Impugnao Administrativa Aps a anlise sobre depsito de montante integral, chegamos ao estudo da terceira forma de suspenso da exigibilidade do crdito

tributrio que diz respeito as impugnaes administrativas.A impugnao ou defesa administrativa faz com que em um processo administrativo tributrio, o contribuinte no seja obrigado a pagar a exigncia fiscal quando estiver em (i) dos direitos, (ii) contra ilegalidade ou abuso de poder. Este raciocnio encontra seu alicerce Constitucional no art. 5 , XXXIV, a da CRFB/88 in verbis: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;(grifos nossos) Os principios elencados a seguir, representam, em seu conjunto, verdadeira conditio sine qua non da validade constitucional do processo administrativo tributrio brasileiro, justamente por encontrarem radicao constitucional no art. 5, incisos LIII, LIV e LV, da CF/88: a) direito de impugnao administrativa pretenso fiscal (art. 5, LIV); b) direito a autoridade julgadora competente (art,. 5, LIII); c) direito ao contraditrio (art. 5, LV),; d) direito cognio formal e material ampla (art. 5, LV); e) direito produo de provas (art. 5, LV); f) direito a recurso hierrquico (art. 5, LV). A impugnao apresentada pelo contribuinte ao rgo competente para apreci-la, vem caracterizar o conflito de interesses e instala-se o litgio entre o fisco e o contribuinte, dando origem ao processo administrativo. Durante a discusso administrativa do tributo, o contribuinte ter a seu favor a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio. O simples ajuizamento de ao judicial (o contribuinte no ter a CND) no suspende a exigibilidade do tributo (s se houver depstio ou liminar e tutela antecipada). A simples impugnao administrativa suspende a exigibilidade do crdito tributrio, sendo assim o contribuinte pode obter CND, sendo portanto mais comum o meio administrativo. E porque administrativamente suspende? Poruqe o processo administrativo o controle da legalidade dos atos da administrao. Por meio dele analisado se o lanamento est efetivamente correto, ou seja, a propria administrao avalia seus atos sem perder a presuno de legalidade. Por outro lado, o simples ingresso na justia no afasta a presuno de legalidade do ato administrativo at que seja proferida uma deciso. Qualquer individuo pode impugnar administrativamente, ao contrario da opo pela via judiciaria , que demanda advogado. Aps o auto de infrao(= lanamento de oficio) corre o prazo de 30 dias para a impugnao. Alm do mais, o indivduo que tiver dvida sobre a legitimidade do seu dbito fiscal, no ser compelido a ingressar no Judicirio para satisfazer a suposta obrigao fiscal. Ou seja, o mesmo poder questionar sua insatisfao perante a administrao pblica pode meio de: a) Impugnaes autoridades judicantes b) Recursos aos tribunais administrativos por exemplo, Conselho de Contribuintes, Tribunal de Impostos e Taxas (SP) Sendo assim, cada ente Federativo (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) ser responsvel em regular o processo tributrio administrativo do mbito que atingem para que deste modo seja limitado e enumerado as hipteses em que impugnaes e recursos tero efeito suspensivo. As reclamaes e os recursos podem, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo, suspender a exigibilidade do crdito tributrio conforme disposto no art. 151, III do CTN: "Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo" (grifos nossos)

Deste modo, a fluncia do prazo prescricional suspensa, entretanto, caso o Fisco saia vitorioso, o prazo prescricional volta a correr.Ou seja, a exigibilidade do crdito tributrio passa a ser um nus legitimo para o sujeito passivo que ter um prazo para cumprir sua obrigao, e caso no a cumpra o Fisco poder ajuizar ao para cobrar seu crdito. Vale lembrar que a constituio do crdito tributrio, s ser definitiva quando a deciso do processo administrativo estiver finalizada. Porem, conforme o art. 156, IX do CTN, in verbis, for favorvel ao contribuinte, o crdito tributrio ser extinto: Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: IX - a deciso administrativa irreformvel, assim entendida a definitiva na rbita administrativa, que no mais possa ser objeto de ao anulatria (grifos nossos). A impugnao administrativa foi tratada pela primeira turma do STJ com os seguintes parmetros: PROCESSO TRIBUTRIO. PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. RECURSO ADMINISTRATIVO. EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO. GARANTIA DA AMPLA DEFESA. DIREITO DE PETIO INDEPENDENTEMENTE DO PAGAMENTO DE TAXAS. NOVEL JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1. O depsito prvio ao recurso administrativo, na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, no infirmava os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa (artigo 5, LV) e do devido processo legal (artigo 5, LIV), porquanto se considerava que o referido requisito de admissibilidade da impugnao administrativa permitia que o Estado, diante de irresignaes manifestamente infundadas, recuperasse parte do dbito fiscal, relevantssimo para a satisfao das necessidades coletivas (REsp 817153/RJ, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, publicado no DJ de 17.04.2006; AgRg no Ag 718816/MG, Relator Ministro Castro Meira, publicado no DJ de 06.03.2006; REsp 745410/SP, Relator Ministro Humberto Martins, publicado no DJ de 01.09.2006; Resp 667127/SP, Relator Ministro Joo Otvio de Noronha, publicado no DJ de 07.10.2004; AGRESP 499833/ES, Relator Ministro Franciulli Netto, publicado no DJ de 17.05.2004; entre outros). 2. Entrementes, o Supremo Tribunal Federal, na sesso plenria ocorrida em 28.03.2007, nos autos do Recurso Extraordinrio 389.383-1/SP, declarou, por maioria, a inconstitucionalidade dos 1 e 2, do artigo 126, da Lei 8.213/91, com a redao dada pela Medida Provisria 1.608-14/98, convertida na Lei 9.639/98, que estabeleceu o requisito do depsito prvio para a discusso de crdito previdencirio em sede de recurso administrativo, notadamente ante o flagrante desrespeito garantia constitucional da ampla defesa (artigo 5, LV, da CF/88) e ao direito de petio independentemente do pagamento de taxas (artigo 5, XXXIV, "a", da CF/88). 3. O artigo 481, do Codex Processual, no seu pargrafo nico, por influxo do princpio da economia processual, determina que "os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio, do Supremo Tribunal Federal sobre a questo". 4. Consectariamente, impe-se a submisso desta Corte ao julgado proferido pelo plenrio do STF que proclamou a inconstitucionalidade da norma jurdica em tela, como tcnica de uniformizao jurisprudencial, instrumento oriundo do Sistema da Common Law e que tem como desgnio a consagrao da Isonomia Fiscal no caso sub examine.

5. In casu, o aresto a quo assentou que: "- A Carta Magna de 1988 estabeleceu nova ordem constitucional e criou garantias para o administrado em face da administrao pblica, inexistentes no ordenamento jurdico anterior, como o inciso LV do seu artigo 5, que assegura ampla defesa, com os recursos a ela inerentes, no processo administrativo. - Tal dispositivo recepcionou o artigo 151, inciso III, do CTN, segundo o qual a interposio de reclamaes e recursos administrativos constitui causa suspensiva da exigibilidade do crdito tributrio. A lei complementar, interpretada agora luz da atual Constituio, consagra o princpio da ampla defesa e o faz, independentemente de depsito, estabelecendo para o recorrente direito ao efeito suspensivo. Logo, o legislador ordinrio, hierarquicamente inferior, no pode condicion-lo a obstculo ilgico, uma vez que representa verdadeira contradio impor ao contribuinte que deposite percentual do crdito ainda a ser discutido para suspender-lhe a exigibilidade. Mesmo a ttulo de depsito, significa exigir antes parcela do crdito para sustar depois a exigibilidade do crdito todo, incluindo a parte j exigida. No faz sentido. O processo administrativo tributrio, ao contrrio, deve ser regulado em harmonia com o ordenamento jurdico. - A exigncia de depsito prvio no tem natureza de pressuposto processual de admissibilidade dos recursos. O preparo do artigo 511, do CPC, v.g., pressuposto objetivo, consiste no custeio das despesas referente ao processamento do feito, ao passo que o depsito uma espcie de garantia ou cauo, que cerceia, de forma incontestvel, o direito de recorrer e obter a suspenso da exigibilidade do crdito. - Evidenciado, portanto, o descompasso dos 1 e 2, do artigo 126, da lei n 8.213/91 com o artigo 151, inciso III, do CTN, a ensejar a concesso do mandamus.". 6. Recurso especial a que se nega provimento. Liminar em mandado de segurana Uma outra hiptese de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio a da concesso de medida liminar em mandado de segurana, que est prevista no art. 151, inciso IV do Cdigo Tributrio Nacional: "Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana ; (grifos nossos) Ao falar desta hiptese, sempre bom comear pela definio de Mandado de Segurana e como ele aplicado nas situaes de Direito tributrio. De acordo com o autor Luciano Amaro, a Constituio prev o mandado de segurana como remdio judicial para proteo do direito lquido e certo contra atos abusivos das autoridades. Se, impetrada a segurana contra uma exigncia tributria, o juiz verifica a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora, concede a segurana liminarmente, do que resulta a suspenso da exigibilidade da obrigao tributria. ( AMARO, Luciano: Direito Tributrio Brasileiro, 12 edio. Editora Saraiva, pp. .383) Existem dois tipos de Mandado de Segurana (ambos so aplicveis ao Direito Tributrio): Preventivo quando o contribuinte encontra-se na hiptese de incidncia tributria, mas entende que ilegal, e por isso se antecipa ao lanamento fiscal e ataca a prpria obrigao tributria. Repressivo ataca o crdito tributrio, por ser posterior ao lanamento. O cabimento do mandado de segurana em matria tributria objetiva impugnar ilegalidade ou abusos na atividade administrativa da tributao. Incontroversos os fatos, assim no sendo necessria a produo de prova no contraditrio comum, cabvel o mandado de segurana para impugnar lanamentos tributrio, desde que o direito a ser defendido seja lquido e certo.

A medida liminar no mandado de segurana tem seu regramento prprio. Na omisso deste, aplicam-se s normas do Cdigo de processo Civil. A liminar uma deciso interlocutoria judicial que suspende a exigibilidade do credito tributario. No uma liberdade da Justia; medida acauteladora do direito do importante, que no pode ser negada quando ocorrem seus pressupostos como, tambm, no deve ser concedida quando ausentes os requisitos da sua admissibilidade. Na hiptese do juiz no se convencer de estarem presentes os pressupostos legais, a liminar h de ser indeferida de plano. A liminar, tem como requisitos: - Periculum in mora(ex: vai participar de licitao e precisa de CND, ou seja, provar que a demora pode gerar dano) - Fumus Boni Iuris (verossimilhana)(o juiz j d seu posicionamento inicial diante um conteudo juridico plausivel, a tese apresentada) Muitos juzes deferem liminar mediante depsito, s que eles so institutos de suspenso diferentes, ou seja, h um disvirtuamento. Uma das questes que suscita polemica de que se quando cassada ou revogada a liminar, o contribuinte deve ou no pagar multa. Duas correntes afirmam suas posies: 1a, vinculada ao STF: a liminar concedida em carater precario, num juzo de cognio sumaria, razo pela qual o efeito da sua cassao retroativo(ex tunc). Assim sendo, o contribuinte tinha conhecimento que estava assumindo risco ao seguir a deciso judicial, caso no quisesse assumir este risco deveria realizar o depsito judicial. 2a: incabivel a cobrana de multa uma vez que no h a caracterizao do ato ilicito, visto que o contribuinte deixou de pagar o tributo amparado por uma deciso judicial Diz o artigo 63 da lei 9430/96, que o contribuinte tem 30 dias para pagar sem multa, quando tem liminar cassada em relao a tributo federal. Se de um lado, o contribuinte suspende a exigibilidade do crdito fiscal, de outro o Fisco tem a justa expectativa de ver o depsito convertido em pagamento, caso seja vencedor. Quem recusa d as costas ao princpio da isonomia. Por outro turno, se convencido o juiz a priori de se encontrarem presentes os pressupostos legais da relevncia e urgncia, a liminar ser deferida. importante lembrar que o contribuinte tem um prazo decadencial de 120 dias e este de acordo com o art. 18 da Lei 1533/1951, contado a partir da cincia do ato impugnado (lavratura de um auto de infrao ou notificao de exigncia fiscal), ou seja, a data da ocorrncia do fato gerador no pode ser tida como termo inicial do prazo decadencial, entendimento este tambm adotado pela Primeira Turma do STJ (Resp no 93.282). Um tema relevante nesta hiptese de liminar em mandado de segurana a relao do deferimento desta liminar e os institutos do depsito ou fiana. Existem diversas vises que sero expostas: 1. Em tese, para ser deferida a liminar, no necessrio garantir o juzo com depsito ou fiana. 2. Na prtica, esta necessidade de depsito ou fiana muito utilizada por juzes em todo o pas. 3. Para Luciano Amaro, a liminar no depende de garantia (depsito ou fiana), mas freqente que sua concesso seja subordinada prestao de garantia ao sujeito ativo, inclusive o depsito. A exigncia de depsito, nessa situao, no parece justificvel, pois se esto presentes os requisito periculum in mora e fumus bomi iuris, que so necessrios para a concesso da liminar, esta deve ser concedida, exatamente para proteger o impetrante da agresso patrimonial iminente por parte da autoridade coatora. A exigncia do depsito contradiz o periculum in mora, j que o desfalque patrimonial a que o impetrante estava sujeito realizado com exigncia do depsito. (AMARO, Luciano: Direito Tributrio Brasileiro, 12 edio. Editora Saraiva, pp. 384) 4. J para o autor Ricardo lobo Torres, ao deferir a liminar o juiz pode autorizar o depsito para suspender a fluncia dos juros da mora e da correo monetria. A liminar, no inibe a Fazenda de constituir o seu crdito pelo lanamento, para evitar a decadncia e para torna-lo exigvel quando desaparecerem os motivos da suspenso, o que ser feito com juros de mora, se o contribuinte no providenciar o depsito.

5. A Segunda Turma do STJ j se manifestou sobre a matria, entendendo ser imprpria a deciso que defere liminar mediante depsito da quantia litigiosa, por serem institutos com pressupostos prprios. (RMS no 3586-7/SP) 6. Finalmente, prudente que o juiz condicione a eficcia de medida liminar prestao de garantia (depsito), quando ocorrerem situaes atpicas. Ex: no caso da impetrante ser massa falida. Segue abaixo deciso proferida pela primeira turma do STJ, que nos ajuda a entender melhor os fundamentos da liminar em mandado de segurana: PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. LIMINAR. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO (ART. 151 DO CTN). SUPERVENINCIA DE SENTENA DENEGATRIA. REVOGAO DA LIMINAR PELA SENTENA E RESTAURAO PELO ACRDO. ATOS PRATICADOS NO INTERREGNO. NOVA REVOGAO. EFEITO EX TUNC. SMULA 405/STF. 1. A concesso de liminar em mandado de segurana causa de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, IV, do CTN). Todavia, revogada a liminar pela sentena e considerando o efeito meramente devolutivo da apelao, nada impedia que a Fazenda promovesse, desde logo, as medidas tendentes a inscrever a dvida e promover sua execuo judicial. A supervenincia de acrdo do Tribunal, restaurando a liminar revogada, no , portanto, causa de nulidade automtica dos atos anteriores validamente praticados. 2. No caso, tendo sido proposta a execuo em poca em que no havia liminar em vigor, a superveniente restaurao da medida fez ressurgir, em carter provisrio, a inexigibilidade da obrigao, cujo efeito, entretanto, no o da automtica nulidade dos atos processuais validamente praticados em data anterior, mas sim a suspenso do processo, at o julgamento definitivo do mandado de segurana. Adequado ao caso, portanto, o acolhimento do pedido subsidirio nesse sentido. 3. Ademais, houve nova circunstncia superveniente: a denegao definitiva da ordem, com a revogao da liminar, que, nos termos da smula 405/STF, tem eficcia ex tunc. 4. Recurso especial provido.

Tutela Antecipada A suspenso da exigibilidade do crdito tributrio pode ocorrer tambm, atravs da concesso de liminar ou tutela antecipada em outras aes que no o mandado de segurana. Esta hiptese esta prevista no art. 151, inciso V do CTN: Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial Para o deferimento da tutela antecipada necessria prova inequvoca do direito alegado, alm do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ademais, poder ser concedida quando ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru (CPC, art. 273). A concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, como um novo mecanismo legal de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, surgiu com a promulgao da Lei complementar n 104/2001. Esta inovao legislativa corrobora a fora das decises judiciais no terminativas, em que se v o reconhecimento liminar dos direitos do contribuinte frente ao mpeto arrecadador do Estado, evitando assim danos irreparveis que podem ser causados com a demora da prestao jurisdicional. Entretanto, esta liminar s poder ser concedida se todos os requisitos legais (expressos acima) forem atendidos. Uma ao declaratria proposta contra a Fazenda Pblica, um exemplo, onde poder haver antecipao de tutela.

 importante mencionar, que o art. 151, caput, CTN, conjugado com o inciso V, citado acima, deve ser interpretado em sintonia com o 7 do art. 273, do CPC, que diz: 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental doprocesso ajuizado. Esta conjugao dos dispositivos levou o doutrinador Mauro Luiz Rocha Lopes a entender que irrelevante saber se a suspenso da exigibilidade se d a ttulo de tutela cautelar ou de provimento antecipatrio, baseado no princpio da fungibilidade. (LOPES, Mario Luis Rocha: Processo Judicial Tributrio: Execuo Fiscal e Aes Tributrias, 4 edio. Lmen Jris, pp. 373). Esta matria foi tratada da seguinte forma pela primeira turma do STJ: PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. TABELA DO SUS. ART. 273 DO CPC. TUTELA ANTECIPADA CONTRA A FAZENDA PBLICA. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTE DA CORTE ESPECIAL DESTE STJ. VIOLAO DO ART. 535, I e II, DO CPC. NO CONFIGURADA. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULAS 282 DO STF. 1. O exame do preenchimento dos pressupostos para a concesso da tutela antecipada previstos no artigo 273 do CPC, deve ser aferido pelo juiz natural, sendo defeso ao STJ o reexame desse pressuposto de admissibilidade, em face do bice contido na smula 07/STJ. 2. cedio nesta Corte de Justia que: A Corte Especial, ao apreciar o Agravo Regimental na Suspenso de Tutela Antecipada 1, DJU de 29.03.04, Redator para o acrdo Min. Antnio de Pdua Ribeiro, preconizou "que as inmeras aes propostas com o intuito de se reajustar a tabela do SUS tm potencial suficiente para causar leso sade pblica, visto que devem ser apreciadas em conjunto e no em cada caso particular". ( REsp n 764.327/RS Segunda Turma, DJ de 19/09/2005). 3. Precedentes: REsp 902455 / PR, Primeira Turma, DJ 12.04.2007, AgRg na STA n 01/PR, Corte Especial, DJ de 29/03/2004. 4. Inexiste ofensa ao art. 535, I e II, CPC, quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos, cujo decisum revela-se devidamente fundamentado. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 5. A interposio do recurso especial impe que o dispositivo de Lei Federal tido por violado, como meio de se aferir a admisso da impugnao, tenha sido ventilado no acrdo recorrido, sob pena de padecer o recurso da imposio jurisprudencial do prequestionamento, requisito essencial admisso do mesmo, o que atrai a incidncia do enunciado n. 282 da Smula do STF. 6. Recurso Especial provido.