessoal unio real. Estados semi-soberanos: Confederados compem a confederao. Tm pouca autonomia na esfera internacional. Confederao
Exguos Estados com territrio reduzido que por si s no tm soberania externa completa e tm necessidade de associao a um outro Estado numa ordem externa (ex.: Andorra, Mnaco, Liechtenstein). Vassalos ex.: sc. XIX, Egipto Turquia; principados medievais; reinos do Oriente em relao a Portugal na poca dos Descobrimentos). Protegidos protectora dos coloniais (ex.: Commonwealth, Gronelndia, Dinamarca) Estados no soberanos: Federados fazem parte da federao.
Unio
Federao
Partilha vertical dos poderes
Estados federados
partilha horizontal dos poderes
A distino entre os Estados semi-soberanos e os Estados no soberanos tambm uma diferena de grau.
13
1 Ano
Na ordem interna a soberania caracteriza-se por: 1. Originariedade - Estado tem poder originrio que vem de si prprio e no um poder delegado por uma entidade externa. 2. Supremacia - no h poder superior ao do Estado, o que vem na sequncia do que defendia Jean Bodin. Esta uma caracterstica rejeitada por autores como Marcelo Rebelo de Sousa que a considera como no fundamental. Para estes autores: Regies Autnomas Estado
- poder no originrio e no supremo.
- poder originrio e que pode ou no ser supremo.
3. Poder constituinte O Estado faz para si prprio uma constituio (ou seja, autodota-se de uma Constituio). Mesmo os Estados federados (no soberanos na ordem externa) tm poder constituinte. 4. Estado detm todos os poderes poltico, executivo, jurisdicional e legislativo. 5. Possibilidade de delegao de poderes por: - desconcentrao o Estado atribui poderes a outras entidades, mas elas existem dentro da pessoa colectiva Estado. - descentralizao o Estado atribui poderes, mas cria outras / novas pessoas colectivas. Esta descentralizao pode ser Administrativa : territorial d origem s autarquias locais: Freguesias, Municpios, Regies Administrativas. - Institucional d origem a institutos pblicos. Poltica d origem a regies polticas rgos de governo prprio, poder legislativo (Aores, Madeira).
Quanto ao que identifica verdadeiramente os Estados, para alm destas cinco notas, tm os autores discutido se : o poder fazer leis Locke / Rousseau o poder fazer executar coercitivamente essas leis Thomas o poder tributrio a possibilidade de exerccio de poderes muito alargados em Estados de excepo Os estados de stio e de emergncia escapam normalidade constitucional e permitem a suspenso de Direitos de liberdades e garantias (ver art. 19 CRP). Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral Captulo II As diversas famlias constitucionais Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua portuguesa
14
1 Ano
N.B. Consultar Cincia Poltica, de Jorge Miranda, obra citada na Bibliografia, no que respeita a sistemas eleitorais e de partidos. Famlias Constitucionais: Antes de 1914 o grande modelo de Estado o Estado liberal. Duas excepes no panorama europeu Rssia Turquia
Entre as duas Grandes Guerras h uma alterao acelerada que leva fragmentao dos modelos de Estado. Tambm entre 85 e 89 h novamente transformaes internacionais. Maurice Duverger (Les instituitions politiques) refere uma tendencial aproximao entre o modelo liberal e sovitico. H de facto uma efectiva aproximao mas por mutao interna do modelo sovitico e no por cedncia mtua dos dois modelos. Critrios e razes de identificao de famlias: Britnica - sistema de governo parlamentar, bipartidarismo, 1 Estado com reconhecimento de liberdades pblicas. Norte-Americana sistema de governo presidencialista, federalismo, mecanismo de fiscalizao da constitucionalidade. Francesa ruptura com o Estado Absoluto, certido de nascimento do Estado Constitucional, Representativo e de Direito, marca o incio do constitucionalismo directo, bero do sistema de governo semi-presidencial, grande instabilidade ao longo da linha cronolgica. Sovitica (ex. sovitica) diferena fundamental de todos os outros modelos e famlias. Encontramos ainda Estados que no se enquadram em nenhuma destas famlias, por seguirem vias completamente originais (Arglia, Tanznia), ou por apresentarem caractersticas especficas que meream o seu tratamento autonomizado, como o caso da Alemanha, Sua, ustria. Por outro lado, merecer ainda referncia especial o caso do Brasil e dos PALOPs. Famlia constitucional de matriz britnica: Gr-Bretanha - Reino Unido Esccia (1602 Unio Pessoal, 1707 Unio Real) Irlanda do Norte (com estatuto de autonomia 1922/ 1969) No encontramos aqui uma constituio britnica formal ou um texto escrito em que se incorporem os princpios bsicos. A Gr-Bretanha tem uma Constituio consuetudinria com base no costume (consuetudo = costume) -, apesar de hoje encontrarmos um movimento de compilao e codificao de determinadas normas. E existem ainda assim vrios textos que podem servir de fonte para identificao desses princpios bsicos: - 1215 Magna Carta (constitui sem dvida um embrio da Constituio, onde pela primeira vez um monarca aceita auto-limitar-se). - 1628 Petition of Rights pedido ao rei para o reconhecimento de certos direitos. - 1689 Como resposta Petition of Rights surge a Bill of Rights. - 1679 Lei sobre o Habeas Corpus forma de garantia contra detenes ilegais. - 1701 Act of Settlement lei que estabelece a forma de organizao do Parlamento, completado em 1901. 1911 Estatuto de Westminster Inglaterra + Gales (1283-Anexao)
15
1 Ano
Diviso da Histria Constitucional Britnica: 1. 1215 1689 Bill of Rights
Magna Carta [fase Monrquica (Rei)] 2. 1689 1832 alargamento do sufrgio
Fase Aristocrtica (Cmara dos Lordes) 3. 1832 actualidade Fase Democrtica (Cmara dos Comuns) Instituies britnicas: - Rei - Parlamento bicameral C. Lordes constituda por pessoas que ganham o direito por via hereditria (Lordes consagrados em Lei prpria) . Em 27 de Outubro de 1999 foi aprovada a lei que retira o direito de voto hereditrio a alguns membros desta Cmara. - Governo A este rgo se d no sistema britnico o nome de Gabinete (e portanto sistema de Gabinete), por razes histricas, j que resulta de um rgo que existia para aconselhar o rei. No Reino Unido o PrimeiroMinistro tem normalmente uma pasta a seu cargo e tem ainda funes de coordenao dos restantes membros do Governo. O Sistema do Governo na Gr-Bretanha Parlamentar, o que se identifica por: 1. O Governo ser emanao do Parlamento / o Governo sai do Parlamento (no h eleies para os membros do Governo, h eleies legislativas e todos os membros do governo tm que ter sido candidatos s eleies legislativas). 2. O Governo ser responsvel nica e exclusivamente perante o Parlamento (s o Parlamento pode destituir o Governo). O sistema britnico assenta num sistema eleitoral de crculos uninominais (por cada crculo eleito um deputado). Por outro lado, no h representao proporcional, mas sim maioritria, ou seja, o partido que tiver maioria dos votos no crculo elege o representante para o Parlamento (o que implica que no h representao de pequenas maiorias). Este sistema maioritrio a uma volta the first past the post leva existncia e funcionamento de dois partidos (Bipartidrio), de forte ideologia. C. Comuns constituda por representantes e eleitos pelo povo.
16
1 Ano
Hoje o Rei tem apenas poder simblico de representao do Estado e do poder the Queen reigns but does not rule. A Cmara dos Lordes tem um poder diminuto: um forum de discusso e funciona como Tribunal de Recurso de algumas decises jurisdicionais. A Cmara dos Comuns (Parlamento) constitui o grande centro da vida poltica britnica. Famlia constitucional de matriz norte-americana: A formao dos EUA identifica-se de modo estreito com o movimento constitucionalista. Em 1787 a que encontramos a 1 Constituio escrita, que vem na continuidade da Declarao dos Direitos da Virgnia e da Declarao de Independncia dos EUA (1776) (e que curiosamente consagra o direito de procurar a felicidade). escrita Constituio histrica elstica na verso original tem sete artigos e estes foram sofrendo um trabalho de interpretao e actualizao por parte dos rgos jurisdicionais.
tambm uma constituio rgida e no flexvel, na medida em que est previsto um modo de alterar a constituio que difere do procedimento legislativo ordinrio. No seio da Constituio dos EUA h lugar para a teoria dos poderes implcitos, importante em termos de interpretao e de relacionamento entre as competncias da Federao e dos Estados Federados. A fiscalizao da constitucionalidade feita por todos os rgos jurisdicionais todo e qualquer tribunal pode fiscalizar a constitucionalidade - , pelo que se trata de uma fiscalizao jurisdicional difusa. A forma de Estado a do Federalismo, garantindo a Constituio formas de interveno dos estados federados ao nvel de funcionamento das instituies: Senado dois senadores de cada estado federado / representao igualitria dos Estados. Congresso Cmara dos Representantes a representao tem em conta a dimenso populacional de cada Estado. Expresso da repartio de competncias entre Federao e Estados Federados: - Na forma de reviso da Constituio garantida e obrigatria a interveno dos vrios estados federados - Eleio do Chefe de Estado (Presidente da Unio). - Cada um dos Estados federados goza de poder constituinte o que significa que os cidados esto sujeitos Constituio do seu Estado e da Unio. - Estados federados tm competncias prprias (no s delegadas pela Unio). - Constituio diz quais as matrias reservadas ao Estado federal em termos legislativos. - Tudo o que no estiver reservado Unio ou Estado Federal pode ser objecto de interveno legislativa dos estados federados. Nos EUA h ento lugar para a verdadeira separao de poderes advogada por Montesquieu, no esquecendo que este autor defendia que para alm de uma repartio deveria existir tambm uma fiscalizao e coordenao recproca dos vrios rgos e poderes.
17
1 Ano
Esta separao de poderes manifesta-se ao nvel: - Chefe de Estado (CFA) - executivo - rgos Separao de poderes - Congresso - legislativo - Tribunais jurisdicional - sociedade - grupos sociais que se articulam com o Estado - sistema federalista O Sistema de Governo o Presidencialista: no h Governo enquanto rgo autnomo, mas apenas um conjunto de secretrios que auxiliam o Chefe de Estado que tambm Chefe do executivo. Fala-se a propsito de um casamento sem divrcio j que no h possibilidade do Congresso destituir o Presidente e vice-versa. As comisses de inqurito de responsabilidade criminal so a nica possibilidade de destituir o Presidente . As facults de statuer et dempecher de que fala Montesquieu transformam o sistema dos EUA num sistema de checks and balances (ou de freios e contrapesos), onde se estabelecem meios de fiscalizao recprocos: Chefe de Estado / Congresso - poder executivo. - pode sugerir determinadas iniciativas legislativas (atravs de mensagens). - pode vetar as leis. - faz leis - a que funcionam as comisses de inqurito. - responsabilidade criminal de Secretrios de Estado ou do prprio Chefe de Estado. - poder legislativo.
- expresso - Veto - de bolso / de gaveta (no tomada nenhuma atitude) Tribunais - poder jurisdicional / Chefe de Estado - nomeao de juzes - concesso de indultos .
No que respeita ao sistema jurisdicional funciona a regra do precedente judicial: as decises jurisdicionais devem obedincia a uma deciso que tenha sido tomada perante casos anlogos anteriormente. No que toca ao sistema partidrio, encontramos tendencialmente um bipartidarismo, apesar da fraca ideologia de partidos que se organizam em volta de pessoas e no um projecto poltico. A influncia dos partidos verifica-se mais ao nvel dos estados federados do que ao nvel da Unio. Quanto eleio para o Chefe de Estado, a importncia dos partidos reside nas primrias que tm como objectivo a confrontao de vrias pessoas dentro do partido para saber quem so os candidatos s presidenciais.
18
1 Ano
Nos EUA ao lado dos partidos aparecem lobbys e grupos de presso com grande importncia. - visam exercer o poder - sistema fulanizado. - pretendem influenciar o poder.
um sistema fulanizado, que se encontra tambm essencialmente nos pases da Amrica Latina que adoptaram (e adaptaram) o sistema americano. Expanso do Sistema Norte-Americano: Modelo Presidencialista Amrica de Sul e Latina (nalguns casos no o sistema perfeito, mas obedece-se aos contornos gerais). Fiscalizao jurisdicional difusa da Constitucionalidade - Sua - Grcia - Portugal (na Constituio de 1911 e hoje no mbito de um sistema misto) - Japo - Pases escandinavos Forma federalista de Estado: - Continente Americano Brasil - Europa Alemanha, Sua Famlia constitucional de matriz francesa:
PERODOS Revoluo 1789 a 1799
N CONSTITUIES 3 Constituies 1791 1793 1795 1799 1802 2 Constituies 3 Constituies 1804 1814 1830 1848 1852 3 Constituies 1870 1875 1946
DATAS DAS CONSTITUIES
Consulado 1799 1 Imprio 1804 Restaurao 1814 2 Repblica 1848 2 Imprio 1851 - Lus Napoleo 3 Repblica 1870 4 Repblica 1940 - 2 Guerra Mundial 5 Repblica 1958 - Conflito na Arglia
3 Constituies
1958 (62)
19
1 Ano
O Sistema Francs tem origem na Revoluo Francesa que marca o incio do constitucionalismo Moderno (1789) no traz imediatamente um sistema estvel que chegue at actualidade porque - de tal modo radical o corte com os princpios do Ancien Rgime que, impossvel uma estabilidade e pacificao imediatas (internamente). - quando ocorre provoca reaces internacionais de Estados com Monarquias Absolutas (externamente) que tentam abafar e tumultuar a ordem interna francesa. Traos constantes no Sistema Francs at 1958: importncia de uma Constituio formal escrita que se distingue das restantes normas parlamentares (leis) num nvel superior. importncia dada garantia dos Direitos do Homem. apesar de numerosos sistemas de Governo, at 1958 o mais seguido o parlamentar (muito diferente do Britnico). 1. No h bipartidarismo. 2. No maioritrio, mas antes proporcional, o que leva ao pluripartidarismo (maior instabilidade). papel da lei vista como sinnimo de razo, que instrumento racional que exprime a vontade geral (doutrinas iluministas e jusracionalistas) e que est ligada ao princpio democrtico o Parlamento que elabora as leis.
Sistema Constitucional Francs
Sistema Anglo-Saxnico - Reino Unido - EUA)
- papel fundamental da lei - d-se mais importncia ao - Jurisprudncia como fonte como fonte do direito). Costume. de direito.
- recusa a fiscalizao jurisdicional da - Leis Fiscalizao jurisdicional constitucionalidade; quem faz as auto-fiscaliza-se politicamente) leis (Na linha de Montesquieu e da sua coordenao recproca de poderes) - Em 1958 a ltima Constituio francesa buscou uma tentativa de sntese de vrios sistemas de Governo, esta constituio surge num momento de grande instabilidade polticoparlamentar. poderes do Chefe de Estado poderes do Chefe de Estado no Sistema Parlamentar fiscaliza-as (o poder legislativo e poltico - rgo legislativo ou poltico
- poderes efectivos (influncia do sistema - tem apenas funo simblica napolenico). A esta ideia se pretendeu aglutinar:
20
1 Ano
- o apelo participao democrtica dos cidados atravs de referendos (influncia da democracia jacobina). - a manuteno da instituio parlamentar, mas acrescentando como rgos de poder efectivo o Governo e o Chefe de Estado. Como resultado: reforo dos poderes do Presidente da Repblica. apelo participao democrtica. trs rgos activos de poder Sistema Semi-Presidencial : A principal caracterstica a de o Governo ser duplamente responsvel perante o Parlamento e o Presidente da Repblica ou Chefe de Estado, o que significa que o Governo pode ser destitudo por estes dois rgos. vantagens deste sistema: - ultrapassa-se a instabilidade do sistema parlamentar puro atravs de uma via mdia, sem cair no extremo oposto do Presidencialismo norte-americano. O sistema Semi-Presidencial um Sistema trirquico / trialista, de que obreiro o General de Gaulle
- resulta da constituio de 1958 - Parlamento - Parlamentarismo - Governo - Chefe de Estado - Presidencialismo - Parlamento
- trs rgos activos no sistema de governo 2 rgos activos
2 rgos activos
Quando se fala de reforo de poderes do Presidente da Repblica no Sistema Semi-Presidencial, deve-se atentar no facto de: - o Chefe de Estado ser eleito sempre por sufrgio universal directo, retirando da a sua legitimidade; - o Presidente da Repblica poder demitir o Governo e dissolver o Parlamento; - ser o Presidente da Repblica quem preside ao Conselho de Ministros. - segundo a Constituio francesa, o Presidente da Repblica ser originariamente eleito por 7 anos, apesar de se ter alterado durao do mandato para 5 anos (cfr. artigo 128. da nossa CRP, que prev para o mandato do PR a durao de 5 anos). Este sistema, conjugado com factores de cincia poltica e combinaes partidrias, est a um passo do sistema presidencialista, e na prtica francesa no se verificou o sistema semipresidencial antes de 1986, apesar de este estar previsto na Constituio de 1958. que, pelas tais razes de cincia poltica, desejvel uma no coincidncia entre as maiorias que sustentam o Chefe de Estado e a Assembleia, para se verificar o verdadeiro semi-presidencialismo. Aquilo que aconteceu at 1986 foi que houve uma coincidncia de maiorias.
21
1 Ano
- Maiorias de Direita De Gaulle Pompidou Giscard d Estaing
Maiorias de esquerda Franois Miterrand
(nesta altura tambm a maioria era de direita).
(mudam as duas maiorias)
A partir de 1986 verifica-se na prtica o semi-presidencialismo, pois as maiorias no coincidem
- Chama-se a esta no coincidncia uma - O Sistema semipresidencial foi situao de coabitao. transposto para a Constituio portuguesa de 1982 (1 reviso constitucional da CRP de 1976). Em Portugal, entre 1976 e 1982 havia no sistema rgos alheios aos modelos tradicionais, como por exemplo o Conselho de Revoluo. Em Portugal, houve sempre uma coabitao apenas interrompida em 1995 com a eleio de Jorge Sampaio para a Presidncia da Repblica. Alguns autores consideram mesmo que uma no coabitao pode neste sistema originar um super presidencialismo. Sistemas similares ao Francs: Espanha, Itlia partem da matriz francesa, tm caractersticas similares e verificam-se os aspectos importantes do sistema francs. Famlia constitucional de matriz sovitica Corresponde ex-URSS. Em 1917 a revoluo traz ao poder o partido bolchevista leninista. A doutrina do marxismo leninismo: - visava a igualdade total entre membros de uma sociedade. - pauta-se por uma atitude negativa, uma atitude de rejeio do sistema capitalista. - dialctica marxista ope infraestrutura e supra estrutura.
- evoluo dos modos de produo
- todo o sistema social e jurdico de regulao.
- visa-se fazer florescer o proletariado e o operariado no lugar da burguesia. - o exerccio do poder cabe ao proletariado, ou melhor, feito em nome dele (ditadura do proletariado). - a influncia do sistema arrasta-se para pases e Estados pouco desenvolvidos em termos industriais. - Soviete conselho, assembleia representativa de determinados cidados e determinados interesses. Importncia e influncia de Rousseau para a definio de um Sistema Convencional / de Conveno, com concentrao de poderes, que esto todos atribudos a uma assembleia (no Sistema Francs tal verificou-se entre 1792 1795) - sistema de conveno francs entre 1792 e 1795 sistema de conveno sovitico - concentrao de poderes que no - concentrao de poderes num Estado centrada no mesmo partido. de Partido nico.
22
1 Ano
- Constituies do Sistema Sovitico: 1918 1 Constituio Russa feita apenas para a Rssia e no para a Unio Sovitica (pois esta ainda no existia enquanto Estado composto). tambm a primeira Constituio escrita formal que no se inspira no modelo liberal. 1924 2 Constituio estabelece uma estrutura federalista O Federalismo da ex URSS no entanto muito distinto do dos EUA, por exemplo: Repblicas Repblicas Autnomas 1. Complexo Regies Circunscries Os Estados federados no so todos iguais 2. Fictcio a Federao no parte dos Estados, no h uma vontade expressa por parte deles para formar a federao, a deciso , pelo contrrio, tomada unilateralmente pelos rgos centrais para a formao da federao (deciso tomada de cima para baixo); no h a possibilidade de abandonar a Federao / no h secesso ou desvinculao em relao Federao. 3. Inegualitrio as entidades que constituem a Federao no esto no mesmo plano. - de facto a Rssia no tem rgos diferentes da Federao - internamente - de direito so vrios os escales de entidades que compem a Federao - externamente a representao externa no feita apenas pela a Federao, mas tambm pela Bielorssia e Rssia, que lado a lado com a Federao tm poderes de representao externa. 4.Centralizado h um partido nico que controla os poderes. Estas duas Constituies, de 1918 e 1924, tm entre si caractersticas comuns: estabelecem uma estrutura do poder em pirmides (verticais). estabelecem o sufrgio de classe ( sufrgio universal apenas tem direito a voto o povo trabalhador). 1936 3 Constituio estabelece uma colectivizao rgida no Estado Sovitico, correspondendo ao apogeu da direco para uma sociedade comunista, cujo mentor Estaline. no entanto a constituio que mais se assemelha formalmente s que vigoravam na altura na Europa, apesar de corporizar um outro ideal. 1977 4 Constituio Vem na sequncia directa da Constituio de 1936, dando importncia em termos formais aos direitos fundamentais e manifestando alguma abertura coexistncia pacfica. 1988 1 Reviso da Constituio de 1977 1994 2 Reviso da Constituio de 1977 No incio dos anos 80 h uma tentativa de reforma interna na Unio Sovitica, aproximando-se o modelo socialista do modelo liberal. Para esta reforma contriburam: factores econmicos; envelhecimento do regime;
23
acelerao da difuso de ideias / maior rapidez de transmisso de ideias a nvel internacional. factor pessoal - Gorbatchev Em vez de uma ruptura encontramos uma reforma / transio
1 Ano
- corte total com o passado
- as mudanas vm numa linha de continuidade com o passado.
Para o Estado Sovitico: A ideia de Constituio diferente da do Estado Constitucional Representativo e de Direito, j que tem um duplo papel: - balano do caminho que a sociedade empreendeu at ento, - apresentao do programa para os passos que falta dar. A ideia de lei e do princpio de legalidade tambm diferente da do Estado Constitucional Representativo e de Direito. Para este est em causa uma ideia formal da lei os actos tm que ser legais. Para o Estado Sovitico o princpio de legalidade vem referido no artigo 4 da Constituio, sendo considerado enquanto princpio integrador: os actos so legais quando e enquanto contribuem para uma sociedade socialista. - ideia diferente de Constituio a Constituio antes de mais um meio para atingir o Estado Socialista / funciona mais no sentido de manifesto ou de programa poltico. Concentrao de poderes * - ideia diferente de lei e princpio de legalidade. - federalismo fictcio, complexo, inegualitrio - existncia de um partido nico, que tem um papel previsto na Constituio.
* justificada pelo facto de ser essencial para o desenvolvimento da sociedade e da comunidade. - 1977 / 1988 Sovietes + Praesidium sistema directorial / chefia de Estado Colegial 1988 Presidente Chefe de Estado singular, mas eleito por sufrgio indirecto. - 1994 Chefe de Estado, que singular, eleito por sufrgio universal. Expanso do sistema: - Chefe de Estado Colegial sistema directorial da Sua - China - 1949 - Monglia 1922 difuso do sistema sovitico - Vietname Sistemas Austraco e Alemo Estes sistemas so analisados sistematicamente em termos paralelos, porque em termos de evoluo cronolgica tm um percurso anlogo, sofrendo alteraes idnticas e paralelas. So tambm sistemas com a mesma lngua, ou seja, tm uma cultura organizacional idntica. Quer isto dizer, tambm mais explicitamente, que tm o mesmo tipo de instituies polticas, sociais, culturais e econmicas. A ustria e a Alemanha encontram-se unificadas at ao perodo de Napoleo (diviso territorial e estatal). A Unio entre a ustria e a Alemanha era o estado da Prssia. 1871 h uma articulao entre a ustria e a Alemanha sob domnio imperial (Estado Federal)
24
Durante os sculos XVIII e XIX, ao contrrio de outros estados europeus, a Prssia no sofre revolues. A Alemanha tem uma construo de tal modo autnoma da francesa, que se fala de uma tradio francesa e de uma tradio germnica. As constituies alems de 1849, 1871 estabelecem formas de monarquia limitada, no absoluta, mas uma monarquia que se autolimita (i.e., estabelecem uma monarquia constitucional).
1 Ano
Esta Monarquia Constitucional est limitada pelo Parlamento, e pelas posies de garantias dos direitos fundamentais. A Constituio de 1871 institui a Monarquia Imperial. Com o fim da 1 Guerra Mundial os Imprios centrais da Europa desagregaram-se. Isto dar origem Constituio Alem de 1919 e a Austraca de 1920. Como semelhanas entre estas constituies podemos apontar o facto de ambas 1. terem um grande rigor tcnico os conceitos so tratados de uma forma precisa. 2. preverem formas federativas de Estado. 3. preverem sistemas semi-presidenciais ou sistemas parlamentares racionalizados, ou seja, com uma base que assenta no parlamentarismo puro, mas introduzindo adies que nada tm a ver com ele. A Constituio de 1919 de Weimar a primeira Constituio alem Republicana e tambm a primeira a estabelecer formalmente o Estado Social de Direito no mbito europeu. Garante, assim, os direitos dos particulares, mas aponta ao Estado obrigatoriedade de interveno para a garantia desses mesmos direitos. Distingam-se assim duas geraes de Direitos Fundamentais: A 1 Gerao dos Direitos Fundamentais refere e estabelece direitos, liberdades e garantias. A 2 Gerao dos Direitos Fundamentais exige j ao Estado uma interveno para que haja uma efectiva manuteno dos direitos econmicos, sociais e culturais. A Constituio Austraca de 1920, elaborada por Hans Kelsen e tendo uma estrutura positivista e hierarquizada, estabelece uma fiscalizao da constitucionalidade atravs de um Tribunal Constitucional. (foi suspensa em 1929 e reposta em 1945). A derrota em Versalhes e as vicissitudes que atingem ambos os sistemas provocam: na Alemanha, a instituio de uma ditadura nacional socialista. na ustria, em consequncia tambm da ditadura nazi, uma anexao daquela por parte da Alemanha. O fim da 2 Guerra Mundial divide a Alemanha em: RDA que se rege pela Constituio de 1968, de ideologia marxista-leninista RFA que se rege pela Constituio de Bona de 1949 situao atpica da diviso de Berlim A partir da reunificao das duas Alemanhas, a Constituio de Bona de 1949 que vigora. Caractersticas da Constituio de Bona de 1949: realce da ideia de democracia e relevo do princpio democrtico preocupao com previso e efectivao dos Direitos Fundamentais consagrao de um sistema de governo que parte do sistema parlamentar britnico, mas que pode definir-se como um sistema parlamentar racionalizado, com introduo de elementos de racionalizao que tm em vista o fim da instabilidade poltica: - moo de censura construtiva: exige a apresentao de um programa alternativo de governo.
25
1 Ano
- sada da circulao poltica dos partidos que no, consigam obter mais de 5% nas eleies, no h bipartidarismo. O sistema de governo tem tambm a particularidade de ser um sistema de Chanceler: um sistema parlamentar racionalizado em que a figura preponderante a figura do Chanceler (equivalente ao cargo de 1 Ministro na Repblica Portuguesa). Sistema Suo O seu estudo interessa pela existncia de: 1. Federalismo municipal 2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa. 3.Sistema de Governo directorial 1. Federalismo Municipal: - A Sua teve duas Constituies, a de 1848 e a de 1874, estabelecendo ambas formas compostas de Estado. - A Constituio de 1874 tem no seu texto a base da actual Constituio sua. - Federalismo Municipal Federalismo dos EUA
- semelhana com a Grcia Antiga: os - federao assente em Estados com estados federados so pequenos larga extenso territorial (correspondero aos municpios portugueses) - a associao em Federao de Cantes Curiosamente, a designao oficial da Sua ainda hoje a de Confederao Helvtica, o que no corresponde verdadeiramente forma de Estado. 2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa: Democracia - directa os cidados tomam por eles prprios as decises - semi-directa os cidados no intervm directamente, mas ajudam a resolver os problemas (ex.: referendos, iniciativa legislativa popular). - representativa - Nos cantes mais pequenos pratica-se uma democracia directa (possibilidade prevista na nossa Constituio no artigo 245, n. 2). - Nos Cantes maiores h uma democracia semi-directa (na CRP est admitida a iniciativa legislativa popular no artigo 167, assim como est tambm previsto o referendo). 3. Sistema de Governo directorial Como j tinha acontecido em Frana em 1795 e na ex- URSS, no h chefe de Estado singular, mas colegial. Na Sua chama-se Conselho Federal. Semelhana com o sistema EUA: casamento sem divrcio no h responsabilidade do Conselho Federal perante o Parlamento e vice-versa. Sistema Brasileiro O Brasil tem j uma histria constitucional longa e complexa: foi colnia, Imprio e Repblica. Da histria constitucional brasileira constam 7 constituies desde a independncia, sendo a de 5 de Outubro de 1988 a mais recente. Estas constituies so a expresso de que o Brasil um territrio muito vasto e com variedade de situaes econmicas heterogeneidade social, econmica e poltica. Norte do Brasil rural e pobre Sul do Brasil urbano e rico
26
1 Ano
Por exemplo, uma das partes finais da Constituio diz respeito aos ndios, sendo reconhecidos os seus costumes e tradies e introduzindo-se regulamentao que lhes directamente relativa. A Constituio portuguesa de 1822 aplica-se ao Brasil durante pouco tempo em virtude da independncia deste territrio que entretanto acontece. - 1 Constituio brasileira: 1824 estabelece uma Monarquia Constitucional apesar de haver uma concentrao do poder executivo no monarca (apesar de se falar na separao de poderes). No dizer de D. Pedro I toda a fora ao poder executivo. Alis, a tnica presidencialista - apesar de mais atenuada - mantm-se ainda hoje na Constituio de 1988. Estabelece o chamado poder moderador (assim designado por Benjamin Constant) que depois previsto tambm na Carta Constitucional portuguesa de 1826. O poder moderador corresponderia a uma forma de introduzir harmonia e equilbrio dentro da separao tradicional de poderes (Benjamin Constant). tradicional (Montesquieu) Benjamin Constant - poder judicial - poder executivo - poder legislativo - monarca tem dois poderes - executivo - moderador - acresce o poder moderador
Nesta Constituio, a separao dos poderes surge-nos ento, da seguinte forma: poder executivo monarca poder judicial tribunais (acresce poder moderador balana )
poder legislativo duas cmaras Representativa de opinio - Representativa da durao (membros com assento hereditrio).
(assembleia eleita) - 2 Constituio Brasileira 1891
Prev um Federalismo por influncia dos EUA. - federalismo complexo: Unio Governo soberano da federao - Estados Governos autnomos - Municpios A Unio tem Constituio federal. Os Estados federados tm Constituio. Os Municpios tm leis orgnicas que so tambm forma de juridificar o exerccio do poder poltico. Trata-se no entanto de um federalismo imperfeito: o federalismo implica uma diviso total de poderes.
27
no Brasil h uma forte concentrao do poder executivo. alguns autores falam de um ultra federalismo: h um receio pelos imprios centrais, ou seja, Estados que fomentassem a desvinculao da Unio por parte deles e outros estados. poltica do caf com leite alternncia de Presidentes entre dois Estados: So Paulo produtor de caf Minas Gerais Produtor de leite Repblica com governo representativo. Sistema Presidencial, com a particularidade de nem o Presidente, nem os Governadores poderem ser reeleitos. Sistema de fiscalizao jurisdicional da Constitucionalidade. - 3 Constituio: 1934 Tem a mesma estrutura e fontes da (centralizada) Constituio portuguesa de 1933. - autoritria de direita e resulta das consequncias da crise de 1929, sendo uma tentativa de cpia do sistema fascista italiano de 1922. - a figura do Presidente Gertlio Vargas muito importante. - 4 Constituio: 1937 Apesar de ser provocada por um golpe de Estado, os princpios so os mesmos da anterior. - 5 Constituio: 1946 tenta ultrapassar a tendncia autoritria de Direita das Constituies de 1934 e 1937 e voltar ao esprito de 1891. - 6 Constituio: 1967 (concentrao de poder) segue-se ao golpe de Estado / Revoluo de Maro de 1964. - permanentemente alterada por vrias revises- Actos Constitucionais. - h constitucionalistas que discutem se o 1 Acto Constitucional no ter sido ele prprio uma outra Constituio (1971). - 7 Constituio: 5 de Outubro de 1988 - tenta descentralizar o poder. - d importncia ideia de cidadania e dos direitos fundamentais. - um dos valores fundamentais o respeito pelo valor do trabalho. - uma Constituio social, isto defende direitos econmicos e sociais e reclama interveno do Estado para a sua garantia. - estabelece um Presidencialismo Para alm do Presidente a Constituio prev ainda a existncia do Congresso Nacional : Duas Cmaras - Cmara dos Deputados com o territrio e populao. - Senado
1 Ano
- Estados tm representao de acordo (cada Estado tem 3 representantes)
28
1 Ano
Traos comuns na Histria Constitucional brasileira: proteco dos Direitos fundamentais. alternncia entre sistemas de ndole mais parlamentar ou mais presidencialista (quase sempre mais comum, verificando-se quase sempre uma maior ou menor concentrao do poder executivo). A Constituio de 1988 (7 Constituio) previa a realizao de um plebiscito em 1993, para que os brasileiros escolhessem entre Monarquia e Repblica a 1 vez desde 1891 que se pe em causa a existncia da Repblica. ( A mesma previso ocorreu para a Austrlia em 1999) Sistemas no includos em Famlias Constitucionais - Sistemas fascistas ou fascizantes (ou com tendncia para) impossveis de caracterizar de forma rigorosa devido sua heterogeneidade. - outros modelos nos Continentes Asitico e Africano. - Sistemas fascistas ou fascizantes: de ideologia de Direita que se traduz pela negativa, isto , que renuncia quer o liberalismo puro quer o comunismo (relao de rejeio). - Outros modelos: nada tm a ver com a forma de organizao do Estado Moderno de Tipo Europeu. Nos Continentes Africano e Asitico h trs situaes ou modelos a destacar: 1. Modelo de Monarquia Tradicional no limitada pela constituio ex.: Etipia, Marrocos. 2. Poder poltico ligado religio - ex.: Estados em que vigora o fundamentalismo islmico (ex.: Iro) 3. Opo formal por uma via original ou via autnoma, que se manifesta no s no mbito do poder poltico, mas tambm a nvel econmico e social ex.: Tanznia, Arglia, Birmnia, So Tom e Prncipe e Cabo verde (nestes dois ltimos estados observamos a via autnoma na primeira Constituio de cada um). Estas vias originais esto relacionadas com Estados que consolidam atravs daquelas o seu nascimento e desenvolvimento faz-se nascer um Estado e tenta-se constituir uma nao. h uma tendncia para a concentrao de poderes, que diferente da concentrao de poder do ex. - modelo sovitico nica via para vincar os poderes num Estado que est em fase de criao; na maior parte dos casos no h uma correspondncia com uma ideologia determinada. Os Estados que adoptaram vias autnomas acabaram por ser Estados Autoritrios, mas no totalitrios. Estados Autoritrios Estados Totalitrios
- limitao dos direitos dos cidados, mas - h uma supresso dos direitos dos no h uma anulao. cidados . - autonomia entre sociedade e exerccio - sociedade civil no tem autonomia do poder poltico
No que respeita aos PALOPS, falamos de Estados que sofreram um processo dramtico de acesso independncia, ao invs da situao de evoluo que se verificou por exemplo com as ex-colnias francesas e britnicas. Podemos identificar duas fases ou geraes tendo em conta o nmero de Constituies desses Estados, e o facto de na maior parte deles j estar em vigor a segunda constituio aps os Acordos de Independncia celebrados entre 1974 e 1975 em Argel, Lusaka e Alvor.
29
1 Ano
Constituies 1 Gerao - Angola sistema marxista leninista - Moambique sistema marxista leninista moderado - So Tom e Prncipe - Guin - Cabo Verde vias autnomas originais
eventualmente o sistema que logrou maior desenvolvimento econmico e social 2 Gerao So Tom e Prncipe - 1990 Angola, Moambique e Cabo Verde 1992 Guin 1993
muito semelhantes
A 17 de Julho de 1996 foi constituda a Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa. Apesar de no haver referncia directa a uma estrita aproximao de modelos polticos podemos ainda assim encontrar nveis de comparao entre membros da CPLP. Sistema de Governo: - Brasil - Moambique Sistema Presidencialista - todos os outros tm ou um sistema semi-presidencialista ou um parlamentarismo racionalizado (Cabo Verde) Forma de Estado: - Estado composto federal Brasil. - todos os outros so unitrios Regime econmico: - tendencialmente de economia de mercado, excepto o caso de Moambique que de base colectivista. Em termos formais, as Constituies so hoje muito idnticas: todas prevem um Estado de Direito democrtico. todas prevem um Parlamento unitrio. todas prevem um poder judicial independente. todas prevem possibilidade de um referendo nacional. todas prevem o Parlamento como tendo competncia legislativa. todos os Estados so unitrios aliados a uma forte previso de poder local (PALOPS). todos prevem fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade (PALOPS), excepo de Moambique que tem uma fiscalizao poltica. todas prevem os direitos, liberdades e garantias do cidado em 1 lugar (PALOPS), e depois direitos econmicos e sociais, com excepo de Moambique onde se verifica a situao inversa. todas so rgidas tm uma forma especificamente prevista para serem alteradas. Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo III As constituies portuguesas Captulo I As constituies portuguesas em geral Captulo II - As constituies liberais Captulo III A Constituio de 1993 Captulo IV A Constituio de 1976
30
1 Ano
A histria constitucional portuguesa aproxima-se bastante do exemplo francs, mas apresenta uma maior estabilidade do que as situaes verificadas em Espanha ou nos pases da Amrica Latina. A Histria Constitucional portuguesa em sentido moderno comea em 1820 com a Revoluo liberal de 24 de Agosto na cidade do Porto que determina o fim da monarquia tradicional e o incio do sistema constitucional. Trs perodos na Histria Constitucional Portuguesa: 1. Constitucionalismo liberal ( incio com a Revoluo liberal de 24 de Agosto de 1820) 1820 a 1926 2. Constitucionalismo autoritrio (incio com o golpe de Estado em Braga) 1926 a 1974 3. Constitucionalismo Democrtico (incio a 25 de Abril de 1974 em Lisboa) 1974 1. Constitucionalismo liberal 1822 Constituies 1826 Carta Constitucional (*) 1838 1911 (*) tem esta designao por ter sido outorgada pelo monarca um perodo que corresponde ao Estado liberal em que prevalece (apesar das contra-revolues e das duas restauraes da Monarquia Absoluta) uma ideia de direito liberal, como aparece consagrada na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 no artigo 16. Relevantes so as ideias de: - garantia dos direitos e liberdades; - separao de poderes; - liberalismo poltico e econmico. H ainda assim quatro constituies no perodo liberal porque: - h uma dificuldade de instaurao do liberalismo em Portugal, porque ele aparece como estrangeirado, no se adaptando s necessidades do pas; - eram muito poderosas as foras reaccionrias; - havia entre os liberais vrias tendncias: liberais democratas liberais conservadores A Constituio de 1911 produto da instaurao da Repblica e no tem grande significado na alterao do plano da histria constitucional, j que as estruturas constitucionais so as mesmas, e a ideia de Direito tambm. Apenas muda a forma de governo. 2. Constitucionalismo Autoritrio: - Constituio: 1933 - Comea pela ditadura militar e prolonga-se com a ditadura pessoal de Oliveira Salazar e com a interveno final de Marcello Caetano. - H uma restrio das liberdades pblicas e uma concentrao de poderes na figura do Chefe de Governo, apesar de na Constituio tal concentrao vir prevista para a figura do Presidente da Repblica. - O regime autoritrio, mas no chega a ser totalitrio, j que no absorve totalmente a sociedade no Estado e no nega as liberdades pblicas e privadas. - um regime que se afirma como: - anti-liberal no plano econmico defende interveno e controlo estaduais.
31
1 Ano
- anti-parlamentar - corporativo traduzia-se na institucionalizao de organizaes corporativas, onde se inseria toda a sociedade (reaco contra o individualismo do liberalismo). Era atravs das corporaes (dos corpos sociais) e no do sufrgio que se tinha acesso ao poder poltico. - um regime muito parecido com regimes que se verificaram na Europa entre as duas Guerras. 3. Constitucionalismo democrtico: - Constituio: 1976 - S depois de 1974 se estabelece o sufrgio universal (a Constituio mais prxima desse desiderato ter sido a de 1822); no sculo XIX, apesar de as Constituies o no dizerem expressamente, entendia-se que as mulheres no tinham direito de voto. - A Constituio procurou realizar a democracia a todos os nveis econmico, social e cultural. - A instabilidade constitucional portuguesa advm da existncia de inmeras constituies, mas tambm de todas elas (com excepo para as de 1822 e 1838) terem sofrido vrias revises constitucionais. - Revises da Constituio de 1976: - 1982 extino do Conselho de Revoluo. -1989 supresso do artigo que proibia a reprivatizao das nacionalizaes empresariais do perodo revolucionrio ps 25 de Abril (artigo 83). - 1992 consequncia do Tratado de Maastricht - 1997 reviso do sistema poltico-legislativo - 2001 para adeso ao Estatuto do Tribunal Penal Internacional - 2004 essencialmente, alterao ao sistema legislativo regional - 2005 determinada no essencial pela necessidade de permitir o referendo do Tratado Constitucional Europeu Plano de vigncia das vrias constituies liberais - 1822 a 1823 vigncia da Constituio de 1822 (liberalizao/ descentralizao do poder poltico). - 1823 a 1826 Monarquia Absoluta. - 1826 a 1828 vigncia da Carta Constitucional de 1826 (concentrao do poder no monarca). - 1828 a 1834 Monarquia Absoluta. - 1834 a 1836 vigncia da Carta Constitucional de 1826, com introduo da figura do 1 Ministro Duque de Palmela. - 1836 a 1838 vigncia da Constituio de 1822. - 1838 a 1842 vigncia da constituio de 1838. - 1842 a 1910 vigncia da Carta Constitucional de 1826. Constituio de 1822: 1 Constituio portuguesa formal, decorrendo da ideologia revolucionria liberal francesa. apontada como radical e quimrica, quase ingnua. a 1 Constituio formal que estabelece uma unio real. no que diz respeito Forma e Sistema de Governo tem carcter para republicano. Do ponto de vista de poder atribudo aos rgos, o poder monrquico est muito reduzido. - Est presente o elemento democrtico (previsto aqui talvez com a maior clareza durante o 1 perodo Constitucional portugus). - A Constituio adere a uma ideia de patriotismo e nacionalismo liberais. A Constituio elaborada pelas Cortes assembleia representativa dos cidados (carcter democrtico). O primeiro documento elaborado contm as bases constituintes da que viria a ser a Constituio.
32
Esto consagradas no artigo 1 da Constituio as trs liberdades liberais: liberdade, segurana e propriedade (John Locke). O artigo 26 diz respeito soberania nacional.
1 Ano
Carta Constitucional de 1826: Tem este nome, porque foi outorgada pelo monarca, D. Pedro (Marcello Caetano dizia mesmo que esta era a Constituio mais monrquica do seu tempo). Estabelecimento de compromisso entre liberais e absolutistas. Factores distintivos: - forma de elaborao. - previso do poder moderador este quarto poder traduzia-se numa concentrao de poder no monarca, j que alm deste, tambm o poder executivo lhe pertencia (este poder moderador foi teorizado por Benjamin Constant e havia j sido previsto na Constituio Brasileira de 1824). - este poder moderador apresentado como sendo a chave para a harmonia dos poderes polticos. - daqui resultam poderes extraordinrios para o monarca como por exemplo: - nomear as Cortes - convocar as Cortes - sancionar os decretos aprovados pelas Cortes - nomear e demitir Ministros Constituio Setembrista de 1838 Quanto ao modo de elaborao esta uma Constituio pactcia h um pacto entre a Rainha e as Cortes, o que se encontra desde logo patente no prembulo. Corresponde a uma tentativa de compromisso e equilbrio entre as diferenas faces dentro dos liberais radicais moderados Surge muito na sequncia da Constituio francesa de 1830, seguindo o modelo Orleanista (dinastia de Orlees). Desta influncia francesa capta o apagamento da figura do monarca. Foi a nica Constituio liberal a apresentar vigncia contnua. Constituio de 1911 (Republicana): Estabelece uma nova Forma de Governo (Repblica) mas apenas isso muda, porque em termos estruturais a Constituio muito similar de 1822. Tenta recuperar os valores e estrutura constitucional de 1822. Prev uma Forma de Estado unitrio. Distribui o poder executivo por Presidente da Repblica Ministros Sistema presidencialista no havia governo enquanto rgo autnomo (tal apenas se verifica na Constituio de 1933)
33
1 Ano
Desde 1834 que sempre houve uma dualidade na chefia do Estado e do Governo. Sempre houve um chefe de Estado e um chefe de executivo. Durante o ltimo perodo de vigncia da Carta Constitucional de 1826 (1842 a 1910) so efectuados Actos Adicionais Carta 1895 1907 Bill de Indemnidade isenta o executivo de qualquer responsabilidade das medidas tomadas enquanto o Parlamento estava dissolvido Como consequncia destes surgem os decretos ditatoriais que esto na base da lgica que vir a presidir ao regime de 1933. Independentemente da formulao estabelecido o parlamentarismo, mas no h bipartidarismo rgido ao contrrio da Gr-Bretanha. Alis, e como em Frana, verifica-se uma instabilidade poltica que determina que em 28 de Maio de 1926, em Braga, ocorra um golpe de Estado que institui o Constitucionalismo Autoritrio em vez da Constituio liberal vigente. Este novo regime institudo com o Golpe Militar de 1926 apenas formalizado em 1933 pela Constituio. At ento encontra-se em vigor a Constituio de 1911, mas apenas na medida em que o movimento golpista concordasse com as respectivas disposies. Os objectivos do Golpe Militar de 1926 pareciam ser apenas os de concentrar num s rgo os poderes legislativo e executivo, mas vm a revelar-se bem mais ambiciosos.
- Mendes Cabeada - Gomes da Costa - Carmona e Sinel Cordes
Progressiva concentrao do poder. Perodo Sidonista Sidnio Pais (1918 1919) Concentrao total do poder.
Entre 1926 a 1928 verificaram-se tentativas de aproximao com o que se havia passado no perodo Sidonista e em 21 de Abril de 1928 Antnio Oliveira Salazar toma posse como Ministro das Finanas e mais tarde como Chefe do Executivo, tendo incio efectivo o Estado Novo. O Estado Novo surge num momento de instabilidade interna e externa, e em que a nvel europeu se vivia uma poca conturbada a nvel social e econmico. Salazar consegue sanar as contas oramentais e apresentar um equilbrio financeiro que representa o fim do dfice oramental.
Caractersticas do Estado Novo: assumidamente: antiliberal, anti-parlamentar e anti-democrtico. regime autoritrio na prtica, j que formalmente: - h sempre um princpio de livre nomeao dos titulares dos cargos polticos previsto na Constituio; - as liberdades so postas em causa, mas no so destrudas; - mantm-se relaes privilegiadas no mbito poltico com a Inglaterra; - personalidade de Salazar, jurista, de formao catlica e educao modesta. Objectivos do Estado Novo: Consagrao dos direitos sociais (apesar de direitos, liberdades e garantias poderem ser restringidos sem observncia de quaisquer condies). O artigo 33 da Constituio de 1933 estabelece a funo social dos direitos.
34
O regime corporativo previsto no artigo 5 - limitado pela ideia de unidade moral e bons costumes que cabe assegurar ao Estado. Cada cidado no participa individualmente na organizao poltica mas antes se verifica uma estrutura piramidal: As organizaes sociais de base vo-se agrupando famlia como clula base
1 Ano
Corporativismo
- econmico - social - poltico cidado deve integrar-se numa organizao e s tem direito de sufrgio.
- Sufrgio orgnico do Presidente da Repblica. - Estruturas corporativas: famlias freguesias cmaras Cmara Nacional Corporativa Presidente da Repblica. Assembleia Nacional - representativa dos cidados. Cmara Corporativa - representativa das vrias corporaes.
Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo. Assembleia Nacional eleies por adeso/ratificao no h livre escolha, os cidados apenas confirmam uma escolha j efectuada. As posteriores revises modificam o sistema: reviso de 1951 Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos Candidatos a Presidente da Repblica. reviso de 1959 eleio do Presidente da Repblica feita atravs de sufrgio indirecto e orgnico (colgio eleitoral restrito). tem como razo a candidatura do General Humberto Delgado. - Assembleia Nacional relevo para a ideia de Nao. - Governo Constituio de 1933 a 1 que o consagra como rgo autnomo. - Presidente do Conselho de Ministros a figura preponderante do regime, apesar de constitucionalmente ser o Presidente da Repblica, porque: razo poltica prende-se directamente com a ideologia do regime.
35
razo jurdica o Presidente do Conselho de Ministros referenda todos os actos do Presidente da Repblica.
1 Ano
Estado Novo corresponde a ideia corporativa da sociedade a nvel social, econmico e poltico. - organizao piramidal da estrutura da sociedade. - via mdia entre o individualismo liberal e a organizao marxista que visa a insero nos sindicatos como via para a participao poltica. Defende que a luta partidria desgasta o indivduo, e que portanto se deve acabar com os partidos Estrutura apartidria. Sufrgio orgnico Se o objectivo do Estado Novo a implantao do Corporativismo h autores que dizem que ele no claramente concretizado na Constituio e na prtica no alcanado completamente. rgos do poder poltico: Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo e a partir de 1959, por sufrgio indirecto. Governo surge pela primeira vez como rgo autnomo Assembleia Nacional Realizam-se eleies/ratificao em que os eleitores no tm verdadeira possibilidade de escolha, apenas ratificam. - 1933/1970 Unio Nacional apenas variao de designao - 1970 /1974 Aco Nacional Popular So partidos ? Verdadeiros partidos ? Se o so, foram nicos ? Vigorou um sistema de partido nico ou dominante? Marcelo Rebelo de Sousa considera que foram partidos nicos. Outros autores consideram que estes no foram partidos nicos, nem verdadeiros partidos. Consideram estes autores que estas estruturas eram auxiliares das eleies em Portugal, no correspondendo ideia de partido poltico, j que no h: permanncia para alm do acto eleitoral; um objectivo definido como conquista do poder poltico, servindo antes apenas para manter/ conservar o poder; uma base de filiados / apoio popular uma organizao pensada de cima para baixo e no de baixo para cima. Pressupunha-se a existncia da Unio Pessoal entre o lder da Unio Nacional e o Presidente do Conselho de Ministros. O ascendente desta figura do Presidente do Conselho de Ministros pode ser explicado por: razo jurdica referenda dos actos do Presidente da Repblica / subordinao jurdica efectiva entre o Presidente da Repblica e o Presidente do Conselho de Ministros. H um desfasamento entre a Constituio de 1933 e a prtica. Relembrando Karl Loewenstein, quanto relao entre as previses da Constituio (norma constitucional) e a realidade constitucional, podemos encontrar:
36
Constituies normativas o texto da Constituio corresponde prtica, h um poder efectivo da Constituio de regulao da realidade. Constituies nominais / normativas o grau de vinculao / correspondncia entre a Constituio e a realidade mais tnue (h desvios, mas no muito significativos). Constituies semnticas total desfasamento entre o que a Constituio prev e a praxis constitucional.
1 Ano
Quanto Constituio de 1933 h autores que a consideram
nominativa semntica
no que respeita a: - sistema de Governo relao Presidente da Repblica/Presidente do Conselho de Ministros - direitos fundamentais os direitos so cerceados pela lei ordinria sem qualquer tipo de justificao.
Revises da Constituio de 1933: 1935 38 1945 visam retirar o poder Assembleia e dar mais poder ao Governo.
1951 o Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos candidatos Presidncia da Repblica. 1959 O Presidente da Repblica eleito por sufrgio indirecto (colgio eleitoral restrito). 1971 Primavera Marcelista alargamento dos direitos / abertura do regime. Balano: o surgimento do Constitucionalismo autoritrio portugus no estranho no contexto europeu, apenas sendo de apontar como surpreendente a longevidade e estabilidade alcanadas pelo regime; os direitos que so mais violentamente restringidos so os que se relacionam com a liberdade de expresso; quanto ao sistema poltico, no h um reconhecimento da oposio; a Cmara Corporativa acaba por funcionar como uma segunda cmara parlamentar, com extensos poderes. Constituio de 1976: Apresenta algumas caractersticas que resultam do processo de elaborao: - Constituio ps revolucionria: resulta de um processo revolucionrio.
37
1 Ano
elaborada em tempo de ruptura entre duas legitimidades diferentes (ver Prembulo da Constituio). - Constituio compromissria: o contedo resulta de um compromisso, de um pacto. Influncia dos vrios partidos polticos plataforma de acordo com os partidos. 1974 1976 PREC (no h uma linha de continuidade) processo revolucionrio em curso processo revolucionrio e constituinte
25 de Abril de 1974 Revoluo / Golpe de Estado 11 Maro de 1975 13 Abril de 1975 1 Plataforma de Acordo Constitucional (resulta do 11 de Maro) MFA/Partidos Polticos 25 Abril de 1975 eleio da Assembleia Constituinte - era obrigao do programa do MFA apresentado em Abril 1974 com o objectivo de elaborao da Constituio. 25 Novembro de 1975 26 Fevereiro 1976 2 Plataforma de Acordo Constitucional MFA/Partidos Polticos. 2 Abril de 1976 aprovao da Constituio. 25 Abril de 1976 entrada em vigor da Constituio. Se a Constituio tivesse sido aprovada at 25 de Novembro de 1975, ela seria completamente diferente da que acaba por ser adoptada, nomeadamente no que diz respeito ao modelo de sistema poltico. O rgo que vem a assumir a herana do PREC (Processo Revolucionrio e Constituinte) o Conselho da Revoluo, em consonncia alis com o programa do MFA que no apenas uma declarao de princpios polticos, antes tem contedo vinculativo: havia nesse programa a previso, constante tambm da Constituio de 1976, de um rgo herdeiro da revoluo. Atendendo tradio histrica, a Assembleia Constituinte tinha dois sistemas escolha: parlamentar (vigente com a Constituio de 1911) unipessoal (vigente com a Constituio de 1933) no aproveita esta lio histrica, pois quer evitar os riscos dos sistemas. E aproxima-se de um governo semi-presidencial. No escolhe o regime Parlamentar, porque: quando esteve em vigor introduziu a instabilidade com sucessivas quedas de Governo. era necessria uma tradio de debate parlamentar e centragem do poder no Parlamento o que no existiu, j que a Constituio de 1933 havia suprimido as competncias daquele. No escolhe um sistema unipessoal, porque: quer evitar os riscos e abusos que dele advm regime autoritrio. se baseou no programa do MFA e nas Plataformas de Acordo Constitucional onde se explicitava que o Presidente da Repblica haveria de ser eleito por sufrgio directo e ainda se previa tambm a existncia do Conselho de Revoluo.
38
1 Ano
Assim, os rgos de Soberania na verso originria da Constituio de 1976, so: Presidente da Repblica Assembleia da Repblica Governo rgo autnomo Conselho de Revoluo competncias consultivas em matria de dissoluo da AR e de declarao de estado de stio ou emergncia. A Assembleia Constituinte discutiu qual a ordem de previso constitucional, entre a ordem econmica e os direitos fundamentais, j que algumas correntes defendiam que apenas com uma verdadeira organizao econmica se garantem os direitos fundamentais. Acabou por ter vencimento a corrente que dava a primazia previso dos direitos. Quanto organizao econmica, a 1 Plataforma de Acordo Constitucional que est na base da discusso e votao daquela, sendo introduzido um sistema socializante da economia. Alguns autores consideram que o texto da Constituio apresentava nesta parte um pendor mais socialista. Como no foi inteiramente cumprido h quem fale aqui num costume contra constitutionem. Revises da Constituio de 1976: Reviso de 1982 retirar em termos semnticos a carga ideolgica socialista da Constituio fim do Conselho da Revoluo: h uma necessidade de distribuio das competncias fiscalizao jurdica do Governo Assembleia da Repblica aconselhamento do Presidente da Repblica rgo criado ex novo Conselho de Estado fiscalizao da constitucionalidade rgo criado ex novo Tribunal Constitucional Consequncias: Aproximao ao sistema semi-presidencial no sentido estrito do termo Criao de dois rgos novos Reviso de 1989 mesma legitimidade poltico-eleitoral; eleitos por sufrgio directo.
39
a organizao econmica muda, passando a prever-se uma economia de mercado controlada por uma interveno estatal com limites. interveno da figura do referendo.
1 Ano
Reviso de 1992 adapta a Constituio de 1976 a implicaes decorrentes do Tratado de Maastricht. Reviso de 1997 altera o sistema de actos legislativos. alargamento da participao dos cidados no processo poltico (podem apresentar propostas de lei Assembleia da Repblica, propostas de referendo). Reviso de 2001 Resulta em grande medida da necessidade de compatibilizar a Constituio com a adeso de Portugal ao Estatuto do Tribunal Penal Internacional, sendo introduzidas ainda algumas novas regras quanto a concesso de direitos e restrio de direitos de militares, por exemplo. Reviso de 2004
A Reviso de 2004 teve supostamente como pretexto a adaptao a um tratado de aprovao de uma constituio europeia, antecipando-se no entanto a tal aprovao. Por outro lado, e verdadeiramente, introduziu uma verdadeira revoluo no que diz respeito autonomia legislativa regional, em termos que de alguma forma alteraram o conceito de unidade de Estado ou de ordenamento jurdico. Reviso de 2005 Essencialmente determinada pela vontade de permitir o referendo do Tratado Constitucional Europeu. Sistematizao da Constituio: Princpios Gerais Parte I Direitos Fundamentais Parte II Organizao Econmica
40
Parte III Organizao Poltica Parte IV Garantia da Constituio Reviso Fiscalizao da Constitucionalidade
1 Ano
ainda uma forma de garantir a Constituio.
- Formalmente Declarao Universal dos Direitos do Homem e princpios cooperativos (aprovados pela Aliana Cooperativa Internacional) A Constituio recebe
- Materialmente Leis 8,16,18/75, Lei 1/76 Os Direitos Fundamentais na Constituio de 1976 Parte I Princpios Gerais Direitos, Liberdades e Garantias Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Tipos de regime aplicvel 1 - Regime Geral dos Direitos Fundamentais, que abrange os Direitos, Liberdades e Garantias e Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. artigos: - 12 (em conjugao com o 14 e o 15). - 13 - 16 Os Direitos Fundamentais constam: - Constituio da Repblica Portuguesa. - Leis Ordinrias (ex.: Cdigo Civil, Cdigo do Procedimento Administrativo). - Convenes Internacionais - Artigo 16, n. 1 Princpio da clusula aberta.
41
1 Ano
2 - Regime Especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias. - n. 1 Artigos 18 1 parte aplicabilidade directa. 2 parte - vinculao - n. 2 e 3 restries dos Direitos, Liberdades e Garantias. Aplicabilidade directa dos direitos, liberdades e garantias: s e apenas estes podem ser invocadas directamente pelos cidados particulares esta aplicabilidade directa resulta independentemente de haver uma interveno do legislador ordinrio.
vinculao de entidades pblicas e privadas

- Consagra a eficcia: - todos os poderes do Estado. - duas teses:
- vertical:
- horizontal:
- 1 - h autores que defendem uma vinculao mitigada - 2 - para outros autores resulta claro que onde o legislador constituinte no distingue no deve o intrprete tambm distinguir.
entidades publicas. entidades privadas a para as entidades privadas todos os poderes nvel igualitrio do Estado, no mbito e qualquer Drittwirkung funo do Estado
Artigo 18 - As restries aos Direitos, Liberdades e Garantias, apenas podem operar de acordo com os requisitos cumulativos previstos nos n. 2 e 3. Forma ------------------------------------- Contedo - apenas a Assembleia da Repblica pode 1 autorizao expressa da Constituio; legislar sobre esta matria; e tambm o 2 devem as restries limitar-se ao Governo com a autorizao da necessrio princpio da Assembleia [art165, n1, alnea b)] proporcionalidade (necessidade, atravs de Decreto-lei autorizado adequao, proibio do excesso) 3 carcter geral e abstracto; 4 sem efeitos retroactivos; 5 salvaguarda do ncleo essencial. Artigo18, n. 2 ideia de legitimidade e necessidade. Restrio Situao de conformao
- retira-se parte do exerccio do Direito.
- condiciona-se o exerccio do Direito, mas
42
1 Ano
nada se lhe retira. Restrio perda de direitos
- no admissvel (artigo 30, n 4) - restrio renncia voluntria a DLG - restrio relaes especficas de poder artigos 269 e 270 - aceita-se a restrio dos Direitos diferente quanto ao requisito de forma artigo 164 o), prev a matria como integrada na reserva absoluta da Assembleia da Repblica
As restries de Direitos, Liberdades e Garantias devem ser necessrias para solucionar uma situao de: Coliso - Um titular com um direito e um bem social / estadual. Conflito Um titular com um direito e outro titular com outro direito (pode ser o mesmo ou no). Concorrncia uma situao em que um particular se encontra protegido por mais do que um direito previsto na Constituio. Durante muito tempo, entendeu-se que as situaes de coliso e conflito se resolveriam com base num critrio de prevalncia hierrquica. Esta teoria est no entanto posta de lado, pois entende-se que no h lugar na CRP para uma hierarquia de direitos. Deve ento usar-se o critrio da concordncia prtica que consiste em analisar cada situao e saber qual o direito que deve ceder e qual o que deve prevalecer. Artigo 19 (suspenso do exerccio de direitos). A restrio parcial mas tendencialmente definitiva. A suspenso total mas tendencialmente temporria. objecto durao
regime geral dos direitos fundamentais Aos DLG aplica-se regime especfico Formas de tutela dos Direitos, Liberdades, e Garantias. jurisdicional
acesso ao Direito e aos tribunais (artigo 20)
no jurisdicional
direito resistncia (artigo 21)
43
Justia administrativa (artigo 268/2) direito petio (artigo 52, e artigo 23 quando aces de responsabilidade contra o Estado apresentada ao Provedor de Justia) direito a um procedimento justo por parte da (artigos 22 e 271) administrao (artigos 267 e 268) direito informao (artigo 268) direito ao arquivo aberto (artigo 268) direitos de salvaguarda quanto utilizao da informtica (artigo 35)
1 Ano
O artigo 17 manda que o regime especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias se aplique tambm aos direitos fundamentais de natureza anloga aos direitos, liberdades e garantias. 3 - Regime Especfico dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Direitos de 2 Gerao / prprios do Estado Social de Direito). Aos Direitos econmicos, sociais e culturais aplica-se: o regime geral; em regime de cumulao, o regime especfico dos mesmos, de que alguns autores negam a existncia. Duas caractersticas do regime especfico dos DESC: - Dependncia legal para serem efectivados necessitam de interveno do legislador ordinrio. - Princpio do no retrocesso se o legislador avana at um determinado ponto, em termos de legislao ordinria, a partir da no poder voltar atrs em termos de concretizao. Parte II Teoria da Constituio Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico Captulo I Conceito de Constituio Captulo II Formao da Constituio Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio formais forma jurdica; conjunto de normas que ocupam um lugar cimeiro na hierarquia normativa, exigindo conformidade dos restantes actos normativos. materiais funo, contedo que tem a ver com o estatuto jurdico de uma determinada sociedade; normas de desempenho cimeiro na organizao do Estado, acervo terico dos princpios fundamentais do Estado. intencionalidade (intencionalmente criada). primazia hierrquica. resulta de um ou mais textos Constituio Instrumental.
Constituies
Constituio formal
Constituio Material
Constituio formal
Constituio Instrumental
CRP 1976 Constituio formal
nuclear aprovada em 2 de Abril de 1976 complementar recepo formal (DUDH) recepo material
44
1 Ano
No que tange recepo material das Leis 8, 16, 18/75, veja-se a relao que se estabelece entre a previso da no retroactividade da lei penal no artigo 29 CRP e o artigo 292 (com a numerao da RC 2004) com a referncia lei incriminatria dos elementos da ex-PIDE DGS (derrogao constitucional). As normas formalmente constitucionais, so tambm materialmente Constitucionais? H normas que no fazendo parte da Constituio formal, fazem parte da Constituio material? Normalmente h um desfasamento entre o exerccio de poder Constituinte material e formal, j que a Constituio formal elaborada aps uma manifestao da ideia de direito da constituio material. Pelo que podero existir normas formais (constitucionais) inconstitucionais normas constitucionais do ponto de vista formal, mas que contrariam a Constituio material. (Otto Bachof). material poder do Estado de se autodotar de uma Constituio Poder Constituinte formal para alm da institucionalizao do Estado, determinado tempo. O poder constituinte actua nas situaes: 1 - Momento de criao de um Estado: momento tpico para o exerccio do poder constituinte: - pode assumir vrias formas : - normal rgos do prprio Estado elaboram a Constituio. - excepes heteroconstituies: - Constituies feitas por rgos exteriores ao Estado; resultam da descolonizao de territrios da Gr-Bretanha e do desmembramento de unies reais ou pessoais; ou podem ainda ser Constituies que decorrem de tratados internacionais (Albnia, Chipre (1960)). o caso do Canad: - Em 1867 4 colnias da Amrica do Norte formam uma federao, hoje Canad tendo a constituio sido votada e aprovada pela Gr-Bretanha. - Em 1931 o estatuto de Westminster concede plena soberania ao Canad (mas a constituio permanece a mesma e mesmo para rever a Constituio seria preciso a concordncia da GrBretanha). - Trata-se no fundo de um fenmeno de novao (dar um novo ttulo jurdico ao que j existe). 2 - Transformao do Estado: O artigo 146 da Constituio 1949 de Bona, para a RFA previa que em caso de reunificao esta Constituio deixaria de vigorar. Sucedeu no entanto que aps a reunificao ela vigora tambm nos territrios da ex. RDA. 3 Mudana de regime / da ideia de Direito: Constituio portuguesa de 1976 adaptao do texto constitucional Constituio material. Veja-se o caso das Revolues. So ainda um fenmeno jurdico? Durante muito tempo foram o smbolo do no-direito. Mas hoje claro que so porventura a mais jurdica das vicissitudes constitucionais, porque se pretende substituir uma ideia de Direito por outra. 4- Transio constitucional: Mais gradual que a revoluo 1826 (Portugal) Carta Constitucional (poder preponderante do poder monrquico) 1951 (Frana) Espanha por comparao ao que aconteceu em Portugal em Abril de 1974. consegue um estatuto jurdico especfico e cristaliza-o na forma escrita para um
45
1 Ano
Como se pode manifestar o poder Constituinte formal ? - simples provm de um nico rgo (Carta Const. 1826) unilaterais - Actos - bilaterais - plurilaterais vontades contrapostas Constituies pactcias (Constituio 1838) - plurais mais do que um rgo (Constituio 1933)
Constituio pactcia Constituio compromissria - modo de elaborao resulta em termos - contedo material da Constituio; o formais de um pacto / acordo texto inclui princpios que tm orientaes (Constituio 1838). diversas na sua origem (A CRP 1976 condensa princpios de origem social, liberal,....). H autores que dizem que as duas Plataformas de Acordo Constitucional determinaram que a Constituio portuguesa de 1976 fosse pactcia para alm de compromissria. Outros advogam o facto de as PACS apesar de conformadoras, no serem vinculativas, j que as normas que resultam dos pactos foram votadas, discutidas e aprovadas como quaisquer outras. Poder constituinte material formal Constituio material formal - objecto, funo de princpios fundamentais da sociedade. - para alm do objecto, e intencionalidade de elaborao da Constituio, esta tem supremacia hierrquica jurdica numa pirmide normativa
O poder constituinte pode ento surgir em caso de: momento de criao do Estado; transformao do Estado; mudana de regime do Estado; a vida estadual ter alteraes que o justifique; transio constitucional.
Este poder no no entanto ilimitado, ao contrrio do que se entendeu j. Encontra assim limites: 1. Transcendentes decorrem alis tambm de um Estado no estar isolado internacionalmente requisitos de sociabilidade pelo espao social em que est inserido na cena internacional (ex.: DUDH); imperativos do Direito Natural; valores ticos superiores, conscincia jurdica colectiva e ideias de Direito que fluem internacionalmente.
46
1 Ano
2. Imanentes decorrem do poder constituinte natural, este o poder de fixar princpios axiolgicos fundamentais da sociedade. 3.Heternomos ordem interna; ex.: estado federal ordem externa / internacional (?) podem confundir-se com os limites transcendentes e, por isso, h autores que negam a existncia daqueles e h quem admita esta distino.
Este mesmo poder constituinte tem depois relevncia, em termos j no originrios mas derivados, no plano das vicissitudes constitucionais: Reviso Constitucional (stricto sensu) Derrogao constitucional - Expressas - vicissitudes constitucionais quanto ao modo. - Tcitas Transio constitucional Revoluo Ruptura no revolucionria Suspenso (parcial) da constituio Costume constitucional Interpretao evolutiva da Constituio Reviso indirecta - Parciais (modificaes constitucionais) todas menos - vicissitudes constitucionais quanto ao objecto. - Totais Transio constitucional - De alcance geral e abstracto Todas, menos a - vicissitudes constitucionais quanto ao alcance derrogao constitucional. - De alcance individual e concreto ou excepcional Derrogao constitucional. a revoluo e a transio constitucional. Revoluo
47
1 Ano
Vicissitudes s consequncias na ordem constitucional. Vicissitudes durao dos efeitos
- Na evoluo constitucional Todas, menos a - Com ruptura (alteraes constitucionais) - Revoluo - Ruptura no
revoluo
constitucionais quanto e a ruptura no revolucionria.
Revolucionria - De efeitos definitivos Todas, menos a suspenso
(parcial)
constitucionais quanto da Constituio - De efeitos temporrios Suspenso (parcial) da Constituio Reviso forma mais frequente de introduzir vicissitudes constitucionais.
modificao constitucional j que apenas parcial, mantendo-se o essencial da constituio: introduzem-se mudanas, mas o essencial, o que caracteriza a Constituio, mantm-se. Formas de Reviso : 1. Constituio flexvel (modo de introduzir uma modificao constitucional semelhante elaborao de uma lei ordinria). material Gr Bretanha formal Israel e Nova Zelndia. 2. Reviso feita pelo rgo legislativo normal sem exigncia de maioria agravada, mas com exigncias especiais de tempo e iniciativa (Constituio 1911). 3. Reviso feita pelo rgo legislativo normal, mas com maioria agravada Constituio 1976. 4. O rgo legislativo normal decide fazer uma reviso, destitudo e h eleies para um novo Parlamento que far a reviso. - Constituies de 1822, 1826, 1838. - Frana em 1791. - Norte da Europa. 5. Paralelismo de formas a forma de reviso depende daquela que foi a sua forma de elaborao ex.: EUA. 6. o Parlamento (a Assembleia Representativa) que elabora a reviso e h a possibilidade de consulta pblica por referendo. Ex.: Constituio francesa actual. 7. Reviso feita por assembleia representativa e obrigatoriedade de recurso ao referendo. 8. Nos Estados federais a reviso da Constituio mais complexa do que num estado unitrio, j que os estados federados tm um papel activo na reviso da Constituio: consentimento dos Estados federados (EUA). no oposio expressa Constituies alems anteriores actual. No que respeita CRP de 1976 Reviso forma de garantir a vigncia da Constituio ( modificao constitucional) Artigo 284 - limites temporais - da reviso
48
1 Ano
orgnicos quanto ao rgo (Assembleia Repblica)
- ordinria basta um deputado ter iniciativa para comear; 2/3 para a aprovao. Reviso - extraordinria 4/5 para incio do processo; 2/3 para a aprovao. Artigo 285, n. 1 limite de iniciativa (Deputados). Artigo 285, n. 2 princpio da condensao. Artigo 286, n. 1 / n. 3 limite maioria / formal - promulgar O Presidente da Repblica quando perante um diploma ordinrio pode - vetar - enviar ao TC - Artigo 136
Mas quanto reviso, apenas pode promulgar Artigo 286, n. 3. - no se refere prazo para promulgao, mas Jorge Miranda defende aplicao de prazo do artigo 136 por analogia. - se o que chegar ao Presidente da Repblica como sendo lei de reviso Constitucional, no o for verdadeiramente, este rgo ter poder de veto (posio defendida por Jorge Miranda e por Galvo Telles). Limites circunstanciais Artigo 289 - A Constituio no pode ser revista durante a vigncia de estado de stio ou de emergncia Limites materiais Artigo 288 - princpios a respeitar mesmo em sede de reviso constitucional. A Constituio dos EUA foi a primeira a estabelecer limites materiais. O Brasil tambm o faz por influncia da Frana, e em Portugal encontramos desde a Constituio de 1911 por exemplo a impossibilidade de alterar a forma republicana de Governo. Trs correntes : 1. No faz sentido estabelecer limites materiais, no legtimo (retira-se margem de escolha s geraes vindouras). 2. Faz sentido, porque a reviso a forma de vicissitude parcial, modificao constitucional . 3. Posio eclctica faz sentido a sua existncia, mas admite-se que esses limites possam ser alterados: Como? Atravs de um processo de dupla reviso: com uma primeira reviso suprime-se um limite e numa reviso posterior alterar-se-iam os artigos, que se baseavam no princpio previamente abolido. Jorge Miranda distingue entre limites materiais de 1 grau e de 2 grau.
49
1 Ano
mesmo que sejam retirados do artigo 288 no deixam de ser limites materiais (ex.: os constantes no artigo 19, n. 6).
Parte II Teoria da Constituio Ttulo II Normas Constitucionais Captulo I Estrutura das normas constitucionais Captulo II Interpretao, integrao e aplicao
CLASSIFICAO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS:

Quanto ao Objecto / Contedo - Normas de regulamentao e normas tcnicas. - Normas prescritivas e normas proibitivas. - Normas primrias e normas secundrias. - Normas inovadoras e normas interpretativas Quanto s relaes entre as vrias normas - Normas gerais e normas especiais. - Normas gerais e normas excepcionais. - Normas materiais e normas remissivas. - Normas exequendas e normas de execuo. - Normas principais e supletivas e subsidirias. Classificaes com especial incidncia - Normas materiais e normas de garantia. - Normas materiais ou de fundo, orgnicas e formais. - Normas preceptivas e normas programticas. - Normas exequveis e normas no exequveis por si mesmo.
Normalmente: DLG normas preceptivas, caractersticas do Estado Liberal dizem respeito natureza do Estado que lhes est subjacente. DESC normas programticas, caractersticas do Estado social. Implicam condies econmicas e sociais a criar pelo poder poltico (so necessariamente no exequveis cfr p. ex. artigo 65). Necessitam da concretizao de determinadas polticas governativas. exequveis. Normas no exequveis por si mesmas necessitam de interveno ordinrio. exequveis Artigo 24, n.1. Normas preceptivas do legislador
50
1 Ano
no exequveis por si mesmas Artigo 26, n 2. Houve autores que entenderam que as normas programticas no eram verdadeiras normas, e que antes correspondiam a uma mera declarao de inteno da constituio. Vezio Crisafulli no entanto deixou claro que as normas programticas so verdadeiras e prprias normas constitucionais. Dentro das normas constitucionais podemos ainda distinguir: - princpios estrutura mais rarefeita, mais genricos e abrangentes do disposies. - disposies que as
Para Jorge Miranda: substantivos Princpios axiolgicos fundamentais tm a ver com os limites transcendentes (CRP art. 19, poltico constitucionais - tm a ver com os limites imanentes (estabelecem regime, forma e sistema de governo). adjectivos Para Gomes Canotilho - princpio da segurana dos cidados; - Estado de Direito - princpio da legalidade; - princpio da no afectao das expectativas razoveis dos cidados/ princpio da confiana. - Estado democrtico. - Unidade do Estado. - Socialidade importncia dos DESC ideia de Estado social. Interpretao das normas constitucionais instrumentais (por ex., artigo 112 e 112, n2 adjectivos que visam proteger um princpio substantivo) princpios n6).
A interpretao determinao do sentido da norma constitucional no diferente da interpretao das outras normas.
51
1 Ano
Elementos de interpretao: literal directamente expresso na norma; histrico; sistemtico norma enquanto parte de um todo harmnico; teleolgico fim da norma (telos); Constituio formal. As regras de interpretao resultam do artigo 9 do Cdigo Civil. Haver que dar especial ateno no campo do Direito Constitucional: - ao elemento sistemtico sistemtico CRP 1976 compromissria. - vicissitude tcita em que pode consistir a interpretao evolutiva elemento teleolgico (Constituio material) Interpretao Interpretao autntica - qualquer intrprete pode determinar o sentido da norma. - feito pelo autor da norma que se interpreta (valor mais vinculativo) - feita pelo autor da norma Interpretao autntica - (consequncia do ponto anterior) vale mais do que todas as outras tem efeito vinculativo. Para Gomes Canotilho princpios da interpretao constitucional. - unidade da constituio; - efeito integrador; - mxima efectividade especialmente no que tange aos Direitos Fundamentais.
No que respeita interpretao da legislao ordinria fala-se de um princpio da interpretao conforme Constituio para escolha de um sentido que seja mais compatvel com o texto constitucional este princpio usado pelo Tribunal Constitucional mas em muitos casos pode revelar-se forada esta interpretao. Integrao de lacunas (situao que devia estar regulada pelo Direito e no est) O artigo 10 Cdigo Civil manda
52
1 Ano
- recorrer a casos anlogos (atender norma que o intrprete criaria dentro do esprito do sistema de todas as normas jurdicas do sistema portugus.) - optar pela elaborao de norma pelo intrprete se tivesse que legislar dentro do esprito do sistema. Durante muito tempo vigorou a concepo do carcter absoluto e infalvel do legislador constituinte. Hoje considera-se que o legislador no infalvel, e que h lacunas no Direito Constitucional, mas podemos integrar as lacunas. ex.: lacuna artigo 286, n. 3, no prev prazo para a promulgao das leis de reviso Constitucional eventualmente, aplicar o prazo previsto no artigo 136. Lacuna Omisso (Direito Constitucional) - falta de previso - falta de uma lei ordinria que a normativa na Constituio (dentro da Constituio manda que exista; que era Constituio). obrigatria por via da Constituio (fora da Constituio). Aplicao das normas Constitucionais no espao: normas constitucionais portuguesas aplicam-se territorialmente em Portugal (artigo 5 CRP). artigo 14 - aos cidados portugueses fora do pas aplicam-se as normas portuguesas. Haver Constituies de outros pases que se podem aplicar em Portugal? situao jurdica plurilocalizada. Recorrendo a normas de conflitos o Direito Internacional Privado regula a questo de saber qual o ordenamento jurdico que se aplica numa situao plurilocalizada. Suponha-se que h que aplicar a lei holandesa - E se a lei a aplicar for inconstitucional face CRP 1976? - E se a lei for inconstitucional face Constituio holandesa?
O artigo 204 da CRP probe a aplicao pelos inconstitucionais (juiz no pode Norma ordinria estrangeira incompatvel face Constituio Estrangeira Para Jorge Miranda depende de contrariar ou no um princpio fundamental aplicar a lei estrangeira). tribunais de normas
Esta posio coloca nas mos dos juizes portugueses a tarefa de indagar sobre quais so os princpios fundamentais de uma constituio estrangeira.
Aplicao das normas constitucionais no tempo: - expressa
53
1 Ano
- revogao
- tcita - ramo / global / de sistema (Oliveira Ascenso)
A relao das normas constitucionais anteriores e posteriores resolve-se com base nesta modalidade de revogao. Relao entre as normas constitucionais novas e o direito ordinrio anterior: 1. Tudo o que est para trs revogado ou caduca (posio extrema). 2. Critrios de economia ou segurana todas as normas ordinrias continuam como existiam desde que compatveis com a nova Constituio (artigo 290, n. 4 CRP) e encontram na nova constituio o seu novo parmetro de validade. novao (em causa a ideia de sistema princpio da interpretao segundo a constituio). 3. Processo de desconstitucionalizao (ex.: leis 1974 1976); leis que tinham valor de lei constitucional passam a ser leis ordinrias (artigo 290, n. 1 CRP) compatveis ou no com a nova Constituio (artigo 290, n. 2). Relao entre norma ordinria e norma Constitucional (artigo 290, n. 2 CRP) norma ordinria que contrariava Constituio de 1933 norma conforme CRP de 1976 no h sanao ou confirmao da norma; no por ter surgido uma nova Constituio que a norma deixa de ser inconstitucional face constituio da altura. Vigora aqui o princpio tempus regit actum os actos regem-se pela lei em vigor data da sua prtica. Tal significa que no caso de ser norma conforme constituio de 1933 e contrria CRP de 1976: se est em causa uma inconstitucionalidade orgnica irrelevante. se est em causa uma inconstitucionalidade formal irrelevante. se a inconstitucionalidade material relevante. Galvo Telles lembra no entanto que h casos em que as inconstitucionalidades orgnicas e formais no so irrelevantes, nomeadamente no que respeita aos Direitos fundamentais. Mas no parece que faa aqui sentido a distino relevante/ irrelevante em matria de Direitos Fundamentais. Galvo Telles introduz aqui o conceito de inconstitucionalidade pretrita, em que faz relacionar uma norma ordinria em vigor com uma Constituio que j no est em vigor ou relaciona uma norma ordinria que no est em vigor com uma Constituio em vigor. Apesar da norma cessar a vigncia no deixa necessariamente de produzir efeitos.
54
1 Ano
Parte III A Actividade constitucional do Estado Ttulo I Funes, rgos e actos em geral Captulo I Funes do Estado Captulo II rgos do Estado As funes do Estado podem ser vistas tanto no sentido de tarefa como no sentido de actividade. Enquanto tarefa, falamos de: Necessidades colectivas que o Estado tem que assegurar; incumbncia do Estado; um fim do Estado; administrao da justia; da educao. Fins do Estado dependem da caracterizao histrica do Estado e resulta de um enlace entre a sociedade e o Estado. Enquanto actividade, falamos de meios que o Estado tem para atingir aqueles fins; ex.: funo legislativa, poltica, jurisdicional. este segundo sentido que vai ser objecto do estudo em Direito Constitucional. O elemento finalstico est sempre presente mas relevante de modo directo na funo entendida enquanto tarefa e de modo indirecto na funo entendida enquanto actividade. Dos dois sentidos so exemplo na CRP as disposies dos - artigos 9 / 58 e segs. / 81 (tarefa) - artigos 161 / 162 / 164 / 198 (actividade). As funes do Estado entendidas enquanto actividade esto de algum modo condicionadas pela funo do Estado entendida como tarefa, j que dependem do fim, que est presente ao menos mediatamente.
Podemos encontrar elementos materiais, formais e orgnicos que nos auxiliem na distino entre as vrias funes. Tradicionalmente, tm-se apontado as funes: legislativa governativa jurisdicional administrativa tcnica
Carcter de monoplio do Estado pode combinar-se com uma delegao em entidades infra ou supra-estaduais. supraestaduais. Admitem a participao de pessoas colectivas privadas de interesse pblico (ex.: associaes de bombeiros).
Entre os autores que primeiro falaram desta temtica, podemos destacar Aristteles, Jean Bodin e - legislativa Montesquieu. Para este ltimo a ideia de funo do Estado complementa-se com a interdependncia - executiva entre os rgos que tm estas funes (facult de statuer, facult dempcher).
- judicial 55
1 Ano
Para Jellinek as diferentes funes resultam da articulao entre os fins do Estado, que podem ser jurdicos ou culturais, e os meios que o Estado tem ao seu dispor para os prosseguir, e que podem ser abstractos ou concretos. Duguit assenta no tipo de actos que resultam de cada funo e a partir da faz surgir as caractersticas de cada funo. Para Kelsen, e de acordo com as teorias dos positivismo jurdico, no h verdadeiramente diferenas entre funes do Estado, visto que no h diferena entre um plano de elaborao de regras e de aplicao correcta das regras, e existe uma relativa indistino entre criao, aplicao e observncia do Direito. Karl Loewenstein distingue trs planos ao nvel das funes do Estado: 1. Deciso poltica em sentido estrito, correspondendo funo legislativa. 2. Execuo dessa poltica atravs das funes administrativa e jurisdicional. 3. Fiscalizao poltica raramente uma funo autnoma dentro do Estado.
Marcello Caetano apresenta a Teoria Integral das Funes do Estado, que parece distinguir entre funes de - criao Funo legislativa - execuo - Funes Administrativa e Jurisdicional
Passividade imparcialidade
Iniciativa e parcialidade no quer dizer que a Administrao no seja imparcial no relacionamento com os particulares, parcial na prossecuo do interesse pblico.
Distingue igualmente entre funes jurdicas e no jurdicas. Nestas engloba: - a funo poltica que corresponde conservao da sociedade de um bem colectivo geral. (parece no entanto que aqui se deveria falar de uma funo enquanto tarefa e no enquanto actividade.) - a funo tcnica que corresponde produo de bens e prestao de servios. Jorge Miranda distingue entre funes Primrias Funo poltica lato sensu - Funo poltica stricto sensu ou governativa. - Funo legislativa. Secundrias, derivadas ou subordinadas s primrias - Funo administrativa ou tcnica - Funo Jurisdicional
56
1 Ano
Elementos
Funo - Poltica lato sensu
Materiais (resultado)
Formais
Orgnicas - rgos colegiais: Governo Assembleia da Repblica Desconcentra o (rgos novos) Descentraliza o (d origem a novas pessoas colectivas) - rgos independente s que para efeitos de recurso se organizam hierarquicam ente
- Definio do fim e interesse - Discricionariedade (no pblico e dos meios mais uma forma de arbitrariedade) adequados para os atingir - Liberdade de escolha - Oportunidade - Satisfao das necessidades colectivas - Iniciativa - Parcialidade (interesse pblico) - Imparcialidade (na relao com os cidados)
- Administrativa
- Jurisdicional
- Actividade de dizer o Direito
- Imparcialidade - Passividade - Independncia
Quanto aos actos que resultam de cada uma das funes: - Funo poltica actos polticos, de direito interno ou de direito internacional, quanto relevncia, e que quanto sua origem podem derivar do povo (eleio/referendo) ou de rgos do Estado.
57
1 Ano
Funo legislativa lei constitucional e lei ordinria (Lei, Decreto-Lei e Decreto legislativo regional). No mbito da funo administrativa encontramos: - acto normativo regulamento administrativo - acto imposto unilateralmente acto administrativo. - acto que resulte de negociao contrato administrativo - Funo Jurisdicional sentena. (Ateno ao caso dos Assentos - sentenas do Supremo Tribunal de Justia e de outros tribunais superiores em que com fora obrigatria geral se fixava doutrina para uma mesma questo controvertida que havia recebia solues diferentes a nvel jurisprudencial. Por se entender que estas decises surgiam com fora prxima da lei, permitindo a um tribunal ditar normas como se fossem leis, foi defendida a inconstitucionalidade dos assentos por violao do princpio da separao dos poderes. Viriam a ser declarados inconstitucionais pelo Acrdo n. 810/93 do TC. Veja-se a propsito, v.g.: Revista de Legislao e Jurisprudncia n. 3839 Revista da Ordem dos advogados ano 56, Janeiro 96)
Os rgos existem para expressar a vontade das pessoas colectivas. Enquanto que na pessoa fsica os rgos expressam uma vontade real ou psicolgica, na pessoa colectiva trata-se de uma vontade funcional, correspondendo os rgos a centros de imputao da vontade dessa pessoa colectiva. Encontramos quatro elementos essenciais do rgo: 1. Elemento institucional ideia de permanncia, de durao: os rgos contribuem para a durao das pessoas colectivas. 2. Competncia resulta da concretizao de determinada norma jurdica e equivale nos poderes funcionais do rgo. 3. Titular a pessoa fsica ou conjunto de pessoas fsicas que compe o rgo. 4. Cargo / mandato posio, estatuto que tm os titulares dos rgos. Enquanto a pessoa colectiva Estado tem fins ou atribuies, aos rgos correspondem competncias, ou seja, parcelas dos meios que a pessoa colectiva tem sua disposio para prosseguir os seus fins. O rgo que expressa a vontade da pessoa colectiva Estado distingue-se do agente, que colabora na prestao de funes pblicas. Classificao de rgos: 1. rgos singulares rgos colegiais Um titular Mais do que um titular
2. rgos simples rgos complexos Os singulares so necessariamente simples Dentro do mesmo rgo encontramos outros rgos (ex.: Governo e Conselho de Ministros).
3. rgos deliberativos rgos consultivos
58
1 Ano
- tomada de decises. Deciso
- auxlio de preparao das decises finais (v.g. pareceres). Deliberao - tomada por um rgo colegial
- tomada por um rgo singular
No que respeita aos rgos consultivos, a regra em Direito Pblico a de que seja obrigatrio que se pea os seus pareceres, mas que os mesmos no so vinculativos. 4. rgos inseridos em hierarquia rgos independentes (ex. tribunais) (ex.: Provedor de Justia)
5. rgos electivos rgos no electivos Os rgos electivos derivam de uma modalidade especfica de designao dos titulares de cargos polticos, que o sufrgio. 6. rgos representativos rgos no representativos Tm-se em conta a pluralidade das expresses (por exemplo, nomeadamente no plano da representao poltico-partidria). 7. rgos constitucionais rgos no constitucionais Consoante estejam previstos ou no na CRP. De entre os rgos constitucionais destacam-se os rgos de soberania (Assembleia da Repblica, Governo, Presidente da Repblica Tribunais), mas h outros (p.ex. Conselho de Estado). 8. rgos primrios rgos vicrios
- tm determinadas competncias atribudas - em determinadas circunstncias, substituem directamente pela CRP ou pela lei. rgos primrios.
Formas de designao dos titulares dos rgos (processos de escolha): Herana caracterstica das formas de Governo monrquico. Sorteio Antiguidade Rotao Nomeao um titular de um rgo designado pelo titular de um rgo diferente (Governo artigo 187 CRP). Inerncia - atribudo a um titular de um rgo a possibilidade de participar num outro rgo pela sua titularidade no primeiro Cooptao alguns dos titulares de um rgo escolhem os restantes membros desse rgo. No caso da composio do Tribunal Constitucional (artigo 222 CRP), a AR elege 10 juzes e esses dez juzes elegem os restantes 3, para completar os 13 que compem o Tribunal.
59
Rotao modalidade de designao de titulares de cargos polticos. A lei determina qual a ordem pela qual o cargo vai ser ocupado.
1 Ano
Eleio/Sufrgio
Implica distinguir entre colgio eleitoral - activo pessoas que votam; - passivo pessoas que podem ser eleitas. Pode ser universal restrito (censitrio ou capacitrio) igualitrio no igualitrio (a determinadas pessoas cabe mais do que um voto) obrigatrio (Brasil, Holanda) facultativo directo indirecto individual listas uninominal plurinominal rgos de soberania (artigos 110 e 111 CRP) 1- Presidente da Repblica artigos 120 e segs representa a unidade da comunidade nacional (independncia). representante jurdico do Estado perante a comunidade internacional (cfr artigo 135 - nomeao de embaixadores e declarao de paz e guerra). A CRP (acontecia noutras Constituies portuguesas e acontece em Constituies Estrangeiras) utiliza sempre a designao PR e no Chefe de Estado. O PR resulta de sufrgio directo, pelo que um rgo autnomo legitimado pela popularidade e tem poderes mais alargados do que um Chefe de Estado legitimado por sufrgio indirecto. Ou seja, resulta da sua modalidade de designao (sufrgio directo) o aumento dos seus poderes prprios. Para Benjamin Constant o Chefe de Estado deteria um poder neutro e supremo (soma total das autoridades de Estado), em termos defendidos por este autor e por outros durante muito tempo. Poderes do PR 1. poderes prprios artigo 133 CRP alnea e) + artigo 172 alnea f) + artigo 196
60
alnea g) + artigo 195 alnea h)
1 Ano
2. poderes partilhados artigos 140 / 136 CRP. 3. poderes de direco poltica pode ser discutvel a sua existncia, parecem estar mitigados artigos 133, 134 e 190 CRP. 4. poderes de controlo nomeadamente, de aferio dos actos legislativos artigos 136 / 278. A substituio do PR cabe ao PR interino, nos termos e com os poderes definidos nos artigos 132 e 139 da CRP. Como rgo auxiliar do PR surge o Conselho de Estado (artigo 141 e segs.) Cfr. composio 142 competncia 145
2. - A Assembleia da Repblica vem prevista nos artigos 147 e segs. Rege-se pela CRP, mas tambm pelo seu Regimento [artigo 175 a)], o que corresponde a um poder de auto - organizao. Tem um carcter permanente enquanto rgo representativo de todos os cidados portugueses (ideia de continuidade da actividade parlamentar primrdios da actividade parlamentar em que as Cortes funcionavam apenas por solicitao do monarca). Isto no significa que haja diariamente plenrio artigo 174 -, mas que por exemplo fora do perodo normal de funcionamento funciona a Comisso permanente n3 do artigo 179 (apesar de tudo com competncias diminudas em relao s da Assembleia da Repblica) Vigora entre ns o mandato representativo artigo 152, n. 2 -, por oposio ao mandato imperativo um parlamento unicameral (na histria do Constitucionalismo Portugus, nem sempre assim aconteceu). Pode funcionar em Plenrio Comisses (artigo 178, n. 2 todos os deputados pertencem a uma comisso) Comisses eventuais criadas a propsito de uma determinada matria (ad hoc).
61
As legislaturas tm a durao de quatro sesses legislativas e cada uma das sesses legislativas corresponde aproximadamente a um ano cfr. artigos 174 CRP.
1 Ano
Aparecem como rgos auxiliares: presidente AR [artigo 175 b)] comisses parlamentares grupos parlamentares (artigo 180) funcionrios especialistas da AR (artigo 181)
As funes da AR podem ser: electiva / criao de rgos (Veja-se o artigo 163, mas tambm pode ser lei ordinria a determin-la) legislativa (artigos 164 / 165/167 Na reviso de 97 os cidados passam a poder apresentar propostas de lei, para alm do Governo e das Assembleias Legislativas das regies autnomas de controlo do Governo /art. 190 - a AR pode promover inquritos, discutir votos de confiana e moes de censura, etc. de fiscalizao (artigo 162) autorizante (artigos 161/165) representativa (artigo 147 - autonomizada por exemplo por Gomes Canotilho) 3. - O Governo encontra previso constitucional nos artigos 182 e segs. rgo colegial rgo complexo para alguns autores o 1 Ministro seria tambm um rgo autnomo dentro do Governo rgo solidrio artigo 189 rgo organizado em termos hierrquicos - artigo 201, n. 1 a) composio do Governo artigo 183 composio do Conselho de Ministros artigo 184 Cabe-lhe ainda um poder de autoregulao n2 do artigo 198 / n3 do artigo 183 no que diz respeito sua prpria organizao e funcionamento (paralelo do poder da AR de fazer o regimento, o que constitui alis poder comum aos rgos colegiais). alis a matria correspondente sua nica reserva legislativa exclusiva. Quanto s funes que desempenha: poltica artigo 197 administrativa artigo 199 c) legislativa artigo 198 n. 1 Governo pode legislar, em matria concorrencial, autorizado pela AR em matria de reserva relativa ou desenvolvendo leis de bases. - n. 2 reserva exclusiva do Governo A demisso do Governo prevista no artigo 195 no deve ser confundida com o acto de exonerao, que consiste no acto do PR que faz terminar as funes do Governo. A causa de demisso pode ser qualquer uma das previstas no n1 do artigo 195, que opera a demisso automtica, e a que se segue o acto formal de exonerao. As causas previstas nas alneas d), e) e f) do n1 do artigo 195 justificam-se tendo em conta que o Governo responsvel tambm perante a AR. No que se refere ao n. 2 confundemse os dois momentos, ou seja, o PR por sua iniciativa demite o Governo (ouvindo o Conselho de Estado).
62
1 Ano
causas invocadas: irregular funcionamento das instituies democrticas Ex.: Governo minoritrio e no tem apoio da AR; Governo manda tropas combater num determinado pas sem autorizao do PR, Governo resulta de uma coligao os membros rompem a coligao e no apresentam o pedido de demisso. Nesta ltima situao devem pois estar preenchidos dois requisitos: - material situao de perturbao do regular funcionamento das instituies democrticas. - formal - audio do Conselho de Estado (parecer obrigatrio mas no vinculativo). 4. - Quanto aos Tribunais e estatuto dos juzes vejam-se os artigos 202, n. 1 e 215 e segs. Como caractersticas fundamentais encontramos: independncia -interna dentro da funo jurisdicional -externa face a outros rgos e a outros poderes - imparcialidade S h hierarquia dentro da funo jurisdicional para efeitos de recurso, j que no vigora a regra do precedente ao contrrio do que acontece em pases como os EUA.
De acordo com a CRP encontramos: Tribunal Constitucional 221 e segs. Tribunais: Civis Supremo Tribunal de Justia - 2 instncia - 1 instncia Administrativo Supremo Tribunal Administrativo - Tribunais Centrais Administrativos - Tribunais Administrativos e Fiscais Militares artigo 213 - A Reviso de 1997 alterou substancialmente a redaco deste artigo (tanto mais que se tem questionado se num verdadeiro Estado de Direito faz sentido a existncia destes tribunais).
63
1 Ano
Outros rgos constitucionais: (auxiliares dos tribunais na sua tarefa de administrar a justia em nome do Povo): Ministrio Pblico artigo 219 Conselho Superior do Ministrio Pblico 220, n. 2 Conselho Superior de Magistratura 218 Parte III A actividade constitucional do Estado Ttulo II Actos legislativos Captulo I A lei em geral Captulo II As leis da Assembleia da Repblica Captulo III - Autorizaes legislativas e apreciaes parlamentares Captulo IV Relaes entre actos legislativos Aproximando aqui a ideia de lei, num primeiro sentido, da noo de norma, encontramos as caractersticas da generalidade mbito subjectivo/pessoal efeitos abrangem mais do que uma pessoa abstraco - mbito objectivo n. de casos/situaes abrangidas pela norma A ideia de lei encontra-se presente na evoluo dos vrios tipos histricos de Estado, em especial, e como vimos no Estado Constitucional, Representativo e de Direito (que se centra na relevncia da lei para se autonomizar como fase do Estado Moderno de Tipo Europeu), em que se salienta a vantagem do governo feito com base no Direito, i.e., na lei. Os autores clssicos, e nomeadamente a partir do Iluminismo, consideram que a lei tem uma importncia vital na conduo das coisas estatais, no governo, que deve ser: sub leges em submisso lei. per leges atravs da lei. A lei ento o critrio de actuao do poder poltico que permite a transposio do Despotismo Esclarecido para o Estado Constitucional, Representativo e de Direito. De facto, a lei substitui o papel da razo no exerccio do poder poltico. Para alguns autores continua no monarca a ideia de solenidade ou mesmo a de soberania, nalgum sentido, mas a ideia de imprio (poder objectivo) passa para a lei, entendida enquanto expresso de racionalidade, com especial ateno ao bemcomum e subordinao dos interesses particulares ao interesse geral. Para Thomas Hobbes a lei est relacionada com uma ideia de efectividade e de manifestao de poder soberano do Estado. J para Locke, o essencial a funo da lei de garantia dos direitos dos cidados (liberdade, propriedade e segurana). Para Kant a lei expresso da vontade racional; incorporao da razo. Para Rousseau a lei corresponde expresso da vontade geral (teoria contratualista da Constituio) visto que : - aplicvel a todos (caracterstica da generalidade) - querida por todos (quem elabora a lei o Parlamento que representa todos os cidados: vislumbra-se aqui um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes, caracterstico do sculo XIX. No sculo XX a funo legislativa est repartida pelo Parlamento e pelo Governo de acordo com um entendimento mais flexvel deste mesmo princpio.) Tambm o princpio democrtico est associado ideia de lei, e como se entende que o princpio democrtico assenta na representatividade, o Parlamento quem faz a lei.
64
1 Ano
No sculo XX, o advento de um Estado Social de Direito que pressupe a interveno do Estado, leva a que se aceite tambm o Governo como rgo legislativo, enquanto necessidade dos tempos modernos j que impossvel que o Parlamento leve a cabo toda a interveno legislativa necessria. O Princpio da legalidade que justifica e fundamenta o Governo per leges e sub leges enquanto forma superior de Governo implica duas vertentes: 1. Primazia da lei (Vorrang des Gesetzes) a lei tem um papel fundamental/ preponderante/prevalente, e a regulao de uma dada situao cabe primacialmente lei (por exemplo: primazia em relao funo administrativa). 2. Reserva de lei (Vorbehalt des Gesetzes) a Constituio prev que determinadas matrias so reservadas lei; tm que surgir com forma de lei (sero tendencialmente as mais importantes). No se deve no entanto confundir reserva de lei reserva de Parlamento - pode ser lei da Assembleia da Repblica ou - frmula legislativa tem que resultar da decreto de lei do Governo (conceito mais Assembleia da Repblica. (artigos 164 e 165 abrangente). da CRP).
O n1 do artigo 112 da CRP estabelece o princpio da tipicidade das leis, que o mesmo que afirmar que no nosso ordenamento s encontramos trs formas de lei ou de lei em sentido formal: lei em sentido formal Lei Decreto-Lei (Governo) Decreto Legislativo Regional (Assembleias legislativas das autnomas)
regies
Durante muito tempo se entendeu que a lei se aproximava do conceito de norma geral e abstracta lei em sentido material. Quando a CRP no artigo 112 fala em actos normativos estar a utilizar este conceito? Para Jorge Miranda a lei em sentido material deve conter o elemento normativo, o elemento de deciso poltica (que se relaciona com o princpio da oportunidade e da liberdade) e deve obedincia s normas constitucionais. J a lei em sentido formal implica a considerao da fora de lei - positiva / negativa - activa / passiva positiva os actos com essa fora podem revogar actos inferiores (ex.: lei pode revogar um regulamento). negativa nenhum dos trs actos legislativos se deixa revogar por um acto inferior (ex.: no podem ser revogados por um regulamento). activa os trs actos legislativos podem impor uma determinada forma de regulao da vida dos cidados. passiva - por causa da imposio anterior, a lei imune aco de outros actos inferiores
Como se entrecruzam os conceitos os conceitos de lei em sentido material e formal? Torna-se claro que o conceito de lei utilizado pelo legislador constituinte na CRP no unvoco, surgindo alternadamente como sinnimo de 1. Todo o Direito, todo o ordenamento jurdico (artigos 203 / 13).
65
1 Ano
2. Fonte de Direito intencional (deliberadamente criada). 3. Normas criadas pelos rgos do poder poltico (lei associada a conceito estadual). 4. Norma com efeitos externos que se aplica aos cidados e no apenas dentro da pessoa colectiva Estado. Foi Laband quem estabeleceu a dicotomia entre lei material e lei formal, conseguindo ento diferenciar-se trs possibilidades: 1. 2. 3. Situao desejvel: lei simultaneamente material e formal: ex.: lei da Assembleia da Repblica geral e abstracta (elemento normativo, deciso poltica e enquadramento Constitucional). Lei formal, mas no material ex.: lei da Assembleia da Repblica que confere um subsdio a algum. Lei material, mas no formal; ex.: postura municipal (forma de regulamento).
Para Jorge Miranda o legislador constituinte no esqueceu apesar de tudo a vertente material. J no entender de Gomes Canotilho, Marcelo Rebelo de Sousa e Nuno Piarra, para o legislador constituinte teria importncia determinante a vertente formal e no o elemento normativo. Daqui resulta de todo o modo, que a expresso Actos normativos utilizada na epgrafe do artigo 112 mais abrangente que a expresso actos legislativos que surge no n1. Os actos legislativos so todos tendencialmente normativos, mas nem todos os actos normativos so legislativos - ex.: regulamento (no faz parte do n1 do artigo 112) -, e aqui intervm novamente os conceitos de fora positiva e negativa (ideia de hierarquia), activa e passiva (ideia de contedo) Se a lei em sentido formal corresponde previso do n1 do artigo 112, e se a lei em sentido material implica um elemento normativo que parte de uma deciso poltica com sujeio a enquadramento constitucional, como se classificam por exemplo os - Tratados internacionais ? - Convenes ? - Regulamentos ?
No so lei em sentido formal porque no constam do artigo 112, n. 1 Sero lei em sentido material ? Segundo Jorge Miranda h equivalncia entre a lei formal e lei material e portanto no so leis em sentido material. Porque o Parlamento e o Governo exercem outras funes para alm da legislativa, como a poltica e administrativa. Os Tratados e as Convenes inserem-se na funo poltica e os Regulamentos na funo administrativa. E o que dizer das leismedidas (Massnahmegesetz) que visam prever para uma situao concreta providncias legislativas necessrias? Para Jorge Miranda as leis medidas ainda so leis em sentido material, porque das duas caractersticas, uma sobressai: a generalidade mais relevante que a abstraco. Ou seja, mesmo que uma norma no tenha abstraco, ainda que tenha generalidade lei em sentido material, norma. E a generalidade pode ser no apenas simultnea como sucessiva. Assim, no mbito do elemento normativo e tendo em conta apenas a generalidade, podemos encontrar Leis individuais aparentemente gerais tenta-se dar cobertura a um acto administrativo p. ex. Leis gerais aparentemente individuais - normas que parecem aplicar-se a uma pessoa, mas que verdadeiramente se aplicam a vrias.
66
1 Ano
Apesar de os actos administrativos no poderem ser apreciados pelo TC, porque este apenas fiscaliza a constitucionalidade de normas, aquele rgo tem partido da presuno da coincidncia entre lei formal e lei material para efeitos de proteco dos cidados. No Constitucionalismo Portugus a ideia de lei identifica-se durante o sculo XIX com um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes quem faz as leis apenas o Parlamento -, o que se explica tambm por causa do princpio democrtico: porque o Parlamento o rgo representativo dos cidados a populao que intervm, ao menos indirectamente, na elaborao das leis que se lhes vo aplicar. No sculo XX, dada a necessidade de interveno e voluntarismo do Estado Social, o Governo passou necessariamente a ter interveno legislativa. So muitas e muito complexas as matrias a tratar por via legislativa o que leva necessria interveno legislativa do Governo. Trata-se aqui de uma necessidade e no uma fuga ao princpio da legalidade. H alis autores que defendem que se o Governo, durante o procedimento legislativo, garantir a publicidade e a possibilidade de debate, o princpio democrtico no fica afectado. Nas Constituies liberais apenas o Parlamento legislava, mas formou-se ento um necessrio costume constitucional (vicissitude tcita) de o Governo tambm legislar. Na Constituio de 1911 o Parlamento tem o primado da funo legislativa, mas mantm-se o costume constitucional com um reforo: a Constituio de 1911 admite que o Parlamento possa conceder autorizaes legislativas ao Governo. Entre 1926 e 1933 o Governo faz as leis. Recorde-se alis que a Constituio de 1933 mas a Assembleia Nacional s entra em funcionamento em 1935. Na Constituio de 1933 o primado do Parlamento, mas na prtica quem legisla o Governo, e h trs situaes que agravam esta circunstncia : 1 O Parlamento d autorizaes legislativas ao Governo; 2 O Governo pode legislar em caso de urgncia e de necessidade pblica; 3 No havia fiscalizao da constitucionalidade orgnica, o que propiciava grandes abusos. Como mero exemplo cite-se o ano de 1969, em que os nmeros de produo legislativa foram de 600 decretos governamentais e apenas 2 leis. A Reviso de 1945 estabelece que o Governo e o Parlamento esto num mesmo nvel de paridade legislativa. Entre 1974 e 1976 o Governo legisla. No mbito da CRP 1976 o primado legislativo do Parlamento, mas o Governo tem tambm competncias legislativas e, por causa da forma de Estado, as assembleias legislativas das regies autnomas igualmente exercitam poderes legislativos. (Fala-se aqui de uma proliferao de centros de competncia legislativa ou, na expresso de Gomes Canotilho, de um Estado com pluricentrismo legislativo.) Cfr RC 2004 O Parlamento tem o primado v.g. porque: 1 A reserva legislativa cabe AR artigos 164 e 165 2 O Governo pode legislar, mas apenas com autorizao, em matria de reserva relativa - artigo 165 3 A AR pode apreciar alguns DecretosLeis do Governo artigo 169 J no que respeita s competncias legislativas do Governo, falamos de Decretos-Leis que, de acordo com o princpio de precedncia da lei / prevalncia de lei, exercem tambm uma funo primria sobre os regulamentos que so resultado da funo administrativa. Os regulamentos tm que estar subordinados a uma lei; no podem ser inovadores, porque a funo administrativa secundria face funo legislativa.
67
1 Ano
Formas de Regulamentos, por ordem decrescente de importncia: 1- Decretos regulamentares So os mais solenes e importantes, de acordo com o artigo 112. Quando o contrrio no resulte da lei podem ser apenas aprovadas e assinadas pelo Primeiro-Ministro, no sendo necessrio submet-los a Conselho de Ministros. 2- Resolues do Conselho de Ministros Adoptadas pelo Conselho de Ministros. No pode haver confuso entre Resolues do Conselho de Ministros e resolues da Assembleia da Repblica (forma residual de actos da AR prevista no n5 do artigo 166). 3- Portarias 4- Despachos normativos As Portarias e os Despachos Normativos so da competncia individual dos Ministros e a sua frmula inicial sugere que estes agem em representao do Governo. Mas as primeiras tm carcter mais solene do que os despachos normativos.
ACTOS LEGISLATIVOS - Princpio da tipicidade 112 / 1 e 5 - Princpio da paridade legislativa 112 / 2 / 1 parte LEIS - Leis constitucionais 166 / 1 DECRETOS-LEIS DEC. LEGISLATIVOS
REGIONAIS - A competncia legislativa do Governo - sempre necessrio pode ser (artigo 198 CRP): que: - Leis ordinrias: a) seja matria prevista a) Reserva absoluta 164 a) concorrencial, originria ou nos estautos polticob) Reserva relativa 165 independente 198/1 a) administrativos das Regies autnomas; Leis orgnicas 166/2 e 255, b) no seja matria com as especificidades dos artigos b) derivada reservada aos rgos 136/3, 168/5 e 278/4 e 5. I- autorizada 198/ 1 b) de soberania. leis de autorizao 165 IIcomplementar 198/ 1 c) (164/165/198, n. 2), leis de bases salvo o disposto na leis estatutrias- 161/b e 226. c) exclusiva 198/ 2 alnea b) do n1 do artigo 227. - Podemos encontrar leis de valor NB: Ateno ao instituto da apreciao reforado:
68
1 Ano
a) Genrico I Leis orgnicas II Leis estatutrias III LEOE (105 e 106) IV Lei das Regies administrativas b) Especfico I Leis de autorizao II Leis de bases A sua violao gera dois vcios: a) Ilegalidade b) inconstitucionalidade indirecta por desrespeito do artigo 112/ 2/ 2 parte.
parlamentar de decretos-leis artigo Pode haver decretos 169 legislativos regionais autorizados nos termos da alnea b) do n1 do artigo 227. Quanto a competncia, cfr. artigos 227 e 232. NB: Ateno ao papel do Representante da Repblica, nomeadamente no artigo 233 - assinatura e no promulgao.
69
Direito Constitucional Ano
O Governo pode fazer Decretos-Leis em quatro situaes distintas: - matria concorrencial 198, n. 1 a). - decretos-leis autorizados 198 n., 1 b). - decretos-leis de desenvolvimento 198, n. 1 c). - decretos-leis em matria de reserva exclusiva 198, n. 2. - Artigo 198, n.1 b)----------------------------- c) -----------------------------198, n. 3 pressupem autorizao, leis previstas de - pressupem leis de bases. no - requisito formal
artigo 165, n.2 e segs.
Requisitos das leis de autorizao: - Artigo 165, n. 2 se no esto preenchidos os quatro requisitos, a lei de autorizao inconstitucional. - Artigo 165, n. 3 a lei de autorizao s pode ser utilizada uma vez, mas permitida a sua execuo parcelada. - O artigo 165, n. 4 resultado de uma regra geral que implica se h quebra da relao de confiana, no h sentido na manuteno da lei de autorizao da Assembleia da Repblica (apelo a uma relao de tipo fiducirio). O artigo 165, n. 5 consiste numa excepo regra geral: desde que se trate de matria fiscal includa na lei do Oramento (dois requisitos que so necessariamente cumulativos), as leis de autorizao da AR caducam apenas no fim de ano econmico em curso. s autorizaes inseridas na Lei do Oramento, mas que no deviam verdadeiramente l figurar, em razo do seu objecto, d-se o nome de Cavaleiros ou Boleias Oramentais Hoje a maior parte dos autores considera que deve ser o Governo a solicitar uma lei de autorizao legislativa Assembleia da Repblica, para tal apresentando uma proposta de lei Assembleia da Repblica de autorizao legislativa (sendo alis da praxe que o Governo envie desde logo o projecto do decreto-lei a elaborar no uso da autorizao a conceder).
J em matria concorrencial tanto a Assembleia da Repblica como o Governo podem legislar / tm iguais pretenses legiferantes De facto, o Governo nos termos do artigo 198, n. 1 a) pode fazer decretos-leis em matria no reservada AR.
70
Por seu turno, a Assembleia da Repblica, nos termos do artigo 161 c) pode fazer leis em todas as matrias, salvo as do 198, n. 2. Fazem parte da matria concorrencial todos os contedos que por excluso de partes se no encontrem nos artigos 164, 165 e 198, n.2. Neste mbito a lei da AR e o DecretoLei do Governo valem o mesmo de acordo com o princpio da paridade legislativa, previsto na primeira parte do n2 do artigo 112. Isto implica uma mtua revogabilidade, com as devidas excepes da segunda parte do mesmo nmero e artigo. Quanto aos decretos legislativos regionais, at Reviso de 2004 apenas podiam versar sobre matria no reservada aos rgos de soberania e encontravam-se ainda ainda sempre limitados pela necessidade de existncia de interesse especfico,ento previsto no artigo 228 em termos exemplificativos (crtica RC de 1997). Para alm disso, estes diplomas eram de tipos diferentes consoante a) respeitassem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica; b) desrespeitassem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica (para o que necessitavam de uma autorizao da AR); c) fossem decretos legislativos regionais desenvolvimento quando desenvolvessem regimes jurdicos constantes de Leis de bases ou Decretos-Leis de bases. A Reviso de 1997 tinha distinguido, no contedo das Leis Gerais da Repblica (definidas tambm em termos diferenciados desde 1997 no ento n5 do artigo 112), entre princpios fundamentais e disposies complementares. Assim os decretos legislativos regionais podiam, at 200 respeitar na totalidade as leis Gerais da Repblica ento 227 a). respeitar os princpios fundamentais e desrespeitar as disposies complementares ento 227 a). desrespeitar os princpios fundamentais desde que para tanto disponham de autorizao da AR ento 227 b). Podemos aqui criticar a Reviso de 1997: no faz sentido esta distino operar dentro do contedo das prprias Leis Gerais da Repblica, porque estas deveriam ser definidas como relevantes no seu todo. Para alm disso as Assembleias Legislativas das regies autnomas poderiam referir que so (sempre) desrespeitadas as disposies complementares, cabendo ao intrprete descortinar o que so princpios fundamentais e o que so disposies complementares. Mas a Reviso de 2004 foi bastante mais longe no total estilhaar do princpio da unidade do ordenamento jurdico, na medida em que veio:
71
a) fazer desaparecer as leis gerais da Repblica at ento previstas no n5 do artigo 112, ora revogado; b) fazer deparecer a noo de interesse especfico, ora substitudo por um elenco de matrias constantes dos estatutos poltico-administrativos das regies autnomas; c) permitir a possibilidade de autorizaes legislativas concedidas pela Assembleia da Repblica s Assembleias Legislativas das regies autnomas nos mesmos termos em que so concedidas ao Governo e portanto em matria de reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica (artigo 165). - Cabe s Assembleias Legislativas das regies autnomas a elaborao de Decretos Legislativos Regionais, nos termos que resultam da previso do n1 do artigo 232. - Os decretos legislativos regionais so enviados para assinatura ao Representante da Repblica, e seguem o procedimento previsto no artigo 233.
Nos termos do artigo 112, 3 encontramos a referncia a leis de valor reforado. No constituem uma nova forma de lei ou acto legislativo, podendo ter uma justificao substancial/parametricial ou formal. No se trata de igual modo de estabelecer uma hierarquia, mas de imprimir uma diferenciao funcional aos diplomas em causa. Estas leis de valor reforado podem ser: - leis orgnicas - leis que carecem de aprovao de 2/3 (168) so leis agravadas pelo procedimento: - para as quais a CRP estabelece formas especficas de aprovao. - leis que sejam pressupostos normativos e outros actos legislativos : leis de bases e leis de autorizao. - leis que devam ser respeitadas por outras leis: - Oramento do Estado (105 e 106); - Estatutos poltico-administrativas das regies autnomas (226); - artigo 255
72
Podemos distinguir entre leis de valor reforado especfico (p.ex, leis de autorizao e de bases), ou seja, que no se impem a todos os actos legislativos e apenas esto numa relao directa de subordinao com os respectivos decretos-leis de desenvolvimento ou autorizados; e leis de valor reforado genrico (p. ex. , leis orgnicas, leis que carecem de aprovao de 2/3) que se impem genericamente a todos os actos legislativos. Nos casos de violao de leis de valor reforado encontramos sempre cumulativamente dois vcios: - ilegalidade (apenas em casos que no so de matria concorrencial). De facto trata-se aqui de uma lei que primacialmente viola uma outra lei. - inconstitucionalidade indirecta 112, n. 2, 2 parte / n 3. No h um preceito material que esteja directamente a ser violado, mas violada uma relao de compatibilizao imposta pela CRP.
H sempre dois vcios numa relao de entre contrariedade legislativo
uma lei e outro acto
Tem que haver ainda aqui espao para referir o instituto da apreciao parlamentar (apelidado de recusa de ratificao legislativa at Reviso de 1997) previsto no artigo 169, e que respeita possibilidade de certos actos legislativos do Governo poderem ser apreciados pela AR. De facto, e com excepo dos decretos-leis em matria de organizao e funcionamento do Governo previstos no n2 do artigo 198 e que constituem matria de reserva exclusiva deste rgo de soberania, pode a AR avocar a si uma competncia de apreciao, desde que o faa at 30 dias depois da publicao e sob iniciativa de um mnimo de 10 deputados. A CRP prev ainda a possibilidade de suspenso da vigncia do diploma que apreciado, nos termos do artigo 169/2 mas apenas para os decretos-leis autorizados em que a relao entre o exerccio das competncias legislativas da AR e do Governo mais prxima -, que tenham sido alvo de propostas de alterao. De acordo com o n1 do artigo 169, podem ser objectivos da apreciao parlamentar quer a cessao da vigncia, quer a alterao do diploma.
73
Este instituto justificado ainda pelo princpio do primado legislativo da AR.
No termo do processo da apreciao parlamentar ou o decreto-lei cessa de vigncia ou vigora com as alteraes feitas pela AR. No primeiro caso, a cessao da vigncia determinada por uma resoluo da AR artigo 166, por excluso de partes. Poder parecer estranho que um acto legislativo seja suspenso por acto no legislativo dada a redaco do artigo 112/5, mas a verdade que nos termos do artigo 169/2 a prpria CRP e no mera lei ordinria a permitir que tal suceda. - possvel a apreciao de decretos legislativos regionais, no nos termos do 169, mas do n4 do artigo 227.
PROCEDIMENTO LEGISLATIVO PARLAMENTAR (CRP e Regimento da AR)
1 FASE Iniciativa
2 FASE Instrutria ou de apreciao Artigo 168 CRP - Exame em comisso. - Propostas de emenda. - Interveno das ALR e de organizaes da
3 FASE Constitutiva de deliberao ou de discusso e votao Artigos 116 e 168 CRP - Debate na generalidade e votao. - Debate na especialidade e votao. - Publicao
4 FASE Controlo
5 FASE Integrao de eficcia Artigo 119/2 CRP - Publicao da lei no DR.
Artigo 167 CRP - iniciativa da lei - Registo, admisso, publicao e envio Comisso
Artigos 136 e 137 CRP - Promulgao (artigos 136 e 137). - Referenda (artigo 140/2).
74
parlamentar
sociedade civil.
integral dos debates no DAR. - Redaco final do Decreto da AR.
O artigo 167, n1 respeita primeira fase, de iniciativa, que pode ser interna tomando o nome de projecto-lei -, ou externa tomando o nome de proposta de lei. Uma restrio em sede de iniciativa decorre do artigo 167, n. 2, que determina no poder haver iniciativa que implique aumento de despesas ou diminuio de receitas no ano econmico em curso. Percebe-se a regra, que deriva da chamada lei / dispositivo travo (que existe desde a 1 Repblica), tanto mais que o Oramento de Estado uma lei de valor reforado genrico. A mesma regra vale para iniciativa de referendo, nos termos do n3 do mesmo artigo.
Quanto promulgao, este acto do PR uma faculdade, que nos termos do artigo 136 o PR tem sua disposio quando recebe um decreto governamental ou da AR, tal como a possibilidade de veto ou de envio para o TC para fiscalizao preventiva. Pode ser no entanto obrigatria - 286 (lei de reviso constitucional). vedada o artigo 278, n. 7 prev um prazo de 8 dias durante o qual o PR no pode promulgar um decreto que lhe tenha sido enviado para promulgao como lei orgnica, para que o Governo ou 1/5 dos deputados possam se assim entenderem pedir a apreciao preventiva da constitucionalidade (Vejam-se, para as leis orgnicas, as especificidades resultantes dos artigos 136, n. 3, 168, n. 5 e 278, n. s 4, 5 e 7). Vejam-se os diferentes tipos de vetos e as suas consequncias (artigos 136 e 279); O processo de fiscalizao preventiva como enxertado no procedimento legislativo parlamentar: os seus efeitos. PROCEDIMENTO LEGISLATIVO GOVERNAMENTAL Regimento do CM - conjunto de normas internas elaborado pelo Conselho de Ministros que define procedimento para elaborao de um Decreto-Lei
75
Iniciativa sectorial de cada ministrio: propostas de lei decretos-leis decretos regulamentares e resolues. Apreciao pela Presidncia do Conselho de Ministros. Apreciao de diplomas em Reunio de Secretrios de Estado (RSE). Discusso e votao em reunio de Conselho de Ministros (RCM) Aprovao de propostas de lei AR Aprovao de decretos leis e decretos regulamentares PR Aprovao de resolues Publicao em DR Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral Captulo I Inconstitucionalidade e ilegalidade Captulo II Garantia da constitucionalidade Tanto a inconstitucionalidade como a constitucionalidade so em sentido lato conceitos de infra-
relao que entram em linha de conta com duas realidades: uma norma
constitucional e uma norma da CRP. Em sentido lato podemos considerar que a inconstitucionalidade corresponde a uma contrariedade entre uma norma e a CRP. Muitos autores tm considerado que as questes essenciais para avaliar um verdadeiro Estado de Direito so as que se reportam s matrias de Estado de stio e de emergncia, porque s atravs da declarao de estado de stio e emergncia se podem suspender alguns Direitos, Liberdades e Garantias; Inconstitucionalidade, porque se trata de saber como o Estado reage perante uma contrariedade entre uma norma e a CRP. tambm verdade que em sentido lato a inconstitucionalidade se refere a qualquer comportamento que contrarie a Constituio. Mas no nosso sistema no se fiscalizam actos, apenas normas. Ou seja, h que distinguir entre as situaes de inconstitucionalidade e a possibilidade de fiscalizao desses comportamentos.
76
De igual modo, o nico tipo de inconstitucionalidade que releva a directa. Se nos socorrermos aqui da imagem de uma pirmide que preveja Constituio, Lei e Regulamento numa relao recproca de subordinao, vemos que daqui resultam ou podem resultar quatro situaes: 1 - lei obedece CRP, regulamento obedece lei (ideal). 2 - lei obedece CRP, regulamento ilegal (no h inconstitucionalidade directa, mas ilegalidade e inconstitucionalidade indirecta, desprezando-se em termos de fiscalizao da constitucionalidade). 3 - lei inconstitucional, regulamento legal (em funo da relao com a lei; o regulamento cai). 4 - lei inconstitucional, regulamento ilegal. As 3 e 4 situaes relevam em termos de fiscalizao da constitucionalidade. Ser admissvel a inconstitucionalidade de normas constitucionais? Ou seja, podem existir na Constituio normas que, fazendo parte da constituio formal, contrariem a constituio entendida em sentido material? Para Otto Bachof Sim Para Jorge Miranda deve ser admitida a existncia dessas normas inconstitucionais apenas no caso da Reviso Constitucional. Se se est no domnio da Constituio originria esse problema no se pe (porque implicaria aferir de uma contradio no domnio do mesmo poder constituinte poder originrio que fez a Constituio). Admite-se antes essa possibilidade quanto a normas que vm de um poder derivado que surja por vicissitudes constitucionais (veja-se o caso da Reviso Constitucional de 2004) H dois argumentos que podem aqui ser invocados: - Hoje difcil encontrar princpios materiais objectivos, e talvez ainda mais difcil encontrar diferenas entre Constituio material e formal. - Nas Constituies como a Portuguesa - compromissrias mais difcil chegar a esse juzo de inconstitucionalidade, porque h uma mistura de princpios que advm de vrias correntes de pensamento.
77
Tipos de inconstitucionalidade: 1) Aco Omisso
- deriva de um comportamento positivo dos - resulta de um comportamento negativo; de rgos polticos do Estado:algo que no devia uma absteno: algo que devia ter sido feito e ter sido feito e foi. no foi. 2) Total Parcial 3) Material Formal Orgnica desrespeito de normas - desrespeito de normas que - desrespeito de normas que tm a ver com procedimentos. dizem respeito competncia do rgo. 4) Originria Superveniente - a norma contraria a constituio desde o - no momento em que a lei aparece no h momento em que surge no ordenamento. problemas de inconstitucionalidade, que surgem depois, ora porque aparece uma nova Constituio, ora porque h uma reviso
materiais.
78
constitucional. 5) Antecedente Consequente
- norma que em si mesma contrria - no resulta directamente de uma relao de Constituio. desconformidade com a Constituio, mas depende de um determinado pressuposto normativo que contraria a lei fundamental.
Nem antecedente sempre houve fiscalizao da constitucionalidade orgnica referncia vigncia da - inconstitucional -------- Constituio de 1933. -- - inconstitucionalidade consequente Como se garante a Constituio? Ou melhor, que no haja inconstitucionalidade? Como mecanismos de garantia da Constituio encontramos na CRP: A Fiscalizao da constitucionalidade - relao especfica entre a Constituio e uma determinada norma A Reviso Constitucional Lei autorizao inconstitucional
- muito mais lato - garantia fiscalizao da constitucionalidade - sistema de rgos e normas que permite averiguar da
relao especfica entre uma norma e a Constituio. s sentidos da Garantia: A adaptao da Constituio ainda uma forma de se adaptar aos tempos modernos, da Constituio algo mais, mais amplo (162 a) em sentido ge evitando assim a transformao de uma constituio normativa em constituio
semntica ou nominativa (Lowenstein)

- garantia fiscalizao da constitucionalidade - muito mais lato - sistema de rgos e normas que permite averiguar da relao especfica entre uma norma e a Constituio.
79
A fiscalizao feita pela positiva e no pela negativa; assim, fiscaliza-se a constitucionalidade e no a INconstitucionalidade. O que faz parte do conceito no a imposio da garantia da norma, mas a sua possibilidade de garantia. As normas em si recorrem a outras para a sua garantia, ou seja, normas substantivas (normas materiais) recorrem a normas adjectivas ou processuais (normas de garantia). De todo o modo, as normas mais ricas em garantia so as que asseguram tutela jurisdicional (por causa das prprias caractersticas da tutela jurisdicional).
VCIOS DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL - Correspondem violao de: - Pressupostos necessrios para que um acto exista e seja vlido. subjectivos existncia do autor ou subjectivo objectivados competncia objectivos no essenciais / acidentais - Elementos essenciais subjectivos vontade real objectivos forma e contedo da declarao funcionais fim vinculado acidentais DESVALORES DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL Inexistncia Invalidade Irregularidade Ineficcia - Inidentificabilidade formal. - Nulidade - Inidentificabilidade material. - Anulabilidade Improduo total de efeitos jurdicos. Insanabilidade. Totalidade. Inconvertibilidade. Inexecutoribilidade pelo poder poltico. Imediatidade. Existe acto. No produo de Insanabilidade. O vicio respeita efeitos. competncia ou Redutibilidade. forma. Incaducabilidade. Menor gravidade do Absolutidade. Necessidade de vicio em comparao conhecimento e com invalidade.
80
Motiva o direito de resistncia. No necessita de declarao jurisdicional. No vincula ao princpio do respeito dos casos julgados.
declarao Relevo de interesse jurisdicionais pblico julgado em Susceptibilidade de concreto. apreciao por qualquer tribunal. Oficiosidade. Natureza declarativa da interveno jurisdicional no tocante apreciao da inconstitucionalidade e da invalidade.
In: Marcelo Rebelo de Sousa. O valor jurdico da acto inconstitucional, I, Lisboa, 1998. Modalidades de fiscalizao: 1) Objecto de quaisquer actos (p.ex, do poder poltico) apenas de normas (caso portugus) 2) Natureza dos rgos que a pratica poltica jurisdicional 3) N de rgos que exerce a fiscalizao difusa (vrios rgos) concentrada (num s rgo)
possvel fazer o cruzamento entre os critrios referidos em 2. e 3., ou seja, a fiscalizao poltica pode ser difusa ou concentrada, assim como a fiscalizao jurisdicional pode tambm ser difusa ou concentrada.
81
4) Tempo (momento em que ela se manifesta) - preventiva (antes de haver acto). - sucessiva (j h acto / norma e a fiscalizao feita nesse momento posterior). 5) Circunstncias - como surge o processo de fiscalizao abstracta (independentemente do caso concreta (no seio de um processo pode a norma em causa nunca ter sido judicial consequncias para um caso aplicada). concreto).
Muitas vezes se ouve dizer, incorrectamente, que na fiscalizao concreta o TC fiscaliza os casos concretos: o TC no aprecia o caso / no fiscaliza o caso, mas antes a norma que se pretendia aplicar a um caso. O TC restringe-se inconstitucionalidade da norma.
Objectiva o acto de fiscalizao visa a preservao e

6) Interesse
integridade do ordenamento jurdico. Subjectiva verifica-se uma relevncia directa e individual para quem decide arguir a inconstitucionalidade.
Tendencialmente a fiscalizao abstracta objectiva e a concreta subjectiva. Mas um caso em que isso no acontece quando o Ministrio Pblico obrigado a recorrer ao TC, nos termos do artigo 280. 7) Processo Principal Incidental
- O objecto do processo decidir se uma norma tem vcios de inconstitucionalidade -
invocao de uma excepo para evitar h um a aplicao incidente no de uma determinada norma. processo, porque surge o propsito de um caso concreto durante o processo judicial.
82
8)
Aco
Omisso
- abrange quase todas as modalidades. - necessariamente sucessiva, objectiva, principal e abstracta
83
1 Ano
rgo Competente Iniciativa
FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE NA CRP Por Aco Concreta Abstracta Sucessiva Preventiva Sucessiva Difusa Concentrada Tribunais comuns TC TC TC - Todos os tribunais. - PR. - Pres. AR - PM. - Provedor. - Proc. G. R. - 1/10 Dep. - Reg. Aut. - normas que infrinjam - Normas aplicadas - Conv. Internacionais - Qualquer norma art. o disposto na ou desaplicadas em - Leis e D. Leis 281, n 1 a), b), c), d) Constituio ou os decises dos tribunais - Dec. Leg. Reg. e n 3. princpios dela. Art. 280, n 1, a) b), c) - Dec. Reg. d) e n 5. - Desaplicao da norma. - veto dos decretos. - Fora obrigatria - Acrdo de Julgamento. geral. - Interdio de - Acrdo de ratificao Declarao (Tratados) - Acrdo de Pronncia. - Art. 204 da CRP - Art. 280 da CRP - Art. 278, 279 da - Art. 281 e 282 CRP CRP - Partes na causa. - Ministrio Pblico. - PR - RR. (Dip. Regs) - PM. (Leis Org) - 1/5 Dep. AR (Leis Org)
Por omisso
TC - PR. - Provedor. - Pres. ALR (Regs. Auts)
Objecto
- Falta de medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais Aprecia, verifica e d conhecimento aos rgos competentes. Acrdo de Verificao
Efeitos da Fiscalizao
Legislao
- Art. 283 CRP e 67, 68 LTC
84
1 Ano
Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade Captulo I Relance comparativo e histrico Captulo II O regime portugus actual Se para haver inconstitucionalidade no necessrio que exista uma Constituio formal, para podermos falar em sistemas de fiscalizao tem que haver uma Constituio em sentido formal (que pode ser flexvel ou rgida) e um sistema de garantia. Na ex-URSS no havia propriamente fiscalizao, porque como vimos o prprio conceito da constituio era tambm substancialmente diferente, tendo que ver com uma ideia de programa que imprime uma determinada direco poltica; tambm o princpio da legalidade era entendido de maneira especial (legalidade socialista). O sistema de fiscalizao da Constituio comea a aparecer quando deixa de haver optimismo em relao a ela, ou seja, quando se esquecem os optimistas mitos iluministas liberais e se toma conscincia de que a Constituio pode, de facto, no ser respeitada. Por outro lado, h cada vez mais Estados compostos ou Unitrios regionais compatibilizao entre direitos provoca tambm problemas de inconstitucionalidade. Modelos de fiscalizao em direito comparado: 1) EUA - fiscalizao jurisdicional difusa, a cargo de qualquer tribunal. H 3 casos do Tribunal Federal dos EUA que determinam a evoluo da jurisprudncia do tribunal quanto a esta matria (hierarquia de recurso tambm para a fiscalizao da constitucionalidade). 1 Madburry vs Madison (1803) 2 Fletcher vs Peck (1810) 3 Martins vs Hunterless (1816) - Temas que mais tm ocupado os tribunais americanos a propsito da inconstitucionalidade: 1 Direitos, liberdades e garantias. 2 Liberdades econmicas e organizao econmica. 3 Federalismo e repartio das competncias entre estados federados e Federao. - Exportao deste modelo: Mxico, Canad, Brasil, Argentina, Japo, e pases escandinavos, Portugal (Constituio de 1911). 2) Frana - fiscalizao poltica Conselho Constitucional o rgo poltico que fiscaliza a Constituio. O princpio da separao dos poderes d origem a ambos os modelos, no entanto, a argumentao / fundamentao diferente: EUA porque existe aquele princpio tem que ser um rgo da funo jurisdicional a apreciar a conformidade com a Constituio dos actos legislativos. Frana devido existncia do mesmo princpio, os actos da funo poltica so apreciados por rgos polticos. Foi a fiscalizao poltica que vigorou em Portugal durante a vigncia das Constituies de 1822, 1826 e 1838.
85
1 Ano
3) ustria - fiscalizao jurisdicional concentrada a natureza do rgo jurisdicional (Tribunal), como nos EUA, mas esta tarefa est cometida apenas a um tribunal. A Constituio austraca na sua verso originria no prev no entanto esta possibilidade, que surge apenas com a Reviso de 1929. - Exportao deste modelo: Itlia, Espanha, Tunsia, Portugal desde 1982 (1 Reviso da CRP de 1976). O que prefervel, a fiscalizao jurisdicional ou a poltica? Parece ser a jurisdicional, dadas as garantias que so apresentadas pelo funcionamento de um rgo com as caractersticas de um Tribunal.
J no mbito da fiscalizao jurisdicional prefervel que ela seja difusa ou concentrada? A doutrina diverge: argumentos a favor da fiscalizao difusa: - s dando esta competncia aos tribunais que se garante que os tribunais tenham a sua parcela de soberania estatuto de solenidade; tambm menos vulnervel a presses. argumentos a favor da fiscalizao concentrada: - um nico tribunal a fiscalizar garante uma harmonia de julgados/de decises: este sistema garante uma maior certeza do Direito h uma maior segurana pela ideia de que h uma jurisprudncia constante. Em Portugal: modelo de matriz francesa: 1822 - Constituies monrquicas liberais 1826 1838 - A inconstitucionalidade das normas aferida pelo Parlamento. por causa dos decretos ditatoriais ratificados pela Cmara Parlamentar depois de o Governo usar abusivamente do poder legislativo -, o modelo posto em causa. - Na Constituio de 1911 a fiscalizao jurisdicional difusa artigos 63 e artigo 122/ 123 com a Rev. 1971. a mesma redaco (com ligeiras alteraes) que se mantm hoje no artigo 204 da CRP. - Na Constituio de 1933 continua a haver fiscalizao jurisdicional, mas tambm h novamente controlo poltico. A inconstitucionalidade orgnica no era apreciada
86
1 Ano
normalmente (muito raramente que isso sucedia e mesmo assim ela s era possvel de ser efectuada pela Assembleia Nacional). Depois do 25 de Abril, entre 1974 e 1976, qual o tipo de fiscalizao em vigor neste perodo de tempo? - Observa-se a regra de que se mantinha todo o direito anterior que no fosse incompatvel com o esprito revolucionrio. - As leis constitucionais provisrias entre 74 e 76 instituem a fiscalizao poltica. - Constituio 1976 (verso originria) - o modo do sistema resulta do acaso de esta parte s ser votada depois de 25 de Novembro de 1975 e depois da 2 PAC (26 de Fevereiro de 1976). Neste modelo h 3 rgos a considerar: - Tribunais mantm-se com o poder de fiscalizao. - Conselho de Revoluo tambm com competncia nesta matria. - Comisso Constitucional funciona junto do Conselho da Revoluo ao qual d pareceres no vinculativos. O estatuto da Comisso, que vem a estar relacionado com o estatuto dos juzes do TC, pode dizer-se ter constitudo o embrio do TC. As competncias de fiscalizao da constitucionalidade dividiam-se do seguinte modo: fiscalizao preventiva Conselho da Revoluo. fiscalizao por omisso Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso Constitucional. fiscalizao sucessiva abstracta Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso. fiscalizao concreta cabe aos tribunais e pode intervir a Comisso, mas apenas em sede de recurso.
Aquando da Reviso de 1982, o balano do modelo de fiscalizao em vigor foi o seguinte: - Fiscalizao preventiva quase nunca efectuada. - Nmero de decises dos tribunais judiciais em relao fiscalizao sucessiva concreta muito elevado, mas quase sempre sobre a mesma matria. - Efectiva articulao entre Conselho da Revoluo e Comisso Constitucional. - Fiscalizao sucessiva abstracta quase nunca efectuada. - Fiscalizao por omisso quase inexistente. - Principais temas da fiscalizao: DLG Organizao econmica Autonomia regional Distribuio de competncia legislativa
87
1 Ano
Na Reviso de 1982 o Conselho da Revoluo tinha que desaparecer por imperativo constitucional. ou era substitudo por outro rgo e se mantinha a fiscalizao poltica; ou se adoptava o sistema da Constituio de 1911 (fiscalizao jurisdicional difusa); ou se seguia uma terceira via, que consistiria na criao do TC, para realizao de uma fiscalizao jurisdicional concentrada. Dvidas que sobressaem da Reviso de 1982:
1- Faz sentido manter a fiscalizao preventiva? Sim, o nico modo de prevenir que disposies inconstitucionais entrem em vigor. 2- Faz sentido manter a fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso? Sim. 3- Mantendo-se esta ela ser concedida ao TC ou a um rgo do poder poltico? Ao TC. 4- Mantm-se a fiscalizao jurisdicional difusa, como intervm o TC? Em termos de recurso. 5- Quem iria compr o TC? Juzes? Cidados designados pela AR e pelo PR? Eleio de 10 Juzes pela AR que cooptariam os restantes 3.
Processos de fiscalizao - Fiscalizao preventiva - Veja-se a propsito do procedimento legislativo. concentrada por via principal necessariamente abstracta - Fiscalizao sucessiva abstracta concentrada por via principal decorre do modelo austraco 281 n. 1 a) Pode fiscalizar qualquer tipo de norma independentemente da sua forma. Objecto 281 n. 1 possvel pedir tambm a declarao de ilegalidade das normas (contra leis gerais da Repblica e leis de valor reforado). A iniciativa, definida nos termos do n2 do artigo 281, tanto um poder genrico para algumas entidades como um poder limitado pela verificao de alguns pressupostos (ex.: alnea g) do n2 do artigo 281). um poder funcional das entidades no um direito atribudo em funo do cargo que se ocupa. uma faculdade e no uma obrigao. Um cidado no pode dirigir-se directamente ao TC, podendo nesse caso faz-lo atravs do Provedor de Justia (artigo 52 CRP que estabelece o direito de petio, e em especial artigo 23). Princpios a respeitar genericamente pelo TC: princpio de pedido. princpio do duplo nus de impugnao .
88
1 Ano
princpio da vinculao ( fiscalizao de normas pedidas, mas no quanto fundamentao artigo 51, n. s 1 e 5 da LTC) Ver artigos 62 a 66 da Lei do TC, para regras especficas para fiscalizao sucessiva abstracta. Efeitos da Declarao: Gerais - Fora obrigatria geral (a norma desaparece do ordenamento jurdico e no mais pode ser aplicada): - retroactivos efeitos ex tunc 282,n 2 e n. 1 1 parte . - ressalvados os casos julgados 282, n. 3 (aplicao do 29, n. 4) + ~ excepo. - O TC pode limitar os efeitos nos termos do artigo 282, n4, quer por razes jurdicas quer por razes polticas interesse pblico. No h relevncia da deciso da no inconstitucionalidade pode mais tarde ser enviada ao TC para apreciao , o que decorre desde logo da prpria necessidade de garantia da Constituio. S tm relevncia as declaraes de inconstitucionalidade e, alis, s essas so obrigatoriamente publicadas. No que diz respeito ao momento em que a retroactividade surge, o artigo 282 da CRP distingue nos seus n. s 1 e 2 os efeitos, respectivamente, quando inconstitucionalidade originria e inconstitucionalidade superveniente. No caso de uma inconstitucionalidade originria a declarao produz efeitos desde o momento da entrada em vigor da norma ordinria, e h repristinao das normas que entretanto houvessem sido revogadas pela norma ora declarada inconstitucional. No que respeita a um caso de inconstitucionalidade superveniente, o momento que conta o da entrada em vigor na norma constitucional e no ordinria como acontece com a inconstitucionalidade originria. Continua a haver efeitos retroactivos, mas no h lugar a repristinao e a declarao de inconstitucionalidade produz efeitos desde a entrada em vigor da nova norma constitucional. - Fiscalizao sucessiva concreta Tem hoje um modelo misto, simultaneamente difuso, porque todos os tribunais podem intervir, e concentrado, na medida em que ao TC que cabe a ltima palavra. o tipo de fiscalizao com maior volume de decises do TC. ANTES - decretos-leis / leis. - decretos regulamentares. - diplomas regionais. - apenas casos de inconstitucionalidade. - 1 instncia 2 instncia- TCobrigatria exausto de recursos. - recurso apenas da deciso final DEPOIS (verso actual do artigo 280) - qualquer norma. - inconstitucionalidade e ilegalidade. - recurso directo 280, n. s 3 e 5. - ainda h exausto de recursos. - recurso de qualquer deciso tomada durante o processo.
Quem pode recorrer ao TC?
89
1 Ano
Partes (defesa subjectiva) nunca obrigatrio ver tambm 280, n. 4 CRP e artigo 75A LTC Ministrio Pblico (defesa objectiva defesa da integridade do ordenamento jurdico) h casos em que obrigatrio artigos280, n.s 3 e 5 da CRP. No caso da fiscalizao sucessiva abstracta os efeitos so os previstos no artigo 282 da CRP e a declarao de inconstitucionalidade tem fora obrigatria geral, tendo o TC quase funes de contra-legislador. J no caso da fiscalizao sucessiva concreta os efeitos so os previstos no artigo 280, n. 6 da CRP e artigos 71 e 80 LTC. A deciso vincula apenas as partes presentes no processo (a nvel subjectivo ou pessoal). A nvel material, o que fica definida a questo jurdico-constitucional. Trata-se aqui de uma deciso de desaplicao o que acontece que unicamente naquele caso a norma no vai ser aplicada. As decises de fiscalizao sucessiva abstracta so tomadas em plenrio do TC, enquanto que as decises em matria de fiscalizao sucessiva concreta o acrdo de julgamento tomado em seco. Fiscalizao por omisso
Quanto fiscalizao por omisso, estamos necessariamente a ter em conta omisses juridicamente relevantes, ou seja, estamos a falar de situaes em que uma norma reguladora de determinada aco obriga prtica de outro acto ou actividade em determinadas condies e o rgo disso encarregue (que tem uma obrigao de actuao): - nada faz; - faz apenas parcialmente; - no faz em tempo til. Podemos estar a falar da ausncia de actos legislativos ou polticos, mas apenas a falta dos primeiros sindicvel pelo TC. H autores que dizem que dentro de um conceito de omisso relevante em sentido latssimo poderemos falar de omisso da reviso constitucional. Segundo Jorge Miranda a reviso constitucional de 1982 era devida como imperativo, para o desaparecimento do Conselho da Revoluo. Tambm possvel falar de ilegalidade por omisso, v.g. no caso de falta de regulamento cuja existncia determinada por lei. [199 c)]. Outros casos de omisso em sentido lato vm previstos na CRP nos artigos 205, n. 3 e 242, n. 3. Mas para efeitos da fiscalizao da constituio apenas relevam as omisses legislativas, ou seja, e nos termos do n1 do artigo 283, a falta de medidas legislativa necessrias para dar exequibilidade a normas constitucionais. Durante muito tempo houve resistncia na aceitao deste processo de fiscalizao, porque se dizemos que a funo legislativa caracterizada pelo princpio da oportunidade, no haveria omisses legislativas.
90
1 Ano
E de facto, se desde 1822 em todas as constituies portuguesas houve normas no exequveis por si mesmas, apenas em 1976 surge a fiscalizao da constitucionalidade por omisso por causa do entendimento do princpio da constitucionalidade. E ainda assim, no apareceu nos moldes actuais. A iniciativa est hoje prevista no n.1 do artigo 283, e trata-se aqui pois de verificar o no cumprimento da Constituio por omisso, que deriva da violao de uma norma especfica. Se em fiscalizao sucessiva abstracta uma norma pode ser inconstitucional por violar princpios constitucionais, na fiscalizao por omisso tem que haver sempre a identificao da norma que violada. Esto em causa, maioritariamente, normas constitucionais no exequveis por si mesmas. Repare-se que o acto em falta, de acordo com a previso expressa do n.1 do artigo 283, uma norma ordinria e no um tratado nem um acto de reviso constitucional. Verso originria da CRP 1976 - A cargo do Conselho da Revoluo - Podia ser fiscalizada oficiosamente sem qualquer requisito (no havia vinculao ao princpio do pedido). - Efeitos: O Conselho da Revoluo tinha a possibilidade de recomendao aos rgos que deviam ter legislado e no o fizeram. Verso actual - A cargo do TC - S a pedido de determinadas entidades. - Efeitos: quando o TC verifica a inconstitucionalidade por omisso d conhecimento aos rgos que deviam ter legislado.
Estas alteraes de regime decorrem essencialmente da passagem de uma fiscalizao poltica para uma fiscalizao de tipo jurisdicional. primeira vista actualmente o procedimento parece menos garantidor, mas note-se que at 1982 dependia do entendimento do Conselho da Revoluo recomendar ou no a elaborao da norma, enquanto que agora o TC obrigado a dar conhecimento da inconstitucionalidade. A partir de 1982 e pelo princpio de separao de poderes, o TC no pode dar a ordem para a elaborao da norma ao rgo legislativo. A actuao do TC quando verifica a omisso e d conhecimento aos rgos legislativos, no uma actividade substantiva nem preventiva. Porque no elabora a norma, no h por parte do TC uma defesa da CRP no sentido geral (o que se prende tambm com os efeitos da fiscalizao por omisso). Ora assim sendo, os efeitos deste processo de fiscalizao, previstos no n.2 do artigo 283, podero parecer mais difusos e menos vinculativos dos que resultam de outras fiscalizaes. O TC quando aprecia e verifica a inconstitucionalidade por omisso deve ter em conta as circunstncias concretas de poltica legislativa (ou seja, considerar se as normas em falta j deviam e podiam ter sido elaboradas, o que implica no fundo avaliar das condies ou possibilidade de legislar).
91

Direito Constitucional Sebenta 1

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Direito Constitucional Sebenta 1

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

Direito Constitucional DIREITO CONSTITUCIONAL Programa da disciplina

Estado de Direito (mais exigente)

- cumpre-se a lei seja ela qual for;

- Estado liberal (sculo XIX) -

Partilha vertical dos poderes

partilha horizontal dos poderes

- poder no originrio e no supremo.

- poder originrio e que pode ou no ser supremo.

Diviso da Histria Constitucional Britnica: 1. 1215 1689 Bill of Rights

Magna Carta [fase Monrquica (Rei)] 2. 1689 1832 alargamento do sufrgio

PERODOS Revoluo 1789 a 1799

DATAS DAS CONSTITUIES

Sistema Constitucional Francs

Sistema Anglo-Saxnico - Reino Unido - EUA)

- trs rgos activos no sistema de governo 2 rgos activos

- Maiorias de Direita De Gaulle Pompidou Giscard d Estaing

Maiorias de esquerda Franois Miterrand

(nesta altura tambm a maioria era de direita).

(mudam as duas maiorias)

A partir de 1986 verifica-se na prtica o semi-presidencialismo, pois as maiorias no coincidem

- evoluo dos modos de produo

- todo o sistema social e jurdico de regulao.

- corte total com o passado

- as mudanas vm numa linha de continuidade com o passado.

(assembleia eleita) - 2 Constituio Brasileira 1891

- Estados tm representao de acordo (cada Estado tem 3 representantes)

- Mendes Cabeada - Gomes da Costa - Carmona e Sinel Cordes

Quanto Constituio de 1933 h autores que a consideram

ainda uma forma de garantir a Constituio.

vinculao de entidades pblicas e privadas

- retira-se parte do exerccio do Direito.

- condiciona-se o exerccio do Direito, mas

nada se lhe retira. Restrio perda de direitos

CRP 1976 Constituio formal

Vicissitudes s consequncias na ordem constitucional. Vicissitudes durao dos efeitos

constitucionais quanto e a ruptura no revolucionria.

Revolucionria - De efeitos definitivos Todas, menos a suspenso

orgnicos quanto ao rgo (Assembleia Repblica)

CLASSIFICAO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS:

Aplicao das normas constitucionais no tempo: - expressa

- tcita - ramo / global / de sistema (Oliveira Ascenso)

Funo - Poltica lato sensu

- Actividade de dizer o Direito

- Imparcialidade - Passividade - Independncia

3. rgos deliberativos rgos consultivos

- tomada de decises. Deciso

- tomada por um rgo singular

alnea g) + artigo 195 alnea h)

Direito Constitucional Ano

artigo 165, n.2 e segs.

Direito Constitucional Ano

Direito Constitucional Ano

Direito Constitucional Ano

H sempre dois vcios numa relao de entre contrariedade legislativo

uma lei e outro acto

Direito Constitucional Ano

Este instituto justificado ainda pelo princpio do primado legislativo da AR.

PROCEDIMENTO LEGISLATIVO PARLAMENTAR (CRP e Regimento da AR)

5 FASE Integrao de eficcia Artigo 119/2 CRP - Publicao da lei no DR.

Direito Constitucional Ano

integral dos debates no DAR. - Redaco final do Decreto da AR.

Direito Constitucional Ano

Direito Constitucional Ano