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DERECHO CIVIL - FAMILIA MATERIAL COMPLEMENTARIO CARRERA: ABOGACA CURSO: 5 AO AUTORA: Dra. ELOISA AGUILAR PROFESOR: Dra.

HILDA MARA LOBOS DE ROMERO SALTA - 2009

Educacin
A DISTANCIA

Autoridades de la Universidad
Canciller
S.E.R. Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta

Rector
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG

Vice-Rector Acadmico
Dr. GERARDO VIDES ALMONACID

Vice-Rector Administrativo
Ing. MANUEL CORNEJO TORINO

Secretaria General
Prof. CONSTANZA DIEDRICH

Delegado Rectoral del SEAD


Dr. OMAR CARRANZA

Indice general
I. Programa de la Asignatura ........................... 7 II. Bibliografa ................................................. 13 III. Condicin para regularizar la materia ....... 14 Concubinato .................................................. 15 Caracterizacin ............................................. 15 Caracteres .................................................... 15 El concubinato como fenmeno social y jurdico ................................................... 16 Derecho Argentino ........................................ 16 Indemnizacin por muerte ............................. 17 Sociedad de hecho ....................................... 18 Donaciones ................................................... 18 Locacin ........................................................ 18 Responsabilidad frente a terceros ................ 19 Ejercicio de la curatela .................................. 19 Pensiones ..................................................... 19 Presuncin de paternidad y concubinato de los padres ............................................ 20 Adopcin ....................................................... 21 Concepto y fundamentos de la institucin..... 21 Antecedentes histricos y legislacin comparada ................................................ 21 Antecedentes nacionales .............................. 21 Ley 13.252 .................................................... 22 Ley 19.134 .................................................... 23 Ley 24.779 .................................................... 23 Mtodo legislativo .......................................... 25 Normas generales ......................................... 25 La guarda judicial .......................................... 27 Reglas Procesales ........................................ 27 Adopcin Plena ............................................. 28 Adopcin Simple ........................................... 29 Extincin de la Adopcin ............................... 31 Actividades ................................................... 33 Alimentos ...................................................... 37 Delimitacin del tema .................................... 37 Concepto ....................................................... 37 Requisitos ..................................................... 38
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Caracteres .................................................... 38 Pariente Obligado .......................................... 39 Contribucin .................................................. 39 Rgimen Procesal del Juicio de Alimento ..... 40 Fijacin de las Cuotas ................................... 40 Intereses que devengan las cuotas alimentarias .............................................. 41 Sanciones por incumplimiento ...................... 41 Derechos de Visitas ...................................... 42 Actividades ................................................... 44

Bolilla I
Derechos Subjetivos Familiares ................... 45 Acto jurdico familiar ...................................... 45 Clasificacin de los actos jurdicos familiares .................................................. 45 Parentesco .................................................... 46 Clases de parentesco ................................... 46 Cmputo segn la proximidad (art. 346/351) ............................................ 46 Efectos jurdicos del parentesco ................... 47 Acciones de Estado ...................................... 48 Concepto ....................................................... 48 Caracteres .................................................... 49 Caducidad ..................................................... 49 Proceso de estado de familia ........................ 50 Efectos de la sentencia en Procesos de Estado ................................................. 50

Bollilla II
Matrimonio ..................................................... 53 Caracteres .................................................... 53 Concubinato .................................................. 53 Alcance del concepto .................................... 53 Alimentos ...................................................... 55

Bolilla III
El Matrimonio ................................................. 57 Impedimentos ................................................ 57

Bolilla IV
Nulidad del Matrimonio .................................. 61 Inexistencia del matrimonio ........................... 61

Rgimen aplicable a la nulidad del matrimonio. (Subttulo) ............................ 103 Inexistencia del Matrimonio ......................... 104 Clasificacin de las nulidades matrimoniales ......................................... 105

Bolilla X
Filiacin ......................................................... 67 Concepto ....................................................... 67 Rgimen del Cdigo civil ............................... 68 Determinacin de la maternidad matrimonial ............................................... 70 Determinacin de la paternidad matrimonial ............................................... 71 Acciones de filiacin ..................................... 72 Familia y Parentesco .................................... 75 El Derecho de Familia ................................... 75 Derechos subjetivos familiares. Acto jurdico familiar ................................. 77 La familia ....................................................... 77 Parentesco .................................................... 78 Clasificacin del parentesco. Cmputo del parentesco ................................................ 79 El Estado de Familia ..................................... 80 Actividad ....................................................... 84 El matrimonio ................................................. 85 Concepto Caracteres Fines .................... 85 Naturaleza Jurdica del Matrimonio ............... 88 Formas Matrimoniales ................................... 88 Actividad ....................................................... 89 Celebracin del Matrimonio ........................... 90 Impedimentos Requisitos Intrnseco .......... 90 Concepto de impedimento ............................. 91 Impedimentos Dirimentes .............................. 93 Impedimentos Impedientes ........................... 94 El consentimiento matrimonial ....................... 95 Forma del matrimonio .................................... 98 Prueba del matrimonio................................... 99 Actividades ................................................. 100 Nulidad del Matrimonio ................................ 103 Cuestiones previas ..................................... 103

Extincin de la accin de nulidad del matrimonio ........................................ 106 Efecto de la nulidad del matrimonio ............. 107 Actividad ..................................................... 110 Efectos Jurdicos Personales del Matrimonio .............................................. 114 Derechos y deberes personales de los cnyuges .......................................... 114 Efectos Patrimoniales del Matrimonio ......... 115 Regmenes patrimoniales. Conceptos preliminares: ......................... 115 Rgimen legal argentino .............................. 117 Convenciones matrimoniales ...................... 118 Contratos entre esposos ............................. 119 Contratos prohibidos ................................... 120 Contratos no prohibidos .............................. 120 La comunidad o sociedad conyugal ............ 121 Gestin de los bienes de la sociedad conyugal ................................................. 125 Disposicin de los bienes ........................... 127 Actos comprendidos en la restriccin ......... 128 Bienes comprendidos en la restriccin ....... 129 Pasivo de la sociedad conyugal.................. 131 Deudas exceptuadas del principio general . 135 Supuestos contemplados por el Art. 6 - Ley 11.357................................. 135 Actividades ................................................. 137 Disolucin de la Sociedad Conyugal ........... 141 1. Causas .................................................... 141 2. Efectos .................................................... 145 Actividades ................................................. 150

Carrera: Abogaca Curso: 5 Ao Materia: Derecho Civil - Famila Profesor: Dra. Hilda Mara Lobos de Romero Ao Acadmico: 2009

I. Programa de la Asignatura
Unidad I 1. El derecho de familia: Concepto y caracteres. Ubicacin del derecho de familia. Contenido. Derechos subjetivos familiares. Actos jurdicos familiar. 2. La familia: Concepto y naturaleza jurdica. Evolucin histrica. La familia y el Estado. Normas constitucionales sobre la familia, influencia de la Reforma de 1994. La familia argentina: familia matrimonial y extramatrimonial. 3. Parentesco: Concepto. Grados, lneas, ramas, tronco. Diversas clases. Efectos. 4. El estado de familia: Concepto y caracteres. Ttulo de estado de familia. Posesin de estado. 5. Las acciones de estado de familia: Concepto y caracteres. Clasificacin Caducidad. 6. Proceso de estado de familia: Caractersticas especiales. Efectos de la sentencia dictada en un proceso de estado. Unidad II: Matrimonio 1. Matrimonio: Concepto. Caracteres. Fines. Naturaleza jurdica. Evolucin histrica. Matrimonio religioso y matrimonio civil. 2. El concubinato: Antecedentes histricos. Derecho argentino: cuestiones civiles, penales, procesales y previsionales. 3. Los esponsales: Concepto y solucin legal. Derecho cannico y legislacin comparada. 4. Corretaje matrimonial: El problema. Legislacin comparada y doctrina nacional. Unidad III: Celebracin del Matrimonio 1. Impedimentos: Conceptos, clasificacin, efectos. Relativos a las condicione naturales para contraer matrimonio. Distinto sexo y edad.
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Salud fsica y mental. Relativos a las condiciones sociales y morales. Parentesco. Ligamen. Crimen. Sordomudos. Tutores. Curadores. Menores. Militares. Prohibiciones administrativas. 2. Consentimiento: Teora del consentimiento en el matrimonio. Prohibicin de imponer modalidades. Matrimonio entre ausentes. Vicios del consentimiento: error, dolo, violencia. Requisitos del consentimiento vlido para contraer matrimonio. Disenso. 3. Forma: Importancia de las formas en el matrimonio. Antecedentes. Oposicin. Quines tienen derecho a oponerse. Causales. Sustanciacin. Denuncia. Celebracin del matrimonio: ordinaria e in articulo martis. Prueba del matrimonio. Unidad IV: Nulidad del matrimonio 1. Cuestin acerca de la aplicacin supletoria de las normas sobre nulidad de los actos jurdicos. Fundamentos de la tesis que la acepta y la de la especialidad. Consecuencia de una y otra. 2. Inexistencia del matrimonio: Diferencia con la nulidad. Consecuencia jurdica de la inexistencia. 3. Clasificacin de las nulidades matrimoniales: Casos de nulidad absoluta y relativa. Ejercicio de la accin. 4. Extincin de la accin de nulidad de matrimonio: Concepto General. Prescripcin y caducidad. Muerte de los cnyuges. Cdigo Civil. Ley de matrimonio civil. Ley N 17.711/68 y Ley 23.515/87. 5. Efectos de la nulidad: Principios generales. Matrimonio putativo. Soluciones en caso de buena fe de ambos cnyuges, buena fe de uno slo, y mala fe de ambos, respecto de la relaciones entre los exesposos, las relaciones patrimoniales, y los hijos. Unidad V: Efectos personales del matrimonio 1. Condicin jurdica de la mujer casada: Antecedentes histricos. Rgimen del Cdigo Civil, de la Ley 11.357 y Ley N 17.711/68. Leyes 23.264 y 23.515. 2. Derechos y deberes de los cnyuges. Deber de fidelidad. Concepto. Caracteres y sanciones. Deber de cohabitacin. Concepto, excepciones y sanciones. Dbito conyugal. Deber de asistencia. Otros efectos: nombre, parentesco, nacionalidad, ley aplicable.

Unidad VI: Efectos patrimoniales del matrimonio 1. Regmenes patrimoniales: Regmenes tpicos e instituciones. Dote y bienes reservados. Rgimen legal argentino. Caracteres generales del sistema. 2. Convenciones matrimoniales: Concepto. Rgimen legal. Clusulas autorizadas. Donaciones entre los esposos. Donaciones autorizadas. Caracteres jurdicos. 3. Contrato entre esposos: Contratos prohibidos y permitidos. Contrato de sociedad: doctrina y jurisprudencia. Ley 19.550. 4. La comunidad o sociedad conyugal: Naturaleza jurdica. Comienzo de la sociedad conyugal. Bienes que componen la sociedad conyugal, distintas clases de bienes. Prueba del carcter de los bienes. Bien de familia: Fundamentos, requisitos para su constitucin y objetos. 5. Gestin de los bienes de la sociedad conyugal: Rgimen del Cdigo Civil: administracin por el marido, por la mujer, y por un tercero. Rgimen de la Ley 11.357: administracin de cada categora de bienes, derecho excepcional de disposicin de la mujer. Rgimen de la Ley 17.711/68: Bienes propios, bienes gananciales, de origen dudoso (Ley 25.781), bienes gananciales adquiridos conjuntamente por los esposos. Mandato de administracin entre cnyuges. 6. Pasivo de la sociedad conyugal: Problemas que plantean el tema. Cargas: art. 1.275 del Cdigo Civil. Responsabilidad de uno de los cnyuges por la obligacin contrada por el otro: Ley 11.357, jurisprudencia. Unidad VII: disolucin de la sociedad conyugal 1. Disolucin de la sociedad conyugal: Clasificacin de las causas. Causas que importan extincin del rgimen matrimonial y causas de separacin de bienes. Accin de separacin de bienes: medida precautorias. Garantas legales para el cnyuges no administrados, Accin de fraude. 2. Indivisin postcomunitaria: Concepto y naturaleza jurdica. Caracteres. Contenidos. Administracin. 3. Liquidacin de la sociedad conyugal: Concepto. Recompensas: principales casos y su valuacin. Restitucin de bienes propios. Liquidacin en casos especiales: Sociedades conyugales sucesivas. Caso de bigamia.

4. Particin de la sociedad conyugal: Normas aplicables. Casos de indivisin forzosa. Convenio de particin previos a la disolucin. 5. Rgimen de separacin de bienes: Normas aplicables. Cesacin de la separacin de bienes. Unidad VIII: Divorcio y separacin personal 1. Antecedentes histricos: Derecho comparado. Divorcio y separacin personal: Divorcio-sancin y divorcio-remedio. Derecho cannico: disolucin del vnculo y separacin personal. 2. Derecho argentino: a) Cdigo Civil y Ley de Matrimonio. Rgimen adoptado de la ley de matrimonio civil y reforma de 1968 y 1987. b) Separacin personal: causas, causales suprimidas. Mutuo consentimiento o peticin conjunta. c) Divorcio vincular: Mutuo consentimiento. Conversin. 3. Cuestiones procesales: Competencia. Procedimiento. Reconvencin. Medidas cautelares. Prueba. 4. Efectos de la separacin personal y del divorcio: Respecto de las personas de las cnyuges, de los hijos y de las relaciones patrimoniales entre aqullos. 5. Reconciliacin: Concepto y naturaleza. Esencia jurdica. Casos, oportunidad para alegarla, prueba, efectos. 6. Separacin de hecho: Efectos, convenios sobre los derechos de los cnyuges separados de hecho. 7. Derecho argentino: Normas aplicables a los conflictos de leyes. Unidad IX: Disolucin del Matrimonio 1. Muerte: Efectos. 2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: Ley de Matrimonio Civil, derecho comparado y cannico. Ley 14.394. 3. Divorcio Vincular: El problema del divorcio: tesis antidivorcistas y tesis divorcistas. Antecedentes histricos y legislacin comparada. Ley 14.394 - Ley 23.515. 4. Efectos del matrimonio despus de la disolucin. Unidad X: Filiacin matrimonial 1. Filiacin: Concepto y clases. 2. Rgimen del Cdigo Civil: Determinacin y prueba de la filiacin legtima. Presunciones legales de Concepcin y paternidad.
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3. Rgimen de la Ley N 23.264: Lineamientos generales de la reforma. 4. Determinacin de la maternidad matrimonial. 5. Determinacin de la paternidad matrimonial: presunciones legales. Prueba de la filiacin matrimonial. 6. Acciones de estado filial: Disposiciones generales. 7. Accin de reclamacin de la filiacin matrimonial. 8. Accin de negacin y de impugnacin de la paternidad matrimonial. 9. Accin de la impugnacin de la maternidad. Unidad XI: Filiacin extramatrimonial 1. Antecedentes histricos: Antigedad. Rgimen del Cdigo Civil. Reformas posteriores. 2. Determinacin de la maternidad. 3. Reconocimiento: Concepto y naturaleza jurdica. Sujetos. Capacidad para reconocer. Formas. Efectos. Impugnacin del reconocimiento. Casos. 4. Accin de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial: Concepto y antecedentes histricos. Ejercicio de la accin. Efectos de la sentencia. Prueba. Unidad XII: Adopcin 1. Concepto: Antecedentes histricos y legislacin comparada. Antecedentes nacionales: Cdigo Civil, Ley 13.252 y Decreto Ley 19.134/ 71. Ley N 24.779. 2. Normas generales: Requisitos en el adoptante y en el, adoptado. Guarda previa. Asentimiento conyugal. Existencia de descendientes de adoptante. Tipo de adopcin en caso de pluralidad de adoptados. 3. Forma: Juez competente. Partes del juicio. Efectos de la sentencia. Inscripcin. 4. Adopcin plena: Requisitos. Efectos. Irrevocabilidad. 5. Adopcin simple: Cuando precede. Efectos. Revocacin. 6. Nulidad de la adopcin: Adopcin conferida en el extranjero. Adopciones anteriores a la Ley N 24.779. Unidad XIII: Patria Potestad 1. Concepto y caracteres: Evolucin histrica. Legislacin nacional. Caracteres de la Patria Potestad. A quin corresponde su ejercicio.

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2. Derecho y deberes paterno-filiales: Guarda, educacin. Respeto y obediencia. Asistencia. 3. Representacin del menor: Representacin extrajudicial. Carcter. Representacin judicial. Representacin promiscua del Ministerio de Menores. 4. Administracin de los bienes del menor: Bienes sobre los cuales recae. Actos prohibidos a los padres. Actos que requieren autorizacin judicial, actos que puede otorgar libremente. Fin de la administracin. 5. Usufucto de los bienes del menor: Naturaleza jurdica y caracteres. A quin corresponde. Bienes exceptuados. Cargo del usufructo. Usufructo de dinero y de ttulo. Embargo. Cesacin. 6. Desmembramiento y fin de la Patria Potestad: Extincin ipso iure. Prdida del ejercicio. Suspensin del ejercicio. Privacin de la tenencia. 7. Contralor del Estado: rganos de contralor. Ministerio de Menores. Ley 26.061. Unidad XIV: Tutela 1. Concepto: Antecedentes histricos. Caracteres. Capacidad para ser Tutor. 2. Distintas categoras: Testamentaria, legtima, dativa, especial. Discernimiento del cargo. 3. Derechos y deberes de los tutores: Guarda. Educacin y alimentos. Representacin. 4. Administracin de los bienes: Formalidades previas: inventarios y avalos. Actos que requieren autorizacin judicial y actos que pueden realizar libremente. Deberes. Rendicin de cuentas. Responsabilidad. Retribucin. 5. Contralor del Estado: Derecho argentino y legislacin comparada. 6. Fin de la tutela: Causas. Efectos. Unidad XV: Curatela 1. Concepto: Rgimen legal. 2. Categoras: Legtima, testamentaria, dativa, especial. Curatela de los inhabilitados. Naturaleza jurdica. 3. Curatela de los bienes: Casos en que procede. Cuidado del interdicto. 4. Fin de la curatela.
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Unidad XVI: Ciertas obligaciones nacidas del parentesco 1. 2. 3. 4. Alimentos: Concepto y fundamentos. Fuentes. Requisitos. Forma. Caracteres de la obligacin alimentaria: Parientes obligados. Fijacin de alimentos: Por convenio. Validez. Efectos. Por sentencia judicial: Efectos, modificacin; cesacin; caducidad. Sanciones por incumplimiento de la obligacin alimentaria. 5. Alimentos entre cnyuges: Alimentos entre padres e hijos. Entre parientes afines. 6. Visitas: Derecho de los padres. Derechos de los ascendientes.

II. Bibliografa
- Cdigo Civil Argentino (que contenga leyes complementarias), utilizar ltima edicin, y/o nunca anterior al ao 2000. - ZANNONI, Eduardo A., Tratado de Familia - dos tomos; o Manual / D. de Familia-Edicin actualizada en ambos casos. - BORDA, Guillermo. Tratado de Derecho Civil Argentino - Familia - dos tomos. - MAZZINGHI, Jorge Adolfo. Derecho de Familia - cuatros tomos, en edicin actualizada. - BELLUSCIO, Augusto Csar. Manual Derecho de Familia - dos tomos. - MNDEZ COSTA, Mara Josefa y D'ANTONIO, Hugo Daniel. Derecho de Familia - tres tomos, -actualizado-. - SPOTA, Alberto. Tratado de Derecho Civil - T. II, actualizado. Se insiste en lo que respecta a la actualizacin de Manuales y Tratados, por las importantes reformas que presenta la legislacin en Derecho de Familia. El uso del Cdigo es determinante al cursar el ltimo Civil de la Carrera; y en ningn caso se admite el desconocimiento de la ubicacin de los distintos temas del programa de la Asignatura en el Cdigo.

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III. Condicin para regularizar la materia


IMPORTANTE!! Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a travs de los canales pertinentes de comunicacin (tanto para alumnos regulares como libres):

Tabln de anuncios Foro de la materia Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web Mantngase atento!!!

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Concubinato
Caracterizacin
Fuera de las relaciones jurdicas emergentes del matrimonio que implican segn E. Zannoni la institucionalizacin de la unin intersexual monogmica, a travs del acto jurdico matrimonial, con todos los requisitos y condiciones de existencia y de los presupuestos de validez del acto; se reconocen diversos supuestos en que varn y mujer, sin perfeccionar el emplazamiento en el estado conyugal, asumen en los hechos una convivencia de cierta estabilidad y permanencia. Esta convivencia more uxorio, con caracteres de estabilidad y permanencia puede darse en situaciones diversas, ya que es posible distinguir los casos en que los convivientes tienen entre si, aptitudes nupciales al no estar afectados por impedimentos para contraer matrimonio vlido de aquellos otros casos en que los convivientes carecen de esa aptitud nupcial. Para el caso de que se trate de un matrimonio celebrado mediando impedimento dirimente, es calificado de concubinato por el art. 223 inc. 1 del Cdigo Civil, si ambos contrayentes fuesen de mala fe (art. 224). Cabe puntualizar que la calificacin de concubinato del citado art. 223, exige la previa declaracin de nulidad del matrimonio, sin perjuicio de que sus efectos operen retroactivamente al da de su celebracin.

Caracteres
Como se a dicho el concubinato est constituido por la convivencia more uxorio de carcter estable y permanente. Por lo tanto se puede afirmar: a) No es concubinato la unin sexual circunstancial o momentnea de varn y mujer. Se requiere a la comunidad de vida que confiere estabilidad a la unin y se proyecta en la posesin de estado. b) No es concubinato la unin que carece de permanencia en el tiempo. c) En cuanto a la singularidad de la unin, se tiene en cuenta que la posesin de estado de los concubinos se traduce en el hecho de la

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unin estable y permanente monogmica, remedo del matrimonio mismo. d) En lo relativo a la fidelidad recproca, la doctrina suele calificarla de aparente.

El concubinato como fenmeno social y jurdico


En este tema debern desarrollarse los antecedentes histricos con especial referencia al derecho romano, al derecho espaol y al derecho moderno, con mencin a los distintos pases latinoamericanos, que asisten -en mayor o menor medida-, al fenmeno del concubinato como forma de convivencia conyugal institucionalizada.

Derecho Argentino
Salvo la disposicin del art. 232 del Cdigo Civil, reproducido por art. 89 de la ley 2393, y ahora por el nuevo art. 223 del Cdigo Civil, segn texto ley 23.515, no existe en nuestro derecho positivismo en estatuto orgnico de las uniones concubinarias. El art. 3573 del Cdigo Civil, 1 prrafo dispone que el derecho hereditario conferido al cnyuge suprstite no tendr lugar cuando el matrimonio se hubiese celebrado hallndose en enfermo el premuerto y el fallecimiento hubiese acaecido de la misma enfermedad dentro de los treinta das siguientes a la celebracin. O sea que el Cdigo niega vocacin sucesoria al cnyuge suprstite de matrimonios celebrados in extremis. Pero cuando los concubinos, peligrando la vida de uno de ellos por una enfermedad manifiesta deciden contraer matrimonio, no estn descubriendo propsito de lucrar a travs de la captacin de la herencia y debe anteponerse el propsito loable de regularizar o legitimar esa unin de hecho sobre todo cuando de ella hay hijos que participan de su calidad. Los fallos anteriores al agregado que se introdujo al art. 3573 por la ley 17.711 muestran una direccin decidida a mantener la vocacin del cnyuge suprstite cuando a la celebracin del matrimonio inextremi precedi

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una convivencia concubinaria. El prrafo referido deja a salvo el caso en que el matrimonio se hubiese celebrado para regularizar una situacin de hecho. Cabe advertir que la causa de la vocacin hereditaria no es, en ningn caso, la relacin entre los concubinos, sino el matrimonio que ellos celebran con el objeto de regularizar su situacin.

Indemnizacin por muerte


Los fallos vacilaron en reconocer el derecho a percibir indemnizacin por muerte del otro a favor de un concubino. Sin embargo la posicin de la mayora en el Fallo de la Sala II de la Cmara Nacional Especial en lo Civil y Comercial del 14/9/84, admiti la tendencia favorable al reconocimiento de la legitimacin activa del concubino suprstite; se aplic entre concubinos la norma del art.1079 del Cdigo Civil, interpretado de modo que la indemnizacin por el dao material ocasionado por una cuasi delito se reconoce "a toda persona que por l hubiese sufrido". La disidencia sostenida por el Dr. Julio Ojeda Quintana mantuvo la tesis segn la cual un concubino carece de derecho para reclamar la indemnizacin de los daos ocasionados por la muerte del otro, salvo el reembolso de los gastos efectuados por l para cubrir la asistencia mdica y el entierro de la vctima. Como aquella interpretacin de la mayora no era pacfica y era cuestionada por diversos autores, la Cmara de Apelaciones en lo Civil reunida en pleno aprob la tesis siguiente "se encuentran legitimados los concubinarios para reclamar la indemnizacin del dao patrimonial ocasionado por la muerte de uno de ellos, como consecuencia de un hecho ilcito, en tanto no medie impedimento de bigamen" ED, diario del 20/6/ 95. Recordar tambin que el art. 269 de la Ley de Contrato de Trabajo (Ley 20.744) reconoce a la mujer que hubiese "vivido pblicamente" con el trabajador en aparente matrimonio, el derecho a cobrar la indemnizacin por antigedad en caso de muerte.

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Sociedad de hecho
El problema responde al siguiente interrogante Genera la convivencia concubinaria -more uxorio - una sociedad de hecho entre los concubinos? Los Tribunales argentinos sostuvieron casi por unanimidad que el concubinato no es, de por s, causa generadora de una sociedad de hecho entre concubinos, verdadero remedo de la sociedad conyugal. Por tanto tal sociedad deber ser probada en cada caso sin que la relacin concubinaria permita presumirla, y la distribucin de los eventuales beneficios ser proporcional a los aportes efectuados. (La jurisprudencia francesa se orienta en el sentido contrario y presume la existencia de una sociedad de hechos).

Donaciones
En principios tienen valor las que puedan verificarse entre concubinos, siempre que sean causados por un hecho inmoral; ya que estos supuestos estaran comprendidos en el art. 953 del Cdigo Civil, en cuanto seran actos jurdicos de objeto contrario a la moral y a las buenas costumbres.

Locacin
Un fallo plenario de la Cmara de Apelaciones de Paz interpret la ley de alquileres entonces vigente, ao 1954, de que el concepto de "miembro de la familia" del locatario, inclua a su concubina. La modificacin del rgimen de locaciones a restado importancia al tema y los textos legales utilizan expresiones de mayor amplitud que autorizaban a suceder en la locacin a las personas que estuvieran a cargo del locatario; dentro de las cuales se inclua a la concubina, siempre que demostrara el extremo exigido por la ley. La jurisprudencia no mantiene una orientacin firme al respecto, ya que hay fallos con ambas tendencias, sea reconocer el derecho a la concubina, sea denegarlo.

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Responsabilidad frente a terceros


Dice el Dr. Mazzinghi que aunque "el concubinato no puede funcionar como fuente de derechos para los concubinos, pero ello no impide que constituya a veces, causas de obligaciones". As ocurre cuando la pareja vive de manera tal que permita creer a los terceros que se trata de un matrimonio, y sobre esa creencia se admita la responsabilidad de uno por los gastos que realiza el otro, segn los arts. 5 y 6 de la ley 11.357. Por tanto no sea admite que frente al reclamo de proveedores, profesionales y otros acreedores por el pago de sus crditos el concubino pueda aponer la falta de vnculo conyugal como una defensa para eximirse de las obligaciones contradas, por quien apareca con su consentimiento como mujer legtima.

Ejercicio de la curatela
El problema consiste en requerir el concubino o la concubina ser designado como curador de la persona con quien conviva. En un principio se rechaz esa pretensin basndose en el carcter inestable de la relacin y en la falta de todo vnculo jurdico; y se designaba a un curador oficial. Pero un fallo posterior de la misma Sala F de la Cmara Nacional Civil, con otra composicin, hizo lugar a la designacin conforme las opiniones desfavorables de Bellucio y Zannoni respecto de la solucin de la primera sentencia Ver LL, t. 1979 Bp. 87; LL t. 1986 E p. 396.

Pensiones
La ley provisional 23.570 modific la 18.037 y estableci un sistema provisional en el cual concubinato y matrimonio quedan virtualmente equiparados. El art. 1 de dicha ley dice: "tendr derecho a la pensin la conviviente o el conviviente, en el mismo grado y orden con las mismas modalidades que la viuda o el viudo en el supuesto que el causante sea hallase separado de hecho y hubiese convivido pblicamente en aparente matrimonio durante por lo menos cinco aos inmediatamente anteriores al fallecimiento. El plazo de convivencia se reducir a dos aos cuando hubiere descendencia o el causante haya sido soltero, viudo, separado o legalmente divorciado". Agrega la norma "el o la conviviente excluir al cnyuge
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suprstite en el goce de la pensin, salvo que el causante hubiera estado contribuyendo al pago de los alimentos, que estos hubieren sido reclamados fehacientemente en vida o que el causante fuere culpable de la separacin; en estos tres casos el beneficio se otorgar al cnyuge y al conviviente por partes iguales". La jurisprudencia de la Corte Suprema de la Nacin tuvo alternativas diversas. Tras una sostenida serie de fallos que negaban beneficios provisionales a la concubina, una o no por un vnculo manifiestamente nulo, se apart de ese criterio y dispuso lo contrario en el caso "Sanmartino de Weskampf". Posteriormente con otra composicin rectific esta doctrina volviendo a la anterior; para en los ltimos aos propender hacia un reconocimiento amplsimo de los derechos provisionales emergentes del concubino.

Presuncin de paternidad y concubinato de los padres


Cabe la mencin al art. 257 del Cdigo Civil Texto Ley 23.264 que establece: "el concubinato de la madre con el presunto padre durante la poca de la concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario". El estudio corresponde al tratar de la accin de reclamacin de la afiliacin, a donde remitimos.

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Adopcin
Concepto y fundamentos de la institucin
El derecho por su poder de abstraccin, puede en algunas situaciones, crear hechos que no concuerdan con la realidad. Pero esa creacin reviste siempre el carcter de excepcional, para obrar en situacin tuitiva anloga. Es el caso de la filiacin adoptiva, donde no existe realidad biolgica, pero si creatividad jurdica destinada al cumplimiento de determinados fines. Es una institucin de proteccin a la minoridad que, por sus caractersticas, encuentra justificacin en los estados de desproteccin o abandono en que se encuentre un menor. As la doctrina la ha definido como: "la institucin de proteccin al menos en estado de abandono, por la cual se procura dar a ste el marco sociocultural de pertenencia primaria del cual careca o que se encontraba desestabilizado, crendose una situacin anloga a la filiacin legtima". Con mayor amplitud el Dr. Augusto C. Bellscio afirma que: "en trminos generales la adopcin es la institucin en virtud de la cual se crea entre dos personas un vnculo similar al que deriva de la filiacin".

Antecedentes histricos y legislacin comparada


Antecedentes nacionales
Cdigo Civil Nuestro Cdigo Civil no contiene regulacin alguna en materia de adopcin. Durante el perodo anterior a la codificacin ste instituto se rega por la legislacin castellana; se trataba de un "acto por el cual se reciba como hijo o nieto a aqul que, en realidad, no lo era".

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Consecuentemente, el Art. 4050 estableci que: "las adopciones y los derechos de los hijos adoptados, aunque no hay adopcin por las nuevas leyes, son regidos por las leyes del tiempo en que pasaron los actos jurdicos" (ver la nota de dicho artculo). En la nota remitida al Ministerio de Justicia, acompaando el 1er Libro del proyecto de Cdigo Civil, Vlez Srfield manifiesta que: "el adoptado, donde es admitida la adopcin, no sale de su familia, queda siempre sujeta a la potestad de sus padres; no tiene parientes en la familia del adoptante, y an es excluido de la sucesin de ste si llega a tener hijos legtimos. La adopcin as, est reducida a un vnculo personal entre el adoptante y el hijo adoptivo, institucin que carece hasta de las tradiciones de la ciencia. Dado que por nuestras leyes le est abierto a la beneficencia el ms vasto campo Qu necesidad hay de una ilusin, que nada real agrega a la facultad que cada hombre tiene de dispones de sus bienes?".

Ley 13.252
En 1948, se incorpora al Cdigo Civil argentino la adopcin de menores, mediante la ley 13.252. Dicho cuerpo legisl, lo que en el marco de la ley 19.134, se conoce como adopcin simple. Entre sus principales disposiciones, podemos mencionar: slo se poda adoptar a los menores de los 18 aos de edad; la edad mnima del adoptador era de 40 aos, salvo que los adoptantes fueran cnyuges, exigindose en este caso ocho aos de matrimonio; no poda adoptarse a ms de un menor de cada sexo por persona o matrimonio, salvo el supuesto de adopcin, simultnea de varios menores en el mismo acto o que el nuevo adoptado fuere hermano de alguno de los hijos adoptivos o hijo extramatrimonial del adoptante, nacido con posterioridad a la primera adopcin; el adoptante deba probar haber atendido al menor dos aos antes de la promocin de la demanda, con los cuidados de un padre; los efectos de la sentencia se producan a partir de la fecha de sta salvo el supuesto de que luego de interpuesta la demanda, falleciera el adoptante, en cuyo caso se retrotrae a la fecha de su muerte;

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el adoptado heredaba ad-intestado al adoptante, no as ste a aqul. Los vnculos con la familia de origen permanecan ntegramente, salvo la patria potestad, que pasaba al adoptante.

Ley 19.134
Esta ley -sancionatoria de la adopcin plena y la simple- est integrada por 36 artculos y uno de forma, de los cuales solo 34 estn vigentes. El 2do prrafo del artculo 2 y el artculo 6 de la Ley 19.134 han sido modificados por la Ley 23.624, suprimindose as la disposicin que autorizaba la adopcin del propio hijo extramatrimonial. Tal norma se explicaba en el rgimen anterior, porque el status de los hijos, matrimoniales y extramatrimoniales era distinto, encontrndose stos ltimos en inferioridad de condiciones, situaciones que se super al reconocerse la igualdad de derechos a todos los hijos, en virtud de la Ley 23.264. La Ley 23.515, modific los artculos 8 y 15 y derog los artculos 26 y 27 de la Ley 14.394.

Ley 24.779
La nueva legislacin en materia de adopcin ha dispuesto "incorporar al Cdigo Civil como Ttulo IV, de la Seccin Segunda, Libro Primero su texto". Sus principales caractersticas son: Adecuacin y complementacin del ordenamiento normativo de la filiacin adoptiva a los nuevos cuerpos normativos citados. Mantenimiento del doble rgimen de adopcin: plena y simple. Si bien la filiacin adoptiva est primordialmente destinada a menores desprotegidos, curiosamente la nueva ley no slo mantiene la adopcin de menores, sino que la extiende a los menores emancipados y no slo cuando se trate del o los hijos del cnyuge sino tambin cuando exista el estado de hijo del adoptado en forma previa, debidamente comprobado. Sometimiento de la entrega en guarda preadoptiva al control judicial y a la creciente especializacin de los rganos jurisdiccionales, dejn
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dose de lado cualquier sesgo administrativo, con la incorporacin expresa de la figura en el Cdigo Civil. No obstante, existe una falta de solucin expresa cuando la madre soltera quiere disponer de su hijo hacia un determinado matrimonio y no entregar a su hijo al Juez para que sea tutelado y luego asignado al matrimonio anotado en el Registro de postulantes -an no creado. Aqu y siendo coherente con el resorte exclusivo que tiene la madre biolgica sobre la determinacin de la verdadera identidad del menor (art. 255 CC) deber priorizarse la voluntad de aqulla por sobre la decisin tutelar. Disminucin de la edad mnima de los adoptantes y aminoracin del tiempo de casados. Disminucin del plazo de guarda. Mantenimiento de la excepcin en el plazo de guarda cuando se trata de la adopcin del hijo o hijos del cnyuge (reforma del art. 6 de la Ley 19.134 por la Ley 23.264). Declaracin judicial expresa de la situacin de abandono del menor a adoptar aunque la ley slo se refiera a la comprobacin de tal estado. Modificacin de la determinacin del asentimiento en la entrega de un menor con fines adoptivos con ampliacin del plazo para recibir la manifestacin de la o los progenitores contemplndose adecuadamente el perodo puerperal. Prohibicin de entrega en guarda mediante escritura pblica o acto administrativo. Citacin bajo pena de nulidad de los padres de sangre en la guarda con fines de adopcin. Citacin bajo pena de nulidad de los padres de sangre en la guarda con fines de adopcin. Posibilidad por parte del adoptado, a partir de los 18 aos de conocer la identidad de origen, en consonancia con el debido resguardo del derecho de identidad (art. 8 inc. 1 de la Convencin de los Derechos del Nio) Permisividad para postularse como adoptante en forma plena a toda persona cualquiera fuere su estado civil (reforma de la ley 23.515 al art. 15 ley 19.134). Facultad judicial de or no slo al menor adoptado (art. 12 inc. 2 CDN) sino a cualquier otra persona que se estime conveniente en beneficio del menor. Mantenimiento del rgimen subsidiario de la nulidad de los actos jurdicos en general y aumento de las causales de Nulidad absoluta especiales de la adopcin.
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Incorporacin como nulidad especficas: la adopcin de descendientes, el otorgamiento cuando la entrega del menor hubiese tenido un hecho ilcito como antecedente necesario, incluido el abandono supuesto o aparente, la adopcin de hermanos y medio hermanos entre s. Rigurosidad en la acreditacin de la residencia mnima permanente en el pas adoptantes extranjeros -5 aos-, derogndose tcitamente la posibilidad de la denominada adopcin internacional. Incorporacin de nuevas causales de revocacin de la adopcin simple: la negativa alimentaria y la peticin del adoptado mayor de edad. Organizacin de un Registro nico de Aspirantes a la adopcin, cuyo funcionamiento se coordinar entre la Nacin y las Provincias mediante convenios.

Mtodo legislativo
La nueva ley cuenta con cinco captulos que tratan sucesivamente: las disposiciones generales; adopcin plena: adopcin simple; nulidad e inscripcin y efectos de la adopcin conferida en el extranjero. En su art. 1 se encuentra el texto de los cinco captulos que se incorporan como ya se dijo, como Ttulo IV de la Seccin 2da del Libro 1 del Cdigo Civil. En su art 2 dispone la organizacin en el orden nacional y provincial de un Registro nico de Aspirantes a la Adopcin; y por el art. 3 se sanciona como disposicin transitoria el supuesto en que hubiese guarda extrajudicial anterior a su entrada en vigencia, estableciendo que "el Juez podr computar el tiempo transcurrido en guarda conforme al art. 316 del Cdigo Civil incorporado por la ley".

Normas generales
Se repite el "Principio de unicidad establecido por las leyes 13.252 y 19.134 como regla general" - art. 312. Se mantiene la diferencia de edad de 18 aos entre adoptante y adoptado pese a que exista un proyecto de reducir esa edad a 15 aos. Se prohbe las adopciones simultneas bajo sancin de nulidad absoluta - art. 337 inc. d y se mantiene la excepcin de adopcin sucesiva hacia
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la posibilidad de otorgar una nueva sobre el mismo menor en caso de muerte del adoptante o de ambos cnyuges adoptantes. En lo que respecta a las normas sobre el adoptado, siguiendo al art. 313 se deber mencionar los distintos casos de la adopcin del hijo del cnyuge, como son la adopcin del hijo extramatrimonial reconocido unilateralmente; la adopcin del hijo extramatrimonial reconocido por ambos progenitores; la adopcin del hijo del cnyuge viudo; la adopcin extramatrimonial del otro cnyuge; la adopcin del hijo adoptivo del cnyuge y la adopcin del hijo propio. Pese a las fundadas objeciones efectuadas por la doctrina, la ley mantiene el criterio que todas las adopciones debern ser del mismo tipo, no obstante haberse eliminado el prrafo de la anterior legislacin donde se estableca que en una familia no podr haber menores adoptados por adopcin plena y otros por adopcin simple (art. 9 Ley 19.134). Tanto la Ley anterior como la actual eliminaron el lmite de adoptar solamente un menor de cada sexo por persona y por matrimonio que consagraba la ley 13.252. En cuando a las disposiciones sobre el adoptante el art. 314 reitera la posibilidad que traa la Ley 19.134 de la adopcin an para aquellas personas que tuvieron descendencia, pero sin la restriccin a la adopcin plural cuando el adoptante tenga ms de un hijo legtimo, o ms de un hijo adoptivo, en cuyo caso solo se otorgaba como excepcin. Precisamente "si la adopcin tiene hoy como finalidad fundamental brindar una familia al nio que no la posee, el hecho que el adoptante tenga ya hijos, ms que un obstculo puede significar una especie de garanta de idoneidad. La capacidad del adoptante est prevista en la norma del art. 315, que deber coordinarse con las condiciones personales, aptitudes y medios de vida contempladas en el art. 317 inc. c), art. 320, y art. 321 inc. d) del Cdigo Civil. En lo que respecta a la capacidad del adoptante se debe mencionar: a) la adopcin por extranjeros; b) la edad mnima para adoptar; c) la edad mxima para adoptar; d) la prohibicin de adoptar los ascendientes a sus descendientes; e) prohibicin de adoptar los abuelos a sus nietos; f) prohibicin de adoptar un hermano a sus hermanos o medio hermano.

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La guarda judicial
La Ley 24.779 introduce como novedad, que la adopcin debe estar precedida por "una guarda del menor otorgada judicialmente" (art. 318) Por tanto el procedimiento judicial (est desechado otro tipo de adopcin, como la contractual o la testamentaria) se divide en dos etapas: 1 Para el otorgamiento de la guarda, y 2 Para conceder la adopcin. La competencia territorial que la ley establece es opcional: del juez o tribunal del domicilio del menor o donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono del mismo. Los requisitos para el otorgamiento de la guarda se enumeran por el art. 317 como: a) citacin de los progenitores y el plazo de guarda; b) alternativas sobre la filiacin del menor otorgado en guarda; c) no ser necesario el consentimiento de los padres en los supuestos previstos; d) manifestacin judicial expresa y voluntaria de la madre o los progenitores para dar un hijo en adopcin a determinado matrimonio o persona; e) el conocimiento personal del adoptado; f) el conocimiento de las condiciones personales, edades y aptitudes de los adoptantes.

Reglas Procesales
Estn contenidas en el art. 321 las reglas que debern observarse en el juicio de adopcin. Adems de la competencia ya referida; en el inc. b) se establece que son partes el adoptante y el Ministerio Pblico de Menores; en el inc. c) la posibilidad de que el juez o tribunal de audiencia el menor y a cualquier otra persona que el juez estime conveniente en beneficio del menor; las pruebas de informaciones para acreditar medios de vida, cualidades morales y personales, deferencia de edad, etc. o sea los requisitos legales en relacin tanto a la persona del adoptante como del adoptado. Prev este art. el compromiso del adoptante de revelar la verdad biolgica del menor

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y se concluya con la indicacin de que el juez o tribunal en todos los casos deber valorar el inters superior del menor. Efectos de la sentencia, el art. 322 establece "la sentencia que acuerde la adopcin tendr efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento de la guarda" y agrega "cuando se trate del hijo del cnyuge, el efecto retroactivo ser a partir de la fecha de promocin de la accin". En este tema difiere la ley vigente de los regmenes anteriores pero no se ha previsto la retroactividad en el caso de adopcin de mayores de edad o menores emancipados con posesin de estado filial anterior a la emancipacin -art. 311, inc. 2, en el cual la guarda judicial carecera de sentido. En este supuesto debera aplicarse por analoga el segundo prrafo del art. 322, con lo que la adopcin producira efecto retroactivo al da de promocin de la accin.

Adopcin Plena
Indica el Dr. Belluscio que la ley 24.779 lo mismo que su antecesora la N 19.134 "han acogido el rgimen ms conveniente para la defensa del inters del adoptado: establecer dos tipos de adopcin, simple cuando no resulta aconsejable destruir las relaciones de parentesco entre el adoptado y su familia de origen porque de ellas puede derivar, an eventualmente, algn beneficio para el menor; y plena cuando no ocurre as y, a laq vez es posible establecer con los adoptantes una relacin idntica a la que deriva de la filiacin biolgica. La ley vigente no establece requisitos especiales en los adoptantes para que proceda esta adopcin, de manera que deben aplicarse los generales. No existe limitacin para pedir la adopcin sobre la base de una guarda iniciada recientemente y el art. 324 as lo aplica. El art. 325 del Cdigo Civil sigue los lineamientos de la ley anterior en los arts. 16 y 11, al establecer en qu casos podr otorgarse la adopcin plena respecto a los menores. De all surge que la adopcin plena solo corresponde a menores de edad, en consecuencia la excepcional adopcin de mayores que sanciona el art. 321, segunda parte, solo puede ser simple.

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En cuanto a los efectos de esta adopcin el art. 323 Cdigo Civil sienta el doble principio que est comprendido en la adopcin plena: extincin de los vnculos familiares y de origen e incorporacin como hijo en la familia de los adoptantes agregando su irrevocabilidad. La regla de irrevocabilidad de la adopcin plena no impide el ejercicio de la accin de nulidad, sea en los casos previstos en la propia ley de adopcin, sea en los que pudiere responder por aplicacin de las normas generales sobre nulidad de los actos jurdicos, expresamente mantenidas en el art. 337. Tambin seria admisible la accin revocatoria de la cosa juzgada fraudulenta, pues los que se excluye es la revocacin a pedido de las partes, no la solicitada por terceros afectados por el fraude. Otra disposicin relacionada con los efectos en la del art. 326 Cdigo Civil sobre nombre del adoptante, que rectificando las deficiencias de la legislacin anterior expresa "el hijo adoptivo llevar el primer apellido del adoptante, o su apellido compuesto si ste solicita su agregacin. En caso que los adoptantes sean cnyuges, a pedido de stos podr el adoptado llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o agregar el primero de ste, el primero de la madre adoptiva. En uno y en otro caso podr el adoptado despus de los 18 aos solicitar esta adicin. Si la adoptante fuese viuda cuyo marido no hubiese adoptado al menor, ste llevar el apellido de aqulla, salvo que existieran justificadas para imponerle el de casada". En lo que respecta al prenombre, sigue aplicndose el art. 13 de la Ley 18.248. Se completa los efectos que la ley prev para esta adopcin con la norma del art. 327 Cdigo Civil que establece: "Despus de acordada la adopcin plena no es admisible el reconocimiento del adoptado por sus padres biolgicos, ni el ejercicio por el adoptado de la accin de filiacin respecto de aqullos, con la solo excepcin de la que tuviese por objeto la prueba del impedimento matrimonial del art. 323".

Adopcin Simple
Procede segn el art. 330 Cdigo Civil, superando deficiencias de la anterior ley, "cuando se ms conveniente para el menor o a pedido de parte por motivos fundados".
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En consecuencia y del conjunto de normas aplicadas, se deduce que la adopcin simple correspondera en los siguientes casos: (el art. 330 expresa "el juez o tribunal podr otorgar la adopcin simple"). - Cuando el menor no est en las condiciones requeridas para la adopcin plena por el art. 325. - Cuando el adoptante tiene ya una adoptado por adopcin simple (art. 313 Segundo Prrafo, Primera Parte). - Cuando se adopta al hijo del cnyuge (art. 313 Segundo Prrafo, Segunda Parte). - Cuando es ms conveniente para el menor la adopcin simple (art. 330. Primer Supuesto). - Cuando el adoptante lo solicita por motivos fundados (art. 330, Segundo Supuesto). O sea que si no se presentan estos supuesto correspondera conceder la adopcin con el carcter de plena. En cuando a los efectos de la adopcin simple, el art. 329 Cdigo Civil dice que "confiere al adoptado la posicin del hijo biolgico, pero no crea vnculos de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en ste Cdigo". Y agrega "los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s". Tambin el art. 331 reproduciendo con modificaciones formales el art. 21 de la ley 19.134 establece el mantenimiento del vnculo consanguneo; siendo caracterstica de la adopcin simple transferencia de la patria potestad del padre o padres al adoptante o adoptantes, como as mismo el mantenimiento de la relacin consangunea con la familia de origen. Otro efecto es el relacionado con el apellido del adoptado que el art. 332 Cdigo Civil reproduce con leves agregados el anterior art. 23 de la ley 19.134, en los siguientes trminos: "la adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr agregar el suyo propio a partir de los 18 aos. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si existen causales justificadas". En cuanto al prenombre rige igual regla en los dos tipos de adopcin. El derecho sucesorio derivado de la adopcin simple queda reglamentado los art. 333 y 334 del Cdigo Civil.
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Otros efectos son el mantenimiento de los impedimentos matrimoniales; la admisin del reconocimiento del adoptado por su padres biolgicos y el ejercicio de la accin de filiacin, dispuesto por el art. 336 Cdigo Civil. Como la adopcin simple no extingue la filiacin anterior, esa filiacin puede establecerse con posterioridad, si antes no lo estaba; pero los efectos de la adopcin subsisten tras el reconocimiento voluntario o declaracin judicial. Finalmente respecto de la nacionalidad regida en nuestro pas por el principio de ius soli debe mantenerse. La adopcin sea simple o plena produce efecto alguno con relacin a la nacionalidad del adoptado.

Extincin de la Adopcin
Revocacin El art. 335 Cdigo Civil, modificado parcialmente el anterior art. 28 establece que "es revocable la adopcin simple", mencionando los cuatro supuestos que pueden darse y que esa revocacin "extingue desde su declaracin judicial y para lo futuro todos los efectos de la adopcin". La accin de revocacin de la adopcin es constitutiva de estado de familia y de desplazamiento de ste; siendo imprescriptible. La sentencia carece de efecto retroactivo y debe ser inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas -art. 338 Cdigo Civil.

Nulidad El art. 337 Cdigo Civil, reproduciendo con agregados el anterior art. 30 dispone en qu supuesto por haberse obtenido en violacin de expresos preceptos, la adopcin adolece de nulidad absoluta o relativa; aclarando que lo es "sin perjuicio de las nulidades que resulten de las disposiciones de este Cdigo", Por tanto surge claramente que las reglas sobre nulidad de la adopcin no forman un rgimen especial y son aplicables las disposiciones comunes del Cdigo Civil. La accin de nulidad es declarativa, de contestacin o impugnacin de estado, y de desplazamiento del estado de familia. La sentencia tiene efectos retroactivos, ya que priva totalmente de efectos a la adopcin desde que fue decretada la ctedra admite, siguiendo al Dr.
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Belluscio, que esta accin es imprescriptible tanto en los supuestos de nulidad absoluta como en nulidad relativa y la sentencia de nulidad tambin debe inscribirse en el registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas -art. 388. En el caso de nulidad del matrimonio de los adoptantes, en principio la adopcin no podra subsistir, ya que estaramos en la prohibicin de ser adoptado por ms de una persona (art. 312 Cdigo Civil). Habra que distinguir si el matrimonio ha sido contrado de mala fe por ambos adoptantes y uno adopt al hijo biolgico o adoptivo del otro, se anula la segunda adopcin. Si adoptaron simultneamente debera determinarse judicialmente qu adopcin subsiste, segn los intereses del menor y la aptitud para educarlo de uno y otro adoptante. En el supuesto de haber contrado matrimonio de buena fe por ambos, aunque Borda aplica igual solucin que en el supuesto anterior, por el principio de que el matrimonio contrado de buena fe por ambos cnyuges produce todos los efectos del matrimonio vlido (art. 221 Cdigo Civil) la adopcin debe subsistir con ambos adoptantes, pues el vnculo entre adoptante y adoptado es similar al que existe entre padre e hijo matrimonial. Finalmente si los adoptantes se divorcian, del mismo modo que subsiste el vnculo con los hijos biolgicos, tambin subsistir con los adoptivos o sea que el divorcio vincular carece de efectos sobre la adopcin.

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Actividades
Requisitos. Derechos de la madre de sangre Planteo Debido a la situacin psicolgica de la madre de tres hijos menores, que llevaba a desatender el cuidado y alimentacin de sus hijos, el juez decide disponer de ellos colocando a los dos varones en un pequeo hogar, y a la nia de un ao y medio, luego de ubicarla al cuidado de un ama externa del Consejo Nacional de Menor, la entrega en guarda para adopcin. La madre de sangre apela la medida por la que se entrega en guarda para adopcin a su hijita. Argumenta que ha mejorado su situacin y que sigue visitando a sus hijos varones. Referencia. CNCiv, Sala L, 10/03/93, LL, 1993-C-407. Tarea. Apelacin de la madre ante medidas dispuestas por el juez. 1) Tiene derecho la madre de sangre a oponerse a aquella entrega en guarda? 2) Si fuera el asesor de menores en este caso, qu dictamen realizara como representante de los menores? Qu medidas habra que tomar? 3) Cul sera la decisin judicial ms apropiada en inters de los menores?

Muerte del peticionante Planteo. Carlos inicia el juicio de adopcin de Juan, que tiene dieciocho aos y vive con l desde hace ms de diez. Durante el curso del trmite judicial Carlos fallece de un infarto. Referencia. CNCiv, Sala K, 8/2/91; LL, 1991-D-151. Tarea. Posibilidad de reconocer la adopcin cuando el peticionante fallece durante el trmite. 1) Si usted fuera el juez del proceso, cules seran las diversas alternativas que podra tomar frente a la muerte del peticionante?
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2) Analizar la ley de adopcin vigente y buscar alguna norma que sirva de fundamento a la prosecucin del trmite que ha iniciado Carlos.

Citacin de los Padres de Sangre. Guarda por escritura pblica Planteo. Carlos y Ana tienen la guarda de Nicols; desde hace tiempo, el nio les fue entregado por su madre de sangre, Mara, que tena veinticuatro aos en ese momento. Se dej constancia de la entrega de guarda para adopcin en una escritura pblica, que los adoptantes agregaron al expediente de adopcin. El juicio se inici antes de dictarse la ley 24.779. Hallndose en trmite el juicio de adopcin, el asesor de menores solicita la citacin de la madre de sangre. Referencia. CNCiv, Sala B, 5//6/92, LL, 1992-D-462. Tarea. El derecho pretendido por la madre no est reconocido en la ley y es materia de controversia en la doctrina. 1) Corresponde en este caso la citacin de los padres de sangre? Mara tendra derecho a presentarse? Dar el fundamento legal. 2) Si usted fuera el juez del proceso, en qu argumento fundara la admisin o la negativa a conceder dicha citacin solicitada por el asesor?

Adopcin del hijo del cnyuge Planteo. El seor A contrajo matrimonio con la seora B, quien tenia un hijo menor llamado L, de padre desconocido. El seor A se presenta solicitando la adopcin plena del menor, peticin que fue rechazada. Referencia. CNCiv, Sala B, 10/9/97, LL, 1989-A-115. Tarea. Condiciones que requiere la adopcin plena. Consecuencia de la adopcin firme. 1) Recrear los posibles argumentos del fallo aludido.

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2) Si le hubieran otorgado la adopcin simple del menor, qu efectos tendera sobre sta el posterior reconocimiento de paternidad por parte del padre de sangre? Variante. Suponiendo que se hubiera concedido la adopcin simple de L a favor del seor A, y que L hubiera recibido por herencia una casa que se encuentra alquilada, quin o quienes tendran derecho a cobrar los alquileres, y a quin perteneceran?

Entrega voluntaria del hijo Planteo. La madre entrega voluntariamente a su hijo menor a la familia C, en octubre de 1987. Luego de varios aos de convivencia con el menor, la pareja C solicita su adopcin. La madre de sangre se presenta, oponindose, y argumenta que, si bien entreg al nio, no hubo abandono ya que lo entreg bajo estado de necesidad, por lo que ahora reclama el reintegro del menor. Referencia. CNCiv, Sala M, 19/5/93, LL, 1994-A-113. Tarea. Derechos de la madre de sangre que ha entregado voluntariamente a su hijo en guarda. 1) Tiene derecho la madre de sangre a reclamar el reintegro? Se ha confirmado el abandono? 2) Qu tipo de otorgamiento de guarda del menor se ha verificado en este caso? Cmo debi ser la jurada con Ley anterior y con Ley vigente? 3) Qu argumentos fundan el otorgamiento de la adopcin a la familia C? 4) Si usted fuera el Juez, otorgara la adopcin?

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Alimentos
Delimitacin del tema
En esta unidad se considera los alimentos entre parientes, y tratndose de padres e hijos, entre aquellos y los hijos mayores de edad. Quedan excluidos los alimentos entre cnyuges que estn considerados en la Unidad V, en cuanto a los derechos y obligaciones de los esposos en normal convivencia; y en la Unidad VIII con respecto a los que se encuentran en trmite de separacin personal o de divorcio o ya concluidos dichos trmites, en lo referente a los alimentos entre padres e hijos menores de edad se trata en la Unidad XIII; finalmente la obligacin alimentaria del tutor es considerada en la Unidad XIV. La delimitacin del tema no implica que las consideraciones generales no se apliquen a los alimentos de cualquier fuente y por tanto la doctrina y jurisprudencia elabora respecto de los supuestos excluidos se aplican en forma permanente.

Concepto
Los artculos 367 a 376 del Cdigo Civil legislan sobre la prestacin de alimentos (Captulo IV, Ttulo VI Seccin II del Libro 1), la Dra. Mara Josefa Mndez Costa define los Alimentos como los recursos indispensables para la subsistencia de una persona y el mantenimiento de un decoroso nivel de vida. El derecho a alimento es un derecho subjetivo familiar de objeto patrimonial, el deber de pasarlo es un deber jurdico familiar patrimonial y configura una obligacin legar exigible, de fundamento tico. La finalidad es asistencial, que se funda en el principio de solidaridad familiar. El contenido de los alimentos abarcan los gastos ordinarios (sustento, vivienda, vestimenta) y los extraordinarios que se presenten (enfermedades, mudanza, etc.) - artculo 372. Igualmente abarcan la satisfaccin de las necesidades de ecuacin e instruccin, aspecto que se dar a favor de los hijos mayores de edad en casos especiales, de los hermanos, de los nietos.

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La distincin entre gastos ordinarios e extraordinarios se distingue en la prctica porque los primeros son los que deben cubrirse en forma constante.

Requisitos
El derecho y la correlativa cuota alimentaria dependen de la concurrencia de diversos requisitos que hacen a la situacin del alimentado, tanto como la del alimentante, sobre la base de la existencia de parentesco entre ellos.

Caracteres
Existe un necesario paralelismo entre el derecho y el deber que obliga a repetir los caracteres desde uno y otro enfoque. - Constitucionalidad: Reconocen base constitucional encuadrada dentro de la proteccin integral de la familia. - Reciprocidad: Es la caracterstica tpica del derecho-obligacin entre parientes art. 37 Cdigo Civil. El derecho a alimento como se apoya en el parentesco reviste la mismas caractersticas, aun cuando sean aplicables a derechos puramente patrimoniales. - Es inherente a la persona: (Esta fuera del comercio, no es susceptible de ejercicio por los acreedores). - Es inalienable: no puede transferirse por acto entre vivo art. 374, no puede ser grabado, no puede cederse y es inembargable. - Es irrenunciable: art. 374. - Es imprescriptible: (El derecho se renueva con las necesidades del titular). - No admite la transaccin: art. 374. - No es compensable: (no procede la compensacin con derecho del obligado en contra del alimentado). Por su parte la obligacin de pasar alimento, reconoce los siguientes caracteres: - Es inherente a la persona: No se transmite a los herederos del obligado y sus acreedores no pueden intervenir para que su deudor sea
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eximido de la obligacin o el cese de la pensin alimentaria (Borda admite la subrogacin para evitar el fraude en perjuicio de los acreedores del alimentante). Es subsidiaria: La obligacin de cada pariente aparece en defecto de otro preferentemente obligado. El orden surge del art. 367. No es excluyente: El defecto (cabe la contribucin de distintos obligados). No es solidaria. No es indivisible. No es susceptible de compensacin del necesitado a favor del obligado (art. 364 y 825). No admite transaccin. Es imprescriptible. Es intermitente: (La superacin de la necesidad del alimento no la extingue, renace si recae en ella). La obligacin se transforma en deuda a partir de la demanda.

Pariente Obligado
El art. 367 del Cdigo Civil seala, entre quienes existe obligacin alimentaria, siendo parientes por consanguinidad: 1 Se deben alimento los ascendiente y descendientes; y entre ellos preferentemente los ms prximos en grado y a igualdad de grado los que estn en mejores condicin para proveerlos. 2 Los hermanos y medios hermanos. Entre los parientes por afinidad el art. 368 seala a quienes estn vinculados en primer grado, o sea el suegro y la suegra, respecto del yerno o la nuera y el padrastro o madrastra respecto del hijastro o hijastra (no interesan que sean matrimoniales o extramatrimoniales).

Contribucin
El que reclame alimento no esta obligado a accionar en contra de los distintos parientes de igual grado (por ejemplo contra todos los abuelos o contra todos los hermanos). Pero como el deber alimentario no excluyente, el alimentante, puede exigir que los parientes obligados igual que l,
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compartan la pensin de acuerdo a sus respectivas posibilidades, ya que la prestacin puede formularse en el mismo juicio o posteriormente a travs de un incidente de contribucin, que establezca la participacin de otros parientes del mismo grado, en el pago de la cuota alimentaria, tambin podr pedir el rechazo de la accin probando que hay otros parientes de grado preferente en condiciones de atender la prestacin alimentaria.

Rgimen Procesal del Juicio de Alimento


La accin por alimento es una accin de ejercicio de estado, que se basa en este. Los art. 375 y 376 del Cdigo Civil establecen directivas sobre el procedimiento en el juicio de alimento, las que tienden a asegurar su celeridad y efectivo cobro de la prestacin por parte del alimentado, estas directivas se completan necesariamente con las disposiciones de los ordenamientos procesales locales, en concreto con el procedimiento del juicio de alimento (en el orden nacional en los art. 638 y sig. del Cdigo Procesal; en la provincia de Salta; a partir del art. 650. C.P.C.C.). Debe estudiarse de este proceso sus diversos aspectos competencia, trmite, audiencia preliminar obligatoria, medios probatorios, alimentos provisionales, sentencias y sus efectos, su retroactividad y su ejecucin, as como los recursos que admitan. Las modificaciones de las cuotas alimentarias fijadas aumento o disminucin. La cesacin de los alimentos ipsos iure, (art. 374) y la cesacin por sentencia. La caducidad del derecho al cobro de cuotas alimentarias atrasadas, por su inactividad procesal (Prrafo II art. 645 Cdigo Procesal Nacional). Se trata por cierto de las cuotas que rigen desde la demanda de alimento ya que hasta ese momento la sentencia retrotrae sus efectos.

Fijacin de las Cuotas


El establecimiento de la cuota y el modo de su pago es admitida por convenio, medie o no trmite judicial con su homologacin en el primer caso. Este convenio reviste similar valor e idntica provisionalidad que la sentencia.
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Las pautas para la fijacin de la cuota por sentencia no estn legalmente fijada. Una orientacin al respecto surge del art. 207 del Cdigo Civil, relativo a alimentos entre cnyuges (se menciona la edad, la salud, la capacidad laboral, etc). Generalmente se fija una suma determinada a abonarse en forma peridica (mensual, quincenal, etc); otras veces se establece un porcentaje de los ingresos del alimentante. El pago de la cuota en dinero esta previsto en el Cdigo Procesal de la Nacin que deja a salvo el acuerdo de partes (art. 646); sin embargo las partes pueden acordar el pago en especies o bien parte en especies y parte en dinero; o tambin acordar que el alimentante abone en forma directa a terceros, determinados rubros de las necesidades del alimentado (Alquiler de la casa, cuota del colegio, impuesto, etc)

Intereses que devengan las cuotas alimentarias


Si la deuda por alimentos devengan inters ha sido cuestiones discutidas en doctrinas y jurisprudencias. Un fallo plenario de la cmara nacional civil interpreto que si devengan inters de acuerdo a la distincin que formulan, a saber: - A partir del plazo fijado en la sentencia para el pago de las cuotas, respecto de las posteriores a esta, - A partir de la constitucin en mora desde el vencimiento, de cada perodo, respecto de las anteriores LL 1976 C 174, JA 1976 III 642 con nota cit. De Kemelmajer de Carlucci; Ed. 67 537. Esta solucin se recoge en el segundo prrafo incorporado al art. 644 del Cdigo Procesal Nacional, por la Ley 434.

Sanciones por incumplimiento


Uno de los problemas ms grave en torno de la cuestin alimentaria es el incumplimiento de las prestaciones y por ello diversas son las medidas a travs de las cuales se pretende tratar de coercionar al alimentante para inducirlo al cumplimiento de la cuota. Ver y estudiar la posibilidad de la traba de embargo respecto de las cuotas atrasadas e impagas y aun la inhibicin general si se desconocen bienes; la posibilidad discutida de trabar embargo para el cumplimiento de cuotas futuras; la aplicacin de sanciones conminatorias conforme al art. 666 bis del Cdigo Civil; la paraliza41

cin de juicios conexos y de incidentes de reduccin o cesacin de cuotas en determinados casos de particular gravedad en cuanto al incumplimiento por parte del alimentante. El art. 3296 bis texto Ley 23264 sanciona con la indignidad sucesoria, al padre o madre que no haya prestado asistencia y alimentos a su hijo, conforme a su condicin y fortuna. La Ley 13.944 tipifica el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar LL 1984 D 910.

Derechos de Visitas
Concepto y Rgimen Legal Es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con quien no se convive. El caso ms importante es el del progenitor que por no convivir con el otro progenitor, quien ejerce la guarda del hijo menor, conserva el derecho de mantener adecuada comunicacin con el hijo, segn al art. 264 inc. 2 Cdigo Civil (este derecho respecto de los hijos menores se estudia al desarrollo el tema Patria Potestad). Nuestro derecho careca de normas expresas hasta 1975, salvo algn proyecto referidas al derecho de visitas de los padres en caso de divorcio o separacin, o de nulidad de matrimonio. Slo mediante la sancin y promulgacin de la ley 21.040 (11/09/75) se incorpor al Cdigo Civil un artculo nuevo, el 376 bis que dispone: los padres tutores o curadores de menores e incapaces o quienes tengan a su cuidado personas mayores de edad enfermas o imposibilitadas debern permitir las visitas de los parientes que conforme a las disposiciones del presente captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujere oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud moral o fsica de los interesados el juez resolver en trmite sumario lo que corresponda, estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de acuerdo a las circunstancia del caso. Partiendo de este concepto se deber desarrollar los antecedentes, el fundamento y la naturaleza jurdica de este derecho; sus caracteres, los titulares del derecho a visitar; los sujetos titulares del derecho a ser visitados y los sujetos del deber de permitir las visitas.

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Tambin lo referente a la competencia que se organiza por analoga con la competencia en materia de alimentos, por tratarse de institucin anloga y por la ubicacin del art. 376 bis en el esquema del Cdigo Civil. El trmite es el sumario o su equivalente en el sistema procesal local. La instancia judicial puede ser promovida por el pariente que quiere visitar o por el representante legal o guarda que se opone a las visitas. Ambos son partes en el proceso. El pretenso visitado debe ser odo si goza de discernimiento. La prueba debe producirla el que pide proteccin para si derecho a visitar. Debe probar el vnculo y los inconvenientes que le impiden satisfacerlo, solicitando la fijacin de un rgimen de visitas. Por su parte el obligado a permitir las visitas debe probar el perjuicio que stas causas o razonablemente podran causar al visitado; esto es deber probar los motivos en que funda su oposicin para ser vlida. El rgimen de visitas puede establecerse de comn acuerdo por las partes, con homologacin judicial, o directamente por el juez. La sentencia es apelable, pero no causa estado. El rgimen es modificable. Como garanta de cumplimiento del rgimen, las astreintes son admisibles. La suspensin del rgimen de visitas puede obedecer a distintas causas. Ciertos sujetos no titulares del derecho a visitar segn el art.376 bis, pueden no obstante, investir un inters legtimo en mantener comunicacin con determinadas personas. Es el caso de to y sobrino, de primos hermanos, de padrinos y ahijados, padres de crianza y su protegido entre los no parientes. En estos casos las visitas sern autorizadas excepcionalmente, anteponiendo siempre el beneficio del pretenso visitado al desea del visitante.

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Actividades
Alimentos entre Parientes Afines (Artculo 368) Planteo. El art. 368 del Cdigo. Civil dispona: Entre los parientes legtimos por afinidad nicamente se deben alimentos el suegro y la suegra, y el yerno y la nuera. La Ley 23.515 lo modific y en su redaccin actual dice: Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer grado. Tarea. Enumerar, dando ejemplos, los parientes por afinidad que carecan de derecho alimentario en el texto original del art. 368, y que actualmente lo tienen. Elaboracin. A fin de realizar la tarea pedida, es necesario comprender los grados de parentesco y su aplicacin en la afinidad; los distintos supuestos de parentesco a fin, en diversos cuadros de familia, y diferencia entre parientes legtimos e ilegtimos.

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Bolilla I Derechos Subjetivos Familiares


De la naturaleza de Derecho de Familia se desprende que los derechos subjetivos pueden ser: - patrimoniales - extrapatrimoniales y ambos clases van unidas a deberes o son correlativos a ellos; adems cumplen una finalidad moral. Por esto hablamos de derechos deberes, poderes funciones.

Acto jurdico familiar


Presupone un acto jurdico previsto por el art. 944, por lo que debe ser voluntario, lcito con un fin jurdico, excediendo as el alcance del mero acto lcito del art. 899 donde su consecuencia jurdica surge de la ley y no interviene necesariamente la voluntad del sujeto. De all surge claro que se trata de un acto jurdico previsto ene. Art. 944 del C.C., que debe contar con todos los presupuestos exigidos para serlo, a lo que se agrega tener por fin un derecho subjetivo familiar; o establecer relaciones jurdicas familiares no prohibidas por la ley. Estaramos frente a una especie del acto jurdico genrico.

Clasificacin de los actos jurdicos familiares


Los autores brindan distintas clasificaciones, Belluscio por ejemplo menciona: 1) 2) 3) 4) 5) Personales y patrimoniales Unilaterales y bilaterales Solemnes y no solemnes De emplazamiento y desplazamiento en un estado de familia Constitutivos y declarativos (referidos solamente a actos de emplazamiento)
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Otro autor, Zannoni, a las clasificaciones antes mencionadas agrega otra que pone nfasis en la finalidad de los actos: 6) Que crean, modifican, conservan o extinguen relaciones jurdicas familiares.

Parentesco
Clases de parentesco
- Por consanguinidad, que se refiere al vnculo entre personas que nace de los lazos de sangre (art. 352). El cmputo se realiza segn la proximidad de los parientes a vincular. - Por afinidad, que se refiere al vnculo que liga a un cnyuge con los parientes consanguneos del otro cnyuge. En este caso el cmputo es derivado. Se computa el parentesco consanguneo de uno de los cnyuges con sus parientes de sangre y se traslada igual lnea y grado al otro cnyuge pero por afinidad. - Por adopcin, debiendo distinguir: adopcin simple: vnculo que existe entre adoptante/s y el adoptado. adopcin plena: vnculo entre adoptante/s sus consanguneos y afines y el adoptado y sus descendientes.

Cmputo segn la proximidad (art. 346/351)


El Dr. Zannoni ensea que la ley establece la proximidad del parentesco segn las generaciones existentes entre las personas de una familia, donde cada generacin es un grado. Grado es el vnculo entre dos individuos formado por una generacin o ms (art. 352, 347). Lnea es la serie no interrumpida de grados, (art. 347, 2 parte), y pueden ser:

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- recta ascendente: serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con sus padres abuelos, etc. (art. 351) - recta descendente: serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con sus hijos, nietos, etc. (art. 350) - colateral: es la relacin existente entre consanguneos determinada por un tronco o ascendente comn (art. 353) Tronco, es el ascendiente comn de dos o ms ramas o aquel de quien, por generacin, se originan dos o ms lneas (art. 348). Ramas, son las lneas descendentes que se originan de un tronco comn.

Efectos jurdicos del parentesco


Segn el Dr. Zannoni, los efectos pueden ser: 1) Civiles: - base de los impedimentos matrimoniales (art. 166) - fuente de obligacin alimentaria recproca entre los parientes (art. 367 y s.s.) - base para establecer la legitimacin para oponerse a la celebracin del matrimonio (art. 177). - base para establecer la legitimacin para el ejercicio de la accin de nulidad del matrimonio (art. 219 y 220). - base para establecer la legitimacin activa en procesos por insana, sordomudez e inhabilitacin judicial (art. 144, 156 y 152 bis, respectivamente). - fuente de obligacin de denunciar orfandad o vacancia de tutela (art. 378). - fuente de derecho para ejercer la tutela o curatela legtima (art. 390, 477, 478). - fuente del derecho a obtener beneficio de competencia (art. 800, inc. 1 y 3). - inhabilita al oficial pblico a intervenir en casos relativos a parientes hasta el 4 grado (art. 985). - inhabilitado para ser testigos en instrumentos pblicos respecto de parientes hasta el 4 grado (art. 990). - confiere el carcter de parte interesada para declarar la existencia del embarazo (art. 65 y 66).
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- fuente de derecho de visitas (art. 376 bis). - incapacita para ser heredero testamentario, por testamento por acto pblico al pariente del escribano o de los testigos (art. 3664). - legitima para requerir la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, y la simple ausencia para administrar bienes (art. 24 y 17 de la ley 14.394). - legitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de paternidad (arts. 256 y 259). - exime de obligacin legal de denunciar homicidio del causante, omisin que puede conllevar sancin de indignidad (art. 3292). 2) Penales: - agravante de delito (ej. homicidio, lesiones, etc.). - eximentes de responsabilidad (ej. hurto encubrimiento). - elemento integrante del tipo (ej. incumplimiento de deberes de asistencia). 3) Procesales: - causal de recusacin o excusacin de funcionario y magistrados. - importa la imposibilidad de ser testigos en causas relativos a determinados parientes.

Acciones de Estado
Concepto
El Dr. Belluscio en su manual pg. 51 sostiene que se tratan de acciones jurdicas que versan sobre controversias sobre un estado de familia y se dirigen a obtener pronunciamientos judiciales sobre el estado de familia de una persona. En consecuencia estas acciones podrn tener por fin: lograr un ttulo de estado de familia. aniquilar un ttulo falso o invlido. crear un estado de familia nuevo. Modificar un estado de familia.

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De esta manera podemos precisar la diferencia que existe entre estas acciones y las acciones de ejercicio de estado que tienden a hacer valer los derechos y a obtener el cumplimiento de los deberes que derivan del estado de familia y que pesan sobre otros sujetos (ej. Demanda por alimentos).

Caracteres
1) Inalienables: su objeto se refiere a derechos relativos a un determinado estado de familia, puesto que stos son irrenunciables les alcanza a las acciones el mismo carcter de inalienables, (art. 1445 C.C.) 2) Irrenunciables: al igual que el estado de familia que les da origen. Cabe mencionar que excepcionalmente se permite transacciones sobre el objeto de estas acciones (art. 832 C.C.). Ej. En acciones de nulidad del matrimonio, en acciones sobre revocacin de adopcin siemple, en acciones de divorcio. 3) Imprescriptibles 4) De inherencia personal. Esto significa que su ejercicio es personal, salvo en determinados casos, cuando se le otorga accin a los herederos para iniciar acciones de estado, aunque en el punto la doctrina no es pacfica. En consecuencia, no hay subrogacin posible, ya que ninguna accin de estado puede ser ejercida por los acreedores.

Caducidad
Concepto: la caducidad de las acciones de estado de familia es un modo de extincin de dichas acciones de estado por el transcurso del tiempo o por el acontecimiento de determinados hechos. Vemos que se trata de caducidad de acciones y no de derechos familiares. Diferencia con la prescripcin de las acciones de estado:

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Prescripcin - Planteo es una facultad del demandado. - Ganada es renunciable. - Puede suspenderse o interrumpirse. - Tiene plazos ciertos.

Caducidad - Puede proceder de oficio. - Es irrenunciable. - No procede suspensin ni interrupcin. - Puede tener plazos ciertos o inciertos, ya que puede originarse en hechos no voluntarios que la acarrean.

Clasificacin de las acciones de estado (Ver cuadro de pgina 52)

Proceso de estado de familia


A diferencia de las procesos en general, hay caracteres especiales que lo tipifican y que sucintamente podemos enunciar: - El principio de disposicin est limitado. Pero la actividad de las partes ser de fundamental importancia en lo relativo al estmulo del proceso y ser el eje del aporte de pruebas. Esta limitacin se evidencia en la iniciativa de las partes se encuentra restringida y supeditada a los poderes del juez. As por ejemplo el desistimiento, allanamiento, conciliacin o compromiso arbitral no son permitidos o tienen alcance limitado en sus efectos. - Requieren se tramiten por medio de procesos de conocimiento. - Existen situaciones que exigen litisconsorcio pasivo necesario pues la sentencia alcanzar en sus efectos a determinadas personas que no pueden estar ajenas al proceso. - Es necesaria la intervencin del Ministerio Pblico.

Efectos de la sentencia en Procesos de Estado


Sobre el punto, se plantea una cuestin que la doctrina ha sealado como el alcance de los efectos de la sentencia discutindose si ser inter partes o erga omnes, existiendo distintas teoras al respecto.
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El Dr. Belluscio concluye junto a otros autores que el problema no es tal, atento que la sentencia en los proce4sos de estado tendr desde un punto de vista procesal (lo que se denomina cosa juzgada), eficacia inter partes o erga omnes; independientemente de la oponibilidad del estado de familia o del ttulo que lo acredite, que podr ser reconocido o no por esa sentencia, pero que siempre ser erga omnes. El estado de familia y por consiguiente el ttulo de ese estado, tienen como carcter tipificante la indivisibilidad, por tanto si una sentencia declara o constituye un determinado estado de familia o lo desplaza, tendremos que ser ese estado el oponible erga omnes, por el carcter indivisible del mismo (por ej. no sera posible contemplar que una persona es casada para algunos y soltera para otros); se trata de un atributo del estado de familia y no de la sentencia en s. Aqu cabe aclarar que ser determinante la participacin de todas las personas que por disposicin legal o por la naturaleza de las cosas debieron ser parte en el proceso (litisconsorcio pasivo necesario), a fin de no privar de validez al proceso en cuestin. En cambio si la sentencia rechazara una reclamacin de estado interpuesta por quien est legitimado a hacerlo, su efecto solo sera entre partes. Pues si existiesen otros con igual legitimacin activa, de no haber sido parte, podran ellos accionar a su vez por el mismo estado de familia ya que no podran verse privados de sus derechos por el simple hecho de un mal ejercicio de otro de los interesados.

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Clasificacin de las acciones de estado de familia

* Por el vnculo

Acciones de estado matrimonial matrimonial Acciones de filiacin extramatrimonial adoptiva emplazamiento * Por su vinculacin al ttulo de estado de familia desplazamiento Acciones de filiacin
EMPLAZAMIENTO

Reclamacin

Acc. reclamac. filiac. matrimonial Acc. reclamac. filiac. extramatrimonial (no existe accin de reclamacin de filiac. Adop.) (No hay Acciones de reclamac. estado matrimonial)

Declarativas (1) Acciones de estado matrimonial

(1) Acciones que por medio de una sentencia reconocen situaciones jurdicas preexistentes que no concuerdan con el status jurdico actual. Son retroactivas (2) Acciones que por medio de una sentencia crean, modifican, o extinguen estado de familias. No tienen efectos retroactivos.

DESPLAZAMIENTO EMPLAZAMIENTO (salvo las acc. de mat. (salvo las acc. de que tambin emplazan) estado matrimonial que desplazan y emplazan a la vez)

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* Por los efectos

Accin de inexistencia del matrim. Accin nulidad del matrim. (ab. y relativo) Accin de reconciliacin (sep. pers.) Contestacin Accin de desconocimiento de paternidad Accin de impugnacin de paternidad. Acciones de filiacin Accin de impugnacin de maternidad. Accin de nulidad del reconocimiento. Accin de nulidad de adopcin (por distintas causales) Acciones de estado matrimonial Divorcio Separacin personal Adopcin

Constitutivas (2)

Acciones de filiacin

Plena Simple Revocacin de adopcin (No existen acciones constitutivas referidas a la filiacin de sangre, son todas declarativas)

Bollilla II Matrimonio
Caracteres
- unidad: hace referencia a la monogamia, como nica comunidad de vida que debe existir entre los esposos, impidiendo otro matrimonio mientras subsista el anterior - legalidad o juridicidad: se refiere a las formas y solemnidades exigidas por ley para su celebracin. - estabilidad: la ley tiende a preservar esta caracterstica, que no solo emana de la voluntad de las partes. - posibilidad de disolucin: carcter incorporado por la ley 23.515 que admite el divorcio vincular.

Concubinato
Alcance del concepto
Si partimos que se llama concubinato a la convivencia entre un hombre y una mujer que conviven en aparente matrimonio, vemos que se diferencia de este ltimo, en la falta de formalidad para su constitucin, y en que se disuelve de la misma manera que se form, esto es por la sola voluntad de los concubinos, sea de ambos o de uno solo. De lo expuesto surge que no existe un nico concepto de concubinato, por lo cual debe aproximarse su alcance desprendindose de los requisitos que ha ido perfilando la jurisprudencia, en el tratamiento de distintos problemas que se reiteran por su trascendencia, de donde surgen algunos caracteres difinitorios: distinto sexo estabilidad y permanencia cohabitacin actual singularidad publicidad

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Por lo tanto no toda unin entre un hombre y una mujer constituye un concubinato, y si falta alguno de estos requisitos o caracteres no hay concubinato con los alcances que la ley y la jurisprudencia les ha reconocido.

El concubinato como fenmeno social y jurdico Uniones de hecho. De cara a la realidad no puede negarse la existencia de estas uniones de hecho, y su aumento en los ltimos aos del siglo XX, con el consecuente incremento de los nacimientos fuera del matrimonio. Por esta razn el derecho y la jurisprudencia no han podido quedar al margen de una realidad social. No es nica la postura que puede adoptarse frente a la regulacin jurdica del concubinato, segn lo describe el Dr. Zannoni en su manual, algunas posturas llegaron a proponer sancionar la existencia del mismo (Concilio de Trento); otras sostienen la necesidad de regular en si totalidad los efectos del concubinato equiparando la unin estable y singular de un hombre y una mujer al matrimonio cuando median algunos requisitos. En algunos pases latinoamericanos, Bolivia o Guatemala en atencin a su realidad socio cultural se ha previsto esta equiparacin, mientras que en otros se ha previsto los alcances en ciertos aspectos, por ejemplo en el mbito patrimonial. Tambin existe una posicin abstencionista, donde se omite todo tratamiento legislativo (es el cado de nuestra legislacin), pero que la realidad manifestada en los tribunales ha ido modificando. Tambin cabe mencionar una nueva tendencia, que se perfila en Estados Unidos y Europa, especialmente en los pases nrdicos, que propicia la regulacin legislativa de todas las consecuencias del concubinato, basadas en posturas poltico culturales que importan una nueva concepcin de la familia, y que desembocan necesariamente en la flexibilizacin y desregulacin del matrimonio. Por lo que se hace necesario el tratamiento en nuestra materia de esta institucin sombra al decir de Hernan Corral Talciani (conferencia pronunciada en el Seminario de Actualizacin de Derecho de Familia del 13/ 8/98 y publicada en el Derecho 180-1542 como regulacin del concubinato De institucin sombra a sombra institucionalizada?), por lo que la legislacin -sin regular en su totalidad- ha tenido que tratar, tanto de manera directa, (como en el caso del derecho a pensin de la concubina o el
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reconocimiento de la vocacin hereditaria en el matrimonio in extremis si lo fuera para regularizar una situacin de hecho), como de manera tangencial como es el caso de la equiparacin de la filiacin tanto matrimonial como extramatrimonial. Pero no obstante el tratamiento de algunos temas puntuales, en nuestra legislacin no se han equiparado los efectos jurdicos del matrimonio a los reconocimientos jurdicos de las uniones de hecho. Y esta postura legislativa, tiene su base en el privilegio estatal brindado a la relacin que surge del matrimonio, que tiene amparo constitucional y supranacional (por la adhesin a tratados de Derechos Humanos que reconocen el derecho a casarse), que para nada importa un ataque al derecho a la igualdad ante la ley consagrado en nuestra Constitucin Nacional. Algunos de los temas que han sido de recurrente tratamiento por parte de los jueces, son el de la vivienda comn y el desalojo en cado de ruptura; tambin se han planteado cuestiones de alimentos, divisiones de los bienes adquiridos durante la relacin, y contratacin entre los concubinos, (es el caso de las donaciones y su revocacin, la sociedad de hecho, entre otros), y los gastos realizados a favor de uno o ambos concubinos.

Alimentos
No existe una obligacin civil de prestarse alimentos entre concubinos, se trata de una obligacin natural en los trminos del art. 515 del C.C., y por ende no puede reclamarse el pago. Pero la jurisprudencia ha resuelto en reiteraos fallos que los alimentos pagados por objeto de la relacin, son irrepetibles. (conf. art. 516 y 791 inc. 5). En consecuencia no se aplicarn las normas de inoficiosidad de las donaciones, por considerarse obligaciones naturales, en los casos que se alegue y pruebe el carcter alimentario. Inclusive se ha llegado a resolver la imposibilidad de reclamar reduccin de lo abonado en carcter de alimentos, por violacin a la legtima de los herederos de quien pag, entendiendo que se trat de una obligacin del causante y no de una liberalidad.

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Donaciones Lo dicho hasta aqu tiene su fundamento en el hecho que no existe prohibicin alguna para contratar entre concubinos, a diferencia de los cnyuges para los que las donaciones son contratos prohibidos. La jurisprudencia entiende que la revocacin (privacin de efectos) de la donacin proceder por ejemplo cuando se compruebe que tienden a pagar relaciones sexuales sean pasadas o futuras; o cuando tienden por fin ser el precio de la ruptura de la relacin concubinaria. Tambin se han revocado cuando se ha comprobado infidelidad del concubino beneficiario de la donacin, o cuando medi abandono injurioso (no se trata de un simple abandono o ruptura de la relacin) para el donante. En estos casos deber acreditarse expresamente estas circunstancias, porque si surgiera que se tuvo en miras otro fin, por ej. si la donacin tuviere por fin indemnizar al concubino por los daos y perjuicios ocasionados por el abandono unilateral, no ser revocable.

Sociedad de hecho La relacin concubinaria no da lugar a una sociedad de hecho entre los concubinos, ni crea presunciones a favor de la existencia de la misma. Slo cabe alegarla si existe prueba suficiente que pruebe la existencia de ella con los alcances exigidos para cualquier sociedad de hecho, atendiendo a elementos de carcter econmico exclusivamente, donde proceder segn los aportes que pueda acreditar cada concubino.

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Bolilla III El Matrimonio


El matrimonio presupone la existencia de requisitos, que pueden ser: - intrnsecos o de fondo: * diversidad de sexos (art. 172) * consentimiento otorgado por los cnyuges (no confundir con consentimiento viciado) * ausencia de impedimentos. - extrnsecos o de forma: * celebracin ordinaria: oficial de registro civil diligencia previas * celebracin extraordinaria: matrimonio in extremis o in artculos mortis

Impedimentos
Concepto: Como ya se consign son prohibiciones o restricciones a la libertad de casarse; o hechos o situaciones que acarrean un obstculo para celebrar un matrimonio vlido.

Clasificaciones Vimos que existen varias clasificaciones que hacen referencia a distintos aspectos de los impedimentos: - respecto a la sancin que acarrean o a sus efectos: dirimentos: parentesco, falta de edad legal, ligamen, crimen, privacin de la razn (situacin especial de la sordomudez como causa de inexistencia del matrimonio). Impedientes: falta de autorizacin de los representantes legales, tutela y curatela vigentes, impedimentos eugensicos, (situacin especial de la disolucin del matrimonio en la menor edad).
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- respecto a su extensin frente a eventuales contrayentes: absolutos: falta de edad legal, ligamen, privacin de la razn, falta de autorizacin de los representantes legales, impedimentos eugensicos. relativos: parentesco crimen, tutela y curatela. - respecto a su permanencia o duracin en el tiempo: permanentes: parentesco, crimen (situacin especial del privado de la razn) transitorios: falta de edad legal, ligamen mientras subsista el vnculo, falta de autorizacin de los representantes legales, tutela y curatela, (situacin particular de los impedimentos eugnesicos). - respecto a la posibilidad de relevarlos por del juez: dispensables: falta de edad nbil, o falta de autorizacin de los padres. no disponibles: en general la mayora.

Efectos - antes o durante la celebracin: es causal de oposicin al matrimonio por las personas legtimas para hacerlo. es causal de denuncia para cualquier persona que conozca la existencia de un impedimento respecto de un matrimonio a celebrarse, quien concurrir al Registro Civil, o ante el Ministerio Pblico a tal fin es causal para que el Oficial pblico se rehse a celebrarlo. - despus de la celebracin: ser causal para la aplicacin de las sanciones previstas para cada uno de los impedimentos. La nulidad es la causal prevista en los arts. 219 y 220 que estudiaremos en profundidad en la Unidad IV, segn el programa de la materia.

Consentimiento - Es condicin de existencia del Matrimonio. - Participa de los caracteres de los actos voluntarios (art. 897, 900, 913 y c.c. C.C.)

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- Tiene diferencias con la teora general de los actos jurdicos, por las particularidades del acto voluntario matrimonial: 1) La voluntad solo interviene en la constitucin de la relacin y en el emplazamiento en ese determinado estado de familia. 2) El rgimen normativo est establecido previamente y la voluntad no interviene en esa regulacin. 3) La voluntad se refiere al sujeto de la relacin jurdica no al objeto de esa relacin.

Forma - Pleno: son condiciones o modalidades (art. 193), si existen se tienen por inexistentes. - Personal (art. 172), no admite mandato > Matrimonio entre ausentes (art. 173/4) Conv. De Nueva York Proyecto de Ref. C.C. - Libro: ausencia de vicios. Aplicacin de la teora gral. de vicios del acto voluntario. Enunciacin: violencia: > fsica (dificultad del supuesto > moral o intimidacin * Dolor: (art. 931) grave, determinante, daosa, no recproco Jurisprudencia: su delimitacin. Diferencia con el error. * error: Ref. de ley 23.515 E espontneo no provocado. en la persona fsica. en las cualidades personales (175) preexistentes (morales, jurdicas, sociales) Criterios jurisprudenciales. * Cuestiones de la simulacin y la reserva mental: no es un vicio del consentimiento. debe recaer sobre el sujeto y no sobre el objeto del acto. la simulacin involucra a ambas partes. si slo una persona simula hay reserva mental.

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Bolilla IV Nulidad del Matrimonio


Punto 1. Punto 2. Distinguir: Condiciones de existencia del matrimonio --> presencia de elementos estructurales Condiciones de validez del matrimonio --> existencia de elementos estructurales --> falta de vicios en los presupuestos: - ausencia de impedimentos dirimentos (art. 166). - ausencia de vicios (art. 175). - situacin especial de la impotencia (art. 220 inc. 3).

Inexistencia del matrimonio


Supuestos: Cuando no se encuentran los elementos esenciales del matrimonio hablamos de inexistencia del mismo, - Falta de consentimiento - Falta de diversidad de sexo en los contrayentes - Falta la expresin del consentimiento ante Oficial del Registro Civil o autoridad competente segn el caso (art. 172 y 196 C.C.). Consecuencias jurdicas de la inexistencia: - no reviste trascendencia la existencia o no de mala fe. (art. 172) - no produce efectos civiles. - no requiere declaracin judicial.
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- est legitimado cualquier sujeto interesado para alegarla. - cabe la declaracin de oficio por parte del juez, ante su constatacin, an en va incidental. - no cabe la confirmacin o la caducidad de la declaracin de inexistencia. Consecuencias jurdicas de la nulidad (diferencias con la inexistencia): - la buena fe determina efectos civiles para los casos previstos. - Puede producir efectos civiles en supuestos del matrimonio putativo. (art. 132, 221 y 222) - exige la promocin de una accin de nulidad y la consecuente sentencia judicial (art. 239) - exige legitimacin activa para iniciar la accin (art. 239 y legitimados los que pudieran oponerse al matrimonio art. 219; y legitimados para accin de nulidad relativa, art. 220) - puede alegarse en algunos casos confirmacin o caducidad de la accin. (art. 239)

Punto 3. Clasificacin de las nulidades matrimoniales Cuestin respecto al C.C. y las nulidades matrimoniales: segn el texto de la ley 23.515 solamente existen nulidades matrimoniales referidas a la nulidad absoluta y relativa, pues las mismas no se diferencian por la forma de manifestarse el vicio, y por tanto toda nilidad siempre depende de sentencia que la declare. Es independiente que el vicio est o no manifiesto, y solo debe estarse a la existencia o no de mala fe en los contrayentes; y distinguir la nulidad absoluta y la relativa. Encontrndose aqu la deferencia que existe entre el rgimen general de las nulidades del C.C. y la prevista para el matrimonio.

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Casos de nulidad absoluta: (art. 219)

Casos de nulidad relativa: (art. 220)

Art. 220 Art. 166 Art. 166 - Impotencia - Parentesco consanguneo - Falta de edad legal - Parentesco por adopcin - Privacin transitoria o - Vicios consentimiento - Parentesco por afinidad permanente de la razn - Ligamen - Crimen

Ejercicio de la accin Nulidad absoluta: (art. 219) - cualquiera de los cnyuges (dif. Con el texto de la ley 2393 que slo autorizaba al cnyuge de buena fe). - personas legitimadas para oponerse a la celebracin del matrimonio (art. 177) que incluye al misnisterio pblico con la limitacin del art. 239. Nulidad relativa: (art. 220) * caso de los menores: - cnyuges incapaz (nunca el contrayente mayor de edad) - quienes en representacin del menor pudieron oponerse al matrimonio del incapaz (padre, tutor, Ministerio Pblico de menores, excluidos el resto de los mencionados en el art. 177) * caso de privacin de la razn: - el propio incapaz si recobrase la razn, salvo caducidad. - el contrayente sano, salvo caducidad (cuestin de prueba). - quienes pudieron oponerse al matrimonio. * caso de impotencia: - uno o ambos cnyuges. * caso de vicios del consentimiento: - cnyuges que sufri el vicio, salvo caducidad.

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Punto 4. Extincin de la accin de nulidad de matrimonio Concepto General: Prescripcin La accin de nulidad absoluta: imprescriptible La accin de nulidad relativa: Distintas pasturas: mayora imprescriptible. Caducidad de la accin Muerte de los cnyuges El art. 239 del C.C. sostiene la consolidacin del matrimonio invlido (celebrado existiendo impedimentos o vicios), por muerte de uno o ambos cnyuges, atendiendo a que la nulidad solo puede intentarse vlidamente en vida de ambos, salvo las excepciones que han sido previstas y que la legislacin actual establece al otorgar legitimacin activa para solicitar la nulidad a: - cnyuges superstite de matrimonio disuelto por muerte frente al matrimonio subsiguiente del cnyuge muerto, en contra del 2 matrimonio. - cnyuges superstite de matrimonio celebrado con quien sufra impedimento de ligamen por existir otro anterior no disuelto, en contra del 2 matrimonio. - descendientes o ascendientes de cnyuges del matrimonio que atacan de nulidad -an si uno o ambos hubiesen muerto- cuando lo hacen en salvaguarda de un derecho propio, y el impedimento que medi acarrea nulidad. Caducidad en caso de nulidad absoluta - por consolidacin: muerte de uno o ambos cnyuges. (Antecedentes) - por confirmacin expresa (interviene la voluntad de los cnyuges) o tcita (caso de embarazo de la mujer), solo en los casos previstos: Art. 220 inc. 11: * menores que llegan a la edad legal y siguen cohabitando. * menor(es) sin edad nbil cuando la mujer hubiere concebido.
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Inc. 2: * incapaz recobra la razn y contina la cohabitacin. * cnyuge sano que desconoce la incapacidad y al conocerla contina la cohabitacin. Inc. 4: * cnyuge que sufre el vicio del consentimiento y no interrumpe la cohabitacin dentro de los 30 das de cesado el mismo.

Punto 5. Efectos de la nulidad Principios generales Necesidad de sentencia judicial: art. 239 ltimo prrafo. Importante elemento para sostener la teora de la especialidad. Existencia de buena fe como factor determinante en los efectos: (art. 221 y s.s.), siendo la mala fe el conocimiento que hubieren tenido o debido tener, al da de la celebracin del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habr buena fe por ignorancia o error de derecho; o por ignorancia o error de hecho no excusable salvo el ocasionado por dolo. (art. 224)

Prueba de la buena fe: Instancia del caso. Presunciones precisas, varias y concordantes. Aplicacin residual del principio de que la buena fe se presume.

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Buena fe de ambos cnyuges MATRIMONIO PUTATIVO

Buena fe de uno slo de cnyuges

Mala fe de ambos cnyuges

Matrimonio putativo para el Se reputa CONCUBINAT cnyuge de buena fe.

Efectos de nulidad del ma- Distinguir aplicacin de Efectos de la nulidad es retrimonio a partir de senten- efectos segn mala o bue- troactivo al momento de la cia judicial. na fe de cada cnyuge: celebracin - buena fe: matrimonio putativo. - mala fe: nulidad con efecto retroactivo a la celebracin. sociedad conyugal: aplicac. del art. 1306 cnyuge de buena fe tri- sociedad de hecho si se ple opcin segn art. 223 prueban los aportes de c/u inc. 3

derecho alimentos del 209 cnyuge de buena fe desolo alimentos de toda ne- recho alimentario conf. Al cesidad. 209 (conf. Cont. Sensu art. 222 inc. 1) emancipacin subsiste dem cnyuge de buena fe pierden este derecho (art. 132 prr. 1) uso del apellido a la mujer dem cnyuge de buena fe rige art. 11 ley 18.248. derecho hereditario para el dem cnyuge de buena fe caso que muriera uno antes de dictada la sentencia de nulidad. derecho a pensin para el caso de que muriera uno de los cnyuges antes de dictada la sentencia de nulidad. derecho a indemnizacin del cnyuge de buena fe

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Bolilla X Filiacin
Concepto
El Dr. Belluscio al igual que el Dr. Zannoni proponen: la filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin entre los progenitores y sus hijos. Clases El actual rgimen jurdico en su art. 240 dispone que la filiacin puede tener lugar: por la naturaleza: * matrimonial * extramatrimonial por adopcin Teniendo tanto la filiacin por naturaleza como la adoptiva los mismos efectos jurdicos. Esta equiparacin incorporada por la ley 23.264 se pone de manifiesto en lo previsto en el art. 241, en cuanto a que la constancias o certificados expedidos por el Registro Civil deben estar redactadas de manera que no se evidencia en las mismas si un hijo ha sido concebido o no fuera del matrimonio o haya sido adoptado. Evolucin Legal Esta situacin actual ha sido fruto de la evolucin que ha experimentado esta materia, pues desde la sancin del Cdigo hasta la fecha se han sucedido una serie de reformas: Cdigo Civil: Clasific a los hijos en: * legtimos (concebidos dentro del matrimonio) * ilegtimo que a su vez podra ser: - naturales, - incestuosos, - adulterinos, - sacrlegos, otorgndoles muy restringidos derechos a los ilegtimos en general.
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Los hijos naturales -nacidos de padres no unidos en matrimonio pero que no tenan impedimentos para hacerlo- eran los que gozaban de mayores derechos, al poder demandar por reclamacin de filiacin, solicitar alimentos y acceder a una porcin hereditaria (un cuarto de la porcin de los hijos legtimos) en caso de fallecimiento de sus padres, an concurriendo con hermanos legtimos. En cambio las otras categoras de hijos se vieron privados de los reconocimientos que gozaban los hijos naturales, pudiendo nicamente reclamar alimentos hasta los 18 aos de edad si haban sido reconocidos voluntariamente y no podan procurrselos por otros medio; no pudiendo investigar ni reclamar filiacin alguna pues no tenan para la ley padre ni madre. Ley 2393: mantuvo la clasificacin de los hijos prevista por Vlez Srsfield, pero al incorporar el matrimonio civil, elimin la categora de los hijos sacrlegos, sin reconocer otros derechos a los ilegtimos. Ley 14.367 (ao 1954): Esta ley elimina las subcategoras existente entre los hijos ilegtimos, equiparndolos a los hijos naturales, elevando su porcin hereditaria a la mitad de la atribuida a un hijo matrimonial. Tambin a partir de esta ley se incorpora una nueva terminologa para clasificar la filiacin, (si bien no surge del texto expreso de la ley) comenzando a denominarse a la legtima como matrimonial y a la ilegtima como extramatrimonial. Ley 23.264 (ao 1985): Establece la equiparacin de los derechos de la filiacin tanto matrimonial, como la extramatrimonial, y la adoptiva. Es importante destacar que no suprime la distincin entre hijos matrimoniales u extramatrimoniales, pues la determinacin de la paternidad no se establece de la misma manera para una categora de hijos como para la otra.

Rgimen del Cdigo civil


Determinacin y prueba de la filiacin legtima. El viejo cdigo en sus art. 359 y 246 (hoy reformados), estableca que son hijos legtimos los concebidos durante el matrimonio vlido o putativo de su padre o madre, y tambin los legitimados por subsiguiente
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matrimonio del padre y madre posterior a la concepcin. Siendo hijos legtimos los nacidos despus de ciento ochenta das desde la celebracin del matrimonio, y dentro de los trescientos siguientes a su disolucin. Del texto de ambos art. Surge que existan hijos legtimos y legitimados por posterior matrimonio. Esta filiacin se probaba con las partidas emanadas del Registro Civil, o en su caso constancias parroquiales y en ltima instancia por cualquier medio de prueba.

Presunciones legales sobre la concepcin y la paternidad Tambin se desprende de los artculos citados en el punto anterior que antes de la reforma se apelaba a presunciones para determinar la filiacin, ponindose de manifiesto especialmente en la paternidad. Presunciones iuris et de iure sobre la concepcin: - Presuncin sobre el tiempo de la concepcin y el nacimiento (viejo art. 240 y 243). - Presuncin sobre nacimientos de madre viuda que no respet el plazo de impedimento transitorio (art. 93 de la ley de matrimonio) (viejo art. 241 y 242) Estas presunciones no admitan prueba en contrario atendiendo a la imposibilidad de poder determinar los tiempos de la concepcin, y los plazos mximos y mnimos de embarazo, de acuerdo a la realidad de la ciencia mdica por ese entonces.

Presuncin iuris tantum sobre la paternidad - Los hijos concebidos por la madre durante el matrimonio tienen por padre al marido. Con la reforma de la ley 17.711, se incorpor como excepcin a esta presuncin la derivada de la separacin de los cnyuges en caso de separacin personal o nulidad, salvo que se probara su reconciliacin privada.

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Esta presuncin admita prueba en contrario en un rgimen cerrado, pues slo se poda apelar a las circunstancias previstas en la ley para atacar esta presuncin legal por medio de la accin de desconocimiento de paternidad.

Rgimen vigente Modos de determinacin de filiacin - legal: casos previstos donde la ley por medio de presunciones atribuye filiacin a determinada persona. - voluntaria: cuando por medio del reconocimiento una persona se atribuye la paternidad o maternidad. - judicial: cuando esa atribucin surge de una sentencia en un juicio de filiacin.

Determinacin de la maternidad matrimonial


Rgimen anterior a la ley 23.264: el vnculo de filiacin de la maternidad surga por el reconocimiento expreso de la madre que se patentizaba en la inscripcin en el Registro Civil. El nuevo art. 242, atendiendo a la realidad del parto de una mujer determinada, establece que la maternidad queda establecida aun sin mediar reconocimiento expreso, por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido, exigindose la inscripcin con el certificado del mdico que intervino en el parto. De inscribirse un nacimiento que se pretenda acreditar solo con la declaracin de testigos, no quedar establecida la filiacin materna, debindose recurrir al reconocimiento expreso de la madre o a una sentencia en juicio de filiacin. El art. 242 tambin exige notificar a la madre la inscripcin de un hijo mediando los requisitos antes mencionados-, si el que lo hiciera no fuese el marido o la madre no lo hubiese reconocido expresamente. Esta notificacin no tiene previso ningn apercibimiento, siendo su finalidad poner en conocimiento de la mujer la atribucin de un hijo, y abrir la posibilidad de accionar por desconocimiento de la maternidad atribuido.

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Determinacin de la paternidad matrimonial


Presuncin de paternidad (nuevo art. 243 y s.s.) En el rgimen actual se mantiene la determinacin de la paternidad matrimonial por ministerio de la ley, es decir de manera obligatoria, la que solo ser atacable por accin de desconocimiento o impugnacin de paternidad con los alcances por ellas previstos en la ley. En consecuencia se atribuye al hijo nacido durante el matrimonio al marido de la madre, sea que nazca en cualquier momento desde la celebracin y hasta dentro de los 300 das posteriores a: - la disolucin del matrimonio (por muerte o nuevo matrimonio del cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento).. - la anulacin del matrimonio. - el divorcio vincular o la separacin personal de los esposos. - la separacin de hecho. Tambin se excluye, salvo prueba en contrario, a los hijos nacidos con posterioridad a los 300 das desde: - interposicin de la demanda de divorcio vincular o separacin personal. - interposicin de la demanda de nulidad del matrimonio. Esta situacin viene a configurar una aplicacin distinta de la presuncin legal del art. 243, en cuanto a su extensin en el tiempo ya que, salvo prueba en contrario, no cabe esperar a la sentencia que disuelva el matrimonio, para hacer caer la presuncin. Algo similar ocurre en el caso de matrimonio sucesivos de la madre, esto es cuando el nuevo matrimonio se celebra antes de transcurrir 300 das desde disolucin del primer matrimonio por cualquier causa que fuere, pues se superpone la aplicacin de la presuncin a dos matrimonios. La presuncin legal respecto al primer matrimonio caer si un hijo de la madre naciera antes de transcurridos los 300 das de la disolucin del primer matrimonio, pero despus de los 180 das de celebrado el segundo matrimonio, atribuyndose ese hijo al segundo marido.
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En cambio la presuncin no se aplicar respecto al segundo matrimonio si el hijo de la madre naciera dentro de los 300 das de disuelto el primero, pero antes de transcurrir 180 das de la celebracin del segundo, atribuyndose ese hijo al primer marido. Estas presunciones admiten prueba en contrario, por ende sern las pruebas biolgicas las que permitan determinar indubitadamente la verdadera paternidad.

Determinacin y prueba de la filiacin matrimonial. El art. 246 del C.C. dispone que la determinacin de la filiacin matrimonial se establece y prueba por: - la inscripcin del nacimiento en el Registro Civil y la prueba del matrimonio. - sentencia firme en juicio de filiacin. Estos extremos ser necesario acreditar en caso de reclamacin de la filiacin matrimonial para el caso que la misma no surgiera de los registros pertinentes.

Acciones de filiacin
Disposiciones generales El cdigo en su redaccin actual ha previsto un ttulo especial previo a tratar en forma particular las acciones de filiacin, donde sienta tres principios importantes a tener en cuenta respecto de las mismas. - El derecho a reclamar o impugnar la filiacin no prescribe y no puede ser renunciado -ni expresa, ni tcitamente- pero los derechos patrimoniales adquiridos pueden perderse por prescripcin. (art 251) - Toda accin de reclamacin de filiacin exige impugnar y dejar sin efecto la anterior, si existiera, pudiendo intentarse previa o simultneamente a la de reclamacin. Esto es debido al carcter indivisible del estado de familia, por el cual debe ser el mismo frente a todos.

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- En las acciones de filiacin podr recurrirse a todo tipo de pruebas inclusive las biolgicas, a fin de acreditar el vnculo biolgico entre el reclamante y el padre o madre. En este punto tambin cabe destacar que atento a la certeza que brindan las actuales tcnicas bioqumicas, el juez no puede dejar de recurrir a estas pruebas biolgicas, pudiendo ser decretadas inclusive sin mediar peticin de parte, es decir de oficio, como en la realidad la utilizan los tribunales.

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Familia y Parentesco
El Derecho de Familia
El Derecho Civil tiene como protagonista al hombre como tal; es decir que lo considera persona capaz de revestir distintas caractersticas, como son, ser comerciante, empleado, ciudadano o funcionario, pero haciendo abstraccin de todas ellas. Por ello, en los sucesivos cursos de Derecho Civil que han estudiado, se trata de la evolucin de la persona desde su gestacin y nacimiento, los atributos esenciales que la configuran, las diversas relaciones patrimoniales que puede asumir con otras personas y su mecanismo; su relacin con las cosas que hace objeto de su dominio. El objeto de nuestro estudio es el mbito dentro del cual la persona nace y se desarrolla, y que alcanzando cierto grado de evolucin fsica e intelectual es capaz de formar a su vez. Ese mbito es la familia. No hay institucin ms cercana a la naturaleza. Sociedad simple, apoyada de manera muy inmediata en ciertos instintos primordiales, la familia nace espontneamente del mero desarrollo de la vida humana. Por ellos se afirma que es la familia, una realidad que recoge el Derecho Civil, pero no crea. Al legislador se le impone un dato de la naturaleza; y por ello, lo seala Mazzinghi, el arduo problema de la relacin entre la ley natural y la ley positiva, se hace especialmente patente, en lo que se refiere al Derecho de Familia, y por ello por cuanto, pocas instituciones muestran de manera tan clara, su raz natural. El papel del Derecho Natural se manifiesta en esta materia, en dos formas. En primer lugar un papel informativo de las leyes positivas, las cuales suministra el contenido, la sustancia de la norma, su orientacin fundamental y en segundo lugar, una funcin limitativa, de las leyes positivas, encunado enuncia el Derecho Natural, los principios que el legislador no puede violar sin quitar - automticamente legitimidad a la norma sancionada.

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Concepto Con claridad sinttica define Belluscio, que El derecho de Familia es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones familiares; concepto que comparte Zannoni y se admite generalmente, a fin de evitar las definiciones, que encierran en s, temas discutidos, como son la ubicacin o la composicin del denominada Derecho de Familia. Por su parte, la Dra. Mndez Costa tambin sintticamente expresa que se trata de la parcela de derecho privado que regula los elementos e instituciones familiares y sus asimiladas.

Carcter El Derecho de Familia evidencia peculiaridades, por sus caracteres propios que lo han convertido en una de las ramas jurdicas ms singulares. El alumno deber explicar los que enuncian los autores: a) Influencia de los factores moral y religioso. b) Su vinculacin con la realidad social. c) La especificidad de los derechos subjetivos familiares, ya que por lo general los llamados derechos de familia, son complejos de derechos y deberes. Ej. Tpico: La Patria Potestad. d) Predominio de las relaciones personales. e) La Limitacin de la voluntad particular. f) Contralor estatal. Ubicacin del Derecho de Familia: El Derecho de Familia forma parte del derecho privado y, mas precisamente del civil. Sin embargo, como consecuencia de sus peculiares caracteres se ha discutido si efectivamente debe considerrsele como perteneciente al derecho privado y si no estara mejor ubicado dentro del pblico o como rama independiente de ambos. G. Borda ve en el problema de la ubicacin del derecho de familia, algo ms que inters puramente metodolgico afirmando que implica en el fondo una cuestin conceptual que hace a la esencia de la familia en su relacin con el individuo y el estado. Pero en general, la doctrina admite que La Segmentacin del mundo de derecho en diversas ramas consti76

tuye una solucin para el adecuado estudio de las relaciones jurdicas y se muestra como un aspecto puramente instrumental. Si se admite, como concreta J. Llambias, que la divisin entre derecho pblico y privado, slo tiene un sentido pragmtico y didctico; pierde entidad la tradicional cuestin referida a la pertenencia del derecho de familia; que dio lugar a las diversas tesis: del profesor Antonio Cicu; la que considera al derecho de familia como un tercer trmino; pasando de la clsica distincin bipartita a la tripartita. La Tesis que lo considera parte del derecho pblico o la tesis intermedia, que lo considera como una rama del derecho social, desarrolla la tesis y citar sus sostenedores.

Contenido Tratado claramente por Bellucio primera pgina 28-9; el derecho de familia comprende normas reguladoras de las relaciones PERSONALES y de las relaciones PATRIMONIALES de orden familiar. Referencia tambin al contenido del derecho de familia, cuando desde otro punto de vista comprende, el DERECHO MATRIMONIAL; LAS RELACIONES JURDICAS PATERNO FILIALES; LAS RELACIONES PARIENTALES en sentido amplio y LAS RELACIONES CUASIFAMILIARES, comprensivas de la tutela y curatela. Tambin se estudia en sta asignatura las secuencias jurdicas de la unin de hecho (concubinato). En orden a la regulacin legal de la familia se incluye el estudio de las normas que sobre la familia contienen las constituciones polticas de los estados; que es una manifestacin o fenmeno del siglo que concluye, como ocurren en nuestro pas y provincia.

Derechos subjetivos familiares. Acto jurdico familiar


La familia
Concepto y naturaleza jurdica: El concepto de familia en el derecho argentino. Particular referencia a la extensin de la familia. La familia argentina. La llamada Familia Natural (para la ctedra lo que existe es el (falta parte del texto)

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En lo que respecta a la naturaleza jurdica, desentraar la esencia de la familia ser tarea imposible, si se trata de extender una concepcin nica para aplicar a las distintas dimensiones que aqulla adquiere. Ser necesario distinguir entre el grupo familiar primario, y aquellos vnculos que unen a determinadas personas entre si para generar efectos jurdicos hasta donde la ley lo establece. Caben referencias a la tesis de la familia como organismo jurdico de Antonio Cicu; la cuestin de la personalidad de la familia; y la familia como institucin. Esto ltimo bien desarrollado por J. Mazzinghi y pg. 24 y ss., lo mencionan todos los Autores, con diferente enfoque, ya que institucin es un concepto impreciso; la palabra institucin de acepcin indudablemente multvoca. La conclusin ser siguiendo al citado Autor (J. Mazzinghi), que el concepto de familia no se encuadra en el de institucin, si se interpreta este ltimo en el sentido de corporacin, de entidad dotada de personalidad jurdica propia. Pero que, en cambio, puede incluirse a la familia en el concepto de la institucin si se la considera en cuanto regla de derecho, al decir de Hauriou. De alli deduce el concepto jurdico de familia, diciendo que es una institucin basada en la naturaleza y entendida como sistema de normas que tienen el fin de asegurar la existencia y el desarrollo de la comunidad de personas, vinculadas por el matrimonio y la filiacin, en orden a procurar a todos sus miembros el logro de su destino personal, terreno y trascendente. La regulacin jurdica de la familia se integra substancialmente en el derecho civil, sistematizado en el Cdigo Civil, y leyes complementarias y modificatorias. La enunciacin clara y completa, salvo ltimas disposiciones no civiles, en Zannoni Y pg. 21 a 24.

Parentesco
Concepto Las fuentes del parentesco dentro del derecho positivo: el matrimonio, la filiacin y la adopcin. De all la definicin que trae G. Borda, que es el vnculo jurdico que nace de los lazos de sangre, del matrimonio o de la adopcin, o como lo expresa Zannoni: el vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad o la adopcin. Mencin y crtica del concepto del que atrae el art. 345 del Cdigo Civil.
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Clasificacin del parentesco. Cmputo del parentesco


Por consanguinidad: a)lnea recta. b)lnea colateral. Unilateral o bilateralidad del parentesco. Por afinidad: a)Cmputo de este parentesco. El parentesco por afinidad y la nulidad del matrimonio que lo habra constituido. b)Parentesco adoptivo (en la adopcin simple y en la plena) Proximidad: del parentesco. Nociones de grado, lneas, ramas, tronco. Efectos jurdicos emergentes del parentesco: Efecto civiles, efectos penales y efectos procesales. Se anuncian y enumeran por los Autores y los alumnos ya los vieron en las respectivas materias. En esta propia asignatura, se ven prcticamente los efectos civiles, salvo los que se vern en el derecho Sucesorio. Pueden presentarse otros efectos; como los que menciona la Dra. Mndez Costa, referidos a: 1) En los concursos: no pueden votar el acuerdo los parientes del deudos dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos; ni sus cesionarios dentro del ao anterior a su presentacin; no pueden solicitar la quiebra los ascendientes o descendientes del deudor, ni los cesionarios de sus crditos; no pueden ser sndicos quienes se encuentren respecto del fallido en supuesto que permita recusacin con causa de magistrado arts. 51, 88 y 280 Ley 19.551. 2) En las sociedades comerciales: no pueden ser sndicos los parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado inclusive y los afines dentro del segundo de los directores y gerentes generales (art. 286 inc. 3 Ley 19.550) 3) En materia provisional: pueden conferir derecho a pensin, cumpliendo las exigencias legales. 4) En materia impositiva: las obligaciones emergentes del parentesco son tenidas en cuesta o consideracin para fijar montos o bienes imponibles.
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El Estado de Familia
Concepto y caracteres: La definicin del estado de familia est rodeada de gran complejidad. El concepto de estado de familia es una nocin abstracta, que no corresponde a una determinada relacin familiar, sino que debe abarcar diversas relaciones y referirse a los elementos comunes a todas ellas. Siguiendo a Mazzinghi entendemos que para encuadrar con mayor precisin el concepto de estado de familia, es menester relacionarlo con otros dos conceptos estrechamente ligados a l, y son el de ttulo de estado y el de posesin de estado. Ya se vio el estado de la persona como un atributo que individualiza a sta (parte general) as como las distintas opiniones sobre la extensin del trmino que en opinin de Orgaz sera actualmente sinnimos "estado", "estado civil" y "estado de familia". Por lo tanto adelantamos la definicin de ttulo de estado de familia como el vnculo familiar, legalmente constituido y debidamente acreditado, se origina derechos y obligaciones entre las personas a quienes liga. (Decimos as que los vnculos de filiacin, de matrimonio, de parentesco que ligan a las personas constituyen el ttulo de su estado civil, esto es la causa jurdica que suscita el nacimiento de ciertos derechos y obligaciones entre ellos). Tambin se aplica la denominacin de ttulos a los documentos capaces de acreditar el vnculo, como son las partidas del registro civil, el testamento por el que se reconoce a un hijo extramatrimonial, etc.. Es la prueba legal del estado de familia (M. J. Mndez Costa) o ttulos estado en su acepcin formal. Estamos as en condiciones de afirmar que el estado de familia es una resultante del ttulo. Si este es la causa se advierte que el estado es una consecuencia y que lo definimos como "el conjunto de derechos y obligaciones que dimanan de un vnculo familiar y que atribuyen a la persona una determinada posicin dentro de la familia". As se puede afirmar que la posesin de estado consiste en el ejercicio prolongado de los derechos y obligaciones propio de una determinada situacin familiar, con prescindencia de que quin los ejerza, tenga el ttulo de estado correspondiente a dicha situacin o carezca de l (el concepto de posesin de estado, cuya importancia prctica es muy grande, toma su nombre del rgimen propio de las cosas).
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La concordancia plena entre posesin y ttulo constituye lo normal: quien vive e su condicin de hijo o padre, por ejemplo, ve respaldada tal vivencia con la prueba legal (ttulo). Pero suele acontecer que no se d tal concordancia y que se ejerza posesin, cuando falta el ttulo o el mismo no concuerda debidamente con la posesin. De modo inverso, no ejercer en los hechos determinado estado de familia en nada influye si se cuenta con el respectivo ttulo (por la imprescriptibilidad del estado). Surge de lo expuesto que la posesin de estado por si misma no puede tipificar el estado de familia, como pareciera establecerlo la legislacin para los casos de maternidad y paternidad extramatrimonial (art. 242 y 256 C.C. Texto-Ley 264). Seala la Dra. Mndez Costa que en ambos casos no existe deter minacin de la pater nidad mater nidad extramatrimonial, ni ttulo de estado, por lo que el verdadero reconocimiento siempre es expreso y formal, dentro de los trminos del art. 248. Pero si la posesin de estado puede constituir elemento probatorio cuando se carece del ttulo o el que se tiene no concuerdan con el que corresponde (se admite como prueba en la segunda etapa de la prueba supletoria del matrimonio art. 197; para el desconocimiento de la paternidad matrimonial art. 243, prrafo 2, para la reclamacin de la filiacin Art. 254; para equitacin del reconocimiento, salvo prueba en contrario sobre el nexo biolgico art. 256, etc). Respecto de los caracteres del estado de familia, se atribuyen diversos segn los autores; pero cabe mencionar que es: 1) Inalienable (arts. 953, 845, 843, 846). 2) Imprescriptible (el codificador no establece expresamente la imprescriptibilidad, la que se referencia en el art. 4019 inc. 2; art. 251 Texto-Ley 23.264) 3) Inherente a la persona (arts. 498 y 3417). 4) Indivisible (slo se puede ostentar un estado frente a terceros, a un cuando sea mutable, ya que no se puede ser soltera y casada al mismo tiempo. Como excepcin al adoptado simple es hijo de sus padres de sangre y del adoptante). 5) Correlativo o recproco. 6) Es de orden pblico (media inters social en todo lo vinculado al estado de familia, que por eso se comete a un rgimen legal y forzoso la voluntad individual es irrelevante para adquirirlo o modificarlo).

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Finalmente interesa advertir que el estado de familia reconoce su origen (fuentes) en determinados hechos jurdicos (nacimiento, muerte) o actos jurdicos (matrimonio, reconocimiento, adopcin, declaracin judicial de la filiacin). Luego de las importantes modificaciones introducidas por las leyes 23.264 y 23.515 a la legislacin de familia sean suprimido algunos estado como el de hijo legtimo y aparecido otros, como ocurre con el derivado de la conversin en divorcio vincular.

Acciones de Estado de Familia Este tema presenta algunas dificultades que surgen de la necesidad de establecer caracteres comunes a una serie de dispositivos legales que estn orientados a diversos fines. Por ello para establecer el concepto de acciones de estado debemos remitirnos a las definiciones de ttulo de estado y de estado de familia que ya vimos. Entonces las acciones de estado que se conceptan como las que tienen a declarar la existencia de los presupuestos de un determinado emplazamiento en el estado, o a constituir, modificar o extinguir un emplazamiento (Zannoni) o como los derechos pblicos subjetivos a travs de los cuales se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica dirigida a que se declare, constituya, modifique o extinga un estado de familia (Mndez Costa); no estn primordialmente orientadas a procurar el ejercicio de determinados derechos, ni la asuncin de ciertas obligaciones, sino a obtener el ttulo que ser causa de los unos y las otras. Del reconocimiento o desconocimiento de ese ttulo depender que nazcan los derechos y obligaciones en cuestin. Por ello necesariamente debemos distinguir las acciones de estado de las de ejercicio de los derechos o del cumplimiento de deberes de estado de familia: ejemplo de las primeras acciones de divorcio, adopcin, etc.; de las segunda accin por alimento, tenencia, etc. Con estas bsicas nociones se debern estudiar los caracteres de estas acciones de estado; y su clasificacin con la advertencia en que en doctrina se ensaya diversas clasificaciones, siendo la ms importante la que distinguir segn el vnculo familiar al cual refiere y en atencin a los efectos que derivan de la sentencia. En cuanto a la caducidad de las acciones de estado de familia, cabe estudiarla distinguiendo debidamente el concepto de imprescriptibilidad
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que se le reconoce de este concepto; ya que aquel carcter no implica que todas ellas sean inextinguible, pues alguna lo son en tanto otras estn sujetas a extincin por va de caducidad. (Belluscio trata el tema en forma clara y completa).

Proceso de Estado de Familia Algunos de los caracteres del estado de familia y de las acciones, se reflejan en el proceso a que stas dan lugar y que por lo tanto reviste caractersticas propias, que pueden concretarse en : limitaciones al principio dispositivo; las sujecin a la va del proceso de conocimiento; el litisconsorcio pasivo necesario (toda accin sobre estado de familia debe ventilarse con la intervencin de todas las partes a quienes afecte el vnculo en discusin); y la intervencin del Ministerio Pblico como parte en el proceso (la materia esta regida por normas de orden pblico en estos juicios). Cabe apreciar sin embargo que algunos procesos de estado de familia tienen legalmente impuestos, procedimientos especficos y distintos a los ordinarios por excepcin, como ocurre con la separacin de hecho; la separacin personal y el divorcio vincular por presentacin conjunta y otros supuestos. En cuanto a los efectos de la sentencia dictada en un proceso de estado de familia, o sobre los alcance juzgada en tales sentencias, existen diversas posiciones, dividiendo a la doctrina en diversas teoras que desarrolla ampliamente Belluscio Tomo 1 pg. 75 y ss., admitiendo la Ctedra que para la dilucidacin del problema deben distinguirse tres presupuestos como lo hace el Autor citado (pg. 86 y 87).

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Actividad
Grados. Cmputo. Planteo A tiene tres hijos, B, C y D; B est casado con M y D est casado con N. D tiene una hija (E) que, a su vez tiene un hijo natural (F); M es escribana. Tarea. El art. 3653 del Cd. Civil no permite a un escribano intervenir en el otorgamiento de un testamento cuando el testador es su pariente hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive. 1) Podra intervenir M en el otorgamiento del testamento de C (su cuado)? 2) Podra intervenir M en el testamento de A (su suegro)? 3) Podra intervenir M en el testamento de N (esposa del hermano de su marido)? 4) Podra intervenir M en el testamento de F (sobrino nieto de su marido)?

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El matrimonio
Concepto Caracteres Fines
Es imposible dar un concepto del matrimonio que resuma en s las diferentes regulaciones que a lo largo de la historia y en los diferentes pases, han definido esta institucin. Jmolo sostiene que es un solo elemento, la unin sexual, el que puede registrarse como comn a todas las distintas regulaciones. Las leyes no suelen definirlo, y es sobrentendido que el derecho positivo recoge los datos que brinda el orden natural. Por lo tanto para dar un concepto del matrimonio es necesario remontarse al plano del derecho natural en el cual ser posible determinar la esencia de la institucin matrimonial. Digamos si, es comn mencionar las definiciones de los jurisconsultos romanos que ponan de relieve los valores ticos y espirituales del matrimonio. Para ellos las nupcias eran la unin de un hombre y una mujer en un consorcio de toda la vida, comunicacin del derecho divino y humano (Modestito); y la clsica definicin de Portalis en la exposicin de motivos del Cdigo de Napolen que menciona Borda: el matrimonio es una sociedad del hombre y la mujer que se unen para perpetuar su especie, para ayudarse, para socorrerse mutuamente, para llevar el peso de la vida y compartir su comn destino. Situndonos en el plano del derecho natural, admitimos el concepto de Mazzinghi:el matrimonio es la comunidad de vida, establecida entre dos personas, por libre decisin de su voluntad y con carcter indisoluble, con el objeto de procrear hijos y educarlos y de asistirse recprocamente. Recoge esta definicin la sustancia del matrimonio, pero cabe caracterizar la referida comunidad de vida, ya que existen otros modos de vida en comn que son ajenos a nuestra institucin, como podra ser un mero concubinato, la comunidad establecida en una orden religiosa o cualquier otro tipo de asociacin similar. a) En primer lugar debemos afirmar que esta COMUNIDAD se establece entre dos personas -hombre y mujer-, pues conforme a los fines de la institucin no podran unirse en matrimonios dos personas del

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mismo sexo. As quedan excluidas todas las formas de poligamia y de poliandria, que en algunos pases y pocas tuvieron vigencia. b) Reconocemos tambin que el matrimonio debe establecerse por libre decisin de la voluntad de quienes lo contraen. EL VNCULO fluye del consentimiento del hombre y la mujer, no del oficial pblico (dem en el matrimonio religioso, la iglesia reconoce a los contrayentes el carcter de ministros de Sacramento). c) Decimos que el matrimonio se establece con carcter indisoluble, dado que las partes no pueden, no podran por su sola voluntad dispensarse de este vnculo sino que el mismo es PERPETUO. Como dice Planiol, poco importa que esta fuerza obligatoria del matrimonio moderno la reciba de la religin o de la ley, ella es su verdadero carcter. d) La definicin termina estableciendo el fin de la institucin matrimonial, del que adelantamos consiste en la procreacin de la prole, su educacin, y el deber de asistirse recprocamente entre los cnyuges. Podr llamar la atencin que en el concepto expuesto no se menciona su celebracin como elemento fundamental. Es que la FORMA DEL MATRIMONIO no responde a la naturaleza misma de la institucin, sino ms bien a la necesidad social de que el matrimonio tenga certeza y publicidad, lo cual se obtiene mediante su celebracin pblica y su inscripcin en determinados registros. En el plano del derecho natural basta el compromiso de las partes para hacer surgir el vnculo entre ellos, con todos sus efectos, pese a las dificultades que su reconocimiento ofrecera desde el punto de vista del derecho positivo. Las leyes positivas no pueden dejar de incorporar todos estos datos que configuran el matrimonio desde el punto de vista del derecho natural, cuando regulan esta institucin. Pero si bien es cierto que esos datos constituyen la esencia del matrimonio, no lo es menos, que dada la complejidad de las relaciones humanas en las sociedades contemporneas y el papel que en su gobierno desempea el Estado, los datos en cuestin son insuficientes para constituir una regulacin completa y eficaz del matrimonio; de esa estructura jurdica que constituir el objeto de nuestro estudio. Por lo tanto el legislador debe revestir al matrimonio integrado con esos elementos naturales enunciados, del ropaje jurdico que le proporcione la certeza, la publicidad y la obligatoriedad, con su consiguiente posibilidad de coercin que el Estado ejercita a travs de sus organismos jurisdiccionales.
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As, el acuerdo de voluntades que desde el punto de vista del derecho natural, es indispensable para que se constituya el matrimonio, debe formularse conforme a las reglas que disciplinan el acto jurdico. O sea que debe someterse a las formas exteriores de celebracin, e inscribirse en registros especiales. La celebracin de tal acto, origina el nacimiento de un vnculo personal que el derecho asume y preserva, sujetndolo a un sistema de normas cuya observancia no es opcional para las partes, sino que constituye para ellas un deber imperativo, cuyo incumplimiento da lugar a determinadas sanciones. El ordenamiento jurdico no puede dejar librado a la conciencia y sinceridad de los promitentes -de los que se casan- el reconocimiento de un vnculo que es fuente de derechos y obligaciones tan importantes. Requiere por eso que el acuerdo de voluntades se formalice en trminos de tal claridad, que permitan mucho ms que suponer el ligamen en el fuero interno; EXIGE QUE LA COMUNIDAD ENTERA, a travs de quienes la representan, -el prroco o el oficial pblico-, reciba la declaracin de voluntad de los contrayentes, transforme su querer interior en un acto objetivo, cognoscible, pblico, cierto, capaz de ligar a las partes en el fuero externo. Por eso, sobre la realidad natural que ya describimos como la esencia de la unin matrimonial, se reconoce la existencia de una estructura jurdica que constituir el objeto de nuestro estudio. A su vez, esa estructura sera insuficiente si olvidara la realidad natural, que suministra la sustancia del instituto matrimonial. DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO POSITIVO y limitndonos al concepto vigente en legislaciones de nuestro mismo sustrato cultural tomamos el concepto que da A. Mazzinghi: EL MATRIMONIO es el vnculo jurdico que nace de la voluntad de los contrayentes, expresada con las formalidades que la ley establezca y que origina, imperativamente entre ellos un conjunto de derechos y obligaciones recprocas, ordenados al establecimiento de una plena comunidad de vida y al cumplimiento de los fines que son propios de ella, segn el orden natural. Como se advierte el requisito indispensable de LA VOLUNTAD de los contrayentes, no produce sus efectos propios sino se la formula de acuerdo con determinadas exigencias legales, que tienen a darle certeza y publicidad.
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El vnculo que surge del consentimiento se traduce en un conjunto de derechos y obligaciones que nacen entre los contrayentes y que estn dirigidos a establecer la plena comunidad de vida y el cumplimiento de los fines especficos. En cuando a la precisin de los fines, no es resorte de derecho positivo. La determinacin de los fines del matrimonio no resultan de una ley positiva sino de la ley natural y es obvio que sta no puede ser alterada por aqulla. Si una ley rotulara como matrimonio cierto tipo de unin cuyo fin pudiera ser el enriquecimiento conjunto o la vida de contemplacin, estara designando errneamente algo que no sera matrimonio. Por tanto el Cdigo Civil no alude a los fines del matrimonio, pero si establece derechos y obligaciones de los que se infieren, porque estn ordenados a su cumplimiento: derechos -deberes personales- arts. 198, 199 y 200 Cdigo Civil, respecto de los hijos, las normas generales de los arts. 264, 265 y conos. Cdigo Civil, en cuanto a los fines, ver Derecho Cannico Cdigo 1983 y A. Mazzinghi pg. 113 y sigtes.

Naturaleza Jurdica del Matrimonio


Ver teora clsica de la institucin que formulan Hauriou y Renard. Se sigue en este punto a J. A. Mazzinghi Tomo discusin sobre si es un contrato o una institucin. Referencia antecedentes Derecho Romano y regulacin en el Cdigo Francs luego del advenimiento de la Revolucin Francesa. Nota de Vlez que encabeza el ttulo referido al Matrimonio (Ttulo I Seccin II, Libro I- del Cdigo Civil). Teora I Derecho de Familia. Matrimonio-Acto y Matrimonio-Estado.

Formas Matrimoniales
Formas religiosas y Formas civiles. La forma obligatoria e el Derecho Argentino. Normas del Derecho Cannico sobre la competencia de la Iglesia en forma exclusiva respecto del matrimonio entre bautizados. Referencias formas matrimoniales en el Derecho comparado.

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Actividad
Caracteres Planteo. En el Derecho Argentino, la doctrina define como caracteres del matrimonio la unidad (carcter monogmico), la permanencia o estabilidad, y la juridicidad. Tarea. Dichos principios doctrinales se expresan en nuestro mbito jurdico. 1) Buscar e identificar, en la normativa del Cdigo Civil (texto segn ley 23.525, aplicaciones de cada uno de esos caracteres. 2) Imaginar supuestos legislativos donde el matrimonio no se configure con los caracteres indicados.

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Celebracin del Matrimonio


Impedimentos Requisitos Intrnseco
Como se ha visto en la unidad anterior, en el momento de su celebracin, el matrimonio constituye un Acto Jurdico. Corresponde por lo tanto considerar los elementos que integran ese acto, o sea los sujetos que concurren a otorgarlo, el objeto sobre el cual convienen y las formas que deben revestir conforme las exigencias legales. Los impedimentos se estudian respecto del primero de los elementos citados y como los consigna Belluscio estn comprendidos en los requisitos intrnsecos que el autor indica, son: diversidad de sexo de los contrayentes, la ausencia de impedimentos y el consentimiento de aquellos. La capacidad matrimonial es la aptitud que la ley reconoce a las personas para celebrar un matrimonio lcito y vlido (la capacidad que constituye un atributo de la personalidad, est regulada por las disposiciones que el Cdigo Civil establece al tratar sobre las personas de existencia visible). En materia matrimonial rigen las disposiciones especficas de la ley de matrimonio Civil (ahora incorporadas al Cdigo) que modifican las normas generales sobre capacidad de las personas y por lo tanto tienen prioridad en orden a la aptitud nupcial. Existe si un principio general rigurosamente aplicable al matrimonio. Es el principio que surge de los arts. 52 y 53 del Cdigo Civil, conforme a los cuales la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. Este principio adquiere en materia matrimonial una importancia especial, por cuanto constituye la confirmacin de una facultad amparada por el Derecho natural, como es la libertad de casarse, directamente vinculada a la plena realizacin de las pesonas. Esta facultad debe ser respetada por el Legislador, quien debe introducir limitaciones con la pretensin de disciplinar y perfeccionar el matrimonio, pero que coartan excesivamente la libertad de contraerlo.

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Por tanto la delimitacin de la capacidad matrimonial debe ser establecida negativamente, es decir admitiendo bsicamente la aptitud de las personas para contraer matrimonio, salvo que la ley lo impida por una norma expresa. La ley de matrimonio civil (actual 23.515) contiene esas normas, que son las que en primer trmino se aplican en esta materia. Cabe una aclaracin sobre la aplicacin en esta materia de normas que integren el Derecho de familia y que son genricas del Cdigo Civil como en el caso de las disposiciones sobre capacidad de las personas, que se refieren a la capacidad de hecho. Hay que distinguir, por su contenido, ciertos actos personalsimos que no pueden ser cumplidos sino por el interesado. En tales casos, aunque la incapacidad sea de hecho, funciona como si fuera de derecho, pues la persona afectada por la prohibicin legal, no slo est impedida de ejercer el derecho, sino que responde a un mecanismo similar al de las incapacidades de derecho. El rgimen de las incapacidades matrimoniales tiene una marcada autonoma respecto del rgimen general, aunque parta del principio comn de que la capacidad es la regla y la incapacidad excepcin. Ejemplo se admite la validez del vnculo contrado por los menores de edad sin intervencin de sus representantes legales, siempre que no sean mujeres menores de diecisis aos y varones menores de dieciocho aos; no se acepta en cambio la validez del matrimonio celebrado por un demente, aunque el curador lo consienta expresamente.

Concepto de impedimento
Son aquellas restricciones a la libertad de contraer matrimonio, que el derecho establece conforme a determinados hechos o situaciones que afectan a las personas. Por eso Zannoni les aclara que el impedimento no es en si mismo el hecho o situacin preexistente, sino la prohibicin que en consideracin a ellos formula la ley. No es fcil fijar en abstracto cul es el lmite que deben observar las normas prohibitivas del matrimonio. Surgir del anlisis que los Autores formulan de los fundamentos de los distintos impedimentos. A ttulo de orientacin general la Ctedra siguiendo a Mazzinghi adelanta que el acceso al matrimonio, vnculo fundado en el Derecho natural, solo puede ser coartado en virtud de un principio que tambin tenga su raz en el orden de la naturaleza. Slo la proteccin de la institucin matrimonial, su pre91

servacin para el cumplimiento pleno y perfecto de los fines que le son propios, justifican que se impida a determinadas personas contraer el vnculo conyugal. Clasificacin. Existen varios criterios para clasificar los impedimentos matrimoniales El ms importante es quizs el que lo distingue segn sus efectos, en impedimentos meramente impedientes cuyas violacin determina la ilicitud del matrimonio y los impedimentos dirimente, que no solo afectan la licitud sino tambin su validez. Esta terminologa era seguida por el Derecho cannico segn el Cdigo de 1917 y empleada en forma unnime por la doctrina argentina a pesar de que las leyes 2393 y 23.515 no la usan (en el actual Cdigo de Derecho Cannico de 1983 han desaparecido los impedimentos impediente). Ejemplos de los primeros, la falta de asentimiento de los representantes legales o de venia judicial; los dirimentes estn previsto por el art. 166-Ley 23.515. Por su extensin se clasifican en absolutos, que son los impedimentos que obstaculizan la celebracin del matrimonio del afectado con cualquier persona (ej. el ligamen) y en relativos cuando el obstculo existe entre determinadas personas (ej. el crimen) Por su permanencia se distinguen los permanentes o perpetuos que no desaparecen por el transcurso del tiempo, ni por otras circunstancias (ej. el parentesco), de los impedimentos temporales o transitorios (ej. la falta de edad). Por la posibilidad de dispensa consiste en el levantamiento o remocin del impedimento en caso particular. El nico impedimento dispensable en el derecho argentino es la falta de edad. El efecto de los impedimentos es la funcin definitoria de los mismos, poniendo de relieve su carcter de obstculos a la celebracin del matrimonio. Puede hacerse efectiva desde antes del acto y durante el mismo y opera a travs de la oposicin (arts. 176, 179 y 180), la denuncia (arts. 178 y 185) y el deber del oficial pblico de rehusar su celebracin (arts. 184 y 195). Es que, por definicin, todo impedimento est instituido por la ley para evitar que se celebre el matrimonio. Pero, si pese a todo, el matrimonio se
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celebrara las consecuencias de la violacin de los impedimentos acarrea sanciones civiles y penales. Son civiles la anulacin del vnculo en el supuesto de los impedimentos dirimentes y las sanciones patrimoniales que proceden en algunos casos de impedimentos impedientes recayendo sobre los contrayentes o, incluso, sobre un sujeto distinto de estos (caso del Tutor cuyo descendiente contrajo matrimonio con el pupilo). Son sanciones penales las previstas con respecto a los delitos tipificados en el Captulo I (matrimonios ilegales) del Ttulo IV del Libro II del Cdigo Penal (arts. 134, 135, 1, 136 y 137). La redaccin del Cdigo Penal es anterior a la Ley 23.515 pero las normas resultan aplicables ya que los impedimentos incluidos en las diferentes figuras penales se caracterizan por comportar la anulacin con nulidad absoluta del vnculo, lo que corresponde a la violacin de los establecidos en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del art. 166 Ley 23.515 vigente. Otra consecuencia es la responsabilidad civil del contrayente de mala fe, que puede ser demandado por el de buena fe por indemnizacin por el dao causado (arts. 224, 225, C.C.)

Impedimentos Dirimentes
Respecto de los impedimentos en particular su estudio debe comprender no slo la enumeracin legal, sino abarcar adems de su enunciacin, es decir manifestar el concepto o a que se refiere ese impedimento, que hechos son los que llevan a configurar la prohibicin legal, los antecedentes de la disposicin legal; los caracteres y fundamentos del impedimento y las cuestiones conexas que en cada uno de ellos puedan presentarse. En algunos, los Autores hacen mencin a la legislacin comparada en especial al derecho cannico y cabe la aclaracin de que los caracteres son la ubicacin del impedimento en las distintas clasificaciones, segn corresponda ej. El impedimento de parentesco por consanguinidad es: permanente, relativo, dirimente no dispensable y el matrimonio celebrado violndolo es anulable de nulidad absoluta. En esta forma se deber caracterizar cada uno de los impedimentos. Otra aclaracin previa es que el programa de la materia distingue los impedimentos segn sean relativos a las condiciones naturales para contraer matrimonio o a las condiciones sociales y morales siguiendo la presentacin que hace el Dr. Borda ene. Primer Tomo de su Tratado. En el presente desarrollo se enunciarn distinguiendo los dirimentes primero y luego los impedientes.
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Impedimentos dirimentes que comportan la anulacin con nulidad relativa 1) Falta de edad para contraer matrimonio, que el inc. 5 del Art. 166 actual establece en los 16 aos para la mujer y en los 18 aos para el varn (antecedentes en tres etapas). 2) Privacin permanente o transitoria de la razn, que seala el inc. 8 del Art. 166, por cualquier causa que fuere (antes inc. 7 del Art. 9 derogado con la conflictiva expresin la locura).

Impedimentos Impedientes
Impedimentos impedientes establecidos en el Cdigo Civil 1) Falta de asentimiento para el matrimonio de menores de edad Art. 168. Los Art. 169 y 170 se refieren al denominado juicio de disenso que permite superar la negativa de los representantes legales. El Art. 131 (texto Ley 23.264) establece la sancin para la violacin del impedimento. 2) Emancipacin por matrimonio posteriormente disuelto Art. 133 ltimo prrafo introducido por la ley 23.515. 3) Falta de aprobacin de las cuestas de la tutela o curatela Art. 171 (antecedentes: Art. 178 C.C. y Art. 12 derogada ley 2393).

Impedimento impediente establecido en la ley 12.331: enfermedad venrea en periodo de contagio (Art. 13). Prohibiciones matrimoniales establecidas en leyes administrativas 1) Disposiciones relativas a los militares Art. 681 Cdigo de Justicia Militar, exige autorizacin de la superioridad para contraer matrimonio bajo sancin que puede llegar a la destitucin. 2) Disposiciones relativas a los diplomticos, que segn el Art. 16 inc. h de la ley 19.300 necesitan autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, slo ser acordada previa naturalizacin de la persona con que se desea celebrar el matrimonio sino es argentina. Se trata de disposiciones que no constituyen impedimentos no pue94

den operar como tales, solamente hacen pasible de sanciones disciplinarias a quienes incurrieron en falta; rigen la relacin profesional con los respectivos organismos nada ms.

El consentimiento matrimonial
Tal como se expres al formular la definicin del matrimonio, el vnculo que liga al marido y la mujer nace de la libre voluntad de ambos es decir del mutuo consentimiento. Es lgico que un vnculo que ha de unir plenamente a dos personas a lo lardo de toda la vida, slo puede tener su origen en el querer, libre y consciente de ambos para asumir semejante compromiso. La valoracin del consentimiento como fuente del matrimonio era ya clara para los romanos y de ella deriva el carcter contractual que durante largos siglos se reconoci al matrimonio. En el matrimonio la voluntad de los contrayentes no crea las normas que han de regir la comunidad de vida entre ambos cnyuges, pero precisamente por el rigor con que dicha comunidad est organizada y por la especial ndole de los derechos y obligaciones que las partes se otorgan, es que tiene singular relevancia la decisin real de contraer matrimonio. Slo del mutuo consentimiento surge el matrimonio. Es el consentimiento de los contrayentes el que da el nacimiento al matrimonio. E Derecho Cannico lo expresa en el Canon 1057: el matrimonio lo produce el consentimiento de las partes legtimamente manifestado, consentimiento que ningn poder humano puede suplir. Elementales principios de hermenutica jurdica imponen los mismos alcances a la interpretacin del Art. 172 del C.C. Texto Ley 23.515 (antes Art. 14 Ley 2393 derogada). En el consentimiento matrimonial en la legislacin vigente, cabe destacar los requisitos esenciales que son su contenido interno y su manifestacin en persona por los contrayentes ante la autoridad competente para concurrir a la celebracin del acto. Por tanto debe estudiarse y hacerse referencia a la voluntad interna y a la voluntad declarada en el acto matrimonial y a la forma de manifestacin desde ese consentimiento personal
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(no por medio de apoderado). El matrimonio entre ausentes deber estudiarse entre las formas extraordinarias de matrimonio, en el punto siguiente de esta unidad. Caracteres del consentimiento matrimonial: como todo consentimiento debe ser libre e ilustrado, esto es, exento de violencia y de error espontneo o provocado. Adems por disposicin legal expresa debe ser puro y simple, en el sentido de que no puede sujetarse a las modalidades de condicin, plazo o cargo Art. 193 C.C.. Los vicios del consentimiento matrimonial: cabe aclarar que stos tienen sus lineamientos bsicos en el rgimen de causales de nulidad del Cdigo Civil con respecto a todos los actos jurdicos en general. Que an los ms decididos partidarios de la especialidad de las nulidades matrimoniales se remiten al Cdigo para la tipificacin de los vicios que pueden incidir en el consentimiento matrimonial. Antecedente del actual Art. 175, es el Art. 16 de la derogada ley 2393, a la que se remontan los Autores, mencionando tambin propuestas legislativas anteriores a la legislacin vigente. Los requisitos del acto voluntario, son lgicamente, exigidos para el acto jurdico matrimonial: discernimiento, intencin y libertad (art. 897). Por tanto puede encontrarse afectado por la falta de discernimiento (impedimento del inc. 8 art. 166), por defecto en la intensin (error espontneo o provocado por dolo) y por defecto en la libertad (violencia). Por ello el actual Art. 175 comienza expresando que vician el consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente. De estos vicios el expresado escuetamente la violencia como la hacia el Art. 16 de la ley 2393 no modifica las concepciones y requisitos de la violencia fsica y moral (art. 936 a 941); el error afecta el elemento interno del acto voluntario que es la intencin, es decir, el propsito perseguido con su realizacin. El Art. 175 establece que vicia el consentimiento el error acerca de la persona del otro contrayente y el error acerca de las cualidades personales del otro contrayente que debe probarse y valorarse como lo establece el propio artculo. En este punto interesan los antecedentes. La ignorancia no est expresamente mencionada en el citado Art. 175, si bien lo est en la conceptuacin de la buena fe en el Art. 222. El error de derecho sobre los deberes jurdicos que comporta el matrimonio no lo invalida.

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Respecto del dolo, recordando las disposiciones sobre el dolo y los actos jurdicos y los antecedentes del dolo en el matrimonio (figuraba precediendo el error en el Art. 16 de la ley 2393). La ubicacin del dolo con respecto al error no ha cambiado en el Art. 175, sigue a la violencia y precede al error cuya mencin concluya con la frase acerca de la persona del otro contrayente. Aqu se plantea la cuestin en trminos de si el dolo slo puede recaer sobre los mismos objetos que el error. El alumno leer sobre distintas opiniones, siguiendo a la Dra. Mndez Costa importa destacar que el dolo es un vicio autnomo, su mencin carecera de sentido si estuviera absorbido por el error. Cabe en este tema mencin a las formas del dolo, a los requisitos del dolo causal de la anulacin del vnculo; a la reserva mental; al matrimonio simulado y matrimonio de efectos convencionalmente restringidos.

Consentimiento de los menores-autorizacin. Disenso Si bien la ley permite, sobre por razones biolgicas y morales el casamiento de los menores, con el fin de prevenir los serios peligros a que los exponen su falta de experiencia y de desarrollo mental, la ley exige la autorizacin de los padres, del tutor o en su defecto del Juez Art. 168 Cdigo Civil (Texto Ley 23.515). Debe tenerse presente que en este caso los representas legales de los menores tienen en este caso funciones de asistencia. No actan a nombre del menor, son stos quienes deben dar personalmente su consentimiento. Esta manifestacin de voluntad de los menores por si sola no es suficiente, es menester que se complete por la autorizacin que exige la ley. Quines pueden concederla surge del Art. 168, debe aplicarse conforme al Art 264 quater (Texto Ley 23.264). La discusin doctrinaria respecto de la necesidad o no de la venia o autorizacin para los menores con emancipacin dativa, se ha resuelto por el citado Art. 168 en el sentido de que an los habilitados de edad necesitan del asentimiento exigido por la ley. La forma de manifestacin del asentimiento y las consecuencias de la falta de autorizacin surgen de la ley. Aunque resulte abundante cabe aclarar que lo aqu referido se aplica a los menores de edad (menores de 21 aos), pero que ya han alcanzado la edad mnima para contraer matrimonio (16 y 18 aos); pero que en el caso de los menores que no han cumplido estas edades mnimas la ley es ms rigurosa y no basta el asentimiento o autorizacin de los padres y es indispensable la dispensa judicial (Art. 167 C.C.). En este caso los padres tambin son odos y podrn introducir causas o motivos no previstos por

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el Art. 169 a los efectos de ser considerados por el juez que otorgar o no la dispensa (Art. 167 2 prrafo). Volviendo sobre la autorizacin de los padres respecto de los menores que ya cuentan con 16 y 18 aos, mujeres y varones respectivamente, se entiende que estn facultados para negarla. Deben fundarla en las causas previstas por el Art. 169 y resuelven por el juicio de disenso, que debe tramitar por va sumarsima (Art. 170).

Forma del matrimonio


El matrimonio en su celebracin, es un acto jurdico familiar formal con solemnidad exigida absolutamente en cuanto a la satisfaccin de los requisitos de forma que hacen a su existencia: la manifestacin personal del consentimiento y la presencia del funcionario competente. Hay otras formalidades que slo pueden repercutir en responsabilidad del citado funcionario o dificultar la prueba de las nupcias. Los antecedentes de las formalidades en el derecho positivo argentino, estn referidos a las disposiciones del Cdigo Civil Texto originario anterior a la Ley 2393. El cambio que introduce esa ley y las disposiciones de la Ley 16.478 (ratificando el decreto Ley 8204/63 y la Ley 17.711); la derogacin expresa que hace la Ley 23.515 determinando que las forma del matrimonio se rige actualmente por el Cdigo Civil Texto-Ley 23.515. En el estudio de la forma del matrimonio se distinguir la forma ordinaria (celebracin normal), de las formas extraordinarias (celebracin excepcional). Respecto de la forma ordinaria se considerar: la publicidad previa (suprimida). Las diligencias previas a la celebracin del matrimonio previstas pro los Art. 186 y 187 C.C.; con la presentacin de los contrayentes que debe ser personal aunque no necesariamente conjunta, con la documentacin exigida por esas normas, con la posibilidad de la suspensin de la iniciacin del acto de celebracin del matrimonio, si de las diligencias previas no resulta probada la habilidad nupcial de los contrayentes. La suspensin transitoria hasta que se demuestre la aptitud nupcial de los interesados, o en caso contrario definitiva. En este tema tambin se estudiar la oposicin a la celebracin del matrimonio, que consiste en el ejercicio del derecho de sujetos determina98

dos a ponerse en contra de la celebracin de un matrimonio con la finalidad de impedirla, fundndose en motivos legales. Se vern: motivos invocable; sujetos titulares del derecho a oponerse; proyeccin de la titularidad del derecho a oponerse (son parte en el trmite de la oposicin); autoridad competente para recibirla; oportunidad de deducir la oposicin y la forma de su presentacin; el trmite y los efectos de la oposicin. Tambin los Arts. 178 y 185 C.C. regulan otra de las formas de llevar a la prctica la funcin preventiva de los impedimentos, por medio de la denuncia de la existencia de los impedimentos, esto es ponerla en conocimiento de la autoridad hbil para actuar en consecuencia. Celebracin del matrimonio. El desarrollo del acto y los requisitos surgen de los Arts. 188, 189 y 190 C.C.: autoridad competente; lugar, publicidad; desarrollo del acto; autorizacin para el matrimonio de los menores de edad, contrayente que ignorasen el idioma nacional y el acto de celebracin del matrimonio. Formas extraordinarias (celebracin excepcional). Cabe la referencia al matrimonio en peligro de muerte (in extremis o in acticulo mortis) regulado por el Art. 196, con sus antecedentes y las formalidades prescindibles; y el matrimonio entre ausentes, que es el celebrado por contrayentes que no se encuentran uno o ambos, personalmente en el acto de celebracin. Es el denominado matrimonio a distancia por el Art. 163 Texto Ley 23.515 (debi estar ubicado en materia de celebracin del matrimonio), del que se ver en especial las hiptesis contempladas, las autoridades intervinientes y el rol de cada una, la celebracin y la caducidad, invalidez o revocacin del consentimiento del ausente; y la clara suspensin del matrimonio por poder.

Prueba del matrimonio


Comprender las disposiciones que rigen la prueba de los matrimonios celebrados en la Argentina, con referencia a los antecedentes: antes y despus de la vigencia del Cdigo Civil; los celebrados desde la vigencia de la ley 2393 hasta la ley 23.515 y los celebrados desde de la ley 23.515. Respecto de los matrimonios celebrados en el extranjero, el Art. 161 C.C. dispone que se rige por la ley del lugar de celebracin. La norma es til para enfocar cuestiones abordadas por el derecho internacional privado a cuya consideracin remitimos.
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Actividades
Edad Planteo. Roberto y Ana tienen ambos diecisiete aos, y quieren casarse. Roberto vive con sus padres en la Plata y Ana vive sola en la Capital Federal, donde trabaja. Sus padres estn separados y residen Crdoba. Tarea. Indicar qu requisitos deben cumplir y qu pasos tienen que seguir, para que su matrimonio se pueda celebrar en legal forma.

Crimen Planteo. Aldo deseaba separarse de su esposa para ir a vivir con su amante, Claudia. A fin de conseguirlo promueve la relacin de su esposa con otro hombre, los sorprende en adulterio y la mata. En su medio social el crimen es justificado por tratarse de la defensa del honor, y recibe una condena leve. Al salir de prisin, se une con Claudia (tema de la pelcula, Divorcio a la italiana, de 1964) Tarea. De acuerdo con el Art. 166, inc. 7 del Cdigo Civil, existira impedimento para el casamiento de Aldo con Claudia?

Consentimiento Elementos esenciales del matrimonio Planteo. El Art. 14 de la ley 2393, de matrimonio civil, estableca en su primer prrafo: Es indispensable para la existencia del matrimonio el consentimiento de los contrayentes, expresado ante el oficio pblico encargado del registro civil. La Ley 23.515 sustituyo este texto, induciendo el siguiente en el art. 172 del Cd. Civil: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hambre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo.

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Tarea. Analizar las diferencias entre el texto legal anterior y el vigente, y considerar en qu situaciones de hecho, la aplicacin de aqul podra haber conducido a distintas soluciones.

Celebracin Menor bajo tutela. Oposicin Planteo. Carlos, de veinticinco aos de edad, y Mara, de dieciocho, quieren casarse. Mara es hurfana y est bajo la tutela de su to. Este niega su sentimiento, porque considera a Carlos vago y desequilibrado, pero sabe que los novios han iniciado los trmites para casarse en un registro civil de la provincia de Bs. As. y han reservado fecho en una iglesia, y teme que el matrimonio se celebre. Tarea. El To consulta al abogado, sobre qu hacer para prevenir el casamiento. Considerar cul o cules de las siguientes alternativas sera aconsejable, indicando las normas legales en que se fundan. 1) El to puede confiar en que, sin su asentimiento, el matrimonio no se celebrar y, si se realizara, no sera vlido. 2) Debera concurrir al registro civil con las pruebas de la conducta desordenada y falta de medios de subsistencia del novio. 3) Debera dejar constancia en el registro civil de su negativa a dar la autorizacin y de su oposicin al matrimonio. 4) Podra irrumpir a los gritos en la iglesia, impidiendo que los contrayentes den su consentimiento. 5) Podra promover una accin de amparo ante la Justicia 6) Otra alternativa.

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Nulidad del Matrimonio


Cuestiones previas
Rgimen aplicable a la nulidad del matrimonio. (Subttulo)
La determinacin del rgimen aplicable a la nulidad del matrimonio plantea una alternativa entre la autosuficiencia del conjunto de normas que se refieren a la misma, por un lado, y la posibilidad de aplicar subsidiariamente las disposiciones del Cdigo Civil sobre la nulidad de los actos jurdicos por el otro, con importantes diferencias en los resultados de una y otra tesis. El problema apareci despus de la vigencia de la ley 2393 no habindolo planteado los claros textos originarios de Vlez Srfield: competa al juez eclesistico entender de la validez o nulidad de los matrimonios celebrados ante la Iglesia Catlica o con su autorizacin (Art. 225) y competa al juez civil la misma cuestin con respecto a los matrimonios celebrados sin autorizacin de la Iglesia Catlica, en cuyo caso se aplicaban las disposiciones del Cdigo sobre la nulidad de los actos jurdicos (Art. 227 y 228), pero las causas de nulidad del matrimonio catlico les eran extensivas con la sola excepcin de no requerirse la presencia del prroco (Art. 229). El sistema era completado por los artculos 230 a 235 que prevean los efectos del matrimonio viciado abarcando todas las hiptesis conforme al artculo 226. Esto se alter por la ley 2393, porque recibi el tema un tratamiento incompleto en los Arts. 84 a 92, habindose suprimido el contenido del Art. 228 durante el trmite parlamentario (figuraba como Art. 93 en el proyecto). A partir de ah ha sido importante la controversia doctrinaria, que debi encarar nuevas situaciones al prohibirse el matrimonio del enfermo de lepra y del que padece enfermedad venrea en periodo de contagio y establecerse impedimentos en la primera ley de adopcin N 13.252. Fundamento de la Tesis: El alumno deber considerar los argumentos favorables o fundamentos de la tesis de la especialidad del rgimen de nulidad del matrimonio, por la que se pronuncian Rbora, Fassi, Lagomarsino, Belluscio y Zannoni, entre otros; y los argumentos favorables a la aplicacin subsidiaria de las normas sobre la nulidad de los actos jurdicos, por la que se pronunciaron Lafaille, Spota, Mazzinghi, entre otros; aceptaron que las excepciones podan resultar tambin de la naturaleza del mismo matrimonio, Busso y Borda entre otros.
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La Dra. Mndez Costa tambin participa de la tesis de la especialidad y hace notar si que la disposicin del actual Art. 219 inviste particular relevancia al atribuir el ejercicio de la accin de nulidad absoluta al contrayente de mala fe. Es la total ruptura con un principio general del derecho, lo que marcara la independencia del sistema que se introdujo para la invalidez del vnculo matrimonial, sin perjuicio de que semejante innovacin merezca crtica por ser intrnsecamente disvaliosa al despojar a la buena fe del contrayente engaado, de uno de los privilegios que derivan de la rectitud de su conducta y privar de justa sancin a quien obr consciente de la ilegalidad de su comportamiento. El tema sigue sin superarse ya que la ley 23.515 no se define expresamente al respecto y ofrece nueva actualidad a la polmica, en particular, porque existen dos hiptesis de matrimonio prohibidos sin que se prevea para ellos la sancin de nulidad, el del emancipado por matrimonio viudo, divorciado o de buena fe en nupcias anuladas (Art. 133) y el del enfermo con enfermedad venrea en periodo de contagio (Ley 12.331). Mazzinghi Tomo I pgs. 384 a 389 parag. 165 a 167; Zannoni T. 1 pgs. 266 a 273 parag. 203 a 208; Belluscio Tomo I pgs. 257 a 269 n 259 ss.; M. J. Mndez Costa Tomo I pgs. 211 a 216 n 2 a 4.

Inexistencia del Matrimonio


Teora de la inexistencia, su crtica. Consecuencia de la inexistencia matrimonial. Casos de inexistencia: La inexistencia no es admisible como subsidiaria de la nulidad; exigencias del derecho positivo y del derecho natural. Conclusin: Cabe hablar de inexistencia cuando la unin que se presenta bajo el rtulo del matrimonio, carece de algn elemento exigido por el derecho natural; y de nulidad en los casos en que la deficiencia del acto obedezca a que no se hallan reunidos los requisitos exigidos por el derecho positivo, pero que no son indispensables desde el punto de vista del derecho natural. (Mazzinghi I pg. 369/371). Ley vigente Art. 172 Cdigo Civil: a) Identidad de sexos de los contrayentes. b) Falta de consentimiento, que comprende varias hiptesis: b.1) Falta de consentimiento interno y de expresin del si nupcial; b.2) Falta de expresin del consentimiento por imposibilidad fctica de darlo (supuesto del inc, 9 del art. 166);
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b.3) El matrimonio de efectos convencionalmente limitados; b.4) La ignorancia o error sobre la naturaleza del acto; b.5) Falta de convergencia de las voluntades expresadas; c) Expresin del consentimiento no efectuada personalmente (el art. 172 contiene el adverbio personalmente). d) Falta de intervencin de funcionario competente por razn de la materia.

Clasificacin de las nulidades matrimoniales


Antecedentes. Distincin entre acto nulo y anulable. Nulidad absoluta y relativa. Casos de nulidad absoluta: El matrimonio celebrado con los impedimento de parentesco por consanguinidad, parentesco por afinidad, adopcin, ligamen y crimen (Art. 219). Casos de nulidad relativa: a) Violacin de impedimentos dirimentes. Matrimonio celebrado con el impedimento de falta de edad nbil y de privacin de razn (Art. 220 incs. 1 y 2). b) Matrimonio celebrado con consentimiento viciado: El celebrado con vicio de violencia, de dolo, o de error sobre la identidad del otro contrayente o sobre sus cualidades personales, confirme art. 175 (inc. 4 del art. 220). c) Importancia: El matrimonio celebrado por uno o ambos contrayentes impotentes (inc. 3 art. 220) Sobre impedimentos y vicios del consentimiento se trat en la Unidad III. Sobre la causal de impotencia ver concepto y antecedentes; derecho vigente; legislacin extranjera (tres orientaciones sobre impotencia: considerarla impedimento dirimente, causal de nulidad autnoma o incluirla en los posibles objeto de error. Para el Cdigo de Derecho Cannico contina siendo un impedimento dirimente). Ejercicio de la accin de nulidad: La trascendencia del ejercicio de la accin de nulidad del matrimonio se destaca en el prrafo final del art. 239. La accin de nulidad del matrimonio es una accin de estado declarativa
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y de desplazamiento. La competencia territorial est prevista en el Art. 227 (opera el fuero de atraccin del sucesorio en la accin post-mortem contra el matrimonio del difunto). La accin de nulidad es acumulable a la accin de divorcio (puede hacerse lugar a la segunda, si la primera es rechazada) los arts. 231 y 233 del Cdigo Civil, aunque referidos a medidas previas precautorias al proceso de separacin personal y de divorcio, por la similitud de circunstancias (no convivencia de los cnyuges, existencia de hijos menores, necesidad alimentaria, efectos de la sentencia sobre la sociedad conyugal), son procedentes en el proceso de nulidad. La nulidad del matrimonio no puede oponerse como excepcin (ello implicara sustraerse a la limitaciones legales sobre legitimacin activa). Legitimacin activa: Improcedencia de la declaracin de oficio de la nulidad (Art. 239). Intervencin del Ministerio Pblico, de la que no se puede prescindir. Puede promover la accin en vida de los esposos. Arts. 239, 219 y 220 incs. 1 y 2. Legitimacin Pasiva: La posicin de demandado corresponde al cnyuge del accionante o a ambos cnyuges si la accin es entablada por un tercero, caso en el que se da un supuesto de consorcio pasivo necesario porque la sentencia alcanzar a los dos. La accin post-mortem se plantea contra los sucesores universales mortis causa del o los cnyuges difuntos, segn hiptesis que surgen del art. 239. Carga y medios de Prueba de las causales de nulidad (art. 219 y 220). Aceptacin de todos los medios de prueba, discutindose nicamente la procedencia de la confesin de los esposos con respecto a la cual no hay norma expresa (procede mantener la negativa a aceptar la confesin en lo que hace a la concurrencia de los extremos que tipifican las causales de nulidad, salvo que estn corroboradas por otras pruebas y con estricta apreciacin judicial que impida la colusin de los cnyuges).

Extincin de la accin de nulidad del matrimonio


Concepto General: Las acciones de estado en general son susceptibles de caducidad cuando as lo establece expresamente la ley. Al caducar la accin se consolidad el estado de familia.

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En los casos de nulidad relativa del matrimonio la accin de nulidad caduca en el supuesto del Art. 220 y por lo tanto en lo sucesivo no se puede atacar su validez. Cuando la caducidad de la accin depende de la voluntad de los contrayentes ellos se deben en la confirmacin voluntaria de las nupcias; en lo supuesto de embarazo de la mujer, matrimonio de menor de 16 y 18 aos no encontramos en la confirmacin tcita o ipso iure. La accin de nulidad por impotencia no caduca mientras esta subsista (no se plantea la confirmacin tcita del matrimonio). En los supuestos de nulidad absoluta, que tienen en mira el inters general derivado del orden pblico familiar (supuestos del Art. 219), el matrimonio no puede quedar consolidado por inaccin de los cnyuges o de las personas legitimadas para accionar por nulidad. Prescripcin de la accin: No se discute que la accin de nulidad absoluta es imprescriptible (un carcter de las acciones de estado es la imprescriptibilidad). Por el contrario algunos autores que no comparten este criterio estudian y controvierten los plazos de prescripcin, en los supuestos de nulidad relativa (argumentos a favor y en contra de la imprescriptibilidad de la accin de nulidad pueden verse en Tomo I pg. 252/253 Dra. Mndez Costa). Caducidad de la accin por muerte de los cnyuges: La importancia del tema radica en que la ley slo acepta el ejercicio de la accin de la nulidad post-mortem en los tres casos de nulidad absoluta y en que limita la legitimacin activa dejando fuera a los colaterales, la nueva viuda, los herederos instituidos, u otros interesados. La Dra. Mndez Costa (T I pg. 247 y ss. n 22 y 23)opina que la accin de nulidad del matrimonio tanto en los casos de nulidad absoluta como en los de nulidad relativa de los incs. 1 y 2 del Art. 220, iniciada en vida de los cnyuges, puede ser continuada despus de la muerte de uno de ellos por quienes invoquen un inters legtimo, incluido, el hereditario.

Efecto de la nulidad del matrimonio


Principios Generales: Los efectos del matrimonio anulado estn organizados teniendo en cuenta la buena o mala fe del o de los contrayentes.
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La buena fe de ambos o de uno solo da lugar al matrimonio calificado de putativo, figura de raigambre cannico. Buena fe matrimonial: Los Art. 230 y 235 del Cdigo Civil originario estn reproducidos en los Arts. 87 al 92 de la ley 2393. En el art. 14 de esta ley se excluye la buena fe en el matrimonio inexistente. La buena fe aparece en su art. 92, referida al tercero que hubiera contratado con los supuestos cnyuges. Pero no hay conceptuacin de la buena fe en la celebracin del matrimonio y el art. 90 describe la mala fe. Tampoco hay conceptuacin de la buena fe, en el art. 224 del Cdigo Civil vigente y la diferencia de redaccin con el anterior texto (art. 90 ley 2393 derogada), salvo algn tiempo de verbo, recae en la mencin de las circunstancia junto al impedimento que determine la nulidad. El Art. 172 como el anterior 14 impide invocar la buena fe en el matrimonio inexistente. La caracterizacin de la buena fe matrimonial, derivada de la descripcin legal de la mala fe. Consecuencias de la anulacin del matrimonio (Art. 221 a 226). Hay dos cuestiones previas definitorias: la retro o irretroactividad de la sentencia y la amplitud de sus alcances con respecto a las personas. Eficacia erga omnes de la sentencia de nulidad (la que rechaza la nulidad, por el contrario no impide que otros legitimados intenten de nuevo la anulacin). Efectos del matrimonio anulado posteriores a la sentencia de nulidad: 1- Efectos independiente de la buena o mala fe de los cnyuges aptitud nupcial; deber de cohabitacin y residencia de la familia; deber de fidelidad; consecuencia patrimoniales; patria potestad; derechos de terceros. 2- Efectos de la buna fe de un cnyuge independiente de la buena o mala fe del otro: a) Personales, emancipacin; apellido de la ex-esposa; parentesco por afinidad. b) Patrimoniales: prescripcin, alimentos, vocacin hereditaria, derecho de habitacin viudal; derechos provisionales; accin resarcitoria contra terceros; filiacin de los hijos. 3- Efectos de la buena fe de un cnyuge afectado por la buena o mala fe del otro: referidos a la buena fe del otro y sociedad conyugal (Art.

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221 y 222); y a la mala de del otro cnyuge y el rgimen de bienes (Arts. 222 y 223); y a la responsabilidad del cnyuge de mala fe (Art. 225) 4- Efecto de la mala fe de un cnyuge independiente de la buena fe o mala fe del otro: respecto de la emancipacin. 5- Efecto de la mala fe de ambos cnyuges: c) Personales (Art. 223 1) d) Patrimoniales e) Filiacin

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Actividad
Vicios del consentimiento. Error. Nulidad. Divorcio Planteo. Roberto y Ana, un ao despus de casarse, se informaron mediante un anlisis que Roberto podra estar afectado de SIDA. Durante tres meses hicieron nuevos anlisis, que confirmaron la enfermedad, cuyo origen no se pudo precisar con exactitud, pero se habra producido por un contagio varios aos atrs. Ana, muy afectada por la situacin, abandona a Roberto, y demanda la nulidad del matrimonio. Tarea A. La relacin entre el derecho, los hechos y la prueba es esencial para la fundamentacin del proceso. 1) Como abogado de Ana, qu datos le pedira para encarar la demanda de nulidad? 2) Indicar los medios de prueba y su objeto, para sostener la accin de nulidad. 3) Argumentos a favor de la procedencia de la nulidad del matrimonio. 4) Argumentos en contra. Tarea B. La oposicin a la nulidad y la reconvencin por divorcio implican un planteo probatorio diferente. 1) Roberto quiere oponerse a la nulidad y reconvenir por divorcio, fundado en el abandono del hogar por Ana. Como abogado de Roberto, qu datos le pedira para encarar esa reconvencin? 2) Indicar los medios de prueba y su objeto, para sostener la reconvencin por divorcio. 3) Argumentos a favor de la procedencia de la reconvencin por divorcio. 4) Argumentos en contra. Tarea C. Modificar el planteo, agregando algunos datos de hecho, que lleven a definir la solucin en uno u otro sentido. Tarea D. Si, frente a la demanda de nulidad, la sentencia hubiera dicho: No tratndose de un error sobre el individuo fsico o la persona civil del contrayente Fallo: rechazado la demanda de nulidad del matrimonio. Esta decisin presupone un dato que no figura en el planteo, cul es?

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Nulidad de Matrimonio Accin de nulidad por vicios de consentimiento Planteo. El Art. 220, inc. 4, del Cd. Civil (texto segn ley 23.515) establece que el matrimonio es de nulidad relativa cuando fuere celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios a que se refiere el art. 175. La nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya sufrido el vicio de error, dolo o violencia, si hubiese cesado la cohabitacin dentro de los treinta das de hacer conocido el error o de haber sido suprimida la violencia. El texto originariamente aprobado por la Cmara de Diputados, deca, en cambio: es de nulidad relativa. Cuando fuere celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios a los que se refiere el art. La accin de nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya sufrido el vicio de error, dolo o violencia dentro de los treinta das de haber conocido el error o de haber sido suprimida la violencia. Tarea. Comparar ambos textos: el original y el que fue finalmente aprobado; advertir las diferencias, e imaginar ejemplos de situaciones de hacho donde la aplicacin de ambas normas podra haber llevado a distintos resultados.

Causales Planteo. Carlos, de 24 aos, se cas en 1986 con Ana, en Tucumn, pero un ao despus, al tomar conocimiento de que su esposa era estril -circunstancia que ambos ignoraban-, la abandon y se fue a vivir a Corrientes. All, dos aos despus conoci a Carmen, de quince aos de edad, relacin de la cual sta qued embarazada. Carlos le revela su anterior matrimonio pero de cualquier modo deciden casarse. Los padres de Carmen, ignorantes del vnculo previo, dieron su autorizacin, y el matrimonio se celebr ante un oficial pblico de Resistencia (Chaco), que, como era amigo de la familia, prescindi de las diligencias previas y no tom un cuenta la edad de la contrayente. Alos dos meses del casamiento, Carmen tuvo un problema de salud y perdi su embarazo; y pocos das despus Carlos la abandon.

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Tarea A. Analizar, en cada uno de los siguientes supuestos, considerndolos por separado, si hay legitimacin para accionar por nulidad del matrimonio, y si la demanda procedera, dando el fundamento de la respuesta. 1) Carlos quiere anular su matrimonio con Ana por error en una cualidad esencial (la fecundacin) 2) Carlos quiere anular su matrimonio con Carmen por: a) Falta de edad legal de sta; b) El incumplimiento de las diligencias previas, y c) El oficial pblico careca de competencia por no corresponder al domicilio de los contrayentes. 3) Carmen quiere anular su matrimonio por su falta de edad legal. 4) El padre de Carmen quiere anular el matrimonio por el dolo de Carlos, al ocultar su anterior matrimonio, para obtener su autorizacin. 5) La madre de Carmen quiere anularlo en razn del ligamen anterior. 6) Ana, la primera esposa, quiere anular el segundo matrimonio de Carlos por ligamen. 7) El ministerio pblico, el de Chaco y el de Corrientes, quieren promover la nulidad de matrimonio de Carlos y Carmen, por ligamen y falta de edad legal. Tarea B. Indicar, respecto de cada una de las acciones precedentes, qu competencia territorial corresponde y entre cules es necesaria su acumulacin, dando razn de las respuestas. Tarea C. Si, antes de la promocin de todas las acciones de nulidad indicadas, Carlos muere, en que podra cambiar las respuestas a las preguntas 3, 4, 5, 6 y 7?.

Vicios del Consentimiento Planteo. El seor AJ, de 25 aos, y la seorita Ana, de 16, despus de un corto noviazgo, contrajeron matrimonio con la conformidad de los padres de la novia. El matrimonio no se pudo consumar por cuanto la recin casada se neg tenazmente a tener relaciones sexuales con su marido. Despus de dos meses de intentos infructuosos, AJ se separ y demand la nulidad del matrimonio.

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Referencia. 1 InstCivMendoza, 26/4/65, LL, 119-127, con nota de Eduardo A. Zannoni. Comparar con CNCiv, Sala D, JA, 954-IV-226; id., Sala E, 4/10/76, ED, 70-175, con nota de Jorge A. Mazzinghi; SCBA, 7/5/59, AS, 959-II-32, d., 29/10/65, AS, 965-III-40. Tarea A. Desarrollar, a continuacin: 1)Argumentos a favor de la nulidad del matrimonio. 2)Argumentos en contra. 3)Podra cambiar la solucin segn se aplique el rgimen de la ley 2393 o el de la ley 23.515? Tarea B. La separacin se produjo en 1964. Suponemos que entonces AJ. No pidi la nulidad del matrimonio y, ahora treinta aos despus, la demanda. Su accin habra caducado o habra prescripto? Tarea C. El seor AJ concurre, en 1994, a consultar a su abogado, y pregunta: Qu diferencia habra entre obtener la nulidad de su matrimonio, celebrado en 1964, o conseguir el divorcio vincular fundado en la separacin de hecho (Arts. 204 y 214, Cd. Civil)? Enumerar las diferentes consecuencias jurdicas.

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Efectos Jurdicos Personales del Matrimonio


En esta unidad se estudian los efectos personales del matrimonio en vida de ambos cnyuges y despus de la muerte de uno de ellos, sin incluir sus modificaciones determinadas por algn tipo de conflicto conyugal, que se analizan y estudian en los respectivos temas como son: la separacin de hecho, la separacin personal, el divorcio y la anulacin del vnculo. Igualdad jurdica de los cnyuges: Todos los efectos tanto los personales como los patrimoniales del matrimonio estn signados por la igualdad jurdica de los cnyuges que expresan a su vez, la igualdad jurdica de los sexos, impuesta por la esencia nica del hombre ya sea varn o mujer, sin mengua de la diferenciacin resultante de las distintas funciones que les asigna el orden natural. Mencin de las disposiciones consagrando esta igualdad jurdica en declaraciones internacionales y en el derecho positivo, luego de la larga evolucin experimentada en la legislacin interna: Rgimen del Cdigo Civil, de la ley 11.357, reforma ley 17.711, 23.264 y 23.515. Ley aplicable (Art. 162). Atributos de los cnyuges: Capacidad de derecho; capacidad de obrar (cnyuge mayores y menores de edad). Apellido de la mujer casada y de la mujer viuda: Antecedentes legislacin vigente. Domicilio de los cnyuges: Antecedentes legislacin vigente. Nacionalidad de los cnyuges.

Derechos y deberes personales de los cnyuges


Nuestra legislacin como la mayora de las legislaciones positivas vigentes no conceptan al matrimonio, pero en todas se enumeran los derecho y deberes recprocos de los cnyuges. Los rasgos caractersticos de estos derechos y deberes son: a)El fundamento de los mismos evidentemente tico. b)Orden pblico c) Reciprocidad d)Permanencia e)Contenido f) Cumplimiento indelegable (desarrollarlos)

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Los deberes-derechos personales fundamentales que surgen de la relacin matrimonial son los deberes de fidelidad, asistencia y cohabitacin (Arts. 198, 199 y 200 Cd. Civil) a) Deber de Fidelidad: Antecedentes, concepto y contenido. Fundamento. Caracteres: reciprocidad, no posibilidad de compensacin, indisponibilidad, permanencia. Sanciones. Dbito conyugal. b) Deber de convivencia: Antecedentes, concepto y contenido. Fundamento. Caracteres: reciprocidad, permanencia, imperatividad. Excepciones. Sanciones. c) Deber de asistencia: Antecedentes. Fundamento. Comprensin: Asistencia moral y asistencia material. Esta ltima abarca la ayuda en la satisfaccin econmica del cnyuge y tiene su mnima expresin en los alimentos. La contribucin a los gastos del hogar: Antecedentes y evolucin en el derecho Argentino. El trabajo de la esposa fuera del hogar. Alimentos entre cnyuges convivientes. Sanciones por falta al cumplimiento moral y/o material. d) Deber de Cohabitacin: Concepto. Excepciones. Incumplimiento del deber de cohabitacin. Medios compulsivos y sanciones. Dbito conyugal. Ley aplicable a las relaciones personales entre los cnyuges

Efectos Patrimoniales del Matrimonio


Regmenes patrimoniales. Conceptos preliminares:
Los efectos personales del matrimonio como se ha visto, tienen una relacin muy directa con la esencia de la institucin y con el cumplimiento de los fines que el derecho natural le reconoce como propio. Por ejemplo el deber de cohabitacin est ligado al establecimiento de la comunidad de vida entre los cnyuges y al logro de la prole; el deber alimentario cumple con el fin de la asistencia recproca; la fidelidad est identificada con el amor conyugal. En cambio los efectos patrimoniales no se relacionan en forma tan directa con los fines que se ha visto el derecho natural le asigna al matrimonio. Pese a ello quienes se ligan por un vnculo como el matrimonio no mantienen una separacin total de los bienes; se puede afirmar que se

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produce cierto grado de comunidad de dichos bienes. Esto est confirmado por las experiencias realizadas en algunos pases, donde se estableci una absoluta divisin de bienes entre los cnyuges. Sin embargo y pese a los preceptos legales, apareci entre los cnyuges alguna suerte de comunidad, surgieron derechos de ambos esposos sobre los mismos bienes se produce insensiblemente alguna confusin entre lo tuyo y lo mo. As lo afirman entre otros G. Borda Tomo I pg. 207 y A. Mazzinghi Tomo II Pg. 131, autor ste ltimo al que la ctedra sigue en especial en este tema de los efectos patrimoniales. Pero es general el reconocimiento de todos los autores de que an en los regmenes que aparentemente establecen absoluta divisin de bienes, reitero la relacin patrimonial con efectos jurdicos que se producen entre los cnyuges y de stos con terceras personas, determinan se necesite reglamentar esos mismos efectos y los comunes. A ellos obedece la gran diversidad de legislaciones en cuando al grado y la forma en que ese establece la comunidad de bienes; tanto en lo que respecta al dominio sobre los mismos, a la forma de su administracin; la respuesta a las deudas que se contraen en relacin a los bienes comunes, sea en cuanto a su propiedad o en cuanto a su uso, etc. Por lo tanto resulta difcil caracterizar el rgimen con principios generales que mejor responda en cada legislacin; y cabe anotar que en esta materia la libertad del legislador es mayor, si se la compara con la que existe para regular los aspectos personales de la unin conyugal; y que dentro de esa libertad puede incluso existir la posibilidad de delegar en los contrayentes la facultad de estatuir las consecuencias econmicas de su propio patrimonio. Consecuentemente la respuesta al interrogante de saber si el matrimonio ha de incidir y en qu medida, sobre la situacin patrimonial de los cnyuges, si conviene que restrinja la facultad de cada una para disponer y administrar sus bienes, adquiridos antes o despus de casarse; puede ser contestada de mltiples maneras segn sea el concepto que se tenga del matrimonio ya que mientras la relacin personal entre los cnyuges es el aspecto sustancial del vnculo, los efectos patrimoniales estn subordinados a ellos. El Dr. E. Zannoni define al rgimen patrimonial del matrimonio como: el conjunto de relaciones jurdicas de orden o de inters patrimonial que el matrimonio establece entre los cnyuges, y entre stos y terceros. Por eso es que ya se mencion existe ese doble orden de relaciones patrimo116

niales que siempre se presentar en alguna forma durante la vida matrimonial; las relaciones de los cnyuges entre si por el sostenimiento econmico del hogar, la educacin de los hijos, etc.; y las relaciones de los cnyuges con terceros, que a su turno pueden distinguirse entre las comunes de ambos con los tercero o las particulares con los terceros. Por ello la dificultad en la clasificacin de los regmenes patrimoniales del matrimonio, que el alumno los ver mencionados y desarrollados en los diversos autores previstos en la bibliografa; recomendando caracterizar debidamente los llamados regmenes tpicos.

Rgimen legal argentino


Caracterizacin General: no se discute que Vlez Srsfield al legislar sobre la sociedad conyugal adopto el rgimen legal nico o forzoso (Libro II, Seccin 3, Ttulo II). a) El Cdigo Civil distingue los bienes propios Art. 1263 y los bienes gananciales, a los que el Art. 1271 define residualmente. b) La Sociedad Conyugal es de carcter rgido, o sea que se reconoce un mnimo margen a la libertad convencional de los esposos, y sus normas son, en su mayora, de orden pblico, esto se a mantenido desde la sancin del Cdigo Civil, pese a las reformas que introdujeron las leyes 11.357, 17.711 y 23.515. El Cdigo Civil identifica el sistema de bienes con el nombre de Sociedad Conyugal. c) La Administracin: el Cdigo distingue, como ya vimos los bienes propios de los esposos, respecto de los cuales el matrimonio produce mnimos efectos; y los gananciales. Estos ltimos y los propios de la mujer originariamente estuvieron sujetos a la administracin del marido. Pero a partir de 1926 la sucesivas reformas modificaron este especto hasta establecer lo vigente: la administracin separada de propios y gananciales por el cnyuge que sea titular de ellos. d) Respecto de las deudas, que antes se rotulaban como carga de la sociedad conyugal actualmente estn: divididas entre los cnyuges segn las haya contrados uno u otro de ellos, salvo la excepcin del artculo 6 de la ley 11.357.
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e) En cuando a los actos de disposicin, rige el principio de que: a cada cnyuge corresponde la facultad de disponer de los bienes propios y de los gananciales que administre, con excepcin respecto de estos ltimos, de los inmuebles y los derechos y muebles registrables. f) Por ltimo, la disolucin de la sociedad conyugal, que determina la divisin de los bienes gananciales se produce por muerte real o presunta de uno de los cnyuges, el divorcio, la separacin personal, nulidad del matrimonio, mala administracin o concurso de los cnyuges y abandono de hecho.

Convenciones matrimoniales
Convenciones admitidas: ya se vio que el rgimen del Cdigo comprende numerosas normas imperativas que limitan la libertad de las partes, o sea de los cnyuges, para convenciones. Sin embargo el Art. 1217 admita la celebracin de algunas convenciones que estaban previstas en sus cuatro incisos. Y la norma a sido reformada notablemente por las leyes 11.357 y 17.711, y esta reforma ha rugido ms an el margen de la libertad convencional, la primera de las citadas leyes de manera tcita y en forma expresa la segunda. Deben leerse detenidamente las diversas reformas de la citada norma y cabe aclarar que los incisos 2 y 4 fueron expresamente derogados por la ley 17.711, aunque el 2 inciso perdi todo sentido desde la sancin de la ley 11.357. Por tanto actualmente las convenciones matrimoniales quedan circunscriptas a lo que autorizan los incisos 1 y 3. Procede desarrollar en esta unidad los alcances y lmites de esas normas, que estrictamente no constituyen una convencin propiamente dicha. La capacidad que la ley exige para celebrar las convenciones matrimoniales (caso de los menores Art. 1222) y el caso de los inhabilitados. Tambin las formas de las convenciones conforme a los Art. 1184 inc. 4 y 1223. Las donaciones a la mujer, con exclusin de donaciones al marido (Art. 1217 inc. 3 y Art. 1231). Las donaciones post-mortem, quedaron derogadas al derogarse el inc. 4 del Art. 1217.

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En lo que respecta al rgimen aplicable las donaciones del marido a la mujer se regulan de la siguiente manera (se desarrollar por el alumno): 1)Se aplican las normas generales (Art. 1230). 2)Son condicionales (Art. 1238 y 1239) 3)Son irrevocables (Art. 1240)

Contratos entre esposos


El problema de la licitud de los contratos de los cnyuges entre si divide la opinin de los autores y las soluciones legislativas. Prevaleca en el campo doctrinario la tendencia negativa que respondan a la situacin en que se encontraba la mujer respecto del marido y por tanto la posible influencia de ste sobre aqulla. Pero la plena capacidad jurdica de la mujer y la evidente evolucin de su situacin social restan importancia a tal razn y las legislaciones ofrecen diversas soluciones, desde la extremadamente negativa del Cdigo Civil peruano que prohbe contratar entre cnyuges, salvo para el otorgamiento de poderes; hasta las que consagran expresamente la libertad contractual entre esposos como lo hace el Cdigo Civil suizo. Existen autores que ubican a nuestra legislacin entre aquellas que ofrecen dudas sobre si el principio general es la libre contratacin o la prohibicin. El Dr. A. Mazzinghi no vacila en afirmar que en nuestro derecho el principio general es la libertad de contratar se basa esta afirmacin en la ausencia de una norma genrica prohibitiva y en la existencia de en cambio el Art. 19 de la Constitucin Nacional, que permite hacer todo aquello que no est prohibido. Por cierto que este principio general reconoce limitaciones que se pueden distinguir en las de carcter general y las limitaciones particulares. Para las primeras ver los Art. 1219, 1217 y 1218 y con respecto a la segunda clase de limitaciones, tenemos las disposiciones particulares relacionadas a determinados contratos, que prohben su celebracin entre cnyuges. As el Art. 1358 y dada su vinculacin los Arts. 1441 y 1490; el Art. 1807 inc. 1 y 1820.
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Precisamente la mencin expresa a la prohibicin en esas normas acreceran de sentido si se asignara al Art. 1219 un alcance amplio respecto de la prohibicin de celebrar contratos entre cnyuges. As lo afirma tambin G. Borda y la Ctedra sigue esta postura.

Contratos prohibidos
Son el de donacin, el de compraventa, la sesin de crditos, la permuta, la renta vitalicia a cuyo respecto deber el alumno estudiar sobre el alcance de la prohibicin el inters de los terceros y el juicio crtico as como la eficacia de la prohibicin en cada caso.

Contratos no prohibidos
Son la locacin de cosas, el de sociedad, el contrato de trabajo, la dacin en pago. Respecto de estos contratos no es pacfica la opinin de los autores, en algunos supuestos como el de sociedades en que tradicionalmente se debata sobre la posibilidad de las sociedades comerciales entre cnyuges la ley 19.550 da como solucin la prevista por el Art. 27 que permite formar a los cnyuges slo sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, excluyendo por consiguiente, las dems formas societarias. Deber verse y desarrollarse las opiniones respecto de estos contratos no prohibidos y especialmente respecto del de sociedades. Los dems contratos que no han merecido prohibiciones expresa del Cdigo Civil, ni resultan incompatibles con las relaciones que engendra la unin matrimonial y por tanto existen opiniones controvertidas, deben juzgarse permitidos y vlidos entre los cnyuges: el mandato (Art. 1276 prr. 3); fuanza (Art. 1986 y ss.); mutuo; depsito; comodato. Sobre las sociedades comerciales entre cnyuges desarrollar las disposiciones de la ley 19.550, distinguiendo los antecedentes, el fundamento del Art. 27 de la ley; las sociedades excluidas y la nulidad de la sociedad de tipo prohibido.

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La comunidad o sociedad conyugal


Naturaleza jurdica de la sociedad conyugal. Respecto de este tema se sigue a Jorge Adolfo Mazzinghi Derecho de Familia Tomo II Distinguiendo el sistema originario del Cdigo Civil con la ubicacin del tema en la Seccin III del Libro II que se titula de las obligaciones que nacen de los contratos, donde el Ttulo II se dedica a la Sociedad Conyugal; del sistema vigente a raz de las reformas introducidas al Cdigo Civil por las leyes 11.357 y 17.711, que prcticamente aniquilan toda posibilidad de asimilar el rgimen de bienes del matrimonio a una sociedad. Esto en cuanto a la disposicin y administracin de bienes Arts. 1276 y 1277; en cuanto a la responsabilidad separada y en cuanto a la cesacin de la comunidad. Corresponder leer y sintetizar respecto de la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal la tesis de la persona jurdica que reconocen autores como Legon, Lafalle, Llambas Farsi y Gustavino; la tesis del patrimonio de afectacin que supo ser sostenida por Rbora, en postura compartida por Guaglianone; la tesis del condominio sostenida entre nosotros por Segovia y Borda y la tesis de condominio, con referencia al condominio germnico o patrimonio en mano comn. Siguiendo al autor citado manifestar que no se trata de procurar una reduccin analgica de la sociedad conyugal a otra institucin, sea persona jurdica, sociedad civil, condominio asociativo o condominio germnico. Es que la sociedad conyugal es reacia a las asimilaciones propuestas, ya que carece de patrimonio propio, no es un sujeto de derecho ni tiene origen contractual; tampoco es un condominio a la manera romana ni a la manera germnica. Se trata de un rgimen. As como afirmamos que el matrimonio es una institucin y se entiende este concepto como un sistema de normas ordenadas al logro de un fin, en ningn momento se excluy de ese sistema a las normas que tuvieran contenido econmico. O sea, que la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal es la misma que la del matrimonio, como la naturaleza de una parte es la misma que la del todo. La plena comunidad de vida que es propia de la unin conyugal la plena comunidad de vida, que es propia de la unin conyugal, abarca en primer trmino aspectos personales, pero alcanza tambin a las relacio121

nes de carcter patrimonial que se crean entre los cnyuges, y entre ellos y los terceros. Por ello el rgimen de derechos y obligaciones que ligan a los cnyuges entre s y que regulan ciertas responsabilidades frente a los terceros, no hace que la personalidad econmica de los cnyuges quede subsumida en un ente diverso de ellos mismos. No existe un ente distinto de los cnyuges, son las personas de la mujer y del marido los verdaderos protagonistas de este rgimen. En cuanto titulares de derechos y obligaciones quedan afectados por las normas que integran el rgimen, pero no quedan fundidas las personas en una entidad distinta, comprensiva de ambas, que se denomina sociedad conyugal. Comienzo de la sociedad conyugal. Art. 1261. Bienes que componen la sociedad conyugal. Los bienes de las personas casadas se distinguen entre propios y gananciales. Esta distincin est imperativamente establecida por la ley y no se admite su modificacin convencional. Existe un juego de presunciones que est implcito en el concepto legal, y es en lo que se apoya la citada distincin entre ambas clases de bienes. La ley debe reconocer que algunos bienes han sido adquiridos por los cnyuges sin que la comunidad de la vida matrimonial haya incidido en tal adquisicin, son los bienes propios. En cambio se presume que hubo una cooperacin de ambos para hacer posible la adquisicin de ciertos bienes, a los que califica de gananciales. La mentada distincin tiene diversos efectos durante la vigencia de la sociedad conyugal, ya que las facultades de disposicin del cnyuge titular son diferentes segn se trate de propios o gananciales ver Arts. 1276 y 1277. Pero asimismo tomando en cuenta la comunidad de esfuerzos que la ley presume como base de la ganancialidad, los bienes gananciales se dividen por mitades entre los esposos, o entre uno de ellos y los herederos del otro, o entre los herederos de ambos, en el momento de que la sociedad conyugal queda disuelta. Es por ello que en cuanto a los efectos E. Zannoni Derecho de Familia I, menciona que la calificacin de los bienes interesa fundamentalmente se considerada, en cuanto a tres rdenes de relaciones:
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a) En lo relativo al rgimen de gestin. b) En lo relativo al rgimen de responsabilidad por las deudas. c) En lo relativo al rgimen de liquidacin a la disolucin de la sociedad conyugal. Finalmente cabe anotar que la presuncin legal es favorable a la ganancilidad Art. 1271, presuncin que establece una regla de prueba. Es decir: se presume que el bien es ganancial hasta tanto la parte interesada demuestra en qu forma fue adquirido. Bienes propios. La enumeracin legal de los bienes calificados como propios surge del Art. 1263 del Cdigo Civil que los menciona como integrantes del capital de la sociedad conyugal concepto equvoco que se refiere en primer trmino a los que constituyen el dote de la mujer y los que el marido introduce al matrimonio. Esto es los bienes que uno y otro de los cnyuges eran propietarios antes de contraer matrimonio. En segundo lugar son propios los que adquieran los cnyuges, luego de casarse, por donacin, herencia o legado. La enunciacin precedente se reitera por pasiva en el Art. 1271 que excluye de los gananciales a los bienes que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin. Otros bienes que quedan incluidos en el concepto de los propios son los referidos en los Arts. 1264 a 1266 y 1268 a 1270. Desarrollar estos supuestos con mencin en la clase de los bienes que adquiera uno de los cnyuges por un ttulo anterior al caso de la firma de boleto anterior al matrimonio Art. 1267. Bienes gananciales. El Art. 1272 del Cdigo Civil comienza diciendo que son gananciales los bienes que cada uno de los cnyuges, o ambos, adquiriesen durante el matrimonio por cualquier ttulo que no sea herencia, donacin o legado (Concepto general que concuerda con el Art. 1271). Por tanto la calificacin recae sobre los bienes adquiridos en forma onerosa durante la vida en comn, por cualquiera de los cnyuges, siendo este uno de los efectos ms importantes del matrimonio en la esfera patrimonial.

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Ya se dijo que el carcter ganancial de los bienes se apoya en la presuncin de la concurrencia de esfuerzos de ambos cnyuges, con presidencia de cul haya sido el adquirente del bien. No importa que uno slo de los cnyuges realice actividades lucrativas, dentro o fuera del hogar, pues la solidaridad conyugal que debe reinar es la que permite presumir esa concurrencia de esfuerzos. El principio general que sienta el Art. 1271, ya referido, que tiene como efecto la determinacin del onus probando y que se encuentra tambin en el inicio del Art. 1272 es til, para resolver los casos que no encuadrasen en ninguno de los supuestos que enumera el Art. 1272 en sus ocho prrafos. Estos supuestos que deber desarrollar el alumno se refiere a los bienes adquiridos a ttulo oneroso; los bienes adquiridos por caso fortuito; los frutos de los bienes propios o gananciales; los frutos de la profesin, trabajo o industria; las mejoras sobre bienes propios; y la redencin de servidumbres. Tambin el producido de los derechos intelectuales durante la vigencia de la sociedad conyugal, segn prrafo agregado por la ley 17.711. Prueba del carcter de los bienes. Sobre este tema cabe desarrollar el principio general del Art. 1271, la oportunidad de la prueba, los medios probatorios y los extremos a probar; con especial referencia al caso de los bienes muebles y de los bienes inmuebles. Bien de Familia: Concepto Antecedentes y rgimen legal vigente. Requisito para la Constitucin: a) b) c) d) e) Propiedad del bien, Determinacin de los beneficiarios, Habitacin del bien, Inexistencia de otro bien del titular, afectado al rgimen, Limitacin del valor fiscal del bien.

Efectos de la constitucin a) Indisponibilidad relativa. b) Inembargabilidad c) Vigencia del Art. 48 de la Ley 14.394 en cuando a honorarios de profesionales en los juicios referentes a la transmisin hereditaria del bien de familia.
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Forma de constitucin del bien de familia Por acto entre vivos y por acto de ltima voluntad. Desafectacin Art. 49, Ley 14.394.

Gestin de los bienes de la sociedad conyugal


El rgimen de la administracin de los bienes durante el matrimonio ha sufrido una pronunciada evolucin desde la regulacin establecida por el Cdigo Civil. Cabe hacer referencia desarrollando a ese rgimen donde exista una unidad constituida por la totalidad de los bienes gananciales, cuya administracin corresponda al marido, quien tambin administraba los bienes propios de la mujer salvo las reservas expresas que sta poda formular en las convenciones matrimoniales o en los supuestos previstos por la ley Arts. 1217 inc. 2, 1226, 1227 y 1276. Asimismo a la ley 11.357 que se dict en el ao 1926 y que introdujo reformas sustanciales en el regmenes de bienes del matrimonio y en la capacidad de la mujer casada, la que es reconocida con el nombre de Ley de los derechos civiles de la mujer. En igual forma la nueva reforma al rgimen de administracin que fue introducida por la ley 17.711, que modifico substancialmente el Art. 1276 del Cdigo Civil y derog el sistema instituido por la ley 11.357. Por eso se afirma que los aspectos centrales de esta reforma, que constituye el principio general vigente estn expresados en el citado Art. 1276, que sienta el principio bsico del sistema de la administracin separada de ambos esposos: cada uno puede administrar y disponer de sus bienes propios y de los gananciales que adquiera y por ello J.A. Mazzinghi indica que la unidad de masa que estableca el sistema originario del cdigo (Art. 1263, 1275, 1276, y la posibilidad de que dicha unidad se reconstituyera parcialmente merced al mando presunto de la mujer al marido, que prevea la ley 11.357, han desaparecido. Al marido se le reconoce solamente segn la disposicin vigente el derecho de administrar y disponer de los bienes cuyo origen no se puede determinar y por tanto resulta claro que el principio general es el de la separacin de administracin (Lpez del Carril niega la vigencia de ese principio).
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Bienes de origen no determinables. Estn contemplados en el segundo prrafo del 1276 Bienes comunes. La ley no contempla expresamente como se administran los bienes adquiridos conjuntamente por ambos cnyuges. Algunos autores como Llambas distinguen los casos en que las partes indivisas pertenecen a los esposos como bienes propios o como bienes gananciales, distinguiendo las reglas que se aplican en el primer caso las del condominio, mientras que en el segundo caso expresa que hay que optar entre la administracin conjunta y la de uno slo de los cnyuges. Esta ltima postura se basa en que si ambas partes indivisas tienen carcter ganancial no hay condominio, por cuanto la totalidad del bien pertenecera a la sociedad conyugal (se requerira reformar el Art. 1276). Pero ya se conoce que la sociedad conyugal carece de la entidad jurdica indispensable para ser propietaria. Los propietarios, a ttulo propio o ganancial, sern siempre los cnyuges, en cada uno de cuyos patrimonios estar incluida la parte indivisa del bien en cuestin. En consecuencia, segn Mazzinghi cabe aplicar con prescindencia de la naturaleza de los bienes las reglas del condominio; la que por lo dems no implican necesariamente la administracin conjunta del bien comn Art. 2701. Mandato entre cnyuges. Carcter contractual. La disposicin est contenida en la ltima parte del Art. 1276, merecedor de varias crticas que el alumno deber leer y comentar. Lo importante es que el nuevo Art. 1276 elimina el mandato presunto, conferido por la mujer al marido, que estableca la ley 11.357 y que, si bien parta de un punto de vista similar -administracin separada-, permita que en los hechos, se mantuviera la unidad de administracin en cabeza del marido (recordar que con el sistema del Cdigo la administracin en cabeza del marido reconoca un mandato legal). El rgimen en vigor reconoce a los cnyuges la misma facultad que cada uno de ellos tiene respecto de terceros, o sea conferir mandato, expreso o tcito para la administracin de sus bienes. Normas aplicables. El mandato entre cnyuges queda regido por las normas de este contrato -Arts. 1869 y ss. Cdigo Civil-, salvo en lo que sea objeto de regulacin especial; como es el cado de la excepcin de rendir cuentas.

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Se trata de una importante dispensa la que consagra la ltima frase del Art. 1276, excluyendo la norma del Art. 1909 segn la cual el mandatario est obligado a dar cuenta de sus operaciones. Respecto de esta responsabilidad cabe desarrollar su fundamento, su extensin, la posibilidad de derogar la dispensa. Respecto de esta posibilidad existen divergencias entre los Autores pero cabe anotar que aunque la ley dispense a los esposos de la obligacin de rendir cuentas ellos pueden asumir voluntariamente esa obligacin sin transgredir por ello ninguna norma. Desde el momento en que la sociedad conyugal queda disuelta, renace el deber de rendir cuentas al cnyuge mandatario; por tanto se extingue la dispensa legal al respecto. Administracin extraordinaria. Derogacin de los Art. 1284 a 1287 Cdigo Civil. Administracin circunstancial. Mantenimiento del Art. 1282 que es compartible con el rgimen vigente.

Disposicin de los bienes


Restriccin a la facultad de disponer El principio general que rige la materia est en el Art. 1273, que comprende tambin los actos de administracin. Cuando esta norma proclama la libre disposicin de los bienes propios y de los gananciales adquiridos por cada uno de los cnyuges, formula la salvedad prevista en el Art. 1277. Este Art. 1277 exige el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o grabar los bienes gananciales cuando se trata de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Sobre la naturaleza jurdica de la restriccin que establece la citada norma se ha expresado que constituye una restriccin al dominio; una limitacin de la capacidad; o una incapacidad de derecho; o en su caso una limitacin a la facultad de disponer.

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Esta es la postura que aceptamos, ya que el poder de disposicin es un elemento distinto de la capacidad. Se refiere a la situacin jurdica en que el sujeto se encuentra respecto del objeto del acto que otorga. la capacidad de hecho es aptitud genrica para otorgar un tipo de actos. El poder de disposicin es la aptitud especfica para otorgar un acto concreto sobre un objeto determinado. Esto se adecua perfectamente a la situacin de los bienes que enumera el Art. 1277, los afirma J. L. Mazzinghi, recordando que el cnyuge es titular de su dominio pero en atencin a su estado civil, la facultad de disponer queda restringida de manera anloga a la que resultara de un embargo. Agrega que el Art. 1295 faculta a uno de los cnyuges a trabar embargo sobre los bienes del otro; pero tal facultad est transformada en regla bsica por la disposicin del Art. 1277. En conclusin debemos afirmar que la citada norma no establece ni una restriccin al dominio de ciertos bienes ni una incapacidad; sanciona solamente una restriccin a la facultad de disponer del titular, que no afecta el dominio ni transforma al titular en incapaz. El fundamento de la restriccin y el juicio crtico que ha merecido su sancin se ver por el alumno en cualquiera de los autores recomendados.

Actos comprendidos en la restriccin


Son los actos de disposicin tal cual lo expresa el Art. 1277, refirindose a actos entre vivos (los de ltima voluntad no estn alcanzados por la norma). La venta forzosa no exige el asentimiento conyugal. En este tema deber considerarse los distintos supuestos de actos de disposicin, tanto los que menciona la norma como algunos supuestos que plantean cuestionamientos, tales el abandono de un bien o de un derecho que es tambin un acto de disposicin; la disolucin de una sociedad que plantea una cuestin delicada, que debe resolverse sin desconocer que puedan existir argumentos legales para sostener la necesidad del asentimiento conyugal respecto de la disolucin, que la misma no es exigible dado que constituye un acto concerniente a la sociedad y no a los socios, sin perjuicio de que tratndose de sociedad de personas tenga incidencia sobre la composicin de sus patrimonios individuales. En todo caso el cnyuge tiene la posibilidad de las medidas precautorias al respecto y la eventual accin de fraude que pudiera corresponderle. Otros supuestos que deban mencionarse son los referidos a actos de disposicin
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material como una demolicin; la pasividad frente a los usucapin; actos jurdicos que en principio no implican disposicin de bienes como la transaccin, renuncia, compromiso y dacin en pago; y finalmente a los supuestos de embargo e inhibicin voluntarios (todos estos supuestos debern ser estudiados). Mencin aparte requiere para su estudio el boleto de compraventa de uso frecuente anticipando la compraventa que es un tpico acto dispositivo. Al respecto debe verse el carcter de boleto; la posibilidad de prometer la venta de un bien ajeno; que la falta de asentimiento no invalida el boleto; la posibilidad de alegacin por parte del vendedor de la negativa conyugal a dar el asentimiento y las acciones del comprador.

Bienes comprendidos en la restriccin


El principio general surge de la norma que estamos considerando Art. 1277. Por tanto comprende los inmuebles que el Cdigo distingue por su naturaleza, por accesin; no as lo son por su destino Art. 2316. (Arts. 2314 y 2315). En cuanto a los muebles registrables, al ser la inscripcin en un registro especial requisito indispensable para constituir o perfeccionar el derecho real del cual sean objeto; la facultad del cnyuge titular para disponerlos o grabarlos, est sometida a la restriccin de este artculo. Tales los automotores, los buques y las aeronaves. Entre los derechos registrables cabe mencionar a las acciones nominativas y a las cuotas sociales respecto de los fondos de comercio se presenta alguna disidencia entre los autores atento a lo dispuesto por los Art. 7 y 12 de la Ley 11.867 que condiciona la produccin de los efectos de su transferencia respecto de terceros al registro obligatorio. J. L. Mazzinghi considera que el asentimiento conyugal es exigible en estos casos. La falta de inscripcin en toda forma hara inoponible el acto frente a los terceros, y como el cnyuge del transmitente es un tercero respecto de ese acto, podra invocar esa inoponibilidad. Sobre los derechos intelectuales y aunque el rgimen legal de los mismos los hace objeto de inscripcin en el Registro Nacional de la Provincia Intelectual cabe recordar que el Art. 1272 en su ltimo inc. Les otorga carcter de bienes propios del autor o inventor, y por tanto quedan excluidos de la restriccin del 1277.
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Asentimiento conyugal. Respecto de la naturaleza jurdica del asentimiento conyugal que exige la norma del Art. 1277 para los actos referidos debe aclararse en primer trmino que no hay codisposicin, es decir, no se otorgan los actos concurriendo los cnyuges con voluntades de contenido similar, en forma anloga a la que podra revestir la actuacin de dos condominios. Pese a la frase es necesario el consentimiento de ambos cnyuges, prevalece el principio general del Art. 1276 disponiendo que cada uno de ellos tiene la libre disposicin de los bienes propios y de los gananciales que adquiera, con la salvedad prevista en el Art. 1277. Esta salvedad est referida a la exigencia del asentimiento del otro cnyuge para dispones de ciertos bienes, pero no deroga el ya citado el principio general. Por tanto ser el titular de los bienes, se trata de la venta de un inmueble o la prenda de un automvil, el que otorga el acto recibe la totalidad del precio o del dinero prestado por el acreedor prendario, etc. El cnyuge que da su asentimiento no es parte del acto jurdico. Su manifestacin de voluntad puede ser anterior o posterior a dicho acto, revistiendo la forma de ratificacin en este ltimo supuesto, sin embargo esa voluntad concurre a la integracin de las bases que el acto jurdico refiere. Los cnyuges que prestan su asentimiento intervienen al otorgarlos, pero no asumen los efectos positivos o negativos de los actos. En cuanto a la forma del asentimiento conyugal debemos anotar que la ley no dispone una forma especial para su otorgamiento y habr que estar a lo dispuesto por el Art. 964 del Cdigo Civil. En consecuencia el cnyuge no titular puede otorgar el asentimiento por instrumento pblico o privado, por telegrama, o de cualquier otra manera que implicara una expresin de voluntad, salvo lo que resulta del Art. 11.084 inc. 10, segn el cual el acto accesorio que es el asentimiento deber extenderse en escritura pblica cuando el acto principal al que se refiere revista esa forma. Como es de inters de los terceros que el asentamiento conste de manera fehaciente la prueba del mismo est naturalmente ligado a la forma. Se admite el asentimiento prestado por mandatario e incluso puede ser mandatario el otro cnyuge. Tambin cabe advertir que ese asentimiento puede estar sometido a las modalidades que la ley admite (en el supuesto de considerarse inaceptable por el cnyuge titular, podr requerir del juez la autorizacin lisa y llana para otorgarlo).

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La falta de asentimiento no tiene en la norma de 1277 sancin alguna, argumentndose por algunos autores que los efectos del acto de disposicin otorgados sin el asentimiento conyugal resulta inoponible; y otros que la sancin que corresponde aplicar al caso es la invalidez del acto. Con relacin a la aceptacin de la invalidez del acto hay acuerdo en cuanto al carcter relativo de la nulidad en cuestin (la norma slo tiene a salvaguardar el inters particular del cnyuge no otorgante). No lo hay respecto del carcter nulo o anulable del acto otorgado sin asentimiento conyugal y esta ltima tesis a sido admitida por Belluscio, Mndez Costa y Mazzinghi. El alumno deber leer lo referente a la invalidez del asentimiento; su inasistencia; al compromiso de obtener el asentimiento y a la posicin del cnyuge no habilitado para reclamar la anulacin; tambin la revocacin del asentimiento. La autorizacin judicial, previa audiencia de las partes se sanciona por el mismo Art. 1277 para el supuesto de que algunos de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto. El juez no acta como algunos autores pretenden en forma anloga a la que el Cdigo prev respecto de los actos de los menores emancipados, ya que no se trata de suplir la incapacidad o ineptitud de uno de los cnyuges. La actuacin judicial prevista en el Art. 1277 tiene un carcter arbitral, para determinar si el acto de disposicin que se propone realizar el cnyuge titular de un bien ganancial es lesivo para los intereses del otro cnyuge o no. El asentimiento conyugal aplicado a los bienes propios, no tiene el mismo fundamento que el referido a los bienes gananciales, tratando de tutelar el inters del cnyuge no titular en la liquidacin futura de la sociedad conyugal; sino el de proteger la vivienda familiar instalada en un bien propio, sustrayndola a eventuales decisiones arbitrarias o abusivas del cnyuge titular.

Pasivo de la sociedad conyugal


Problemas que plantea el tema. El problema de las deudas de los cnyuges tiene que ser estudiado de acuerdo con la naturaleza de la sociedad conyugal, conforme se dej establecido de que carece de personalidad. Por tanto tampoco se podra hablar de que tenga cargas o pasivo propio.
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Las deudas por tanto son de los cnyuges. De cada uno de ellos en relacin con los terceros, sin perjuicio de las que puedan existir entre ellos y tambin de que, respecto de ciertas deudas la ley determine una responsabilidad conjunta. 1) Evolucin del rgimen la regulacin de las deudas durante el matrimonio a cambiado por cierto desde las pocas del Cdigo Civil. ste regulaba el rgimen de bienes del matrimonio con el principio de la unidad de administracin de la sociedad conyugal y tambin de los bienes propios de la mujer, confiando al marido (Art. 1276) y tambin previ una serie de deudas que denomin cargas de la sociedad, que constituyen los clsicos (onera matrimonii) y por los cuales eran ejecutables la totalidad de los bienes gananciales sin distincin. Por ello afirma el Dr. Zannoni que nuestra doctrina reconoca una correlacin entre la unidad de administracin y la unidad de responsabilidad. La previsin de las cargas de la sociedad conyugal permiti distinguir adems, las deudas comunes y las deudas propias de cada cnyuge. Las primeras eran las que enumeraba en el Art. 1275 como carga comn y las segundas, las que no respondiesen a esa enumeracin y por tanto eran excluidas del pasivo comn. El alumno deber considerar la enumeracin de las cargas, que tratan los diversos autores. 2) La Ley 11.357 dictada en el ao 1926, modific totalmente el rgimen del Cdigo, segn lo dispuesto en sus Art. 5 y 6. El citado Art. 5 expresa los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiere no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer. La interpretacin del artculo dio lugar a diversas interpretaciones. Por un lado la que sostena que esta ley de los Derechos Civiles de la Mujer crea una opcin entre la sociedad primaria, es decir la organizada de acuerdo con las disposiciones del Cdigo y por lo tanto con vigencia del Art. 1275 y la que llaman sociedad compuesta, cuyo funcionamiento estara regulado por la citada ley 11.357. O sea que el rgimen bsico seguira siendo el del Cdigo, salvo que la modificacin se produjera en cada caso concreto, a raz del desarrollo de actividades profesionales o industriales por parte de la mujer casada, o de su decisin de administrar sus bienes propios, en cuyo caso entraban a regir las normas de la llamada sociedad compuesta.

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Esta postura sostenida por Rbora, Daz de Guijarro y Vernengo Prack admita en consecuencia que tanto el mentado Art. 1275 y sus correlativos -1280 a 1282-, mantenan su vigencia respecto de los matrimonios sujetos al rgimen primario, caracterizados por la unidad de masa, la unidad de administracin y la unidad de responsabilidades. Por el contrario cuanto la sociedad primaria era sustituida por la compuesta, estas unidades quedaban interrumpidas. Por el contrario la opinin opuesta a la ya expresada afirmaba que la aplicacin del rgimen de la Ley 11.357 no dependa de ninguna opcin que tuviera consecuencia en la responsabilidad por deudas. Por tanto esta ley significo la derogacin lisa y llana del Art. 1275; y la responsabilidad que afectaba la masa de bienes gananciales segn ese artculo, pas al cnyuge que contrajera la obligacin, quien deba satisfacerla con sus bienes propios y con los gananciales de que fuera titular. Tambin quedaba derogado el Art. 1281. 3) La reforma de 1968 que introduce la Ley 17.711 aunque no se refiere expresamente al rgimen de la deuda, por cuanto subsisten los Art. 5 y 6 de la ley 11.357; introduce sin embargo reformas que se proyectan sobre este problema. Ya no es sostenible la primera opinin de Rbora por cuanto ya se a visto est consagrado la gestin separada de bienes y el titular puede administrarlos y disponer de ellos con la sola limitacin del Art. 1277. Adems el viejo Art. 1276 fue derogado y sustituido por la norma opuesta que an rige y la actual disposicin que consagra la plena capacidad civil de la mujer casada. Esto hace concluir al Dr. Mazzinghi que las modificaciones introducidas impiden afirmar que hoy exista un rgimen primario sujeto a las disposiciones del Cdigo Civil y otro compuestos conforme a la ley 11.357. Agrega ste Autor que las disposiciones de esta ltima son las nicas que rigen el problema de las deudas de los cnyuges y esto resulta armnico con los dems preceptos que regulan los efectos del matrimonio en cuanto a los bienes. 4) Hay otra corriente de opinin que distingue el pasivo externo del interno. Sostiene que si bien el Art. 1275 puede haber quedado derogado en cuanto determina la responsabilidad frente a los terceros, mantiene su

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vigencia entre los cnyuges, ya que de l podra deducirse una obligacin comn de los cnyuges para afrontar las cargas de la sociedad conyugal (M. J. Mndez Costa Las deudas de los cnyuges Ed. Astrea Bs. As. 1979). El Dr. Mazzinghi no comparte esta corriente que requiere la supervivencia del Art. 1275 e indica que admitir que una norma quede derogada en uno de sus aspectos y subsista en otros, en cuando considera, cargas de la sociedad conyugal, es una solucin que no encuentra sustento normativo y que mantiene en pie un principio que armonizaba con la estructura originaria del rgimen de bienes del matrimonio, pero que no sea aviene a su dispositivo actual. Concluye recordando que la administracin separada que consagra el Art. 1276, la plena capacidad civil de la mujer casada y el rgimen de separacin de deudas introducido por la ley 11.357 (que se mantiene hasta hoy), no distinguen entre el aspecto externo del pasivo. Esta conclusin del Dr. Mazzinghi se comparte con la Ctedra o sea, se admite la separacin de las deudas en el aspecto externo y en el interno, cuya caracterstica es invertir la carga de la prueba y en consecuencia no reconocer a toda deuda como carga de la sociedad conyugal, sino habilitar a cualquiera de los cnyuges para que reclame al otro la contribucin al pago de ciertas deudas pendientes a la poca de la disolucin de la sociedad conyugal. Se agrega que quien intente esa reclamacin deber invocar y probar que se trata de deudas contradas en inters de la comunidad o en beneficios de los hijos o de los propios cnyuges, cuando dichas deudas no tengan carcter alimentario, pues en caso de tenerlo ser aplicable el Art. 6 de la ley 11.357. Tambin el Art. 1275 no se tiene como parcialmente derogado (slo admite la derogacin de su inc. 3) sino que se est ante un nuevo rgimen, cuya vigencia es incompatible con cualquiera de los incisos de esa norma. Digamos finalmente que los principios contenidos en los citados Art. 5 y 6 de la ley 11.357 no fueron modificados ni por la Ley 17.711, ni por la 23.515, sino que mantienen su plena vigencia. Respecto de este rgimen de las deudas corresponde estudiar el principio general (es el de la separacin de deudas); los bienes adquiridos y
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los administrados; y las consecuencias del mando entre cnyuges. Tambin la aplicacin jurisprudencial al respecto.

Deudas exceptuadas del principio general


El Art. 6 de la ley 11.357 es el que introduce una importante excepcin al principio general enunciado por el Art. 5. Constituye una versin restringida del Art. 1275 del Cdigo Civil, que cargaba sobre la sociedad conyugal erogaciones tendientes a responder por los gastos de inters comn, si bien existan otras que podan ser realizadas en inters exclusivo de uno de los cnyuges. La totalidad de los bienes gananciales estaba afectada al cumplimiento de esas cargas. El rgimen actual toma slo una parte de las cargas que menciona el Art. 1275 y afecta con ellas a cierta porcin de los bienes gananciales (hay una doble restriccin). En orden a la responsabilidad respecto de terceros, no hay duda que los Art. 5 y 6 derogan al Art. 1275. Corresponde ver en este tema el carcter de la enumeracin del Art. 6 de la Ley 11.357; as como el carcter de la responsabilidad del cnyuge que no contrajo la obligacin respecto de lo cual las opiniones se dividen en: a)Tesis de la responsabilidad accesoria. b)Tesis de la responsabilidad mancomunidad. c) Tesis de la responsabilidad concurrente. (Desarrollarlas)

Supuestos contemplados por el Art. 6 - Ley 11.357


Aunque no resulte fcil formular una enumeracin rigurosa del contenido que cabe atribuir a los conceptos mencionados por la norma, cabe citarlos y el alumno deber considerar su contenido. a) NECESIDADES DEL HOGAR, frmula sta que autoriza una comprensin muy amplia. b) EDUCACIN DE LOS HIJOS. c) CONSERVACIONES DE LOS BIENES COMUNES: Es el supuesto que sugiere mayores dudas. En primer lugar en la determinacin en lo que debe entenderse bienes comunes.
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Para algunos Autores se trata de los gananciales de cualquiera de los cnyuges, o en condominio entre ellos. Pera otros, en opinin que comparte Dr. Mazzinghi, se trata de los bienes propios, gananciales o comunes de los esposos. Una segunda cuestin se refiere al alcance de la palabra conservacin, la que merece tener una comprensin ms amplia que la de los trminos del recordado Art. 1275 reparos y conservacin en buen estado. Finalmente corresponder hacer un juicio crtico sobre este Art. 6, que evidencia que la limitacin de la responsabilidad del cnyuge que no contrajo la obligacin es, excesiva. Es as que la jurisprudencia, forzando el concepto del Art. 6, incluye los sueldos del cnyuge no deudor como fruto de un bien ganancial y los afecta al pago de obligacin contradas por el otro (CNCiv. Sala A L.L. T. 103 P. 45). Sobre las cargas de la sociedad conyugal. La discutida vigencia del Art. 1275, que para nosotros a quedado derogado por la Ley 1257, da lugar a la subsistencia de la expresin cargas de la sociedad conyugal, utilizada para explicar ciertas deudas. Siendo sta una cuestin relacionada especialmente con la liquidacin de la sociedad conyugal, tambin se vincula con este tema y E. Zannoni denomina a estos supuestos casos dudosos. Se mencionan: a) Impuestos (referido a los impuestos que graban un bien ganancial o propio de uno de ellos) b) Obligaciones alimentarias, que se refiere a las obligaciones alimentarias de cada uno de los cnyuges con sus ascendientes y que tampoco son cargas de la sociedad conyugal. c) Hechos ilcitos. Las deudas por hechos ilcitos civiles afectan exclusivamente al cnyuge comprometido en el hecho y no al otro; se aplican los principios generales (Art. 1109 y 1113). d) Honorarios. Se considera a los honorarios profesionales de los abogados que hayan patrocinado a los cnyuges en pleitos civiles y cabe distinguirlos de los honorarios en juicio de divorcio, a lo que nos referiremos dentro de la particin de la sociedad conyugal.

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Actividades
Rgimen de Bienes del Matrimonio. Gestin. Artculo 1277 Consulta. El cliente manifiesta estar separado de hecho de su cnyuge desde hace aos. Tiene un terreno y un automvil que necesita vender, para irse a vivir a Mendoza, donde le ofrecen una chacra a buen precio. No conoce el domicilio de su cnyuge. Perfil del Cliente. Hombre o mujer. Plantea su preocupacin esencial: vender los bienes para conseguir dinero. Hace comentarios irrelevantes (la situacin econmica, las ventajas de la chacra en Mendoza, etctera). Los dems datos tiles los aporta frente a las preguntas del o de los abogados. Datos Complementarios (a requerimiento del profesional). Casados en 1980, domicilio en la Capital Federal. El terreno fue comprado por ambos cnyuges en 1981. En 1985 el esposo/a abandon al consultante, y se traslad al interior, no sabe a donde. El auto fue comprado por el consultante en 1988. Aspectos a considerar en el asesoramiento. Se resumen en los siguientes: a) Situacin jurdica de los bienes. Terreno: condominio de parte gananciales indivisas. Lmites a la autorizacin judicial supletoria. Automvil: ganancial bajo la administracin del consultante. Tomar en cuenta el art. 1306, prr. 3, del Cd. Civil, para el caso de promoverse juicio de divorcio. b) Para el trmite de la autorizacin judicial supletoria: - Bienes comprendidos. Automvil. Mitad indivisa del terreno? - Determinacin de la competencia territorial. - Prueba de las gestiones hechas para ubicar el domicilio del otro cnyuge (para una eventual citacin por edictos, e intervencin del defensor de ausentes). - Precio de venta propuesto y prueba de su conveniencia. c) Eventual separacin legal de los cnyuges (arts. 202, 204 y 214) y sus efectos en orden a los intereses del consultante. Problemas que pueden acarrearle la compra de bienes inmuebles (chacra) mientras subsista la sociedad conyugal.
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Anlisis Normativo: Rgimen de Bienes del Matrimonio Tarea. Seleccionar ocho artculos troncales, del conjunto existente en el Ttulo II (De la sociedad conyugal, arts. 1217 al 1316 bis, Cd. Civil), en forma tal que los elegidos sean suficientes para organizar un bsico rgimen de bienes del matrimonio. Objetivos del Ejercicio. a) Una lectura consciente del conjunto de los textos legales; b) discriminacin de las normas troncales o principales y de las subordinadas, complementarias o accesorias, y c) identificacin de las cuestiones bsicas comprendidas en un rgimen imperativo de comunidad restringida y de administracin separada. Elaboracin. Sobre los aspectos y textos legales que se indican. 1) Carcter imperativo: arts. 1218 o 1219 (podra ser tambin una alternativa, a contrario sensu, el art. 1217). 2) Comienzo de la sociedad: art. 1261. 3) Calificacin de bienes: arts. 1263 o 1271 (ste ltimo parece ms completo porque incluye la presuncin de ganancialidad). 4) Administracin de los bienes: art. 1276 (ste es la base del rgimen de gestin; el art. 1277 es una limitacin que, desde un punto de vista lgico, deriva del anterior). 5) Pasivo: art. 1275 (dado el planteo del ejercicio, se prescinde de la ley 11.357 y de las diferencias entre pasivo provisorio y pasivo definitivo). 6) Causas de disolucin: art. 1291 (tiene un carcter ms sustancial que el art. 1294). 7) Momento de la disolucin: art. 1306. 8) Forma de divisin de los gananciales: art. 1315.

Administracin. Cobro de un crdito Planteo. El seor L, casado, vendi a FS un bien ganancial del que era titular. FS qued adeudando parte del precio. Despus de esto, L enviud, y en ese estado demand el cobro del saldo de precio a FS. El demandado opone una excepcin de falta de legitimacin por entender que L es slo titular de un 50% del crdito, a causa de la disolucin de la sociedad conyugal.

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Referencia. CNCiv, Sala F, 16/3/92, LL, 1992-D-146. Tarea. Procede la demanda o la excepcin? Considerar argumentos a favor del actor y a favor del excepcionante.

Responsabilidad de Deudas Planteo. Los cnyuges J y M han obtenido la sentencia de separacin personal, que est firme, pero no han procedido a la liquidacin de la sociedad conyugal. J es titular de un departamento, comprado durante la vida matrimonial, y M es titular de un auto heredado de su padre. M tiene una deuda original en un prstamo contrado en la poca matrimonial, que no pag. El acreedor inicia la ejecucin y, dado que el valor del auto no alcanza para cubrir su crdito, pretende ejecutar el 50% del departamento de J. que, por ser ganancial, correspondera a la deudara. Referencia. C 1 CivCom La Plata, Sala III, causa 215.199, 29/6/93, en Revista del Colegio de Abogados de La Plata, n 40, p. 56 SCBA, 19/9/ 89, ED, 138-484. Tarea A. La responsabilidad de los cnyuges durante el perodo de indivisin postcomunitaria es cuestin controvertida. 1) Argumentos en que se puede apoyar el acreedor para ejecutar su crdito sobre el departamento adquirido por J. 2) Argumentos para oponerse a que la ejecucin se dirija sobre el departamento. 3) En caso de que el juez deniegue la ejecucin sobre el departamento, y el valor del auto sea insuficiente para cubrir la deuda, qu alternativas tendra el acreedor?. Tarea B. El pago de la deuda podra dar derecho a recompensa. 1) Si durante el perodo de indivisin postcomunitaria, M paga su duda, con ingresos provenientes de su profesin, podra generar este hecho algn crdito o compensa en el momento de la liquidacin de la sociedad conyugal? 2) Si el acreedor hace efectiva la deuda de M mediante la ejecucin y venta del auto, podra generar este hecho algn crdito o recompensa en el momento de la liquidacin de la sociedad conyugal?
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Calificacin de bienes, Pacto de retroventa Planteo. Ernesto y Noem se presentan solicitando el divorcio vincular en enero de 1993, y se dicta sentencia en noviembre de 1993. No se presenta convenio de liquidacin de la sociedad conyugal. Ernesto tena una chacra adquirida despus de casarse, que vendi en 1992, con pacto de retroventa; y que volvi a adquirir en ejercicio de dicho pacto, en junio de 1993. Y tena una finca que adquiere a travs de un boleto de compraventa suscripto en diciembre de 1993, y posteriormente se escritura. Referencia. CNCiv, Sala B, 22/2/83, LL, 1984-A-183, con nota de Jorge Mazzunghi. Tarea. Este planteamiento puede dar lugar a interpretaciones contradictorias. 1) Cmo se debern calificar estos dos bienes? 2) Realizar una sntesis de los argumentos del voto de la mayora, del voto de minora, y del comentario de Mazzinghi.

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Disolucin de la Sociedad Conyugal


1. Causas
Cabe la aclaracin abundante de que los Autores mantienen esta denominacin de sociedad conyugal, slo por conservar una terminologa tradicional que permite identificar fcilmente al tema, pero que no obsta a la afirmacin que ya formulamos y reiteramos de que sociedad conyugal no constituye, en nuestro rgimen positivo, una entidad distinta de los cnyuges. Tambin qued claro que ste rgimen de bienes del matrimonio es de carcter imperativo, los cnyuges quedan sometidos a l por el slo hecho de contraer matrimonio -Art. 1271-. En consecuencia cmo finalice ste rgimen, no queda sujeto a la libre decisin de los esposos, sino que ocurre solamente cuando se dan los supuestos que la ley determina. Con acierto concluye el Dr. Mazzinghi que por una parte la disolucin mira al pasado e incide sobre los bienes que ambos cnyuges adquirieron durante la vigencia del rgimen... y por otra parte, la disolucin opera hacia el futuro no solamente en cuanto autoriza la divisin de la masa de bienes, que se torna comn, sino en cuanto elimina toda distincin respecto de los bienes que adquiera en el futuro cualquiera de los cnyuges, los cuales sern siempre propios del adquirente. Aclaro se expresa en letra cursiva, que se torna comn la masa de bienes, por cuanto es precisamente a la disolucin que se ve funcionar la sociedad conyugal; ya que antes de ese momento el principio y regla era la separacin. Como primera causa tenemos conforme el Art. 1291 del Cdigo Civil que la sociedad conyugal se disuelve por la muerte de algunos de los cnyuges. Es una consecuencia de que la muerte de uno de los esposos disuelve el matrimonio (art. 2013 inc. 1); por tanto deja de producir sus efectos tanto respecto de las personas, como respecto de los bienes. Al producirse la muerte, el cnyuge suprstite adquiere el derecho a recibir la mitad de los bienes gananciales -Art. 1315- (este derecho se concreta a travs de la liquidacin). Tema a desarrollar respecto de esta causa son: momento en que se produce la disolucin por muerte; muerte

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presunta y momento en que se produce la disolucin por muerte presunta; as como la referente a la administracin de los bienes relictos, la subsistencia de la sociedad conyugal y la liquidacin retroactiva. En el supuesto de disolucin por nulidad de matrimonio -Art. 1291-; se debe aclarar que solo funciona como causa de esta disolucin, si media buena fe de uno o ambos cnyuges. Si falt la buena fe de ambos, la sociedad conyugal nunca se constituy y por tanto no puede quedar disuelta. Mediando en cambio buena fe de ambos cnyuges la sociedad conyugal concluye en la fecha de la sentencia que anula el matrimonio o que declara su nulidad -Art. 221 Cdigo Civil-. Por ltimo si slo existe buena fe de uno de los cnyuges, como el Art. 222 dispone que producir los efectos del matrimonio vlido hasta el da de la sentencia de nulidad (debe entenderse desde que la sentencia quede ejecutada), pero slo respecto al esposo de buena fe y a los hijos; reserva al mismo tiempo la opcin de ese cnyuge (de buena fe) para conservar lo adquirido, liquidar lo existente como sociedad conyugal o aplicar el criterio de la sociedad de hecho (la misma facultad compete a los herederos del cnyuge de buena fe, si este falleciera antes de declararse su nulidad). En cuanto a la declaracin del divorcio , la disolucin funciona automticamente desde la sancin de la Ley 17.711. El rgimen anterior previsto por el Art. 1306 era diferente, ya que dispona en el caso de divorcio el cnyuge inocente tendr derecho para pedir la separacin judicial de bienes. En consecuencia y segn esta norma el divorcio no produca automticamente la disolucin de la sociedad conyugal, lo cual sobrevena si lo solicitaba el cnyuge inocente de ese divorcio. El sistema del Cdigo responda a la idea de que el divorcio era una sancin por el incumplimiento de los deberes conyugales, que tambin alcanzaban al plano econmico. El citado art. 1306 fue modificado por las leyes 17.711 y 23.515, cambiando sustancialmente el rgimen. El texto actual expresa la sentencia de separacin personal o divorcio vincular produce la disolucin de la

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sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe. Esto importa que la sociedad conyugal al dictarse sentencia en esos juicios, queda extinguida de pleno derecho, y cualquiera de los cnyuges puede solicitar de inmediato su liquidacin. En este tema corresponde desarrollar lo relativo al momento en que se produce la disolucin por divorcio; la situacin de los terceros; la aplicacin respecto de los bienes distinguiendo si son o no registrables y la buena fe de los terceros. Asimismo la aplicacin de ese Art. 1306 a situaciones anteriores a la ley 17.711, que adelantamos se resuelve conforme al Art. 3 del Cdigo Civil.

Causas de disolucin reaparecidas El viejo Art. 1294 del Cdigo Civil enunciaba dos causas de separacin de bienes: la mala administracin del marido y el concurso de acreedores del marido. Esta norma quedaba virtualmente derogada segn mayoritaria doctrina despus de la Ley 11.357, lo que result an ms claro luego de dictada la Ley 17.711, que organiz como sabemos la administracin de los bienes del matrimonio en forma separada. La Ley 23.515 restaura la vigencia del Art. 1294 manteniendo las causales ya previstas aunque las circunstancias de su funcionamiento variaron. El nuevo texto dice uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro le acarrea peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales, y cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge. Sobre el nuevo contenido de la causal de mala administracin, debe considerarse su concepto y la prueba, permitindose el allanamiento a la demanda por parte del cnyuge demandado, lo que deber ser valorado por el juez en el contexto de los hechos objetivamente demostrados, a fin de evitar que esta causal sirva a los cnyuges para apartarse del rgimen imperativo de la sociedad conyugal. La otra hiptesis contemplada por el Art. 1294 antes y despus de la reforma que introduce la ley 23.515, que es la del concurso de uno de los cnyuges y habilita al otro para pedir la separacin de bienes a sido criti-

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cada por incongruente, por considerar que el concurso de un cnyuge y su ulterior quiebra no podran afectar los bienes propios no los gananciales reservados a la administracin del otro (Art. 5 - Ley 11.357). Pero no debe olvidarse de que la norma ser claramente aplicable y en beneficio del cnyuge no concursando, cuando el mismo no tenga en su patrimonio bienes gananciales que partir y que busque la cesacin de la ganancialidad para el futuro (Ver el comentario de Alberto J. Gowland en E. D. T. 153. P 463 referido a fallos de la Sala E de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital). En cuanto a la separacin por abandono, nueva causal incluida en el Art. 1294, su deficiente redaccin plantea cuestiones que el alumno deber analizar. Tal es el concepto del abandono de hecho, y desde cundo opera la separacin de bienes.. La introduccin de la causal de divisin de bienes por el abandono de hecho revela, al decir del Dr. Mazzinghi una tendencia a admitir que la separacin de hecho se erija el factor determinante para disolver la sociedad conyugal. Ello no es as hasta el presente, ya que el rgimen de bienes del matrimonio contina en vigencia, con prescindencia de que los esposos vivan juntos o separados. Aunque cuestionada esta afirmacin, sin embargo no se modifica con las distintas reformas legislativas hasta el presente. Sin embargo la separacin de hechos incide sobre el rgimen de bienes, a travs del ltimo prrafo del Art. 1306, norma que con la reforma de la ley 17.711 da sustento legal a un criterio que la jurisprudencia haba elaborado antes de la reforma y dice: producida la separacin de hecho de los cnyuges, el que fuere culpable de ello no tiene derecho a participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio de no culpable. En conclusin segn disposiciones vigentes, la separacin de hecho no habilita a ninguno de los cnyuges para pedir la liquidacin de la sociedad conyugal; tampoco impide que los bienes adquiridos por cada uno de ellos revistan carcter ganancial. Pero s como ya se anticipara excluye al culpable del derecho a participar en los adquiridos por el cnyuge inocente con posterioridad a la separacin, lo que se hace valer precisamente en oportunidad de la liquidacin de la sociedad conyugal, despus de su disolucin por las causales previstas por la ley. (Ver equiparacin de culpa)

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Segn el Dr. A. Mazzinghi el contenido moral de la norma citada no impide destacar ciertas incongruencias como son: por una parte la solucin que se da al problema de la separacin de hecho no concuerda con la adoptada para el caso de divorcio (no parece coherente discriminar las culpas en el primer supuesto y eliminar en el segundo, toda consecuencia de tal discriminacin. Por otra parte hay una dificultad prctica, pues mientras en el divorcio es posible la determinacin de la culpa, esto no siempre resulta fcil cuando la disolucin de la sociedad conyugal sobre viene por otras causas como la muerte de uno de los esposos separados de hecho, por ejemplo. Concurrencia de Causas de disolucin. El problema qued prcticamente eliminado por la reforma de 1968, sancionar el citado art. 1306 que la disolucin de la sociedad conyugal se produce como una consecuencia necesaria del divorcio y fija el momento en que aquella queda disuelta. Si la muerte de uno de los cnyuges ocurre mientras tramita el juicio de divorcio, o sea antes de que se dicte sentencia, la sociedad queda disuelta en el momento de la muerte; en cambio si la sentencia de divorcio se hubiera dictado antes del fallecimiento de ese cnyuge, la disolucin de la sociedad se habra producido el pleno derecho, como consecuencia de esa sentencia con efectos retroactivos a la fecha de notificacin de la demanda. En el supuesto de nulidad la solucin es semejante, ya que el hecho de que la sentencia de nulidad pueda dictarse con posterioridad a la muerte de uno o de ambos cnyuges no altera las soluciones establecidas por el art. 221 al 223 del Cdigo Civil.

2. Efectos
Las normas del Cdigo Civil que rigen el rgimen que sustituye al de la sociedad conyugal, cuando se produce la disolucin del mismo, son pocas e imprecisas; y las numerosas lagunas legales que pueden sealarse han motivado diversas opiniones respecto del modo en que debe quedar el rgimen que sustituye y las dificultades no solo se presentan en cuanto a las relaciones entre los cnyuges, sino tambin con los terceros vinculados de alguna manera al procedo de disolucin.

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Se puede enunciar sin embargo que la nueva etapa que se inicia con la disolucin de la sociedad conyugal produce los siguientes efectos: a) cesa la ganancialidad (art. 1272). b) Se actualiza la comunidad (se actualiza el derecho en expectativa de cada cnyuge sobre la mitad de los bienes gananciales que, a la fecha de la disolucin pertenecan al otro art. 1315). c) Se puede solicitar la liquidacin. Al disolverse la sociedad conyugal cualquiera de los cnyuges est habilitado a pedirla, a fin de adquirir el dominio exclusivo y pleno sobre la porcin que le corresponda, como resultado de las operaciones que se debern realizar para liquidar el haber ganancial. El alumno deber desarrollar lo relacionado con los efectos enunciados.

Indivisin postcomunitaria Mientras la liquidacin no sea solicitada, o mientras se cumpla el proceso necesario para realizarla, surge una situacin intermedia que se conoce con el nombre no muy preciso de indivisin postcomunitaria. El art. 1315 establece los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos, es este el efecto fundamental de la calificacin de ganancial que recae sobre un bien: el derecho ha adquirir la mitad de tal bien que se reconoce al cnyuge no titular. Los bienes gananciales que hasta ese momento han estado en el patrimonio de cada uno de los cnyuges, se hacen comunes efectivamente. Por eso ensea el Dr. A. Mazzinghi que paradojalmente la comunidad, en el sentido riguroso de la palabra, aparece slo cuando la sociedad conyugal se disuelve y es que segn el art. 1276 cada uno de aquellos actuaba como dueo de los bienes gananciales que adquiere, sobre los cuales tiene libre administracin y disposicin (con la limitacin del art. 1277); hasta que la sociedad conyugal quede disuelta.

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Slo a partir de ese momento (la disolucin) los bienes gananciales se transforman en comunes de los dos esposos o, en caso de muerte de uno de ellos, lo son del cnyuge suprstite y los herederos del otro. El autor citado hace notar la contradiccin que existe de que slo cuando cesa la sociedad conyugal, aparece la comunidad de bienes y agrega que la comunidad nace slo para morir, ya que la etapa de la indivisin no es ms que un tramo indispensable del proceso, por el que los bienes comunes se transforman en bienes particulares del cnyuge a quien sean adjudicados en la liquidacin y particin. La concentracin de los bienes gananciales se realiza mediante la constitucin de la indivisin postcomunitaria, impropiamente llamada as, pues, segn lo recordamos, el Dr. Mazzinghi afirma no haba comunidad durante la vigencia de la sociedad conyugal. Agrega tambin que por lo tanto la indivisin debi ser calificada de otra manera, indicando su carcter de etapa previa a la liquidacin y particin. Propone denominarla indivisin preparticionaria o simplemente indivisin comunitaria, como l la denomina al desarrollar el tema.

Naturaleza jurdica de la indivisin comunitaria Se deber desarrollar la opinin que ve en la indivisin comunitaria una universalidad jurdica, o sea una masa de bienes unida por un vnculo de hecho, regida por el principio de la subrogacin real y afectada por un pasivo. Esta universalidad jurdica constituira un patrimonio de afectacin ordenado a un fin determinado; y las crticas a su respecto. En igual forma referirse a la opinin que considera que la consecuencia que deriva del art. 1315 del Cdigo Civil es que al disolverse la sociedad conyugal nace un condominio de los cnyuges sobre las cosas gananciales y una copropiedad sobre los crditos y derechos de igual carcter (igual opinin sustentan G. Borda y E. Guastavino). Sin perjuicio de sustentar que la naturaleza de la indivisin comunitaria es, en principio, la del condominio o copropiedad sobre los distintos bienes que integran la masa, segn la naturaleza de aqullos, cabe distinguir que en el supuesto la sociedad conyugal disuelta por la muerte de uno de los cnyuges se constituye una indivisin hereditaria -art. 1313 Cdigo Civil-.

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Rgimen de la indivisin comunitaria En este tema interesa la referencia a ciertos bienes que, por su ndole requieren una adecuacin particular, como son los crditos; las cuotas sociales; los fondos de comercio. En igual forma lo relacionado con la administracin de los bienes gananciales sobre los que hemos admitido un derecho de condominio del que son titulares ambos cnyuges o uno de ellos o los herederos del otro. Al respecto distinguir lo relacionado con las cosas, de otros bienes que no sean cosas y los ya citados que su naturaleza dan lugar a ciertos problemas (crditos, cuotas sociales y establecimientos comerciales o industriales). Se comprende en este tema, los siguientes: los frutos que produzcan los bienes gananciales que igualmente sern comunes y pertenecern por mitades a ambos cnyuges; los frutos devengados por un establecimiento; los frutos de bienes propios y el mayor valor adquirido por los bienes gananciales. Asimismo lo relacionado con las deudas contraas durante la indivisin; la rendicin de cuentas que se exige a quien administra los bienes comunes (la exencin al deber de rendir cuentas que consagra el art. 1276 del Cdigo Civil no rige luego de disuelta la sociedad conyugal); a la disposicin de bienes y derechos registrables; a la disposicin de bienes no registrables y a la vigencia del art. 5 de la ley 11.357 con posterioridad a la disolucin. Finalmente lo relacionado tambin a la situacin de los terceros tanto respecto de los bienes registrables como de los no registrables y de los crditos, con expresa referencia al caso de los terceros acreedores.

Medidas precautorias El derecho que sanciona el art. 1315, de la divisin de los gananciales por mitades entre los cnyuges, puede requerir el ampara de medidas precautorias que tienden a evitar la desaparicin de los bienes y la eventual insolvencia del cnyuge deudor. Las normas que se refieren al tema, son los arts. 233 y 1295 del Cdigo Civil, la primera segn texto de la ley 23.515.

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Se trata de dos normas que se refieren a un mismo problema, aunque el art. 233 alude a las acciones de separacin personal o divorcio y el art. 1295, a la de separacin de bienes. Por lo tanto ambas son aplicables a cualquiera de los supuestos, esto es que el art. 233 puede ser invocado en las acciones por las cuales se pretenda separar los bienes, mientras el art. 1295 puede invocarse en las acciones de divorcio o separacin personal. En este tema cabe el desarrollo de lo relacionado con la legitimacin activa, la oportunidad del ejercicio (una vez iniciado el juicio o tambin la solicitud previa a la promocin de las acciones de que se trate); al objeto. Tambin la mencin a las distintas medias precautorias que pueden solicitar los cnyuges segn los casos y la extensin de esas medidas precautorias; los bienes sobre los cuales pueden recaer (puede tratarse de bienes propios o gananciales) y a la excepcin de la contracautela que prev el art. 200 del Cdigo Procesal, en el caso de estas medidas requeridas entre los cnyuges.

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Actividades
Convenio. Muerte de uno de los cnyuges antes de la sentencia de divorcio Planteo. El seor Martnez y su esposa solicitaron el divorcio por presentacin conjunta y simultneamente firmaron un convenio, por escritura pblica, de liquidacin de la sociedad conyugal y adjudicacin de bienes. Tres meses despus, ante de que se llegara a dictar sentencia, la seora Martnez muri. El cnyuge suprstite necesita disponer de un inmueble ganancial, del que es titular, y que le fue adjudicado en el convenio. Referencia. CNCiv, Sala C, 19/4/82, ED, 99-629. Ver, adems, Revista del Notariado, 1969, n 708. p. 1542. Tarea. Qu obstculo puede haber para que el seor Martnez venda, despus de la muerte de su esposa el inmueble que le fue adjudicado en el convenio de liquidacin?

Ocupacin de un inmueble ganancial por uno de los cnyuges Planteo. Carmen y Mario se presentaron conjuntamente pidiendo su divorcio. Se dict sentencia, pero la sociedad conyugal an no se ha liquidado, y el nico bien ganancial es un inmueble que se encuentra ocupado exclusivamente por Carmen. Referencia. CNCiv, Sala B, 28/12/88, LL, 1990-B-322, con nota de Mara J. Mndez Costa; CNCiv, Sala D 25/3/87, LL, 1987-E-366, con nota de Abel Fleitas Ortiz de Rozas y Osvaldo F. Pitrau. Tarea. La prolongacin de la indivisin despus de disuelta la sociedad conyugal plantea diverso problemas, uno de ellos es el uso u ocupacin exclusiva de un bien comn. 1) Mario lo consulta a usted pues quiere saber si tiene alguna posibilidad de reclamarle algo a Carmen por el uso del inmueble ganancial. Qu acciones le recomendara? 2) De ser admitida la pretensin, cul puede ser el fundamento legal, y desde qu fecha correspondera la compensacin?

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3) Qu circunstancia podra llevar a denegar la pretensin de Mario? 4) Dar el fundamento legal y doctrinario a la decisin judicial que establece el pago de un canon locativo.

Recompensas Planteo. El seor X adeudaba los gastos de una operacin quirrgica. Dicha deuda fue entonces abonada por su esposa con dinero proveniente de su trabajo personal. Poco tiempo despus el seor X muri y su esposa se present en la sucesin reclamando se reconozca su derecho a recompensa por haber pagado con su dinero una deuda de su esposo. Referencia. CNCiv., Sala C, 20/12/88, LL, 1990-C-240. Tarea. Analice la procedencia de la accin entablada por la esposa del Seor X.

Recompensas Planteo. La seora M tena un inmueble que haba comprado con anterioridad a su matrimonio con el seor C. Dicho inmueble fue expropiado durante el matrimonio y con el dinero que el Estado pag por el, la seora M compr otro inmueble, realiz algunas operaciones financieras y viaj a Europa. Al liquidarse la sociedad conyugal M reclam a su esposa por el valor del inmueble invertido en beneficio de la sociedad conyugal. Referencia. SCBA, 17/11/87, LL, 1988-B-12. Tarea. La disposicin de un bien propio durante el matrimonio significa un ingreso de fondos con consecuencias jurdicas. 1) Le corresponde algn crdito contra la sociedad conyugal a la esposa? 2) Si su esposo niega el destino dado a ese dinero a cargo de quin estar la prueba?

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FICHA DE EVALUACIN MATERIAL COMPLEMENTARIO


Sr. alumno/a: El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor tiempo posible. 1) Marque con una cruz MDULO 1. Los contenidos de los mdulos fueron verdadera gua de aprendizaje (punto 5 del mdulo). 2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades. 3. Los textos (anexos) seleccionados me permitieron conocer ms sobre cada tema. 4. La metodologa de Estudio (punto 4 del mdulo) me orient en el aprendizaje. 5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras. 6. Las actividades propuestas fueron accesibles. 7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido 8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue accesible. CONSULTAS A TUTORIAS 1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades. 2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos) 1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
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En gran medida Medianamente Escasamente

SI

NO

3) Evaluacin sinttica del Mdulo.


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Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................


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