[185] C) TIPO (TIPICIDAD DE LA ACCIN) 1) CONCEPTO Y FUNCIONES DEL TIPO 183. EL TIPO COMO SELECCIONADOR DE CONDUCTAS PUNIBLES.

. Hemos visto que el tipo es el instrumento por medio del cual, del conjunto de conductas antijurdicas de las que hay que responder subjetivamente (eventualmente culpables), que contiene -expresa o implcitamente- el ordenamiento jurdico, el derecho penal selecciona aquellas que son merecedoras de pena, lo cual hace designndolas por medio de su descripcin. [185] Podemos, pues, concluir que el tipo, como sustantivo, es la descripcin de una conducta a la que se asigna una pena, en tanto que la tipicidad, como adjetivo, es la caracterstica de una determinada conducta de ser adecuada a la descripcin del tipo. En otras palabras, el tipo es la frmula que pertenece a la ley, en tanto que la tipicidad pertenece a la conducta (Zaffaroni). 184. EL TIPO COMO LIMITADOR DEL IUS PUNIENDI Y GARANTA INDIVIDUAL: PRINCIPIO DE LEGALIDAD. - El tipo como descripcin y su consecuencia: la tipicidad en cuanto exigencia para que una accin opere como presupuesto de imposicin de la pena, cumple una doble funcin. Desde un punto de vista que podemos connotar como externo con relacin a la teora del delito, limita la extensin del ius puniendi: no se podrn castigar con pena ms que las conductas tpicas, es decir las que aparecen designadas en los tipos; por consiguiente, el tipo importa una garanta para los individuos: la de no ser perseguidos penalmente por conductas que no posean la caracterstica de la tipicidad. Esa funcin limitadora y garantizadora est integrada constitucionalmente por el principio de legalidad (art. 18, C.N.), completado por el principio de reserva (art. 19, C.N.), que configuran nuestro derecho penal como un derecho de legalidad.
En el extremo opuesto al derecho penal de legalidad se encuentra el derecho penal de oportunidad, donde los tipos slo funcionan ejemplificativamente y el juez puede asignar penas a conductas no tipificadas penalmente, segn criterios polticos (sociolgicos), por medio de la aplicacin de la analoga legis o hasta en consideracin a principios generales. El tema es propio de la teora de la ley penal.

185. FUNCIN INTERNA DEL TIPO: EL RECTORADO DE TODOS LOS ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL DELITO. - Desde el punto de vista interno, es decir dentro de la propia teora del delito, el tipo rige todos los elementos que conforman el particular delito, porque es por medio de sus descripciones como tienen que mensurarse los lmites de la accin , los extremos de la causalidad (jurdicamente relevante), el bien jurdico protegido cuyo ataque forma el contenido de la antijuridicidad, los fundamentos [187] del juicio de reproche que constituye la culpabilidad y, en los casos correspondientes, determinar los confines de la delictuosidad, que dependen de sus extensiones o modalidades por imperio de regulaciones genricas aplicables a todos los tipos particulares o a grupos de ellos, como ocurre con la tentativa y la participacin. Ya hemos aclarado que creemos que en nuestro derecho penal este enfoque amplio del tipo es el dogmticamente ms adecuado. Hablamos, pues, de tipo de delito o figura delictiva y no restringimos la exposicin a to que se ha denominado tipo fundamentador o sistemtico, restriccin que, a nuestro criterio, s bien puede aparecer como opcin doctrinaria, es susceptible de generar confusiones, como lo adelantramos. 186. NUEVOS CRITERIOS SOBRE EL TIPO. - Parece preocupar a muchos una especie de cesura en la doctrina penal que se polarizara entre un concepto de tipo como desvalorizador de resultados (lo cual sera propio del causalismo) y otro en que el'tipo se muestra como desvalorizador de actos (propio del finalismo), cesura que tendra que ser superada, ya que, si bien no se puede destacar slo el valor del resultado, tampoco es posible prescindir de l por acentuar el valor del acto. Uno de los caminos por los que se intenta la complementacin imprescindible de ambos extremos en la consideracin de la teora jurdica del delito, es el de considerar que si el tipo contiene la desvalorizacin del acto, el del resultado est contenido en la antijuridicidad a partir de la consideracin del bien jurdico, idea que se redondea con el concepto de tipo como descripcin de una determinada situacin en la que ya se prohibe una determinada forma de comunicacin entre sujetos (accin u omisin); el tipo no prohibe "hechos", sino ciertas especies de comunicacin

entre los individuos, que se dan en las condiciones propias de ciertas situaciones (Bustos Ramrez). Todo este debate se origina en la tenaz idea de ver el tipo penal como "prohibicin" -a lo que nos hemos referido- cuando l nada prohibe, limitndose a indicar conductas o acciones ya prohibidas para gravarlas con la pena. Ahora bien, es claro que la prohibicin que el derecho penal recepciona del ordenamiento jurdico general es una prohibicin de determinado ataque a determinado bien jurdico, y, como tal, en el tipo penal confluyen la desvalorizacin del modo de conducta (ataque), con la desvalorizacin del resultado (menoscabo del bien jurdico), que l singulariza en funcin de la pena.