Derecho de Familia. Concepto de Familia. Derecho de Familia. Importancia de la Familia; En su aspecto religioso, la biblia consagra su relevancia en la sociedad.

dad. Aspecto biolgico. Aspecto sociolgico. Incluso la Constitucin reconoce a la familia como el ncleo fundamental de la sociedad. Acepciones de la palabra familia. La palabra familia se parece a la expresin fmina que significa mujer. Por eso que desde los tiempos de roma hasta el da de hoy el ncleo de la sociedad es la familia y el tronco de la familia es la mujer. De ah viene la palabra matrimonio por la expresin Madre. Desde el punto de vista de la sociologa la familia aparece como una asociacin de carcter social y a su vez de carcter privado. Cada componente de la familia, es como una sociedad, da y recibe. Desde el punto de vista jurdico; en el derecho romano el rasgo predominante era la autoridad del padre. Este era dueo absoluto de las personas que estaban bajo o sujetos a su patria potestad. Esta organizacin se caracteriza por el poder o potestad que tenia el padre sobre los integrantes de la familia. Lo normal en la familia romana es que el parentesco sea el que uniera a la familia, lo que se llamaba agnatio. Esta idea de la familia romana subsisti por siglos. La familia puede estudiarse desde distintos puntos de vista; A. Familia legitima o Natural; esta distincin existi fuera de los mrgenes de la ley. Sin embargo la ley 19.585 suprimi esta distincin. Con todo, en la ley actualmente vigente esta distincin ya no existe. Sin embargo en la realidad existen familias cuya base es el matrimonio y otras que no tiene su origen en el, de aqu nace el concubinato. B. Desde un punto de vista antropolgico encontramos; a) Familia nuclear; corresponde al concepto comnmente utilizado como familia, en donde se incluye el padre, la madre y los hijos. b) Familia extensa; aquella en que conviven padre, madre, hijos, tos, primos etc, generalmente incluye parientes consanguneos y por afinidad. c) Familia mono paternal; es aquella que esta compuesta por uno de los padres (sea la madre o el padre) y los hijos. Concepto de familia en nuestra legislacin.

En el Art 815 de nuestro CC y en el Art 5 de la ley de violencia intrafamiliar encontramos rasgos que nos llevan a concluir que nuestra legislacin recoge el concepto de familia en su carcter amplio.
Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos. Art 5.- Violencia intrafamiliar. Ser constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente. Tambin habr violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.

La familia y la constitucin poltica. Nuestra constitucin no define el concepto familia, no obstante en su Art 1 inciso 2 la consagra como el ncleo fundamental de la sociedad. Una serie de tratados internacionales tambin hacen referencia a la importancia de la familia. As encontramos la declaracin americana de derechos polticos y civiles, la convencin sobre derechos humanos, convencin sobre derechos del nio, etc. El Art 22 de la constitucin poltica de Ecuador establece que el estado protege a la familia, otros ejemplos los encontramos en el Art 226 de la constitucin de Brasil que establece algo similar. Fuentes de la familia. El concepto de familia debe ser considerado en forma amplia, de modo que es familia la que nace del matrimonio as como tambin lo es, la que no nace de l. La ley de matrimonio civil en su Art 1 consagra el matrimonio como la base principal de la familia, pero este matrimonio no es la nica base o fuente de la familia.
Art 1.- La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia. La presente ley regula los requisitos para contraer matrimonio, la forma de su celebracin, la separacin de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial, la disolucin del vnculo y los medios para remediar o paliar las rupturas entre los cnyuges y sus efectos. Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cnyuges y entre stos y sus hijos, se regirn por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.

Otra fuente de la familia puede ser el concubinato o la adopcin (ley 19.620) el objeto de esta ley tiene referencia con la familia ya que es amparar el derecho del nio a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto (Art 1). Robusteciendo esta misma idea el Art 7 de esta ley de adopcin expresa que el programa de adopcin es el conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable...
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La adopcin como fuente originadora de familia es sealada en los casos de soltera del adoptante, pues si los adoptantes estn casados la familia ya existir al momento de la adopcin, de modo que el origen de esta familia no estar en el acto mismo de la adopcin, sino en el matrimonio de los adoptantes. Adems del matrimonio, la familia tambin puede tener su origen en el solo acto de procreacin. Este es el caso de relaciones sin que medie matrimonio y sin que exista convivencia entre los padres. El hijo producto de esta relacin dar origen a una familia monopaternal, fundada en el vinculo existente entre la madre y el hijo. En relacin a lo anterior debemos tener presente la especial proteccin que la ley le entrega a este hijo, protegindolo incluso aun antes de nacer (Art 19 N1 Constitucin poltica).
Art 19.La constitucin asegura a todas las personas; N1 el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que esta por nacer.

La convivencia es otra fuente de la familia, esto toma el nombre de concubinato. Esta unin no matrimonial entre un hombre y una mujer tambin esta protegida por la ley. La jurisprudencia al respecto ciertamente exige otras circunstancias, pero reconoce el concubinato cono un vnculo de hecho. De todo lo anterior debemos concluir que el matrimonio no excluye otras fuentes de la familia, no obstante de ser la principal de sus fuentes. La familia en el CC. El CC reglamenta la familia, sin embargo hay una tendencia moderna de reglamentarla por una ley especial. Nuestra legislacin ha recogido esta idea en la ley 19.947. Adems de esto, est la constitucin poltica que tiene varias normas dedicadas a la familia. As el Art 19 N4 garantiza la privacidad y la honra de la familia. Otro ejemplo, lo encontramos en la ley de registro civil 4.808 la que tambin se refiere a la organizacin familiar. La ley 14.908 sobre abandono de la familia, la ley 16.618 ley de menores, la ley 19.620 respecto a la adopcin, la ley 19.325 sobre procedimientos y sanciones a la violencia intrafamiliar y la ley 19.968 que crea los tribunales de familia.

Normas del derecho de familia son de orden publico. Las normas de familia son extra patrimoniales, por ello no se pueden comercializar. Adems estas normas son generalmente de orden pblico y estas se caracterizan por tener siempre en cuenta el inters social por sobre el inters privado. Por ello generalmente estas normas son irrenunciables. Este carcter de orden pblico se refleja en el Art 1717 del CC el cual dispone que las capitulaciones matrimoniales no pueden ir en contra de las leyes.

Otros ejemplos de este carcter de irrenunciables lo encontramos en: derecho a pedir el divorcio, no se puede renunciar a reclamar la filiacin, la paternidad, el cuidado del nio, etc. Consecuencias de que las normas de familia sean de orden pblico; a) Los derechos que nacen del derecho de familia son extra patrimoniales. De ello se desprende que estn fuera del comercio humano, con escasas excepciones entre las que podemos sealar; el derecho sobre los alimentos devengados a los que se refiere el Art 336 CC.
Art. 336. No obstante lo dispuesto en los dos artculos precedentes, las pensiones alimenticias atrasadas podrn renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor.

b) En el derecho de familia tiene una gran relevancia el inters de la sociedad y del grupo familiar, por sobre el inters particular de cada individuo. c) En el derecho de familia la ley pone especial inters en el nio, una manifestacin de esto encontramos en la convencin sobre los derechos del nio, la cual tiene rango constitucional. d) Las normas de derecho de familia por regla general son permanentes y no admiten resciliacion. (ejemplo de esto lo encontramos claramente en la adopcin.) e) Por regla general los efectos de los actos de familia estn sealados por la ley y escapan de la voluntad de los contratantes (Ej; en las capitulaciones matrimoniales existen ciertas cosas que no pueden pactarse Art 1717).
Art. 1717. Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes comunes .

f) La circunstancia de que las leyes de derecho de familia son mayormente imperativas o prohibitivas, en tanto que en el resto del derecho las leyes son generalmente permisivas. De modo que en derecho de familia no se puede hacer nada que no este permitido. Concepto de familia en nuestra legislacin. Ya sabemos que no existe una definicin legal de lo que debe entenderse por familia, sin embargo la ley se refiere al concepto en el Art 815, en el Art 1 de la ley 19.325 respecto a VIF, todas estas disposiciones nos dan un concepto de familia extensa. De modo tal que para el CC familia se refiere a todos aquellos que viven bajo un mismo techo. El contrato de Esponsales. Los esponsales Concepto.

Esponsales o desposorios es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada y que no produce efecto alguno. Aquellos que celebran esta convencin toman el nombre de esposos. Esta definicin se extrae del Art 98 del CC.
Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios.

La palabra esponsales proviene del latn spondeo que significa prometer. En el concilio de Trento fue donde esta convencin toma el nombre de esponsales el derecho cannico por su parte reglament lo que se llamaba esponsales de futuro que son justamente los esponsales que estudiamos, que en definitiva es la simple promesa de celebrar el matrimonio a futuro mutuamente aceptada. Efectos de los esponsales: Arts 98 y 99 CC.
Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios. Art. 99. Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido. Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.

De la lectura de estas disposiciones se concluye que los esponsales no producen ningn efecto civil, sin embargo tiene efectos secundarios, entre los cuales encontramos; a) Autorizan para retener la multa que se haya pagado por el incumplimiento de la promesa (Art 99 inciso 2). b) Otro efecto que se desprende del Art 101 es que el contrato de esponsales constituye una circunstancia agravante en el delito de seduccin.
Art. 101. Tampoco se opone lo dicho a que se admita la prueba del contrato de esponsales como circunstancia agravante del crimen de seduccin.

c) Otro efecto resulta de los Arts 1789 y 100 del CC de los cuales se extrae que en materia de donaciones hay derecho a pedir la restitucin de lo donado por causa de matrimonio.
Art. 1789. Las donaciones por causa de matrimonio, sea que se califiquen de dote, arras o con cualquiera otra denominacin, admiten plazos, condiciones y cualesquiera otras estipulaciones lcitas, y estn sujetas a las reglas generales de las donaciones, en todo lo que no se oponga a las disposiciones especiales de este ttulo. En todas ellas se entiende la condicin de celebrarse o haberse celebrado el matrimonio. Art. 100. Lo dicho no se opone a que se demande la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la condicin de un matrimonio que no se ha efectuado.

EL MATRIMONIO. Aspectos histricos. Los romanos lo definan como la unin de un hombre y una mujer, consorcio de toda la vida y participacin de derecho divino y humano. En el derecho romano el matrimonio era solemne y poda verificarse de tres modos; 1) Se contraa por usucapin del dominio quiritario (por prescripcin) y consista en estar la mujer durante largo tiempo bajo el imperio del marido. Hoy en da, esto no existe. 2) El segundo modo se verificaba en virtud de la compra que el marido hacia de la mujer. 3) El tercer modo se llamaba confarreacin y consista en un convenio entre las partes, pactado en un acto solemne. En roma, una vez contrado el matrimonio el marido se hacia cargo de la mujer, con las ms amplias facultades que nacan de la potestad marital. En tal sentido, el marido adquira derechos sobre la vida y la muerte de su mujer, se hacia dueo de los bienes de ella a titulo de dote, lo que se extenda a cuanto ella adquiriera en adelante. En pocas posteriores el hombre solo poda corregir moderadamente a la mujer. El derecho cannico elevo el matrimonio a la calidad de sacramento y suaviza con ello el trato del hombre, elevando en definitiva la dignidad de la mujer. A la poca de la independencia Espaa incorpora el derecho cannico a la legislacin espaola de modo tal que paso a nuestra legislacin. En 1844 se dicta una ley destinada a los que no observaban la religin catlica, en la cual se estableci que el matrimonio de estos seria valido siempre que voluntariamente se sometieran a los requisitos e impedimentos del matrimonio entre catlicos y siempre que estuviese un prroco presente en la ceremonia. As celebrado el matrimonio de los no catlicos produca el mismo efecto que el de los catlicos respecto a los derechos y obligaciones de los cnyuges y a la filiacin de los hijos. En 1855 el CC reconoci la facultad de la iglesia para intervenir en la materia, tanto respecto al ordenamiento del matrimonio, como para establecer impedimentos, conocer de las dispensas de estos y para intervenir en las causas de divorcio y de nulidad de los matrimonios. En 1884 se promulga la ley de matrimonio civil, la cual proviene de un acuerdo entre los dos extremos de pensamientos existentes sobre el matrimonio. En 1930 se dicta la ley del registro civil (la cual en sus Arts 34 al 43 reglamenta la forma y solemnidades del matrimonio). Finalmente en el 2004 se promulga la ley de matrimonio civil actual que sustituye la de 1884. Esta nueva ley contiene reglamentacin de nuevos aspectos del matrimonio, como lo son; la separacin de hecho, la separacin judicial y sobre la forma en que el matrimonio termina. Importancia del matrimonio. 1) La celebracin del matrimonio crea derechos y obligaciones entre los cnyuges. Hoy el CC seala que estas obligaciones son generalmente reciprocas.
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2) Por el matrimonio los cnyuges adquieren el rgimen patrimonial de sociedad conyugal, el cual es un rgimen especialsimo. Art 135.
Art. 135. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal. Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.

3) Solo el matrimonio permite la filiacin matrimonial de un hijo. 4) El matrimonio da origen a la patria potestad esto es, un conjunto de derechos que el padre o la madre tienen sobre el hijo y los bienes del hijo. Estos pueden resumirse principalmente en tres; a) Representacin judicial y extrajudicial del hijo. b) Usufructo de los bienes del hijo. c) Y la administracin de los bienes del hijo. 5) Para que las capitulaciones matrimoniales produzcan efecto es necesario que exista matrimonio Art 1715.
Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales.

6) En las donaciones por causa de matrimonio, para confirmar una donacin es necesario el matrimonio. Art 1789 inciso final.
Art. 1789. Las donaciones por causa de matrimonio, sea que se califiquen de dote, arras o con cualquiera otra denominacin, admiten plazos, condiciones y cualesquiera otras estipulaciones lcitas, y estn sujetas a las reglas generales de las donaciones, en todo lo que no se oponga a las disposiciones especiales de este ttulo. En todas ellas se entiende la condicin de celebrarse o haberse celebrado el matrimonio.

7) El matrimonio tiene importancia, porque los crditos que la mujer tenga contra el marido por la administracin de sus bienes tienen preferencia Art 2481 N3.
Art. 2481. La cuarta clase de crditos comprende: 3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales;

8) El matrimonio genera parentesco de afinidad Art 31 inciso 1.

Art. 31. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un

varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer.

9) Con el matrimonio los cnyuges adquieren derechos hereditarios de uno respecto a la herencia del otro. Con la ley 19.585 los derechos hereditarios del cnyuge sobreviviente han aumentado considerablemente. De modo tal que muerto el cnyuge, el que sobrevive recibe el doble de lo que corresponde a cada hijo (Art 988).
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos. El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales. La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 996.

Definicin de Matrimonio. Art 102 CC.

Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.

De esta definicin se desprenden las siguientes caractersticas; 1) Es un contrato; es la primera declaracin que hace el CC, con esto se deja en claro la naturaleza jurdica del matrimonio. Sin embargo de esta declaracin de contrato se entiende que mas que contrato es una institucin que se diferencia de un contrato en los siguientes aspectos; a) Es un contrato que requiere necesariamente diferencia de sexo entre los contratantes, requisito que no se ve en otros contratos. b) El matrimonio no puede ser sometido a plazo o condicin a diferencia de la generalidad de los contratos. c) Los efectos del matrimonio estn sealados por ley, de modo que la autonoma de la voluntad esta restringida en consideracin a la generalidad de los contratos. d) Los efectos del matrimonio son permanentes, de modo tal que se extienden durante toda la vida de las partes. Por consiguiente no hay resciliacion en el matrimonio. e) El objeto del matrimonio esta fijado por la ley sin que las partes puedan modificarlo. De todas estas razones se desprende que para la ley el matrimonio es un contrato, sin embargo, en realidad el matrimonio ms que un contrato es una institucin.

2) Es solemne; esto se traduce en que el matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, sino que requiere de la observancia de ciertas solemnidades. Al exigir solemnidad la ley quiso darle estabilidad y facilidad de prueba. Adems, de permitir una reflexin ms seria sobre lo que es el matrimonio respecto de las partes. 3) Las partes deben ser de distinto sexo; el CC exige la diferencia de sexo, lo mismo es reafirmado por la ley 19.497 en su Art 80.
Art. 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley. Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.

4) Las partes se unen actualmente, esto significa que el matrimonio no puede celebrarse bajo plazo o condicin. 5) La unin debe ser indisoluble y por toda la vida, esto viene a reafirmar el carcter de indivisible del matrimonio. 6) Es la ley quien se encarga de sealar los objetivos del matrimonio. Requisitos para contraer matrimonio. Respecto a los requisitos para contraer matrimonio, debemos distinguir entre; requisitos de validez y requisitos de existencia. La omisin de los requisitos de existencia atentan contra la existencia misma del matrimonio. (cabe recordar que respecto al matrimonio fue donde naci la teora de la inexistencia
como sancin).

Mientras que si hay omisin de los requisitos de validez; el matrimonio existe, pero viciado. Adems de lo anterior, debemos hacer mencin a las prohibiciones legales que no afectan la validez ni la existencia del matrimonio, pero acarrean otras situaciones o sanciones. I). Requisitos de existencia del matrimonio. Entre estos encontramos; a) Diversidad de sexo de los contrayentes. La nueva ley de matrimonio civil no habla de requisitos de existencia pero la teora del acto jurdico nos enseo que en todo acto existen requisitos de existencia, para tal efecto debe tenerse claro la diferencia existente entre inexistencia y nulidad. b) El consentimiento de los contrayentes.

El matrimonio es un contrato y no hay acto jurdico o contrato que no requiera del consentimiento para existir. La falta de este trae como consecuencia la inexistencia de todo acto jurdico y por tanto del matrimonio. El consentimiento se expresa en la forma del Art 18 inciso 2 de la ley de matrimonio civil. Y adems, puede efectuarse por mandato, de acuerdo a lo sealado por el Art 103 del CC, para cuyo efecto el mandato deber ser especialsimo, cumpliendo con todos los requisitos all expuestos. Esto mismo lo encontramos tambin en la ley de registro civil en su Art 15.
Art 18.- En el da de la celebracin y delante de los contrayentes y testigos, el Oficial del Registro Civil dar lectura a la informacin mencionada en el artculo 14 y reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso segundo. A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido o mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley. Art. 103 CC. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario. Art 15 ley 4.808. Los interesados en una inscripcin podrn hacerse representar por medio de mandatario. Se tendr como mandatario a la persona que se presente en tal carcter; expresando que ha recibido comisin verbal. Si al oficial del registro civil mereciere dudas el encargo, podr exigir o la comprobacin del poder o la comparecencia de las personas a que se refieren los Arts 29 y 45. El poder para contraer matrimonio deber otorgarse en la forma sealada por el Art 103 del CC.

c) La intervencin del oficial del registro civil. Siempre se considero la presencia del oficial del registro civil, pero la ley nueva permite celebrar el matrimonio ante un ministro de culto de una entidad religiosa (Art 20). Sin embargo, esta misma disposicin ordena que el acta de un matrimonio as celebrado debe presentarse dentro del plazo de 8 das ante un oficial del registro civil para su inscripcin. Si as no se hace el matrimonio no producir efecto civil alguno. Es por eso, que debe hablarse concretamente de intervencin en vez de presencia, como requisitos de la esencia del matrimonio. Ahora bien, de lo anterior se concluye que realizada la inscripcin, esta opera con efecto retroactivo. La intervencin como requisito de existencia se aplica solo a los matrimonios celebrados en Chile, ya que los celebrados en el extranjero valdrn de acuerdo a las normas extranjeras.
Art 20.- Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil. El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser presentada por aquellos ante

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cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. El Oficial del Registro Civil verificar el cumplimiento de los requisitos legales y dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden a los cnyuges de acuerdo a esta ley. Los comparecientes debern ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesin. De todo lo anterior quedar constancia en la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por ambos contrayentes. Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones. Los efectos del matrimonio as inscrito se regirn, en todo, por lo prescrito en esta ley y en los dems cuerpos legales que se refieren a la materia.

II).Requisitos de validez del matrimonio. Art 4 Ley de Mat. Civil. Entre estos encontramos: Que los contrayentes sean capaces. Que hayan consentido libremente. Que cumplan con los requisitos de validez, es decir con las formalidades legales.
Art 4.- La celebracin del matrimonio exige que ambos contrayentes sean legalmente capaces, que hayan consentido libre y espontneamente en contraerlo y que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley.

a) Primer requisito de validez; La capacidad. Ya sabemos que la regla general en esta materia es que todas las personas sean legalmente capaces, excepto aquellas que la ley declara incapaces. Por tanto, la misma regla se aplica respecto al matrimonio. De modo que nos corresponde estudiar las incapacidades que son la excepcin. Estas estn tratadas en los Arts 5, 6 y 7 de la ley. Impedimentos para contraer matrimonio. La doctrina a estas incapacidades para el matrimonio las llama impedimentos. Estos impedimentos impiden la celebracin del matrimonio y si aun estos, se celebra el matrimonio habr nulidad. Se les denominan impedimentos absolutos porque obstan al matrimonio con cualquiera persona. El ejemplo mas tpico es el que afecta a quien ya esta casado (vinculo matrimonial no disuelto). En cambio, los impedimentos relativos o prohibiciones impiden el matrimonio con una persona determinada, pudiendo contraerlo con otra, ejemplos de estos ltimos encontramos en los Arts 6 y 7 de la ley. Impedimentos absolutos Art 5; se traducen en la falta absoluta de capacidad para contraer matrimonio. Estos son; Vinculo matrimonial no disuelto (estar casado). Ser menor de 16 aos. Estar privado del uso de razn. Trastorno o anomala psquica que produzca incapacidad de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio.
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 Carecer de suficiente juicio o discernimiento. Tener imposibilidad de expresar claramente su voluntad.

Art 5.- No podrn contraer matrimonio: 1 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; 2 Los menores de diecisis aos; 3 Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; 4 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y 5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.

1) Incapacidad absoluta por vnculo matrimonial anterior no disuelto. Esta incapacidad se establece en el Art 5 N1 de la ley y de esta disposicin se desprende que la incapacidad absoluta la produce un matrimonio que sea anterior y que este vigente a la fecha de la celebracin del nuevo matrimonio. Si el matrimonio anterior es nulo, no existir este impedimento y por esto se justifica que cuando se pide la nulidad del matrimonio anterior y la del segundo debe resolverse primero la nulidad del matrimonio primitivo. De esta forma se sabr si el matrimonio primitivo estaba vigente o no al celebrarse el segundo y de ello depender en definitiva, la validez del segundo matrimonio. Cuando existe un matrimonio anterior no disuelto son titulares de la accin de nulidad del segundo matrimonio, adems de los cnyuges del segundo, el cnyuge anterior o sus herederos. (Art 46 de la ley).
Art 46.- La titularidad de la accin de nulidad del matrimonio corresponde a cualesquiera de los presuntos cnyuges, salvo las siguientes excepciones: d) La accin de nulidad fundada en la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto corresponde, tambin, al cnyuge anterior o a sus herederos,

No obstante, no basta que el primer matrimonio sea nulo para que el segundo vinculo sea valido, pues ser menester que la nulidad del primero sea declarada por sentencia firme. 2) Incapacidad absoluta en razn de la edad. Esta se encuentra en el Art 5 N2 de la ley, el cual seala que no pueden contraer matrimonio los menores de 16 aos. La antigua ley de matrimonio civil, fijaba este limite etario en 14 aos respecto al hombre y en 12 respecto a la mujer, esto considerando un patrn biolgico, ya que la edad fijada para uno y otro corresponda a lo que se supone es la edad apta para la procreacin. En tal sentido, la nueva ley tambin considera el aspecto biolgico pero al elevar el limite etario esta considerando tambin el perfil sicolgico de los contrayentes, suponiendo que a los 16 aos se tiene mayor discernimiento que a los 14 y 12 aos. 3) Incapacidad absoluta por hallarse el contrayente privado de razn.
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En este caso la ley se esta refiriendo al privado totalmente de razn. Esto se desprende de la expresin utilizada por el Art 5 N3 privado del uso de razn Adems, esta privacin total debe existir al momento de celebrarse el matrimonio, esto ultimo esta reafirmado por el Art 44 de la ley, el que respecto a la nulidad expresa que la causal debe haber existido al tiempo de la celebracin del matrimonio.
Art 44.- El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el artculo 5, 6 7 de esta ley, y b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el artculo 8.

Cabe recordar, que en materia de capacidad, las incapacidades son excepcionales. Por consiguiente los hechos en que se basen estas incapacidades debern ser probados. 4) Incapacidad absoluta por trastorno o anomala psquica que impida de modo absoluto formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. Esta incapacidad es novedosa en nuestra legislacin y no es lo mismo que la falta de consentimiento. Aqu se trata de una incapacidad para vivir en comn, un impedimento que nazca de un trastorno o anomala psicolgica que impida que el sujeto pueda vivir en matrimonio. Las caractersticas que definen este impedimento son: a) Se trata de una persona que tiene uso de razn, suficiente juicio y discernimiento. Por lo que su incapacidad se refiere a la imposibilidad de forman vida en comn. b) La capacidad para formar comunidad de vida implica aceptar los fines, derechos y obligaciones del matrimonio. Esta incapacidad se refiere a un sujeto que tiene suficiente juicio y discernimiento. Es decir, tiene capacidad cognoscitiva y adems, voluntad de cumplir pero esta afectado por un trastorno o anomala que le impide comprometerse a la vida matrimonial. (Ej; una persona pedfila.) c) Las causas de este impedimento deben ser de naturaleza squica. Segn texto expreso de la ley, sin embargo esta no enumera cuales anomalas o trastornos pueden fundamentar esta incapacidad. d) La incapacidad debe ser actual y absoluta. Es decir debe existir al tiempo de celebrarse el matrimonio. Esto se encuentra en concordancia con el Art 44 de la ley, que considera esta como causal de nulidad del matrimonio. El origen de esta disposicin se encuentra en el canon 1095.3 del cdigo cannico. Y la jurisprudencia ha entendido que dentro de esta incapacidad puede citarse como ejemplo; la pedofilia, necrofilia, zoofilia, sadismo, masoquismo, etc.

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5) Incapacidad absoluta por carecer de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Esta se refiere a quien tiene razn pero carece de la facultad de comprometerse con los derechos y deberes del matrimonio. Esto es, un sujeto que no es capaz de apreciar los pros y contras de una conducta que signifique un derecho o deber propio del matrimonio. Aqu la ley no exige total juicio o discernimiento, sino que se refiere a no tenerlo en forma suficiente. Los derechos y deberes matrimoniales estn tratados en los Arts 131 y siguientes del CC. 6) Incapacidad absoluta por no poder expresar claramente su voluntad por cualquier medio, sea en forma oral, escrita o por lenguaje de seas. Esta se encuentra regulada en el Art 5 N5 de la ley de matrimonio civil. A este respecto cabe hacer presente que la ley 19.904 otorgo capacidad general de ejercicio a los sordomudos que pueden darse a entender claramente, de modo que el Art 5 N5 hizo extensivo esto respecto al matrimonio. Por otra parte cabe cuestionarnos es la numeracin dada por el Art 5 N5 taxativa en cuanto a los medios en que puede darse a entender o expresarse? La respuesta resulta ser negativa, no es taxativa. Esto por una razn de conveniencia, ya que si se considera que no lo es, se le da cabida a otros medios de darse a entender. A contrario sensu, si la considersemos taxativa las personas que se expresan por medios informticos no podran contraer matrimonio (ej; Hopkins). b) Segundo requisito de validez; Consentimiento libre y espontaneo. El consentimiento matrimonial debe cumplir con todas las exigencias que las reglas generales establecen respecto a los actos jurdicos. Adems, debe tenerse presente que como hemos dicho nuestro CC considera el matrimonio como un contrato, por lo que se aplica plenamente a su respecto el Art 1445, de modo tal, que todo acto o declaracin de voluntad requiere de consentimiento, y que adems, este no adolezca de vicios. De lo anterior resumiremos que el consentimiento para el matrimonio debe cumplir en un primer trmino, con las mismas exigencias generales a todo consentimiento. Sin embargo aqu el consentimiento debe estar dirigido a aceptar el matrimonio. Es decir, estamos ante un consentimiento especfico y preciso.

Casos en que falta el consentimiento. Al referirnos a las incapacidades notamos que algunas de ellas dicen relacin con la falta de consentimiento (N 3 primera parte, N4 y 5). Todos estos estaban dirigidos a impedir el matrimonio de quien no puede manifestar consentimiento libre y espontaneo. De ello extraemos entonces, que la incapacidad y la falta de consentimiento estn estrechamente

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relacionadas entre si. De modo tal que podramos afirmar que la existencia de una acarrea la otra como su consecuencia. Ahora bien, existiendo consentimiento puede darse que este resulte viciado por error, fuerza y dolo o tambin llamados genricamente vicios del consentimiento En la ley actual de matrimonio civil sin embargo se reconocen solo dos vicios; la fuerza y el error.
Art 8.- Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente; 2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, y 3 Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.

Error en el matrimonio. El antiguo texto de la ley consagraba que exista vicio del consentimiento por error cuando el error recaa sobre la identidad de la persona del otro contrayente. Lgico es entonces, que resulta casi imposible incurrir en este tipo de error ya que el matrimonio supone su celebracin frente a frente entre los contrayentes, o bien perfectamente singularizados si el matrimonio se celebra por medio de mandato. Dado lo anterior, se llego a sostener que el error en la identidad del otro deca relacin con las cualidades o atributos personales. La razn de esto se da en los textos franceses, ya que por el termino identidad no solo se entiende la identificacin, sino el conjunto de calidades y cualidades que rene la persona (atributos particulares del sujeto). La ley de matrimonio civil resuelve esto sealando que el consentimiento adolece de error en ambos casos. Es decir, cuando lo hay respecto a la identidad fsica del otro contrayente (ej; si Luchita entiende casarse con Luchito y resulta casada con Juan). O bien, si este recae sobre cualidades personales del otro contrayente. Sin embargo, este ultimo no se refiere a cualquiera cualidad, sino a aquellas que atendida la naturaleza o fines del matrimonio han de ser consideradas determinantes para otorgar el consentimiento. Requisitos para que el error vicie el consentimiento. 1) El error para que anule el matrimonio debe recaer en una cualidad personal del contrayente. Esta cualidad puede recaer en el aspecto fsico o bien, padecer de alguna patologa de carcter hereditario que pueda afectar la descendencia, o descubrir en el otro, prcticas o convicciones que se apartan de la tica generalmente aceptada en el lugar, etc. 2) Dicha cualidad personal sobre la que recae el error debe ser determinante para prestar el consentimiento. De modo que no basta que el error recaiga en una cualidad personal, sino que exige que sin ese error no se haya prestado el consentimiento. 3) La determinacin o gravedad del error debe analizarse de acuerdo a los fines del matrimonio. Por consiguiente, no todo error ser suficiente para viciar el consentimiento, sino que debe referirse a la naturaleza o fines del matrimonio. (ej; inclinacin anormal a una conducta sexual no conocida por el otro que impida la procreacin).
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4) Es una cuestin de hecho que el juez deber examinar, para determinar si el error se relaciona o no con los fines del matrimonio. Fuerza en el matrimonio. Esta ley elimina el dolo como vicio del consentimiento porque se ha determinado que todo matrimonio adolece de dolo. La fuerza esta consagrada en el Art 8 N3 (adems de los Art 1456 y 1457 del CC) debemos recordar a su respecto, que la fuerza esta representada por el temor ya que la fuerza misma (fuerza fsica como forzar la mano para firmar) no produce consentimiento alguno. Esta norma al consagrar la fuerza se refiere a la coaccin, el temor a sufrir un mal grave que presiona para otorgar el consentimiento. Respecto a la fuerza encontramos dos situaciones; Una es el acto propiamente tal; (vis compulsiva) que se traduce en la falta de consentimiento y por tanto se encuadra dentro de las causales que provocan inexistencia del matrimonio. La otra es el temor (vis subjetiva) que se refiere al concepto aqu utilizado, que implica un temor. La fuerza de que trata la ley de matrimonio civil es la coaccin o temor que el contrayente sufre por un acto externo a l y en aplicacin de las normas generales, esta coaccin ha de ser grave, injusta y determinante. A este respecto conviene recordar, que ser grave cuando es capaz de infundir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Ser injusta cuando la coaccin obliga a actuar contra la ley o bien, fuera de la ley y ser determinante cuando se ha ejercido con el objeto preciso de obtener el consentimiento.

El Art 8 N3 de la ley seala que no importa que la fuerza sea ocasionada por una persona o por una fuerza externa. Esto se diferencia de las reglas generales del CC el cual respecto a la fuerza comn de los actos jurdicos solo contempla la fuerza humana y aquella que es ejercida con el objeto de obtener el consentimiento. Mientras que la fuerza en el matrimonio consagra tambin la circunstancia de fuerza externa como seria el caso de un terremoto, una guerra, etc. Adems debe tenerse presente que lgicamente debe existir una relacin de causalidad entre el hecho (vis compulsiva) y el miedo o temor. As como tambin debe haber una relacin de causa y efecto entre el temor y el consentimiento. c) Tercer requisito de validez; cumplimiento de las solemnidades legales.

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El matrimonio es solemne porque necesita de ciertas solemnidades para su perfeccionamiento. De modo que el matrimonio no existe sin esta solemnidad y no podr probarse de otra forma que por la solemnidad respectiva. Prohibiciones para contraer matrimonio. Estos son casos en que la ley no prohbe en absoluto contraer matrimonio, pero si impide el matrimonio con respecto a determinada persona. Son los casos en que existe un determinado parentesco entre los que se quieren casar, o bien respecto a la situacin que nace de la adopcin.
Art 6.- No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan.

1. Prohibicin respecto al parentesco Art 6 inciso 1; Esta prohibicin afecta a toda la lnea recta de consanguinidad sin importar el grado que exista entre ellos. Estos son abuelos, hijos, nietos, etc. En la lnea colateral la incapacidad llega al segundo grado, lo que implica que no pueden casarse dos hermanos, sean estos por ambos o uno solo de los padres. Ahora bien, respecto al parentesco por afinidad de los trminos del Art 6 debe concluirse que esta prohibicin solo alcanza a los que tengan entre si parentesco por afinidad en toda la lnea recta cualquiera sea el grado que los separe. Ejemplo de esto; el viudo no podr casarse con la hija que la difunta tuvo en un matrimonio anterior, pero si podr casarse con la hermana de la que fue su mujer (cuada). Si se infringe esta prohibicin la sancin es la nulidad, segn lo dispone el Art 44 (A). 2. Incapacidad por adopcin Art 6 inciso 2; el Art 37 de la ley de adopcin de menores seala que la adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes y extingue sus vnculos de filiacin de origen. Esto se traduce en que se entiende que su filiacin biolgica jams ha existido pero agrega la disposicin salvo los impedimentos para contraer matrimonio del Art 5 de la ley de matrimonio civil, los que subsistirn. Dado lo anterior cualquiera de los parientes biolgicos del adoptado pueden hacer presente al oficial del registro civil la circunstancia de parentesco, la cual deber representarse durante el plazo que existe entre la manifestacin hasta la celebracin. El matrimonio celebrado en estas condiciones (con vinculo de parentesco biolgico) esta sancionado con la nulidad segn lo dispone el Art 44 letra A de la ley. 3. Incapacidad por homicidio del marido o de la mujer Art 7; el que ha sido condenado por haber matado a alguno de los cnyuges no puede contraer matrimonio con el cnyuge sobreviviente. Aqu se exige que la persona sea formalizada por la investigacin del delito, sin hacer distincin alguna en cuanto al grado de participacin de este. De modo que debe entenderse que esto incluye tanto al autor, cmplice y encubridor.

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Art 7.- El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.

Los Arts 231, 232 y 233 del CPPenal tratan de la formalizacin y sus efectos. Estos consagran que uno de los efectos de la formalizacin por el delito de homicidio, es justamente impedir el matrimonio del imputado con el viudo o viuda de la victima. Ahora bien, si el imputado es absuelto o si hay sobreseimiento a su favor, o si por cualquier motivo desaparece la formalizacin, el cnyuge sobreviviente recupera su derecho a contraer matrimonio con aquel. Es por esto mismo, que se dice que esta seria una incapacidad temporal, que se transformara en permanente si el imputado es efectivamente condenado por el delito. El matrimonio celebrado en contravencin a esta prohibicin es sancionado con nulidad de acuerdo a lo que dispone el Art 44 letra A. Prohibiciones legales para contraer matrimonio. Adems de las incapacidades para contraer matrimonio nuestra ley contempla algunas prohibiciones para ello. Estas prohibiciones no son incapacidades, ya que la misma ley las distingue.

Precisando, debemos decir que la incapacidad es carencia de la facultad de contraer matrimonio, es no poder contraer matrimonio. Mientras que prohibicin implica que puede contraerse el vnculo, pero aun cuando es posible hay casos en que la ley lo prohbe. As los Arts 44 y 40 bis de la ley distinguen entre incapacidad y prohibicin, con lo que se da a entender que ambas no son lo mismo. En las prohibiciones la sancin no es nulidad, ya que la ley aplica otro tipo de sancin en cada caso. Estas prohibiciones estn tratadas en el CC y pueden resumirse en tres; Prohibicin por falta de asenso. Prohibicin por razn de guardas. Prohibicin de segundas nupcias. Prohibicin por falta de asenso. La ley fija como edad mnima para contraer matrimonio los 16 aos, pero como esa edad no da discernimiento suficiente para resolver un asunto de tal relevancia como el matrimonio, se exige adems que se solicite la autorizacin para celebrarlo.
Art. 105 CC. No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse, o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia en subsidio.

El Art 12 de la ley complementa esta idea contemplando la exigencia de que a la manifestacin del matrimonio se acompaara una constancia fehaciente del consentimiento
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para el matrimonio dado por quien corresponda si fuere necesario segn la ley y no se preste oralmente ante el oficial del registro.
Art 12.- Se acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro Civil.

A su vez el Art 39 N8 de la ley del registro civil (4.808) ordena que la inscripcin del matrimonio deje constancia del nombre y apellido de la persona cuyo consentimiento fuere necesario. Como ya hemos dicho el Art 105 del CC seala que el asenso es la licencia o autorizacin que necesitan ciertas personas para contraer matrimonio. Pero agrega el Art 106 que los mayores de 18 no requieren autorizacin alguna y como el menor de 16 aos no puede contraer matrimonio, debemos concluir que esta autorizacin o exigencia de asenso solo se aplica al mayor de 16 aos pero menor de 18 aos que desea contraer matrimonio
Art. 106. Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn obligados a obtener el consentimiento de persona alguna.

En definitiva esta prohibicin alcanza a todo menor comprendido entre los 16 y 18 aos, sin importar si se trata de un hijo de filiacin matrimonial o no matrimonial e incluso si se trata de filiacin indeterminada. A este respecto debemos recordar que el adoptado tiene la calidad de hijo de los adoptantes, por lo que igualmente se ve afectado por esta. Personas llamadas a prestar el asenso. Quines prestan el asenso? A quienes les corresponde prestar el asenso son las personas llamadas por la ley para concederlo (Art 12). Este asenso se puede dar por escrito o bien oralmente (Art 39 N8). La misma limitacin de edad se aplica respecto al adoptado. Personas llamadas a prestar el asenso; para autorizar el matrimonio de un menor se debe diferenciar segn si se trata de un menor de filiacin determinada o si se trata de un menor de filiacin indeterminada. A su vez, debe distinguirse la situacin de los adoptados segn la ley 19.620 y la de los adoptados en legislacin anterior. a) Filiacin determinada; es aquel que tiene filiacin y se conoce cual es, sea esta matrimonial o no matrimonial. Tambin comprende el caso del adoptado bajo la ley 19.620 ya que este tiene el carcter de hijo de los adoptantes. b) Filiacin indeterminada; es aquel que no se tiene por reconocido. Respecto a los menores de filiacin determinada. Estn llamados a prestar el asenso en el siguiente orden legal; 1) Ambos padres deben prestar el asenso; si hay diferencia entre ellos, prevalece la opinin favorable al matrimonio (Art 107 CC).
Art. 107. Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente o de los ascendientes de grado ms prximo.

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En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.

2) En caso de que falte alguno de los padres, prestar el asenso el otro. De acuerdo a los Arts 109 y 110 del CC se entiende que falta alguno de los padres cuando; Por haber fallecido. Por estar demente. Por estar ausente de la republica y no se esperase su pronto regreso. Por ignorarse su residencia. Por haberse determinado la paternidad judicialmente con oposicin (Art 203 CC). Por estar privado de la patria potestad por sentencia judicial. Por mala conducta, de modo tal que esta inhabilitado para dirigir la actuacin del menor.
Art. 109. Se entender faltar el padre o madre u otro ascendiente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia. Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin. Art. 110. Se entender faltar asimismo el padre o madre que estn privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos.

3) El ascendiente o ascendientes de grado ms prximo en caso de ausencia de los padres; en caso de ser varios, debern estos ponerse de acuerdo, si no hay acuerdo se aplica la norma en que si hay empate o diferencia de opiniones entre los ascendientes, prevalece la opinin favorable al matrimonio. 4) Si no hay ascendientes se aplica el Art 111 del CC es decir, ser necesario el consentimiento del curador general. 5) A falta de un curador general el asenso deber prestarlo el oficial del registro civil que deba intervenir en su celebracin (Art 111).
Art. 111. A falta de dichos padre, madre o ascendientes, ser necesario al que no haya cumplido dieciocho aos el consentimiento de su curador general. En defecto de los anteriormente llamados, dar al menor el consentimiento para el matrimonio el oficial del Registro Civil que deba intervenir en su celebracin. Si ste tuviere alguna de las razones contempladas en el artculo 113 para oponerse al matrimonio, lo comunicar por escrito al juez de letras de la comuna o agrupacin de comunas para los efectos sealados en el artculo 112. Si se tratare de un hijo cuya filiacin an no ha sido determinada respecto de ninguno de sus padres, el consentimiento para el matrimonio lo dar su curador general. A falta de ste, ser aplicable lo dispuesto en el inciso anterior.

Respecto a los hijos de filiacin indeterminada ser llamado a prestar el asenso el curador general y si el menor no lo tuviere, el llamado ser el oficial del registro civil que debe intervenir en la celebracin del matrimonio.
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Respecto a los adoptados bajo la ley 7.613; resulta casi imposible que exista aun un menor que haya sido adoptado por esta ley. Sin embargo cabe decir, que esta sealaba que el asenso deba prestarlo el adoptante y la ley no contemplaba normas en caso de faltar este ltimo. Respecto a los adoptados bajo la actual ley de adopcin 19.620 se seguirn las mismas reglas de los hijos segn sea de filiacin matrimonial o no matrimonial (Art 37 ley 19.620).

Formas de prestar el asenso o licencia. El asenso se puede prestar antes del matrimonio o durante la celebracin del matrimonio. Si es antes de la celebracin debe efectuarse por escritura pblica. Esta es la nica forma de cumplir con la exigencia de testimonio fehaciente contenida en el Art 39 N9 de la ley de registro civil. La misma exigencia y con igual expresin de fehaciente se contempla en el Art 12 de la ley de matrimonio civil.
Art 12.- Se acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro Civil.

Tambin puede otorgarse el asenso en el acto mismo de celebracin del matrimonio. Por lo que cabe preguntarnos ante un ministro de culto como se presta el asenso? No hay regla al respecto, por lo que la doctrina seala que deber concederse de igual forma que la regla general. Esto es, por escritura publica antes de la celebracin o participando en la celebracin, personalmente. Disenso. Arts 112 y 113. Si se ha negado el asenso; nace el juicio de disenso. Si la negacin proviene de los padres o de los ascendientes, estos no necesitaran dar justificacin de causa. Y no le quedara otra opcin al menor que esperar hasta cumplir la mayora de edad. Sin embargo, si la negativa proviene del oficial del registro civil o del curador general, estos debern hacerlo con expresin de causa y estas sern apelables (Art 112 CC). De modo que el curador general y el oficial deben dar razones de por que se oponen al matrimonio del menor, y estas no pueden ser caprichosas sino que deben ser de aquellas que justifican el disenso y son sealadas taxativamente en el Art 113.
Art. 112. Si la persona que debe prestar este consentimiento lo negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podr procederse al matrimonio de los menores de dieciocho aos. El curador y el oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento estarn siempre obligados a expresar la causa, y, en tal caso, el menor tendr derecho a pedir que el disenso sea calificado por el juzgado competente. Art. 113. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas: 1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116;

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2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso; 3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole; 4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea casarse; 5 Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva; 6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del matrimonio.

Causales por las que puede negarse el asenso, o darse el disenso (negacin de asenso); 1) Existencia de las incapacidades o prohibiciones sealadas en los Arts 5, 6 y 7 de la ley. Y de la prohibicin del Art 116 de la ley. 2) Faltar las diligencias prescritas para el caso de las segundas nupcias. 3) Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia. 4) Vida licenciosa. 5) Haber sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, no respecto al menor sino respecto al otro contrayente. 6) No tener ninguno de los esposos medios algunos para el matrimonio. Estas causales se relacionan con las exigencias para contraer matrimonio y con las que permiten la vida en comn entre los cnyuges. El Art 112 autoriza al menor para recurrir de este disenso frente al juez competente, siempre que este disenso provenga del oficial del registro civil o bien del curador general. El juez competente es el juez de familia segn lo dispone el Art 8 N5 de la ley de tribunales de familia. Sanciones; si se celebra el matrimonio en contravencin a la prohibicin del Art 105 del CC, la sancin no es la nulidad, pues se trata de una prohibicin y no una incapacidad. As los Arts 114 y 115 sealan otras sanciones entre las cuales encontramos las tres siguientes; Perdida del derecho a herencia; que se traduce en ser desheredado. Este desheredamiento puede provenir de cualquiera de sus ascendientes y no solo de aquel cuyo consentimiento se omiti. Como todo desheredamiento o exheredacin necesita de una disposicin testamentaria que lo declare y adems que se hubiere probado judicialmente en vida del testador o aun despus de su muerte por las personas a quienes les interese el desheredamiento.
Art. 114 inciso 1 El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.

Podrn revocarse las donaciones hechas antes del matrimonio, pero esto, solo respecto al ascendiente que debi prestar el asenso.
Art. 115. El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el descendiente, podr revocar por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le haya hecho. El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de otra persona no priva del derecho de alimentos

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 Perder los derechos de sucesin abintestato Aqu no se trata de desheredamiento expresado en testamento, sino de la perdida de la mitad de lo le habra correspondido en la herencia intestada de uno de sus ascendientes.
Art 114 inciso 2 Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.

Con todo, el menor no perder el derecho a alimentos a pesar de todas estas posibles sanciones (Art 115). Por otra parte, existe otra sancin de carcter penal en el Art 388 del CP de relegacin menor es su grado medio y multa de 10 UTM impuesta al oficial del registro civil que autorice o inscriba un matrimonio en que no se hayan cumplido las formalidades que la ley exige para su celebracin. Prohibicin en caso de las guardas. Art 116 CC.
Art. 116. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila. El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan. No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo.

De la disposicin anterior se desprende que esta prohibicin se aplica nicamente al guardador administre o que haya administrado bienes del pupilo. Escapan de esta prohibicin entonces todos aquellos que no administraron. Ej; curador ad litem, este no administra bienes del pupilo. Esto por cuanto no todos administran bienes. Lo otro que se desprende es que la prohibicin legal alcanza al tutor o curador que desea contraer matrimonio con el pupilo o pupila menor de 18 aos. Tambin se extiende a los descendientes del tutor o curador que deseen contraer matrimonio con el pupilo o pupila de dicho tutor o curador. Si un matrimonio sujeto a esta prohibicin llegase a celebrarse este no ser nulo. Es decir el matrimonio ser valido, puesto que se trata de una prohibicin y estas no estn sancionadas con nulidad. En este caso, las sanciones recaen en el oficial del registro civil con una pena de relegacin y en el curador, quien pierde toda remuneracin que por su cargo le corresponda, sin perjuicio de las otras sanciones que las leyes le impongan.

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Casos de segundas nupcias y de la mujer que desee contraer nuevo matrimonio. Este trata en realidad dos prohibiciones para contraer matrimonio. Una de carcter general que se aplica a todo aquel que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad o su tutela o curadura desee volver a casarse. La otra esta dedicada exclusivamente a la mujer que quedo soltera por haberse declarado nulo su anterior matrimonio o por divorcio de aquel. Prohibicin de segundas nupcias. Arts 124 130 CC. Esta prohibicin afecta como ya hemos dicho a aquel que tuvo hijos y desea contraer matrimonio nuevamente. a) El viudo que tenga hijos de un matrimonio anterior no puede contraer matrimonio sin hacer inventario solemne de sus bienes, para estos efectos los hijos debern tener un curador especial. Este inventario debe efectuarse en tiempo oportuno; esto es, antes de que se produzca la confusin entre los dos patrimonios. La sancin para la contravencin de esta prohibicin es que el padre (viudo) que se haya casado sin inventario responde de los perjuicios y adems pierde los derechos hereditarios que tenga respecto a los hijos. No obstante, el hijo podr perdonar al padre por esta negligencia (Art 127 CC).
Art. 127. El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado.

b) La mujer viuda debe esperar un plazo de 10 meses para casarse nuevamente. Esto con el objeto de evitar una posible confusin de paternidad. Sin embargo, la mujer podr casarse inmediatamente si prueba al juez que no presenta seales de embarazo. (Art 128 y 129).
Art. 128. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad. Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. Art. 129. El oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio de la mujer sin que por parte de sta se justifique no estar comprendida en el impedimento del artculo precedente.

El matrimonio que se celebra sin este certificado ser valido. La sancin en este caso seria que la mujer y su nuevo marido sern responsables de los perjuicios, para el oficial del registro civil se aplicara una multa y suspensin de su ejercicio. Celebracin del matrimonio. Con respecto a la celebracin misma del matrimonio la ley de matrimonio civil establece 4 situaciones, entre ellas; 1. El matrimonio civil propiamente tal. 2. Matrimonio religioso o bien, matrimonio celebrado anta una entidad religiosa.
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3. Matrimonio en artculo de muerte. 4. Matrimonio celebrado en el extranjero. Cualquiera que sea la forma en que se celebre el matrimonio, en todo caso la ley valora el matrimonio y la institucin, exigiendo formalidades que aseguren la validez del matrimonio. I. Matrimonio Civil propiamente tal. Este siempre se celebra ante un oficial del registro civil (es un requisito de existencia). Esta presencia esta reglamentada en los Arts 9 y 19 de la ley. De los cuales se desprenden tres actuaciones; Manifestacin y actuacin. Celebracin propiamente tal. Actuaciones posteriores a la celebracin.
Art 9.- Los que quisieren contraer matrimonio lo comunicarn por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas, ante cualquier Oficial del Registro Civil, indicando sus nombres y apellidos; el lugar y la fecha de su nacimiento; su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente; su profesin u oficio; los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos; los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario, y el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio. Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantar acta completa de ella, la que ser firmada por l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos. Art 19.- El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento. Si se trata de matrimonio en artculo de muerte, se especificar en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba

A. Manifestacin. Este es el acto por el cual los contrayentes manifiestan su intencin de contraer matrimonio. Esto es propio del matrimonio civil ya que esto no existe en el matrimonio mortis causa. Este matrimonio se puede celebrar por mandatario (Art 15 de la ley de registro civil y Art 103 CC) que es un mandato especialsimo, el que deber indicar el nombre del mandante, el del mandatario y la persona con la que hay que contraer matrimonio.

Sobre la manifestacin; Cabe cuestionarnos ante que oficial se presta la manifestacin? La respuesta es ante cualquier oficial del registro civil de Chile. Anteriormente se deba prestar ante el oficial del domicilio de los contrayentes, sin embargo hoy en da se permite ante cualquier oficial del registro civil del pas, este cambio se debe a que esta circunstancia era utilizada para alegar la nulidad del matrimonio. La voluntad expresa se presta ante cualquier oficial y la forma en que debe hacerse, admite varios modos de manifestarse;

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a.Por escrito; mediante una solicitud en que se manifiesta el nombre, estado civil, profesin, etc. b. Verbalmente; expresarle oralmente al oficial que se desea contraer matrimonio. Caso en que el oficial levantara un acta dejando constancia de dicha circunstancia. c. Situacin de las personas pertenecientes a una etnia indgena
Art 13.- Las personas pertenecientes a una etnia indgena, segn el artculo 2 de la ley N 19.253, podrn solicitar que la manifestacin, la informacin para el matrimonio y la celebracin de ste se efecten en su lengua materna. En este caso, as como en el que uno o ambos contrayentes no conocieren el idioma castellano, o fueren sordomudos que no pudieren expresarse por escrito, la manifestacin, informacin y celebracin del matrimonio se harn por medio de una persona habilitada para interpretar la lengua de el o los contrayentes o que conozca el lenguaje de seas. En el acta se dejar constancia del nombre, apellido y domicilio del intrprete, o de quien conozca el lenguaje de seas.

d. Extranjeros que no hablan castellano; por medio de un interprete que hable el idioma del extranjero o hable el lenguaje de seas. En tales casos se levantara acta con la interpretacin de lo actuado. Obligaciones del oficial del registro civil en el acto de manifestacin. Art 10. Son obligaciones de carcter funcionales, por consiguiente su infraccin no acarrea la nulidad del matrimonio. Pero importan una sancin funcionaria para el oficial. As encontramos; 1.Art 10 inciso 1 el oficial deber proporcionar informacin suficiente acerca de la finalidad del matrimonio, de los derechos y deberes de este y de los regmenes patrimoniales. 2.Art 10 inciso 2 el oficial deber advertir a los contrayentes que el consentimiento debe ser prestado en forma libre y espontanea. 3.Art 10 inciso 3 deber adems comunicarles e informarles que existen cursos de preparacin para el matrimonio. Todas estas obligaciones tienen por objeto otorgarle mayor seriedad al matrimonio.
Art 10.- Al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el matrimonio, el Oficial del Registro Civil deber proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo. Asimismo, deber prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo. Deber, adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. Los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. Este inciso no se aplicar en los casos de matrimonios en artculo de muerte. La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en conformidad a la ley.

B. Informacin.
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Consiste en comprobarle al oficial que no existen inhabilidades, impedimentos o prohibiciones que impidan el matrimonio. Esta informacin es coetnea, inmediatamente despus de la manifestacin. C. Celebracin del matrimonio propiamente tal. 1) La ceremonia tiene lugar ante el oficial ante el cual se hizo los dos actos anteriores (manifestacin e informacin). Hecha la manifestacin queda radicada all la competencia para celebrar el matrimonio (Art 17).
Art 17.- El matrimonio se celebrar ante el oficial del Registro Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e informacin. La celebracin tendr lugar ante dos testigos, parientes o extraos, y podr efectuarse en el local de su oficina o en el lugar que sealaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional. El matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse ante el Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e informacin.

2) La ceremonia se efecta en el lugar fsico del registro civil o en otro que sealen los contrayentes, pero siempre que este dentro del territorio jurisdiccional del oficial del registro civil. 3) Art 17 inciso 2 se permite que sean testigos parientes o extraos, pero siempre que sean hbiles de acuerdo al Art 16. Existen 8 casos en que los testigos son inhbiles. Oportunidad para celebrar el matrimonio. Art 15. El matrimonio debe procederse inmediatamente despus de dada la informacin y manifestacin. O bien, dentro de los 90 das siguientes.
Art 15.- Inmediatamente despus de rendida la informacin y dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas en los artculos precedentes.

La ceremonia tiene lugar ante los presentes. Aqu se reitera la obligacin del oficial del registro civil, en orden a dar informacin sobre las inhabilidades. Adems deber reiterar la advertencia a los contrayentes respecto a que el consentimiento debe ser otorgado en forma libre y espontanea. Y dar lectura a vista los Arts 131, 133 y 134 del CC que se refieren a los derechos y deberes del matrimonio. Si los contrayentes han contestado afirmativamente el oficial los declarar casados en nombre de la ley. D. Tramites posteriores al matrimonio. El estado civil de ambos contrayentes pasa a ser el de casados. De todo lo actuado se levanta acta firmada por los contrayentes, por el oficial del registro civil y por los testigos.
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El oficial los declara casados pero enseguida les preguntara privadamente si tienen algn hijo que reconocer. Esto tiene importancia porque si de hecho tienen un hijo en comn este pasa a ser hijo de filiacin matrimonial (Art 37 ley de registro civil). Todo esto es anterior a la inscripcin del matrimonio. La inscripcin del matrimonio. Este segundo tramite exigido por la ley de matrimonio civil (Art 19). El Art 4 de la ley de registro civil dispone que la inscripcin debe practicarse en el libro de los matrimonios que lleva el respectivo oficial. El Art 39 de esta misma ley indica los datos que debe contener esta inscripcin.
Art. 39. Las inscripciones de matrimonios celebrados ante un oficial del Registro Civil ,sin perjuicio de las indicaciones comunes a toda inscripcin, debern contener: 1. El nombre y apellidos paterno y materno de cada uno de los contrayentes y el lugar en que se celebre; 2. El lugar y fecha de su nacimiento; 3 Su estado de soltero, viudo o divorciado. En estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente. 4. Su profesin u oficio; 5. Los nombres y apellidos de sus padres, si fueren conocidos; 6. El hecho de no tener ninguno de los cnyuges impedimento o prohibicin legal para contraer matrimonio; 7. Los nombres y apellidos de los testigos y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de no existir impedimentos ni prohibiciones para celebrar el matrimonio y sobre el lugar del domicilio o residencia de los contrayentes; 8. El nombre y apellido de la persona cuyo consentimiento fuere necesario; 9. Testimonio fehaciente del consentimiento para el matrimonio, en caso de necesitrsele; 10. El nombre de los hijos que hayan reconocido en este acto; 11. Testimonio de haberse pactado separacin de bienes o participacin en los gananciales, cuando la hubieren convenido los contrayentes en el acto del matrimonio. 12. Nombres y apellidos de las personas cuya aprobacin o autorizacin fuere necesaria para autorizar el pacto a que se refiere el nmero anterior; 13. Testimonio fehaciente de esa aprobacin o autorizacin, en caso de ser necesarias; y 14. Firma de los contrayentes, de los testigos y del Oficial del Registro Civil. Si alguno de los contrayentes no supiere o no pudiere firmar, se dejar testimonio de esta circunstancia, sin perjuicio de lo dispuesto en el nmero 5. del artculo 12

Debemos agregar que el Art 15 de esta ley permite que la inscripcin sea requerida por un mandatario, bastando para ello un encargo verbal, sin perjuicio del derecho del oficial del registro para exigir la comprobacin del poder o la comparecencia de las personas sealadas en los Arts 29 y 45. Omisin del trmite de inscripcin. Ahora, este tramit de inscripcin nos lleva a cuestionarnos Qu pasa si el oficial del registro civil declara casados a los contrayentes pero el matrimonio no se inscribe? El matrimonio es valido, pues la inscripcin es un trmite posterior al matrimonio. De modo que si esta falta el matrimonio existe. El problema ser de prueba (Art 305 inciso 1CC) sin embargo al respecto el Art 309 inciso 1se pronuncia.

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Art. 305 inc 1. El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo. Art. 309inc 1 La falta de partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil.

II. Matrimonio celebrado ante una entidad religiosa.

Art 20.- Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil. El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser presentada por aquellos ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. El Oficial del Registro Civil verificar el cumplimiento de los requisitos legales y dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden a los cnyuges de acuerdo a esta ley. Los comparecientes debern ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesin. De todo lo anterior quedar constancia en la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por ambos contrayentes. Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones. Los efectos del matrimonio as inscrito se regirn, en todo, por lo prescrito en esta ley y en los dems cuerpos legales que se refieren a la materia.

Entidades religiosas que pueden celebrar este matrimonio. Del Art 20 anteriormente citado se desprende que las entidades que pueden celebrar este matrimonio son aquellas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico. El termino entidades religiosas esta referido a las iglesias, confesiones, o entidades integradas por personas naturales que profesen una determinada fe. Respecto a este las formalidades son las propias de cada religin. Sin embargo el ministro de culto tambin debe advertir a los contrayentes la seriedad del matrimonio. De todo esto se levanta un acta, la que deber inscribirse posteriormente en el registro civil. Si dentro de 8 das no se inscribe el matrimonio no producir ningn efecto civil (inexistente). La inscripcin debe hacerse donde se celebro el matrimonio y esta inscripcin no puede hacerse por medio de mandatario, por lo que debe ser personalmente por los contrayentes (no genera matrimonio putativo). En el acto de la ratificacin los contrayentes debern sealar el rgimen patrimonial por el cual se van a regir. Esta es una de las razones por las que este acto de ratificacin no puede hacerse por medio de mandatario. Efectos del matrimonio celebrado ante una entidad religiosa.

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El matrimonio inscrito en los trminos expuestos anteriormente se regirn en todo por lo prescrito en la ley de matrimonio civil y los dems cuerpos legales que se refieran a esta materia. poca en que se producen los efectos de ese tipo de matrimonio. Los efectos del matrimonio religioso nacen desde la fecha de la inscripcin que practica el oficial del registro civil (Art 20). De manera entonces, que los efectos no se retrotraen a la fecha del matrimonio religioso. Esto se confirma adems del tenor del Art 20, por la regla general existente en relacin a que los actos jurdicos, en atencin a que por regla general estos no producen efectos retroactivos. III. Matrimonio por artculo de muerte. Este nombre corresponde a una designacin doctrinaria para sistematizar de esta forma ciertas normas que se refieren a este tipo de matrimonio (Art 41 de la ley sobre registro civil, ms Arts 10 y 17 de la ley de matrimonio civil). Este es el matrimonio que se celebra en circunstancias especiales en que se encuentra en riesgo la vida de alguno de los contrayentes. Caractersticas de este tipo de matrimonio; 1) Respecto al oficial del registro civil, este matrimonio por artculo de muerte puede ser ante cualquier oficial de cualquier lugar del pas. Al hablar de matrimonio por artculo de muerte se descarta la posibilidad de incluir el matrimonio religioso, por lo que este se refiere al matrimonio civil.

2) El oficial debe dejar constancia de la circunstancia de encontrarse frente a un matrimonio por artculo de muerte. Y especialmente, sobre el peligro que amenazaba al cnyuge. 3) El Art 17 en su inciso final dispone que este tipo de matrimonio puede celebrarse sin los trmites previos de manifestacin e informacin.
Art 17.- El matrimonio se celebrar ante el oficial del Registro Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e informacin. La celebracin tendr lugar ante dos testigos, parientes o extraos, y podr efectuarse en el local de su oficina o en el lugar que sealaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional. El matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse ante el Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e informacin.

4) No se aplica a su respecto el Art 10 de la ley de matrimonio civil en lo referente a los cursos de preparacin para el matrimonio. IV. Matrimonio celebrado en el extranjero. La regla general en esta materia es que los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin (Art 80).
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Particularidades doctrinarias; cuando se dice que este matrimonio se regir por las normas extranjeras, estamos aplicando el principio de Lcus rgit ctum con las excepciones dadas respecto a los Art 5, 6 y 7 de la ley. Los efectos de este matrimonio los encontramos referidos en los Arts 81 y 82 de la ley.
Art 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley. Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes

Los requisitos de forma dicen relacin con las solemnidades externas, de modo que esto vendra a ser una aplicacin del principio lex locus rgit ctum, lo que se traduce en que el acto debe conformarse a las formalidades que exige la ley del lugar donde se celebra este. Los requisitos de fondo son exigencias respecto a la capacidad y al consentimiento. A su respecto tambin rige como regla general el principio ya citado, sin embargo la ley en este caso considera o contempla dos excepciones o limitaciones; Deben respetarse los impedimentos sealados en los Arts 5, 6 y 7 de la ley. Y los contrayentes deben haber consentido libre y espontneamente. Este tipo de matrimonio celebrado en el extranjero se le reconocer valor en Chile si cumple con las exigencias de forma y fondo del lugar en donde se celebro, pero siempre que el matrimonio consista en la unin de un hombre y una mujer. Los efectos que produce en nuestro pas un matrimonio celebrado en el extranjero son los mismos que nacen de un matrimonio celebrado en Chile aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile (Art 81). En otras palabras los efectos de un matrimonio celebrado en el extranjero se rigen por la ley chilena. El Art 82 por su parte contiene una situacin particular que es conveniente leer y tener presente, respecto a los efectos de este matrimonio.
Art 82.- El cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena. Del mismo modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyuge domiciliado en Chile.

Efectos del matrimonio respecto a la persona de los conyugues. Son derechos y obligaciones nacidos del matrimonio y su fiel cumplimiento permite que este logre sus fines a que se refiere el Art 102 CC. Estos podemos enumerarlos as; Deber de fidelidad. Debed de socorro y de ayuda mutua. Deber de respeto y proteccin. Deber y derecho de vivir en el hogar comn. Deber de cohabitacin.
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 Deber de otorgar expensas para la litis. Caracteres de estos derechos. Estos son derechos por un lado, y obligaciones por el otro. Tienen dos caracteres fundamentales que es necesario recordar; son recprocos y tienen alguna repercusin patrimonial. Que sean recprocos significa que constituyen una carga, es decir una obligacin, tanto para el marido como para la mujer. El otro aspecto dice relacin a los efectos patrimoniales que el incumplimiento de estas obligaciones puede acarrear, pues estas no son meramente tericos o simples declaraciones de buenos deseos entre los cnyuges. Un ejemplo de esto lo desprendemos de la lectura del Art 155 el cual nos presenta como el incumplimiento de estas obligaciones puede ser causal de la separacin de bienes entre los cnyuges. 1) Deber de fidelidad. Art 131.
Art. 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos.

Esta obligacin se extiende a todas las circunstancias de la vida como expresamente lo dice la disposicin citada. Esta amplitud de la obligacin nos hace necesariamente concluir que el marido y la mujer se deben confianza, fe, lealtad y fidelidad, en todo aspecto de la vida comn, sea abarcando la vida social, econmica y en general cualquier aspecto de la vida. Con todo, especial importancia tiene el deber de fidelidad en el campo sexual. En efecto, tanto la mujer casada como el hombre casado cometen adulterio si tienen relaciones sexuales con otra persona que no sea su cnyuge. Al respecto el Art 132 considera el adulterio como una grave infraccin al deber de fidelidad.
Art. 132. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev. Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.

Si bien el adulterio hoy en da no esta sancionado penalmente, si tiene consecuencias de carcter civil. As, al ser considerado por la ley como una grave infraccin al deber de fidelidad, de cometerse esto constituir una causal de separacin judicial. Por otra parte, el adulterio es tambin causal de divorcio conforme al Art 54 de la ley, en cuanto permite que uno de los cnyuges demande al otro por falta que le sea imputable, siempre que esta sea una violacin grave, y como hemos expuesto ya, el adulterio es considerado justamente una violacin grave. Otra sancin opera en beneficio de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal. El art 155 incisos 2 la faculta para pedir la separacin judicial de bienes 2) Deber de socorro entre los cnyuges. El mismo Art 131 consagra la obligacin que tienen cnyuges a socorrerse. Esta obligacin en la mayora de los casos se traduce en una suerte de ayuda econmica. La primera
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obligacin de socorro existe respecto a la familia ms que a favor del otro cnyuge. Por ello el Art 134 seala que ambos deben proveer a las necesidades de la familia comn en atencin a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie.
Art. 134. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.

Este deber de socorro existe cuando entre los cnyuges hay sociedad conyugal, pero tambin cuando los cnyuges estn separados de bienes. Si ambos cnyuges estn separados de hecho, el Art 21 de la ley dispone que estos puedan regular sus relaciones mutuas, especialmente alimentos que se deban y materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio.
Art 21.- Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables.

De todo lo anterior podemos concluir que la obligacin de socorro existe entre ambos cnyuges sin importar el rgimen de bienes que hayan adoptado y sin importar si viven juntos o si estn separados de hecho. Incumplimiento de la obligacin de socorro. Este da origen a las siguientes consecuencias, que en definitiva son verdaderas sanciones legales; a. Ser causal de separacin judicial si se estima violacin grave de la obligacin. b. Puede ser causal de divorcio si el juez estima que existe violacin grave de este deber. c. Causal para pedir la sustitucin del rgimen de sociedad conyugal por el de separacin judicial de bienes (Art 155 inciso 2). 3) El deber de ayuda mutua. Este deber tambin aparece consagrado en el Art 131. Este deber subsiste as como el de socorro en todas las circunstancias de la vida. Es fcil comprende que la vida en comn que los conyugues pactan al contraer matrimonio necesita que ambos se presten ayuda en las diversas situaciones que la vida en comn puede presentar. Esta obligacin a estado presente en todos los tiempos en los diversos cuerpos legales. Y siempre su incumplimiento ha acarreado repulsa social. En nuestra ley el Art 27 permite solicitar al juez que declare la separacin por haber cesado la convivencia. A su vez el Art 26 permite solicitar la separacin judicial en la medida que el incumplimiento sea considerado grave por el juez.
Art 26.- La separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn.

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4) Deber de respeto y proteccin, Esta obligacin nace como consecuencia de la vida en comn que los cnyuges deben llevar. El Art 131 insiste en que esta es una obligacin reciproca entre ellos. Las sanciones que la ley contempla para la infraccin a este deber se encuentran en el Art 155 inc 2 y pueden enunciarse; Otorga a la mujer el derecho de pedir el trmino de la sociedad conyugal cuando el incumplimiento de este deber constituya una violacin grave. Art 54 le otorga una causal de divorcio cuando el incumplimiento constituya una violacin grave de dicho deber. 5) Deber y derecho recprocos de vivir en el hogar comn.
Art. 133. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.

A este respecto debemos recordar el Art 27 de la ley el que autoriza a cualquiera de los cnyuges para pedir la separacin judicial cuando hubiera cesado la convivencia.
Art 27.- Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cnyuges podr solicitar al tribunal que declare la separacin, cuando hubiere cesado la convivencia. Si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita.

Una disposicin similar es la que contiene el Art 54 inciso 2 N2 puesto que seala que el abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de transgresin grave de los deberes del matrimonio. Lo que hace aplicable el inciso primero del mismo artculo, en cuanto otorga una causal de divorcio al otro cnyuge. 6) Deber de cohabitacin. Ni el CC ni la ley conceptualizan esta obligacin. El diccionario nos entrega una concepcin sealando que es hacer vida marital el hombre y la mujer. Esta obligacin se subentiende de la propia definicin de matrimonio sealada en el Art 102 del CC puesto que seala la procreacin como uno de sus fines. La ley expresamente no se refiere a esta obligacin, sin embargo en su Art 33 hace una clara referencia a ella. Esta disposicin expresa que la separacin judicial no deja subsistente el deber de cohabitacin. Otra dbil alusin a ella podemos encontrar en el Art 1792 del CC.
Art 33.- La separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden. Art. 1792. Si por el hecho de uno de los cnyuges se disuelve el matrimonio antes de consumarse, podrn revocarse las donaciones que por causa de matrimonio se le hayan hecho, en los trminos del artculo 1790. Carecer de esta accin revocatoria el cnyuge por cuyo hecho se disolviere el matrimonio.

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7) Expensas para la litis. Este consiste en el deber de auxiliar al otro cnyuge para que atienda sus defensas judiciales. Esta obligacin es reciproca segn se expresa en el inciso 1 del Art 136.
Art. 136. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.

Este deber se traduce en que ambos cnyuges deben ayudar al otro si este ltimo es demandado o necesita demandar. El inciso 2 se refiere a una obligacin del marido solamente, al sealar que si hay sociedad conyugal este debe proveer a la mujer de las expensas para la litis en los juicios que la mujer siga en su contra, en el caso de que la mujer no tenga los bienes all sealados, o estos sean insuficientes. La separacin de los cnyuges; de hecho y judicial. Cuando sucede una rotura en la vida conyugal, sucede a veces que marido y mujer se separan y rehacen su vida, cada uno por su cuenta. El cdigo no reglamento esta situacin conocida como separacin de hecho. La que se ocupa de ello es nuestra ley de matrimonio civil. Esta ley reconoce dos separaciones; una es aquella de hecho propiamente tal; la otra es autorizada y reglamentada, esta toma el nombre de separacin judicial. Una y otra dejan subsistente el matrimonio (no rompen el vinculo) o dicho de otra forma cuando hay separacin de hecho o judicial tanto el uno como el otro cnyuge continan estando legalmente casados (a pesar de que el Art 305 que se refiere al estado civil, incluye el de separado judicialmente con lo que pareciera entender que esta separacin judicial constituye un estado civil nuevo). Dado lo anterior cabe precisar desde ya que el matrimonio solo termina; Con la muerte real de uno de los cnyuges, Por la muerte presunta de uno de ellos cuando se han cumplido los plazos legales, o bien; Por el divorcio. Por su parte, la ley estima que la nulidad tambin pone fin al matrimonio, pero por la naturaleza de los conceptos jurdicos diremos que la nulidad del matrimonio es una declaracin que indica que nunca hubo matrimonio. Pues el matrimonio tuvo un vicio de origen, que le impidi nacer y producir efectos. Es decir, la nulidad produce efectos retroactivos y solo por otras consideraciones se acepta la vigencia de efectos producidos por el llamado matrimonio putativo, que estn incorporados en el Art 51 de la ley.

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La separacin de hecho. Esta separacin de hecho, no es otra cosa ms que la suspensin de la vida en comn de los cnyuges. (Ej; se enojaron, pelearon y cada uno parti por su lado SIN intervencin alguna del juez). Frente a situaciones como esta quedaran muchos aspectos pendientes, como lo seria el cuidado personal de los hijos, los alimentos, la situacin de la casa conyugal, etc. En este orden de cosas de distingues dos supuestos; a. Que exista voluntad por parte de los cnyuges de conversar y pactar as algunas cosas que reglamenten su separacin. b. O bien, que no exista tal voluntad por parte de los cnyuges. Bajo el primer supuesto, debemos considerar que hemos dado por cosa cierta que las normas de familia son de orden publico. De ello resulta entonces, que nacen dudas respecto a la validez de los acuerdos que los cnyuges separados de hecho pudieren pactar. El Art 21 de la ley establece que los cnyuges que se separan de hecho podrn regular de comn acuerdo sus relaciones mutuas y la relacin con sus hijos y los alimentos y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio. Con ello la ley esta autorizando a los cnyuges expresamente para que pacten situaciones que podran parecer de dudosa legalidad. Las materias que necesariamente debe contener este acuerdo entre los cnyuges varan segn si se tienen o no hijos comunes. Si no hay hijos comunes debe contener; 1. Regulacin de las relaciones mutuas entre los cnyuges. 2. Regulacin de los alimentos que uno le deba al otro. 3. Regulacin de las materias vinculadas con el rgimen de bienes del matrimonio. Si hay hijos comunes el acuerdo deber contener ADEMAS de lo anterior; 4. Regular el rgimen aplicable a los alimentos que se deban a los hijos. 5. Regular sobre el cuidado personal de los hijos. 6. Reglamentar la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aquel de los padres que no los tuviere a su cargo. Las situaciones que contiene el Art 21 no constituyen una enumeracin taxativa de manera, que es posible regular otras materias. Finalmente esta misma disposicin advierte que los acuerdos deben respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables (ej; no podra un cnyuge renunciar al derecho de alimentos). Anteriormente enunciamos que haban dos supuestos en relacin a la voluntad de los cnyuges, de modo que en el caso del segundo supuesto es decir, si no tienen voluntad de llegar a acuerdo, cualquiera de los cnyuges podr iniciar el procedimiento judicial.

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Acuerdos entre cnyuges y la prueba del cese de la convivencia. Los acuerdos a los que lleguen los cnyuges no necesitan formalidades salvo que el CC u otra ley las exija. No obstante resulta conveniente guardarlas, pues puede ocurrir que a la separacin de hecho le pueda devenir una separacin judicial o el divorcio. Como la ley quiere proteger la estabilidad del matrimonio, les impone a quienes quieran separarse judicialmente o divorciarse la carga de probar que la convivencia ha cesado. En la separacin de hecho debe probarse el cese de la convivencia, por ello los acuerdos podrn servir para acreditarla. Para ello estos acuerdos deben constar; 1. En escritura publica. 2. En acta extendida ante el oficial del registro civil. 3. En transaccin aprobada por el juez. 4. En acta extendida y protocolizada ante notario. Si estos acuerdos requieren subinscripcion; el da del acuerdo se entender desde esta subinscripcion. La fecha de estos acuerdos tiene importancia para efectos de fijar la fecha del cese de la convivencia. Estos acuerdos deben ser extendidos de alguna de las formas del Art 22 de la ley de matrimonio civil.
Art 22.- El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia :a) escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico; b) acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o c) transaccin aprobada judicialmente

Sin embargo en la ley hay otros artculos que tambin se refieren al cese de la convivencia y a su fecha cierta; en primer termino, cabe hacer presente que esto solo se aplica a los matrimonios celebrados con posterioridad a la vigencia de la nueva ley. Pues respecto de los matrimonios anteriores, estos podrn probarse por aplicacin de la regla del Art 2 transitorio de la ley. Es decir, recurriendo a cualquier medio legal. 1) Situacin que franquea la ley cuando no hay acuerdo entre los cnyuges caso en el cual uno de ellos, sea el marido o la mujer solicita al juez que inicie un juicio para conocer derechos de alimentos o respecto a las relaciones mutuas. O sea no hay acuerdo judicial, tampoco ninguno de los casos del Art 22. Sin embargo se entiende que si uno de los cnyuges va donde el juez cobrando alimentos, se entiende que ah hay cese de la convivencia. .
Art 23.- A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges podr solicitar que el procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado, se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos.

El Art 24 completa esta idea

Art 24.- Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo precedente se ajustarn al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten.

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En la resolucin que reciba la causa a prueba, el juez fijar separadamente los puntos que se refieran a cada una de las materias sometidas a su conocimiento. La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso.

2) Caso del Art 25 inciso 1

Art 25.- El cese de la convivencia tendr tambin fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23.

3) Caso del Art 25 inciso 2.

.:Asimismo, habr fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales.

En resumen; la separacin de hecho es una simple separacin y de esta se nos presenta el problema de que los acuerdos que tomen las partes muchas veces vulneran el carcter de orden pblico que tiene el derecho de familia. Ahora, esta separacin de hecho tiene importancia para determinar la fecha del cese de la convivencia, dato que nos servir para la separacin judicial y para el divorcio. Resumen de las formas de acreditar el cese de la convivencia; a) Desde la fecha del acuerdo destinado a regular sus relaciones mutuas siempre que este conste en escritura pblica o en acta extendida incluso protocolizada ante notario, o en acta extendida ante un oficial del registro civil o en una transaccin aprobada judicialmente. Salvo que se requiera pasar el acuerdo por un registro pblico, porque en ese caso la fecha ser la de la inscripcin o subinscripcion o anotacin. As en el Art 22 de la ley. b) Desde la notificacin de la demanda cuando a falta de acuerdo se ha iniciado juicio para reglar las relaciones mutuas y otros aspectos relacionados con los cnyuges o con los hijos. As en los Arts 23 y 25 de la ley. c) Cuando no habiendo acuerdo, cualquiera de los cnyuges exprese su voluntad de poner trmino a la convivencia, voluntad que deber expresarse y notificarse en alguna de las formas que seala el Art 25 de esta ley. El cese de la convivencia lo fija la fecha de la notificacin. Como se advirti oportunamente las formas de prueba del cese de convivencia que hemos estudiado son aplicables a los matrimonios celebrados con posterioridad a la fecha en que la ley de matrimonio civil entro en vigencia. (2004) Los matrimonios anteriores a esta fecha, y en cuanto a la prueba del cese de la convivencia se rigen por la norma del inciso 3 del Art 2 transitorio de esta ley. Despus de disponer que los matrimonios celebrados antes de la vigencia de la ley se rigen por la nueva ley en lo que respecta a separacin judicial, nulidad y divorcio. Adems el inciso 3 dispone; adems no regirn las limitaciones sealadas en los Arts 22 y 25 de la ley para comprobar la fecha del cese de la convivencia entre los cnyuges; sin embargo el juez podr
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estimar que no se ha acreditado si los medios de prueba aportados al proceso no le permiten formarse plena conviccin sobre ese hecho. Efectos de la separacin de hecho; a. Es una causal para pedir la separacin judicial (Art 27) sea que la pida uno de los cnyuges o ambos.
Art 27.- Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cnyuges podr solicitar al tribunal que declare la separacin, cuando hubiere cesado la convivencia. Si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita.

b. Es una de las causales que permite solicitar divorcio (Art 55). Adems esta debe ir acompaada de un cierto lapso de tiempo.
Art 55.- Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio ser decretado por el juez si ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de un ao. En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita. Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo. En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25, segn corresponda. La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este artculo.

c. La separacin de hecho altera la obligacin de fidelidad en el campo sexual (Art 26 inciso 2). d. Como consecuencia del cese de convivencia desaparece la obligacin del Art 133 del CC, esto es, vivir en el hogar comn. e. Adems desaparece una causal del abandono de hogar, por la misma razn anterior. f. Respecto a la presuncin de paternidad; cuando hay separacin de hecho se conserva esta presuncin. Por tal sigue siendo padre, el marido de la madre. g. La separacin de hecho no pone trmino al matrimonio. Separacin judicial. La separacin judicial constituye estado civil. Esto en razn de que el Art 305 lo consagra. La separacin judicial no pone fin al matrimonio, por consiguiente quien esta separado
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judicialmente, esta casado aun. De all entonces que parece que el Art 305 constituye un error, ya que esta no constituye un estado civil nuevo. La separacin de hecho no tiene mayores efectos, pero esta separacin judicial si tiene numerosos efectos; como esta no pone trmino al matrimonio no se aplica la norma del Art 305. Esta separacin judicial tiene lugar en dos circunstancias; Separacin judicial que procede a solicitud de uno de los cnyuges. Separacin judicial que procede a solicitud de ambos cnyuges, aun cuando no existe causal que la justifique. I). Separacin judicial que procede a solicitud de uno de los cnyuges. Esta a su vez admite dos situaciones; 1) Por culpa de uno de los cnyuges; esta tiene lugar cuando el otro cnyuge a incurrido en una falta que le sea imputable. Esta falta debe constituir una violacin grave a los derechos y obligaciones que la ley impone al matrimonio. O bien, a los derechos y obligaciones que se les impone respecto de los hijos, que torne intolerable la vida en comn (Art 26 inciso 1). Observaciones; La violacin debe ser grave; la gravedad es una cuestin de hecho que apreciara el juez. Sin embargo hay casos en que la ley seala cuando es grave. As por ejemplo el Art 132 del CC en caso de adulterio. Otro ejemplo lo encontramos en el Art 54 N2. Tambin se entiende grave el abandono continuo y reiterado del hogar. El Art 26 seala la violacin grave con respecto a las obligaciones en cuanto a los hijos. La violacin de los derechos debe tornar intolerable la vida en comn (Art 26 inciso 1) la ley no ha entregado que debe entenderse por intolerable por tanto es el juez quien deber determinar este sentido. La constitucin poltica entiende por intolerable como ejemplo; la conducta homosexual.

Titular de la accin de separacin judicial por culpa del otro cnyuge; el titular de la accin ser el cnyuge inocente.es decir, no se concibe que el cnyuge culpable sea titular de la accin. El Art 27 seala que cualquiera de los cnyuges podr pedirla cuando haya cesado la convivencia. El cese se prueba en alguna de las formas del Art 22 dependiendo de si el matrimonio se celebro antes o posteriormente a la vigencia de la ley de matrimonio civil. Si el matrimonio es anterior a la ley el cese podr probarse con cualquier medio de prueba. Por otra parte, si el matrimonio es posterior a la ley, el cese solo podr probarse por alguna de las 4 formas referidas anteriormente.

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La ley para efectos de la separacin judicial no exige un plazo de que haya cesado la convivencia. Esto tiene como consecuencia la situacin que voluntariamente uno de los cnyuges haga cesar la convivencia. 2) Separacin judicial que procede a solicitud de ambos cnyuges, o tambin llamada, separacin judicial de comn acuerdo; aqu ambos cnyuges la solicitan, se le llama separacin judicial convencional. Caractersticas; 1. Los cnyuges no necesitan impetrar ninguna causal. Solo se necesita que ellos soliciten al juez la separacin de comn acuerdo, para algunos deben acompaar un acta que se refiera a los siguientes temas; Art 27 inciso 2 es decir, que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a los hijos. Qu significa que el acuerdo sea completo? El Art 27 da la respuesta; ser completo cuando regule todas y cada una de las situaciones del Art 21. Adems debe ser suficiente, y lo ser cuando resguarde el inters de los hijos, establezca relaciones equitativas entre los cnyuges, etc. (Art 27). La accin de separacin. 1. La titularidad corresponde solamente a los cnyuges; es una accin personalsima que no puede ser cedida, renunciada o transferida (Art 28).

Excepciones; a. La separacin impetrada por culpa solo puede ser impetrada por el cnyuge inocente. b. Quien pide la separacin judicial no puede fundarse en el adulterio del otro, cuando existe separacin de hecho. 2. La accin se ejerce sin solemnidades, salvo las que indique la ley de los tribunales de familia (ej; mediacin previa). 3. La otra formalidad es que si la separacin es solicitada por ambos cnyuges de comn acuerdo debe acompaarse una copia. 4. La separacin se solicita en los tribunales de familia, pero si existe juicio de alimentos, o sobre rgimen de bienes, etc, se podr pedir en ese juicio la separacin (acumulacin). Es decir, la separacin puede pedirse como anexo de otros juicios de familia (Art 29). 5. El Art 30 inciso 1 regla la situacin de la sociedad conyugal en la que el marido acta como jefe, por ello cuando se pide la separacin judicial tambin pueden pedirse medidas precautorias para limitar esta facultad del marido.
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Sentencia que declara la separacin judicial. La sentencia que declara la separacin judicial debe decidir acerca de los temas del Art 21. Si los cnyuges ya hubieren regulado esto, el juez lo declarar completo y suficiente (Art 32 inciso 2). Deber adems hacer la liquidacin del rgimen patrimonial de que se trate; esto es una excepcin al Art 227 N1 del COT que seala que la liquidacin corresponde a un juez arbitro forzosamente. (Art 31 inciso 3). Esta liquidacin se deber hacer siempre que se rinda prueba para tal efecto. Desde cuando comienza a regir la separacin judicial. Desde que queda ejecutoriada la sentencia que la declara (Art 32). Sin embargo para que sea oponible a terceros debe cumplirse con los requisitos del Art 32, de no cumplirse con ellos estaremos ante un caso de inoponibilidad por falta de publicidad. Esto debe relacionarse con el Art 8 y Art 4 de la ley de registro civil. La separacin judicial deja subsistente las obligaciones de los cnyuges, pero las obligaciones propias del matrimonio se terminan. Especialmente el deber de fidelidad. Esto se relaciona con el Art 26. La separacin produce efectos propios; entre estos encontramos; En la compraventa, recordemos que a los cnyuges les esta prohibido celebrar una compraventa mientras no estn separados judicialmente. Otro ejemplo tenemos en el Art 1626 N2 se pierde el beneficio de competencia. Respecto a la suspensin de la prescripcin Art 2509 inciso final si procede respecto de los bienes que la mujer no administra. La separacin judicial termina con la sociedad conyugal y la participacin en los gananciales, por lo que se quedara con separacin de bienes. No obstante, una vez pedida a terminado la sociedad conyugal. No es posible volver a ella luego de la separacin judicial (Art 34). Efectos sucesorios de la separacin judicial.; El derecho de los cnyuges de sucederse entre si no se altera por la separacin judicial, a menos que esta se deba a la culpa de alguno de los cnyuges, pues en tal caso con la separacin judicial el cnyuge culpable dejar de ser legitimario del otro (Art 994 y 1182). En las donaciones (Art 172 del CC).
Art. 172. El cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable, siempre que ste haya dado causa al divorcio o a la separacin judicial por adulterio, sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cnyuge u otro crimen de igual gravedad.

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En materia de alimentos el Art 175 y 160 del CC son normas que vendran de alguna forma, a ser una sancin penal para el cnyuge culpable.
Art. 175. El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l. Art. 160. En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades. El juez en caso necesario reglar la contribucin.

Si hay separacin judicial no continua la presuncin de paternidad del Art 184 del CC. Cabe recordar que este efecto no se produce respecto a la separacin de hecho. (Arts 36 y 37).
Art 36.- No se alterar la filiacin ya determinada ni los deberes y responsabilidades de los padres separados en relacin con sus hijos. El juez adoptar todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos que pudiera representar para los hijos la separacin de sus padres. Art 37.- El hijo concebido una vez declarada la separacin judicial de los cnyuges no goza de la presuncin de paternidad establecida en el artculo 184 del Cdigo Civil. Con todo, el nacido podr ser inscrito como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos.

Qu pasa si los cnyuges quieren remudar la vida en comn? Art 38. Esta reanudacin de la vida en comn debe ser con nimo de permanencia. Esto es, deben existir hechos positivos, cosas que demuestren el nimo de permanencia por parte de los cnyuges.
Art 38.- La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o a la ya decretada, y, en este ltimo caso, restablece el estado civil de casados.

El Art 39 que se refiere a esto distingue entre los Arts 26 y 27; Respecto al Art 26 debe efectuarse una revocacin judicial y desde ese momento ser oponible el rgimen de casados nuevamente. Respecto al Art 27 bastara que ambos cnyuges dejen constancia de ello con el oficial del registro civil, ante el mismo oficial que constato las solemnidades del matrimonio. Basta eso para reanudar la vida en comn, ms la subinscripcion respectiva.
Art 39.- Decretada la separacin judicial en virtud del artculo 26, la reanudacin de la vida en comn slo ser oponible a terceros cuando se revoque judicialmente dicha sentencia, a peticin de ambos cnyuges, y se practique la subinscripcin correspondiente en el Registro Civil. Decretada judicialmente la separacin en virtud del artculo 27, para que la reanudacin de la vida en comn sea oponible a terceros, bastar que ambos cnyuges dejen constancia de ella en acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin

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matrimonial. El Oficial del Registro Civil comunicar estas circunstancias al tribunal competente, quien ordenar agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin.

Por su parte, los Arts 40 y 41 se refieren a los regmenes patrimoniales. As, el Art 41 dispone que la reanudacin de la vida en comn, no impide que futuramente se produzca otra separacin judicial.
Art 40.- La reanudacin de la vida en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los gananciales, pero los cnyuges podrn pactar este ltimo rgimen en conformidad con el artculo 1723 del Cdigo Civil. Art 41.- La reanudacin de la vida en comn no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin, si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin de los cnyuges.

La terminacin del matrimonio. Las causales de terminacin del matrimonio estn referidas en el Art 42 y son taxativas. Este Art 42 debe relacionarse con si la separacin judicial es o no un estado civil que vendra a modificar el matrimonio. Como primera idea, podemos decir que la muerte natural produce de pleno derecho el termino del matrimonio, pero adems se requiere ciertas inscripciones que tienen un efecto de mera publicidad (Art 5 ley de registro civil).
Art 42.- El matrimonio termina: 1 Por la muerte de uno de los cnyuges; 2 Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente; 3 Por sentencia firme de nulidad, y 4 Por sentencia firme de divorcio.

I.

Causal de terminacin del matrimonio; por muerte natural de uno de los cnyuges. La muerte disuelve el matrimonio de pleno derecho, sin necesidad de inscripcin o solemnidad alguna. La correspondiente inscripcin a la que se refiere el Art 5 de la ley de registro civil no es solemnidad, sino que tiene un efecto de mera publicidad. No obstante lo anterior, el cdigo sanitario sostiene una obligacin que subsiste aun a pesar de la muerte en su Art 140, que se refiere a la obligacin de dar sepultura al cnyuge.

II.

La terminacin por muerte presunta de uno de los conyugues. Arts 80- 94 A su respecto pueden darse las siguientes situaciones; 1. Si la muerte presunta fue declarada por desaparecimiento del cnyuge se produce la disolucin del matrimonio 10 aos contados desde el da en que se tuvo por ultima vez noticia del cnyuge (Art 43). 2. Si transcurren 5 aos desde las ltimas noticias y se prueba que luego de estos 5 aos el desaparecido tendra ms de 70 aos de edad se disuelve el matrimonio.
Art 43.- El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cnyuges, cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte. El matrimonio tambin se termina si, cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido. El mismo plazo de

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cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias se aplicar cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud del nmero 7 del artculo 81 del Cdigo Civil. En el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo Civil, el matrimonio se termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la muerte. El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido con un tercero, conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido muri realmente despus de la fecha en que dicho matrimonio se contrajo.

3. Art 81 N7 del CC Se declara la muerte presunta de un herido en guerra, transcurridos 5 aos. Los Ns 8 y 9 tratan de la situacin de cuando se ha perdido una nave, en tal caso el plazo ser de un ao. Si declarada la muerte presunta, el desaparecido aparece se aplica lo dispuesto en el Art 43 parte final. Lo que no deja de ser curioso pues si el cnyuge cuyo matrimonio termino por muerte presunta vuelve a contraer matrimonio y se descubre que a esa fecha aun viva el primero, el segundo matrimonio conservara su validez. De modo tal, que si no existiese esta norma expresa podra sostenerse la nulidad del segundo matrimonio por estar el supuesto viudo afecto a la incapacidad del N1 del Art 5 de la ley. III. Terminacin del matrimonio por; Divorcio.

El Divorcio. Ideas previas. Hubo durante el siglo XIX disputas sobre establecer el divorcio como causal de termino del matrimonio. Sin embargo para aceptar este divorcio se establecieron ciertas condiciones o razones, entre ellas el que no se aceptara el divorcio de comn acuerdo. Razones para no aceptar el divorcio; La ventaja de carecer del divorcio no compensa el dao que se le impone a la estabilidad del hogar. Los hijos comunes vern desaparecer el tronco familiar. La necesidad del divorcio lo sienten quienes han errado al escoger al cnyuge y de esto resulta que pueden volver a equivocarse. Razones para aceptar el divorcio; La negativa a establecer el divorcio matrimonial produce el aumento de la convivencia de hecho. Chile era uno de los dos pases que no aceptaban el divorcio, pues la ley anterior si bien se refera al divorcio, no lo hacia como una causal de termino del matrimonio, sino como una separacin de la convivencia sin disolucin de vinculo. Finalmente la ley 19.147 estableci el divorcio con disolucin de vnculo y con esto se lleno la aspiracin que se tena en esa poca. Concepto y clasificacin de las formas de impetrar el divorcio. Divorcio es una causa de terminar el matrimonio que es valido (sin vicio). Este es mucho ms que una autorizacin judicial para vivir separados. Esto es terminar el matrimonio, por tanto cada cnyuge podr contraer matrimonio nuevamente (Art 53).
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Art 53.- El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.

Diferencia entre divorcio y nulidad del matrimonio. El divorcio ocurre durante la vigencia del matrimonio y por tanto, durante la vigencia de las obligaciones propias de este. En cambio en la nulidad el vicio existe aun antes de la celebracin o nacimiento del matrimonio. Las causales del divorcio dan motivo a tres tipos o formas de solicitar y tramitar el divorcio. Estas son; Divorcio como sancin al cnyuge culpable. Divorcio de comn acuerdo pero alegando una causal. Divorcio por cese de la convivencia. 1) Divorcio como sancin al cnyuge culpable Art 54. Este contempla una causal genrica que para concurrir deben darse los siguientes requisitos; Que uno de los cnyuges incurra en una falta respecto a los deberes del matrimonio o para con los hijos. Esta es igual a la que se solicita para pedir la separacin judicial. De modo que el cnyuge podr escoger entre este divorcio o bien la separacin judicial, ya sea por razones sucesorias, derecho de alimentos, aspectos religiosos, etc. La falta imputable esta constituida por una violacin grave a los deberes del matrimonio, siempre que esta falta torne intolerable la vida en comn. En la separacin judicial no toda falta es motivo de divorcio, para que esta lo sea debe tratarse de alguna de las que a continuacin se sealan (requisitos para que constituya una falta como causal). Requisitos para que la violacin sea causal de divorcio; Una violacin o falta grave a los deberes del matrimonio. La falta debe ser imputable al cnyuge culpable. Esta falta debe tornar intolerable la vida en comn; esta es una cuestin de hecho que deber ser apreciada por el juez segn el caso. a) Una violacin o falta grave a los deberes del matrimonio. La ley no seala los deberes que pueden ser violados. Por tanto, se concluye que la violacin de cualquiera de los deberes del matrimonio de los Arts 131, 132 y 133 del CC da lugar a esta causal. La falta adems debe ser grave es decir, de relevancia, eliminando as las faltas de menor importancia. Con todo, esta gravedad deber ser apreciada por el juez. b) La falta debe ser imputable al cnyuge culpable. Si un hecho no es imputable no puede existir culpa. Ciertamente, el concepto de imputabilidad proviene del derecho penal. Para el derecho penal imputabilidad es sinnimo de capacidad de modo que quien no tiene capacidad es inimputable. Hoy
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en el derecho penal imputabilidad es capacidad para conocer lo que es justo y lo que no, por lo que el concepto de imputabilidad se asocia con la falta de discernimiento. Con estas ideas debe concluirse que el cnyuge debe haber actuado con discernimiento y con voluntad libre de alguna presin. c) Esta falta debe tornar intolerable la vida en comn. Esto se relaciona con la gravedad. Esta exigencia excluye aquellas conductas que aunque sean dignas de reproche no son causal suficiente. La expresin intolerable implica que la vida matrimonial no se puede sobrellevar por la causa respectiva. Esta circunstancia tambin ser apreciada por el juez. Dems esta decir, que respecto a todas estas causales debern probarse los hechos que las constituyen. Causales del divorcio como sancin al cnyuge culpable; 1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos. 2. Transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de transgresin grave de los deberes del matrimonio. Esta causal exige reiteracin esto constituye una diferenciacin con la causal anterior. El asunto del adulterio tambin es encuadrado dentro de esta. En la ley anterior se ejemplificaba el adulterio como causal del divorcio. Sin embargo, el adulterio hoy en da queda comprendido solo si existe el carcter de continuo y reiterado. El concepto de adulterio lo encontramos en el Art 132 del CC (en caso del divorcio no tiene vigor la norma del Art 26 inciso 2). El Art 132 no exige reiteracin, lo considera una falta grave al matrimonio, sin embargo se considera que debe ser reiterado para que este opere como causal suficiente respecto al divorcio. Esto en razn de lo que dispone el Art 3 inciso 2. 3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad publica, o contra las personas, previstos en el libro II, ttulos VII y VIII del cdigo penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal. Esta causal requiere; a) Una sentencia judicial que condene al cnyuge en calidad de autor esto porque la disposicin utiliza la expresin comisin lo que excluye las figuras de cmplice y encubridor. b) Que la condena involucre una grave ruptura de la armona conyugal, lo que deber ser apreciado por el juez.
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4. Conducta homosexual. Esta no se refiere a una conciencia, sino a la prctica. De modo que para alegarla debe efectivamente ejercerse la conducta homosexual. Situaciones relacionadas con esta causal; El diccionario seala que la expresin homosexual es aplicable a ambos gneros, tanto al hombre como a la mujer. Aqu no se exige reiteracin, por lo que la mera conducta reviste la gravedad suficiente. Debemos reiterar que esta causal se refiere a la conducta, es decir, a hechos positivos de homosexualidad. No a la conciencia o pensamientos o mera inclinacin homosexual. El Art 54 exige que la falta o violacin sea imputable de modo que relacionando esta exigencia con la causal de homosexualidad, nos encontraremos con que, la homosexualidad tiene en su mayora un origen biolgico. Por tanto, resultara que no es imputable al individuo y si es as, no habr causal de divorcio. De todo lo anterior, se concluye que en estos casos el juez ordenara la realizacin de un examen para concluir si existe o no imputabilidad en la homosexualidad.

5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre estos y los hijos. Esta causal tiene que presentarse como grave violacin de los deberes del cnyuge, tanto respecto al matrimonio, o con los hijos. 6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos. Esta se relaciona con el Art 3 de la ley y el Art 222 del CC.
Art 3.- Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil. Conociendo de estas materias, el juez procurar preservar y recomponer la vida en comn en la unin matrimonial vlidamente contrada, cuando sta se vea amenazada, dificultada o quebrantada. Asimismo, el juez resolver las cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o el divorcio, concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los cnyuges.

Esta causal se refiere solo a la tentativa Esta causal tambin se contemplaba como causal de divorcio perpetuo en la ley anterior y se refera solo al hombre que quera prostituir a la mujer. Hoy en da, se refiere a ambos cnyuges, hombre y mujer e incluso los hijos, sean estos comunes o de uno solo de los cnyuges. 2) Divorcio de comn acuerdo pero alegando una causal. Art 55. La verdad es que no existe divorcio de comn acuerdo porque siempre habr que alegar y probar la existencia de una causal que lo justifique.
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Exigencias para pedir este divorcio de comn acuerdo; Que ambos cnyuges lo soliciten de comn acuerdo. Que prueben que la convivencia ha cesado por ms de un ao. Que sometan a consideracin del juez un acuerdo que contenga un pacto sobre las relaciones futuras de los cnyuges y los hijos. a. Sobre el comn acuerdo. Problemas que se presentan; Si el demandado se allana a la demanda de divorcio como sancin; Frente a que tipo de divorcio estaramos en definitiva? Divorcio sancin, o de comn acuerdo? Se establece que es un divorcio sancin pues no se cumplen los requisitos del divorcio de comn acuerdo. b. Que la convivencia haya cesado por ms de un ao. Respecto a los matrimonios celebrados despus de la vigencia de la actual ley (2005) debe probarse el cese de convivencia por alguno de los medios que la misma ley establece. Ahora bien, respecto a los matrimonios celebrados con anterioridad a esta ley, el cese de la convivencia podr probarse con todos los medios legales, sin embargo se ha estimado que la confesin no sirve para estos efectos (Art 2 transitorio de la ley). Prueba del cese de convivencia en los matrimonios posteriores a la ley; Como ya hemos enunciado, el cese de la convivencia debe ser superior a un ao. Este cese habr que probarlo de acuerdo a los Arts 22 y 25 de la misma forma que se prueba el cese de convivencia en la separacin judicial. Interrupcin del cese de convivencia. Este cese de la convivencia puede interrumpirse cuando ha habido reanudacin de la vida conyugal de comn acuerdo. La interrupcin y reanudacin deben ser con animo de permanencia (Art 55 inciso final). Toda interrupcin hace perder el tiempo transcurrido. c. Que se acompae un acuerdo sobre relaciones futuras. Este acuerdo debe regular todas las materias a que se refiere el Art 21. Esto es; Relaciones mutuas. Rgimen de alimentos. Materias de rgimen de bienes del matrimonio. Debe regular los alimentos y cuidado personal y relacin directa y regular con respecto a los hijos. La suficiencia de este acuerdo sobre relaciones futuras ser apreciada segn los trminos del Art 55 inciso 2. 3) Divorcio remedio tambin llamado, divorcio por cese de la convivencia.
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El Art 55 en su inciso 3 seala que cuando ha cesado la convivencia por un plazo superior a tres aos, cualquiera de los cnyuges podr pedir el divorcio, pero no podr hacerlo si se deben alimentos.
Art 55.- Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio ser decretado por el juez si ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de un ao. En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita. Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo. En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25, segn corresponda. La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este artculo.

Requisitos para solicitar este divorcio; a) Debe existir cese efectivo de la convivencia por a lo menos tres aos. Aqu se habla de cese efectivo para recalcar la idea de que este cese sea total y permanente. El comienzo de los tres aos se cuenta desde alguno de los hechos sealados en el Art 22 y 25. Este cese puede interrumpirse con la reanudacin de la vida en comn. b) El demandante debe haber cumplido con sus obligaciones de alimentos respecto al cnyuge y a los hijos comunes. Problema; Es necesario que los alimentos estn decretados por sentencia judicial, o solo bastara la obligacin, sin sentencia que la declare? Aqu lo que se exige no es el cumplimiento de una obligacin judicial, sino de un deber moral, por tanto basta con la sola idea de alimentos.

Accin de divorcio. Arts 56 58. Esto se refiere a la accin destinada a solicitar el divorcio. Sobre la titularidad de la accin. La accin pertenece por regla general exclusivamente a los cnyuges. Aqu la ley impide la intervencin de terceros. Como excepciones a esta regla general, encontramos que en el divorcio como sancin no son ambos cnyuges los titulares de la accin, sino solo un cnyuge, este es el inocente (Art 56).
Art 56.- La accin de divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges. Cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se invoque la causal contemplada en el artculo 54, en cuyo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no hubiere dado lugar a aqulla.

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En caso de un matrimonio de un menor que llega a solicitar el divorcio podr solicitarlo igualmente porque la accin es exclusiva. Sin perjuicio de que puede actuar por medio de representantes (Art 58).
Art 58.- El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de representantes.

Irrenunciabilidad de la accin. (Art 57). La accin destinada a solicitar el divorcio es irrenunciable. Esto se debe a que son normas de orden pblico. Tambin se seala que esta accin es imprescriptible, esto significa que la accin no termina o se extingue por el transcurso del tiempo.
Art 57.- La accin de divorcio es irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso del tiempo.

Efectos de la declaracin de divorcio. Como primera idea, debemos enunciar que la declaracin de divorcio no produce efectos retroactivos. La importancia prctica de saber que esta declaracin no produce efectos retroactivos dice relacin con los hijos y con los actos anteriores al divorcio, ya que estos son validos respecto a la sociedad conyugal. Ahora bien, en relacin al momento en que esta declaracin produce sus efectos, debemos distinguir; a. Respecto a los cnyuges esta produce efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia que declara el divorcio (Art 59) pero para que los cnyuges adquieran el estado civil de divorciados es necesaria la subinscripcion. En cuanto a esta subinscripcion, debemos decir que existe armona con lo dispuesto en el Art 4 N4 de la ley de registro civil.
Art 59.- El divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare. Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn el estado civil de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio.

b.

Respecto a terceros la sentencia tiene efecto erga omnes, pero esta produce sus efectos cuando es subinscrita en la respectiva inscripcin matrimonial (Art 59).

Efectos del divorcio respecto a los cnyuges. 1) El divorcio pone fin al matrimonio y por consiguiente trae como efecto propio, la disolucin del vnculo matrimonial. 2) Cada uno de los cnyuges adquiere el estado civil de divorciado. Este nuevo estado civil lo habilita para contraer nuevamente matrimonio, ya que desaparece la inhabilidad del vnculo matrimonial no disuelto.

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3)

Pone fin a las obligaciones y derechos de carcter matrimonial cuya existencia y ejercicio dice relacin con el matrimonio. De acuerdo con el Art 60 el divorcio pone fin a estas obligaciones de carcter patrimonial. Por tanto se puede sealar que terminan los siguientes derechos y obligaciones; a. b. c. d. e. Termina el rgimen de participacin en los gananciales. Nace el derecho a pedir la desafectacin de un bien familiar. Desaparecen los derechos sucesorios. Se pierde el derecho a que se les respete la habitacin en la reparticin. Desaparece el derecho de alimentos.

Art 60.- El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios recprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio de lo dispuesto en el Prrafo 1 del Captulo siguiente.

4)

El cnyuge inocente adquiere el derecho a revocar las donaciones que le haya hecho al cnyuge culpable (Arts 90 inciso 2 y 172). En consideracin a lo anterior, resulta de toda lgica que el cnyuge inocente no tiene razn alguna que justifique el devolver al culpable las donaciones, por tal motivo este derecho solo nace respecto al cnyuge inocente. El divorcio no afecta la filiacin de los hijos, ni las obligaciones que seala la ley respecto a los padres e hijos (Art 53).
Art 53.- El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.

5)

Divorcio declarado en el extranjero. (Arts 83 y 84). El principio general es que al respecto rige el consagrado locus regs in ctum. Es decir, que si el acto es celebrado en el extranjero el acto deber sujetarse a las normas del lugar en que fue celebrado. Las sentencias de divorcio y nulidad dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales del CPC. Sin embargo no tendr valor en el pas si; 1) Aquel divorcio que no haya sido dictado por resolucin judicial. 2) Tampoco aquel que de alguna manera se oponga al orden publico chileno. 3) Aquella sentencia dictada en el extranjero en fraude a la ley. Se entiende que hay fraude en los trminos del inciso 4 del Art 83. Ser en fraude de la ley; a. Cuando los cnyuges han solicitado el divorcio a una jurisdiccin extranjera siendo que estos tienen domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar. b. Cuando ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia. O bien, si discrepan acerca del plazo del cese de la convivencia.
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La nulidad del matrimonio. El matrimonio en nuestra legislacin es un contrato, en el derecho romano era una institucin. Sin embargo como sabemos, la verdad es que el matrimonio realmente es una institucin. Sea como sea, lo cierto es que el matrimonio requiere consentimiento y por tanto en esta materia el consentimiento puede estar viciado. Un vicio en el consentimiento trae como consecuencia la nulidad del contrato, en este caso, la nulidad del matrimonio. Para que exista nulidad debe haber un vicio de origen en el matrimonio. Un vicio posterior tambin puede acarrear la terminacin o extincin del matrimonio, pero ya no por la va de la nulidad. El Art 42 seala que el matrimonio puede terminar por sentencia firme de nulidad. Al sealar puede terminar esta reconociendo que el matrimonio existi. Antes de esta nueva ley, se ocupaba la nulidad del matrimonio por incapacidad del oficial del registro civil para la disolucin del matrimonio. Por tanto, hoy se establece que no se puede solicitar la nulidad por incompetencia del oficial del registro civil, con lo cual se modifica el Art 22 de la ley de efecto retroactivo de las leyes (Art 2 transitorio). Caracteres generales de la nulidad del matrimonio; a. Las reglas de la nulidad del matrimonio no se rigen por las normas ordinarias de nulidad de los contratos en general. Esto porque el matrimonio en realidad es ms una institucin, que un contrato patrimonial. Es por eso que las reglas generales son modificadas en materia de matrimonio. b. Las causales de nulidad ordinaria son generales, en cambio en esta nulidad del matrimonio las causales no son genricas. Se aplica el principio de que no hay nulidad sin texto segn se desprende del Art 44.
Art 44.- El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el artculo 5, 6 7 de esta ley, y b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el artculo 8.

c.

Las causales son de derecho estricto y por tanto no admiten interpretacin analgica. Esto se desprende de la expresin solo que utiliza el Art 44. En la nulidad de matrimonio no se distingue entre nulidad absoluta o relativa. El Art 1693 del CC contempla la convalidacin del acto nulo con los requisitos que all se sealan. En esta nulidad del matrimonio no se acepta la convalidacin.
Art. 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita.

d. e.

53

f.

La causal que provoca la nulidad debe existir al momento de celebrarse el matrimonio. Si es posterior, nos encontraremos con otra forma de poner fin al contrato o acto. Esto es de la esencia de la nulidad, segn se desprende de la expresin al tiempo de su celebracin del Art 44. La ley seala que el vicio debe existir al celebrarse el matrimonio. Por tanto cabe preguntarnos; Cundo se entiende celebrado el matrimonio? Para algunos se entiende celebrado cuando el ministro de culto declara a los cnyuges casados. Para otros, se entiende celebrado con la inscripcin del matrimonio.

g.

Los efectos que produce la nulidad del matrimonio no son iguales a los de la nulidad de los actos jurdicos en general. En la nulidad del matrimonio subsisten efectos propios del matrimonio, no as en la nulidad ordinaria. Un ejemplo de estos efectos que subsisten seria la filiacin de los hijos.

Causales de nulidad del matrimonio. (Arts 44 y 45) Las causales de nulidad del matrimonio son taxativas, por consiguiente esta solo podr alegarse por alguna de las siguientes causales; 1. Por incapacidad de los Arts 5, 6 y 7 de la ley. 2. Cuando el consentimiento no fuese libre y espontaneo. 3. Aquel matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos hbiles. Sin embargo, hay tres causales que no se consideran en la numeracin anterior. Estas son; Falta de consentimiento. Falta de diferenciacin de sexos. Ausencia de la intervencin del oficial del registro civil. Estas no se consideran para la nulidad, porque si concurre en alguna de estas, sea la falta de consentimiento, la falta de diferenciacin de sexos o la ausencia de la intervencin del oficial, en realidad estaremos en presencia de la situacin en que no existir el matrimonio (inexistencia). 1. Incapacidad de alguno de los contrayentes. Esta causal se refiere expresamente a aquellas circunstancias referidas en los Arts 5, 6 y 7 de la ley. 2. Falta del nmero de testigos hbiles. Los testigos deben ser dos y adems estos no pueden ser inhbiles, segn lo sealado en el Art 16. Esto tambin se aplica para el matrimonio religioso. La inhabilidad de los testigos como causal tiene un plazo ms corto de prescripcin. 3. Error en el matrimonio como vicio. Este error comprende la identidad fsica de la persona y adems, las cualidades que dicen relacin con los fines y objetivos del matrimonio.

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Todas estas normas de nulidad del matrimonio, al ser de derecho estricto no aceptan como aplicacin supletoria las normas de la nulidad ordinaria un ejemplo de ello seria el que no se puede aplicar la regla del nemo auditur. Titulares de la accin de nulidad del matrimonio. La regla general esta dada por el Art 46. En materia de divorcio dijimos que esta accin corresponda exclusivamente a los cnyuges. En materia de nulidad sin embargo hay ms excepcione a esa regla general. Cabe entonces sealar que la regla general es que sea titular de la accin de nulidad cualquiera de los presuntos cnyuges, esto para evitar as la intervencin de terceros. Las excepciones a esta regla son casos en que esta accin puede ser ejercida por uno solo de los cnyuges, o bien, esta corresponde a una persona extraa. Los titulares entonces son; 1) Solo el cnyuge inocente puede invocar esta causal (letra B del Art 46). 2) En caso de un menor de 16 aos que contrae matrimonio, la nulidad puede pedirla un ascendiente, pero cuando cumple la mayora de edad solo el cnyuge podr pedirla (Art 46 letra A). 3) En el caso del matrimonio por articulo de muerte sern titulares de esta accin los herederos del cnyuge difunto (Art 46 letra C). De esta disposicin se puede desprender que la titularidad la tiene en primer lugar el cnyuge que se ha casado con el enfermo, en segundo lugar el cnyuge enfermo, si este no muere y en tercer lugar los herederos de este en caso de su muerte. Todo lo anterior en razn de la expresin tambin que utiliza la disposicin. 4) En caso de un matrimonio anterior no disuelto; la accin la tiene tambin el cnyuge del matrimonio anterior o sus herederos. (Art 46 letra D). 5) Cualquiera persona en el caso de que le afecte una incapacidad relativa a alguno de los cnyuges (Art 46 letra E).
Ar 46.- La titularidad de la accin de nulidad del matrimonio corresponde a cualesquiera de los presuntos cnyuges, salvo las siguientes excepciones: a) La nulidad fundada en el nmero 2 del artculo 5 podr ser demandada por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los diecisis aos por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar nicamente en el o los que contrajeron sin tener esa edad; b) La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el artculo 8 corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza; c) En los casos de matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin tambin corresponde a los dems herederos del cnyuge difunto; d) La accin de nulidad fundada en la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto corresponde, tambin, al cnyuge anterior o a sus herederos, ye) La declaracin de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los artculos 6 y 7 podr ser solicitada, adems, por cualquier persona, en el inters de la moral o de la ley. El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de nulidad, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de representantes.

Prescripcin de la accin de nulidad del matrimonio.

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La regla general esta dada en el Art 48 y es que la accin de nulidad de matrimonio no prescribe. Esto porque generalmente son de orden publico, sin embargo hay excepciones. Ente ellas encontramos; I). Cuando la causal de nulidad es haberse contrado el matrimonio siendo uno de los contrayentes o ambos menores de 16 aos. Aqu la accin prescribe en un ao desde que este cnyuge cumple la mayora de edad (18 aos). II). Si hay error o fuerza en el matrimonio la accin prescribe a los tres aos contados desde que aparezca o cese el vicio o fuerza (Art 48 letra B). III).En el matrimonio por articulo de muerte la accin prescribe en un ao contado desde el fallecimiento del cnyuge (Art 48 letra C). Esta disposicin se limita solo a la enfermedad dejando fuera un accidente. Por tal razn se ha criticado esta disposicin. IV). Si se trata de un matrimonio anterior no disuelto la accin prescribir en un ao desde la muerte de uno de los cnyuges (Art 48 letra D). En esta disposicin, si los herederos dejan pasar el ao, habra un caso en que nos encontraramos frente a dos matrimonios plenamente validos. V). Cuando la causal alegada sea la falta de testigos hbiles el plazo en que prescribir la accin ser de un ao contado desde la celebracin del matrimonio.
Art 48.- La accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo, salvo las siguientes excepciones: a) Tratndose de la nulidad fundada en la causal establecida en el nmero 2 del artculo 5, la accin prescribir en un ao, contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad; b) En los casos previstos en el artculo 8, la accin de nulidad prescribe en el trmino de tres aos, contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza; c) Cuando se tratare de un matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin de nulidad prescribir en un ao, contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo; d) Cuando la causal invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin podr intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges, y e) Cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles, prescribir en un ao, contado desde la celebracin del matrimonio.

Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio. Respecto a este punto cabe cuestionarnos opera la declaracin de nulidad con efectos retroactivos? Y desde cuando opera la nulidad? Para estos efectos debemos distinguir; a. Respecto a los cnyuges la nulidad opera desde que queda ejecutoriada la sentencia que la declara. Esto es, con efecto retroactivo (Art 50). Es decir opera como si nunca hubiese existido matrimonio o dicho en otras palabras, el matrimonio se reputa no haber existido. Sin embargo debemos decir que existen ciertas excepciones que veremos ms adelante.
Art 50.- La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vnculo matrimonial, sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artculo y en los dos artculos siguientes.

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La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad de matrimonio, deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique.

b.

Respecto de terceros la nulidad produce efectos desde que se subinscribe al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.

Excepciones a estos efectos; Excepcin de los efectos respecto a los hijos; el Art 51 inciso final seala que la nulidad no afecta la filiacin de los hijos. De modo que esta se conserva aun a pesar de la nulidad, dicho de otra forma no obstante la nulidad, los hijos conservaran su calidad de hijos de filiacin matrimonial.
Art 51.- El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges. Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad. Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del matrimonio. Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.

En la antigua ley los hijos conservaban la filiacin siempre que el matrimonio haya sido putativo. Hoy no se requiere esto, de modo que siempre los hijos conservan su filiacin. Otra excepcin es el matrimonio putativo (Art 51) es un matrimonio nulo pero constando ante un oficial del registro civil o ministro de culto, respecto del cnyuge que lo contrajo de buena fe y con justa causa de error. Requisitos del matrimonio putativo; a. Que sea ante el oficial del registro civil o ante un ministro de culto como corresponde. b. Que los cnyuges lo hayan celebrado de buena fe. Esto es, creer o tener conciencia de que el matrimonio se ha celebrado vlidamente. c. Que uno o ambos lo hayan celebrado con justa causa de error (un error no grosero) un ejemplo de esto seria dos hermanos que se casan sin saber el vnculo de parentesco que les une. El matrimonio putativo produce efectos con respecto al cnyuge que ha incurrido en buena fe y justa causa de error. Es decir, se considera valido el matrimonio respecto a este cnyuge. Dicho en otras palabras, el matrimonio putativo produce los mismos efectos que un matrimonio civil valido, pero solo respecto al cnyuge que estuvo de buena fe y tuvo justa causa de error (un ejemplo de estos efectos seria que solo respecto a ese cnyuge se considerar que existi sociedad conyugal, etc). El Art 89 inciso 1 tiene una referencia a que cuando se pide la nulidad del matrimonio se puede pedir conjuntamente la liquidacin de la sociedad conyugal. Es decir, al entablar demanda de nulidad de matrimonio se puede solicitar conjuntamente la liquidacin de la
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sociedad conyugal. Esto es un caso de excepcin al arbitraje forzoso al que esta sujeto la liquidacin de la sociedad conyugal, pues si el juez conoce de la nulidad del matrimonio podr conocer tambin de la liquidacin. Normas aplicables a la separacin judicial, al divorcio y a la nulidad del matrimonio. Respecto a este punto trataremos dos aspectos; La compensacin econmica. Y la conciliacin. La compensacin econmica. Debe tenerse presente el principio consagrado en el Art 3 de la ley el inters del n io y del cnyuge ms dbil. En el fondo es un pago al cnyuge ms dbil por lo que no pude ganar en el tiempo que duro el matrimonio (ej; si la mujer era profesora y no pudo ejercer por cuidar de los hijos). Generalmente la compensacin econmica la pide la mujer, sin embargo el marido tambin puede pedirla. Razn de ser de la compensacin econmica; es compensar al cnyuge que por cuidar de la casa no pudo trabajar y hacerse de un capital. Sin embargo tiene un aspecto que se asemeja a la indemnizacin de perjuicios y por ultimo podra ser una forma de evitar el enriquecimiento sin causa, esto porque el otro cnyuge pudo trabajar y enriquecerse a costa del cnyuge mas dbil. Procedencia de la compensacin econmica. La compensacin econmica procede en el divorcio y en la nulidad del matrimonio. En la separacin judicial no procede porque los cnyuges mantienen su vinculo de casados, de modo que la separacin judicial no rompe el vinculo, solo suspende algunas de las obligaciones del matrimonio. El Art 61 deja fuera la separacin judicial, de esto mismo se desprende que el titular, o sea el capacitado para pedir la compensacin econmica es el cnyuge que ha sufrido un menoscabo econmico por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn. Adems que por dicha dedicacin este cnyuge no haya podido desarrollar una actividad remunerada, o si lo hizo, esta fue en menor medida de lo que pudo o quiso hacerlo. El monto de la compensacin econmica. A este respecto el Art 63 permite que el monto de la compensacin sea fijado de comn acuerdo de las partes, pero para que ellos puedan fijarlo es necesario que sean mayores de edad y que el acuerdo conste en escritura pblica o acta de avenimiento y que esta sea aprobada por el juez.
Art 63.- La compensacin econmica y su monto y forma de pago, en su caso, sern convenidos por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la aprobacin del tribunal.

Naturaleza jurdica de la compensacin econmica.

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Algunos profesores estiman que la compensacin econmica es una especie de pensin alimenticia, basndose en el texto del Art 2451 asimilndolo a la transaccin.
Art. 2451. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335.

Si no hay acuerdo entre los cnyuges el juez deber regular el monto de la compensacin (Art 64) siendo las siguientes oportunidades en que se puede pedir; En la demanda. En un escrito complementario de la demanda. En caso del demandado, en su reconvencin.
Art 64.- A falta de acuerdo, corresponder al juez determinar la procedencia de la compensacin econmica y fijar su monto. Si no se solicitare en la demanda, el juez informar a los cnyuges la existencia de este derecho durante la audiencia preparatoria. Pedida en la demanda, en escrito complementario de la demanda o en la reconvencin, el juez se pronunciar sobre la procedencia de la compensacin econmica y su monto, en el evento de dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.

Si presentada la demanda, el demandante se olvida de pedir la compensacin econmica el juez tiene la obligacin de advertirle que puede pedir la compensacin. Por lo que en tal caso podra solicitarse en la segunda oportunidad sealada anteriormente, es decir, por medio de un escrito complementario. Anteriormente el Art 64 sealaba que en tambin poda solicitarse en la audiencia de conciliacin, esto significa que la conciliacin es obligatoria. Sin embargo es los juicios de nulidad del matrimonio no hay conciliacin por lo que cabria preguntarnos Dnde se hace? Si el derecho no se ejerce dentro de estas oportunidades se entiende caducado el derecho a pedir compensacin econmica. El juez se pronuncia sobre el monto en la sentencia, sea esta de divorcio o sea de nulidad. Esto no es un incidente, sino que queda para la sentencia definitiva. Circunstancias que debe considerar el juez para filar el monto de la compensacin econmica. En derecho no cabe el capricho ni la arbitrariedad. De modo que todo debe ser razonado y justificado. Por ello la ley seala las circunstancias a las que debe sujetarse el juez para fijar el monto de la compensacin. De modo que el juez no es libre para fijarla, sino que debe sujetarse a las siguientes. El Art 62 seala el juez deber sujetarse especialmente esto implica que el juez es libre para considerar otros circunstancias adems de estas; a. b. c. d. e. f. g. A la duracin del matrimonio. Al monto del patrimonio de uno y otro cnyuge. A la buena o mala fe de los cnyuges. A la edad y estado de salud del cnyuge beneficiario. A la situacin del beneficiario en materia de beneficios previsionales y de salud. A su cualificacin profesional y sus posibilidades de acceso al mercado laboral. A la colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro.
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Desarrollo de estas circunstancias. 1) A la duracin del matrimonio; Entre ms tiempo haya durado el matrimonio, mayor debe ser el monto de la compensacin econmica. 2) Al monto del patrimonio de uno y otro cnyuge; compensar implica que el patrimonio es otro factor a considerar pues no es lo mismo dejar a un cnyuge en la ruina y al otro en una situacin estable. A la buena o mala fe de los cnyuges; este no es un elemento claro pero Qu se entiende por buena o mala fe? Aqu nos encontramos con dos clases; La subjetiva; que dice relacin con la intencin, con la conciencia. La objetiva; esta la encontramos en el cumplimiento del contrato (Art 1546 CC). Por una parte se estima que la buena fe debe existir durante el desarrollo de la vida matrimonial. Por lo que seria una buena fe objetiva. En otras palabras, la buena fe debera considerarse como el buen comportamiento que debieron tener los cnyuges durante el matrimonio. Otros estiman que la buena fe esta relacionada con un concepto de buena fe que el CC trata respecto al matrimonio. Para nosotros nos parece ms adecuado el primer criterio que sostiene que la buena fe se relaciona con el comportamiento de los cnyuges durante el matrimonio. 4) A la edad y estado de salud del cnyuge beneficiario; esta casi no merece explicaciones pues resulta lgico que a mayor edad y el estado de salud son factores que hablan por si solos al respecto. La edad y el estado de salud son factores que impiden rehacer la vida. Todo lo anterior tambin se aplica o encuentra relacin directa con la circunstancia de la situacin del beneficiario en materia de beneficios previsionales y de salud. A su cualificacin profesional y sus posibilidades de acceso al mercado laboral; esta circunstancia se relaciona directamente con las posibilidades que tuvo el cnyuge de acceder al mercado laboral. A la colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro; habr que considerar tambin cuanto colaboro el cnyuge dbil en las actividades lucrativas del otro cnyuge. Ya que si el beneficiario gasta su vida en permitir que el otro se enriquezca tiene mayor derecho a la compensacin econmica, de all se fijara el monto.

3)

5)

6)

La obligacin de la compensacin econmica tiene su base en el Art 131 del CC. En el divorcio culpable el juez puede disminuir o incluso denegar la compensacin econmica, si se entiende que la compensacin pudiese favorecer al cnyuge culpable (Art 62 inciso 2).

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Dado lo anterior cabe entonces preguntarnos En el divorcio por culpa el cnyuge culpable puede pedir compensacin econmica? La respuesta es afirmativa, el cnyuge podr pedirla pero el juez podra disminuirla o incluso denegarla en razn de su calidad de culpable. Formas en que puede pagarse la compensacin econmica. De acuerdo al Art 64 la compensacin se fija en la sentencia y adems en ella se fijara la forma en que deber pagarse (ej; el juez puede fijar un plazo para su pago). Por su parte, el Art 65 le da la facultad al juez para dar facilidades o alternativas para pagar la compensacin econmica. Entre estas encontramos; 1) Ordenar la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes . En este caso advierte el N1 que si se trata de una suma de dinero el juez puede imponer que se pague en una o dos cuotas reajustables debiendo fijar seguridad de pago (ej; caucin). La ley sin embargo, no indica como se reajusta esta suma, generalmente se hace de acuerdo al IPC. La ley tampoco habla de intereses, pero lo normal es que la sentencia los establezca en caso de mora. Ordenar la constitucin del derecho de usufructo o de habitaciones sobre bienes de propiedad del cnyuge deudor; en este caso, los acrededores hipotecarios que tengan constituida garanta sobre estos bienes no sufrirn perjuicio, solo lo sufrirn los acrededores posteriores.

2)

Cul es el plazo que puede dar el juez para el pago de la compensacin? El plazo debe considerarse en relacin a la capacidad econmica del cnyuge que deba pagar la compensacin. El Art 66 inciso 2 nos seala que para los efectos del cumplimiento de la cuota se considerar como alimentos. En tal sentido debemos sealar que las obligaciones alimenticias se cobran de las siguientes formas; I. Con arresto nocturno. II. Si es empleado se le oficia al empleador para que este le retenga la cantidad que se debe. III. Se oficia a tesorera para que esta retenga la devolucin de impuesto. IV. Tambin se puede por medio de un juicio ejecutivo sealado en el Art 11 de la ley 14.908 (que se refiere al cobro de pensiones alimenticias). Esto no significa que la compensacin tenga la naturaleza jurdica de alimentos, ya que la ley expresamente seala que se le asimilar para estos efectos. V. Apremindolo quitndole la licencia de conducir (Art 16 ley 14.908). VI. Con la solidaridad.

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Adems de estas hay otras consecuencias; ello se desprende de la expresin sin perjuicio utilizada por el Art 16 de la ley 14.908. Lo anterior se traduce o significa que puede pedirse una y otra respectivamente. Ahora, en caso de reincidencia se derivan otras sanciones. La constitucionalidad del arresto por el no pago de alimentos. Considerando el principio de que no existe la prisin por deuda en nuestro pas, nos encontraremos con que en este contexto existen dos teoras; a. Para algunos, de acuerdo a la literalidad del articulo podra procederse a la prisin del cnyuge deudor. b. Otros en cambio, postulan que no procedera la prisin, en atencin a los derechos humanos. Basndose en que la naturaleza de la compensacin econmica no es de alimentos sino que meramente indemnizatoria.

Respecto a la naturaleza del arresto y dado lo anterior debemos necesariamente concluir que no es posible la procedencia del arresto, principalmente porque los pactos de derechos humanos solo establecen una excepcin a la prisin por deuda, que son precisamente los alimentos y la compensacin econmica no tiene la naturaleza jurdica de alimentos La renuncia de la compensacin econmica. La idea principal al respecto es que la compensacin econmica es irrenunciable. Esto basndonos en que la compensacin econmica vendra incorporada dentro de la accin de divorcio. Y la accin de divorcio como ya sabemos, es irrenunciable. De modo que por una cuestin consecuencial podramos decir que no es posible renunciar a la compensacin econmica y adems, que no podra dividirse esta accin de divorcio de sus accesorios. Sin embargo existe otro criterio que postula que debe tenerse presente la naturaleza de los derechos, es decir, debe atenderse a si se esta en presencia de un derecho patrimonial o no para efectos de determinar si es o no renunciable. Con todo, debemos sealar que para efectos de nuestro estudio nos acogeremos al primer planteamiento. La prescripcin de la compensacin econmica. Concluido y decretado el divorcio podra solicitarse la compensacin econmica? Todo depende de la concepcin que se tenga de la prescripcin o caducidad del derecho. Se ha dicho que el derecho para pedir la compensacin econmica debe ejercerse dentro de los trminos legales. Sin embargo cuando se habla del monto a pagar se aplican las normas de prescripcin comunes de las acciones. El plazo de prescripcin de las cuotas a pagar debe regirse por la prescripcin de los alimentos. De modo que la prescripcin se aplicara cuota por cuota. La reliquidacin de las cuotas no vendra a ser una forma de revivir las cuotas respectivas, puesto que esto podra considerarse una derogacin tacita de las normas de prescripcin en materia alimenticia.

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Con todo, cabe hacer presente que el derecho adquirido de la compensacin econmica es transferible a los herederos. La conciliacin (Art 67.) Esta conciliacin no procede en procedimientos por nulidad del matrimonio esto porque estamos ante la presencia de normas de orden pblico. De modo que solo se aplica al divorcio y a la separacin judicial. La conciliacin es un principio inspirador en todo el proceso de familia y el juez esta obligado a llamar a esta, si no lo hace seria causal de casacin en la forma. Deben recapitularse algunas ideas sobre el divorcio; El divorcio debe demandarse ante el tribunal de familia del domicilio del demandado (Art 87). Esto es criticable porque poda ser un obstculo a la justicia por parte del cnyuge ms dbil. Respecto a si procedera la prorroga de competencia; se ha estimado que no procede la prorroga porque esta no procede en tribunales que no sean ordinarios. En el acto de la solicitud del divorcio debe solicitarse la regulacin de los alimentos, la relacin directa y regular, acuerdos de relaciones mutuas, etc. Y respecto a la naturaleza de estas cuestiones accesorias cabe preguntarnos deben considerarse un todo con la accin de divorcio, o un incidente? A nuestro criterio estas deben tramitarse en un procedimiento incidental aparte. La demanda de modificacin de los alimentos se reglamenta por el Art 89. De modo que deben deducirse conjuntamente. los juicios en materia de familia son reservados, especialmente el divorcio. Para estos efectos siempre debe tenerse en consideracin el principio rector del inters superior del nio. REGIMENES MATRIMONIALES. El cdigo se preocupa y reglamenta el aspecto patrimonial del matrimonio, fijando reglas que permiten precisar que bienes continan perteneciendo a cada uno de los cnyuges y cuales pertenecern a la comunidad que entre ellos se ha formado o quien administra unos y otros y en fin, todo lo relacionado con los patrimonios que se forman o pueden formarse a raz del matrimonio. El estudio de esta materia es conocida como estudio de los regmenes matrimoniales

Concepto de regmenes matrimoniales.

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Enrique Rossel define el rgimen matrimonial como el estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre si y respecto de terceros. Principales regmenes matrimoniales en el derecho comparado. En el derecho comparado se conocen variadas formas de reglamento de la situacin patrimonial en el matrimonio. Cada reglamentacin corresponde a un sistema distinto. Los mas conocidos son el de comunidad de bienes, el de separacin de bienes, el de participacin en los gananciales, el de sin comunidad y el dotal. Tres de estos se hallan en nuestra legislacin. La comunidad de bienes, la separacin de bienes y la participacin de los gananciales. En el rgimen de comunidad de bienes aquellos aportados y adquiridos durante el matrimonio ingresan a una masa comn la que se divide entre marido y mujer una vez disuelta la comunidad. En chile existe esto bajo la sociedad conyugal. En el rgimen de separacin de bienes cada uno de los cnyuges conserva y administra los suyos, tal como si para estos efectos no hubieren contrado matrimonio. En el rgimen de participacin de los gananciales cada cnyuge mantiene sus bienes propios y los administra libremente. Al final del rgimen se suman las utilidades o ganancias (se llaman gananciales) de ambos y estas, gananciales se reparten por la mitad. En el rgimen sin comunidad la mujer conserva el dominio y administracin de sus bienes reservados, los que corresponden a los de su uso personal y a los que se han declarado en tal carcter. Junto a estos bienes reservados la mujer tiene, o puede tener bienes de aporte que son aquellos que son aportados al matrimonio por ella, o los que durante su vigencia adquiera. Estos ltimos son administrados por el marido y adquiere los frutos de ellos pero con cargo de atender econmicamente a la familia comn.

El rgimen de comunidad puede ser de dos clases principales; De comunidad universal o de comunidad restringida, segn comprenda todos o una parte de los bienes de los cnyuges. Rgimen de comunidad universal. En este forman parte de la comunidad todos los bienes de los cnyuges, sean aportados al matrimonio o adquiridos durante el. En este rgimen hay un solo patrimonio comn que comprende la totalidad de los bienes de los cnyuges y que a la disolucin de la comunidad se divide por iguales partes entre ellos con prescindencia de sus aportes.

Rgimen de comunidad restringida. Ingresan a ella todos los bienes adquiridos a titulo oneroso durante el matrimonio y los bienes muebles adquiridos a titulo gratuito. No entran a formar parte de ella los inmuebles adquiridos a titulo gratuito.
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En este rgimen adems del patrimonio comn, existe un patrimonio personal de cada cnyuge, formado por sus bienes propios, los que no ingresan al haber comn. La administracin de los bienes propios y comunes corresponde al marido con amplias facultades. Durante la vigencia de la comunidad, la mujer no tiene derecho alguno sobre los bienes comunes, ni interviene en la administracin, siendo adems relativamente incapaz. Disuelta la comunidad, cada cnyuge retira sus aportes y sus bienes propios y el resto, lo que queda despus de haberse retirado dichos bienes, que recibe el nombre de gananciales, se divide por mitad entre ellos. El rgimen de comunidad restringida puede revestir diversas formas que no es del caso analizar. Este es el sistema que con algunas variantes o modificaciones ha seguido el cdigo civil chileno. Rgimen de separacin. Este rgimen es el polo apuesto del de comunidad, en l no se forma ningn patrimonio comn. Se caracteriza porque cada cnyuge conserva el dominio de los bienes que posea al contraer matrimonio y de los que durante el adquiera, los que administra y goza con absoluta independencia. El marido no tiene la administracin ni goce de los bienes de su mujer, esta es plenamente capaz y puede ejecutar, por si sola cualquier acto en relacin a ellos. En otros trminos el matrimonio no modifica en nada la capacidad de los cnyuges ni sus derechos sobre sus bienes; a este respecto quedan como si no lo hubieren contrado. La separacin puede ser total o parcial: Es total cuando comprende todos los bienes de los cnyuges. Es parcial cuando se refiere a algunos solamente, establecindose la comunidad sobre los dems. Segn algunos autores el rgimen de separacin total de bienes atenta contra el concepto mismo del matrimonio, ya que este supone una unin de efectos e intereses, y este rgimen introduce grmenes de desconfianza y de clculo, siendo segn ellos una manifestacin de egosmo. Aaden que generalmente, este sistema perjudica a la mujer, ya que ella contribuye a la formacin de la familia comn, a lo que debera ser los gananciales, pero como ordinariamente las adquisiciones las hace el marido, solo l aprovecha del fruto de su trabajo y del esfuerzo de la mujer, ya que los bienes son adquiridos por el y aparecen a su nombre. Rgimen de participacin en los gananciales. Es aquel en que durante el matrimonio cada uno de los cnyuges administra separadamente los bienes que posean al contraerlo y los que posteriormente adquiera; pero disuelto el rgimen, los gananciales adquiridos por uno y otro pasan a constituir una masa comn para el solo efecto de su liquidacin y divisin entre ellos.

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Es una combinacin de los regmenes de separacin y de comunidad restringida. Durante el matrimonio los cnyuges estn separados de bienes, cada uno conserva la propiedad de todos los suyos, sean propios o gananciales, y los administra con entera independencia; la mujer es plenamente capaz. Disuelto el rgimen aquel de los cnyuges que ha obtenido menos entra a participar de lo que ha obtenido el que obtuvo ms. Existen dos variables de este rgimen; La comunidad diferida y la comunidad crediticia. a. En la variable de comunidad diferida, a la disolucin del rgimen se forma una comunidad entre los cnyuges, pero para el solo efecto de liquidarla y dividir entre los cnyuges los gananciales que hayan adquirido. b. La variable crediticia se estudiara con detalles mas adelante al analizar la reglamentacin de este rgimen existente en chile. Este presenta todas las ventajas de los regmenes de separacin y la comunidad pero sin sus inconvenientes. El rgimen de separacin tiene la ventaja de que cada cnyuge administra sus bienes y se hace dueo de los que adquiera con su trabajo, pero presenta en desventaja que los gananciales adquiridos durante el matrimonio le pertenecen exclusivamente. De modo que si solo uno trabaja, el otro no tiene ninguna participacin. A su vez, el rgimen de comunidad, si bien ofrece la ventaja de que disuelta la comunidad los gananciales se dividen por mitad entre los cnyuges cualquiera que sea el que los adquiri, presenta el grave extremo de que queda privada hasta de la administracin de sus bienes propios. En el rgimen de participacin en los gananciales ambos inconvenientes desaparecen. Junto con asegurar la completa igualdad e independencia de los cnyuges durante el matrimonio en lo que concierne a la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes, le permite participar en la mitad de los gananciales adquiridos por el otro. Rgimen sin comunidad. Es un trmino medio entre los regmenes de comunidad y separacin. En este rgimen no existe un patrimonio comn, cada cnyuge conserva el dominio de los bienes que posea al contraer matrimonio y de los que adquiera durante el.

Los de la mujer se dividen en bienes de aporte y reservados a. Son bienes de aporte los que posea al tiempo del matrimonio y los que adquiera durante su vigencia. b. Son bienes reservados los de su uso personal, como sus vestidos, alhajas e instrumentos de trabajo, los adquiridos con su trabajo, los asignados o donados por un tercero con este carcter y los que en el contrato de matrimonio se declaren tales. La mujer tiene la libre administracin y el goce de los bienes reservados, respecto de los cuales es plenamente capaz. La administracin y goce de los bienes de aporte compete al marido con cargo de subvenir a las necesidades de la familia comn. Este, por consiguiente, administra sus propios bienes y los de su mujer sean aportados o adquiridos durante el

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matrimonio, a excepcin de los reservados, y hace suyos los frutos de los bienes que administra y todo lo que con ellos adquiera. Rgimen dotal. Este se caracteriza por la existencia de un dote sea, un conjunto de bienes que la mujer aporta al matrimonio y cuya administracin entrega al marido para atender las necesidades de la familia. Lo que constituye la dote es la existencia de una determinada masa de bienes destinada a un fin especial; la satisfaccin de las necesidades de la familia. Todo bien afecto a este fin es dotal. Los bienes de la mujer se dividen en; dotales y parafernales. a. Son dotales los que constituyen la dote, que ya hemos especificado. La administracin y goce de estos bienes corresponde al marido con la obligacin de atender las necesidades de la familia comn. Los frutos de estos bienes y las adquisiciones que el marido haga con ellos le pertenecen exclusivamente. b. Son parafernales los bienes que la mujer conserva en su poder y cuya administracin y goce le corresponden, como en el rgimen de separacin. A la disolucin del matrimonio, el marido debe restituir la dote, por cuyo motivo no puede enajenar los bienes que la forman, y esta garantizada como una hipoteca legal sobre los bienes de aquel. Rgimen matrimonial obligatorio o libertad de eleccin. En chile, el legislador de 1855 no acepto la libre eleccin de los cnyuges del rgimen matrimonial y estableci como rgimen obligatorio el de la sociedad conyugal, que es una comunidad restringida de gananciales, estableciendo como una nica excepcin la separacin parcial que se poda convenir en las capitulaciones matrimoniales, Art 135 y 1718 CC. La tendencia actual en la legislacin es el principio de libertad de eleccin del rgimen matrimonial, ejemplo Blgica, Espaa, Suiza. En la actualidad, en chile, los cnyuges pueden contraer matrimonio bajo sociedad conyugal, separacin total, separacin parcial de bienes o rgimen de participacin el los gananciales, con lo que se permite la eleccin del rgimen. Si nada se dice el rgimen ser la sociedad conyugal. Mutabilidad o inmutabilidad del rgimen matrimonial. Respecto a la posibilidad de cambiar el rgimen matrimonial una vez celebrado el matrimonio, existen dos sistemas opuestos; a. El de la mutabilidad que autoriza a los cnyuges para alterar el rgimen durante el matrimonio y b. El de la inmutabilidad, en el cual no se permite hacer variacin alguna. Los cdigos dictados en la poca en que se dicto el nuestro establecieron la inmutabilidad del rgimen matrimonial. Nuestro legislador sigue idntico sistema, y en el primitivo Art 1722 estableci que no poda alterarse el rgimen matrimonial.
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Hoy en da se permite que durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad puedan sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin pueden sustituir el rgimen de separacin total de bienes por el de participacin en los gananciales, Art 1723.
Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior. Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso 2 del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

De acuerdo al Art 1 inciso 3 de la ley 19.335, los cnyuges pueden adems, sustituir el rgimen de participacin en el de los gananciales por el de separacin total. Las capitulaciones matrimoniales. Son contratos o convenciones matrimoniales de carcter patrimonial. La naturaleza jurdica no es necesariamente una convencin, tambin puede ser un contrato y lo ser cuando el marido se compromete a cumplir cierta obligacin durante el matrimonio, y ser convencin cuando se pacta un rgimen patrimonial. Alessandri las define diciendo que son la convencin por la cual los esposos reglan sus intereses pecuniarios. Mediante ella los esposos determinan el rgimen matrimonial a que dar origen el matrimonio, las facultades que tendrn con respecto a los bienes y las concesiones y donaciones que quieran hacerse mutuamente. Art 1715.
Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales.

Naturaleza jurdica de las capitulaciones matrimoniales. Como se desprende expresamente del Art 1715 las capitulaciones matrimoniales son una convencin, ya que se trata de un acuerdo de voluntades de los esposos. Cuando el objeto de las capitulaciones matrimoniales es dar nacimiento a obligaciones, sern contratos, pero cabe tener presente que si bien son siempre convenciones, no siempre son

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contratos, ya que este ultimo carcter solo lo tendrn cuando estas capitulaciones creen obligaciones. Como ejemplo de lo anterior podemos decir lo siguiente; Las capitulaciones matrimoniales sern convencin cuando en ellas se estipule la separacin de bienes, o si en ellas se contiene una enunciacin de los bienes que los esposos aportan al matrimonio. Y sern contrato cuando se exprese en ellas la obligacin del marido de entregar a la mujer una determinada suma de dinero Art 1720 inciso 2. Caractersticas de las capitulaciones matrimoniales. 1) Se reglan por las normas generales de los actos jurdicos y declaraciones de voluntad. 2) En general son inmutables. Hace excepcin a esto el Art 1723 el cual permite sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes o por el de participacin en los gananciales. Tambin pueden sustituir el rgimen de separacin total por el de participacin en los gananciales Por su parte el Art 1792-1 faculta para sustituir el rgimen de participacin en los gananciales por el de separacin total. Son siempre solemnes. Las solemnidades de estas dependern del momento es que estas capitulaciones sean celebradas; sean antes del matrimonio, o al momento mismo de l. Son convenciones dependientes al matrimonio, no son accesorios sino dependientes porque estas no tienen por objeto garantizar el cumplimiento de la obligacin, sino que solo se relacionan con el otro contrato para nacer. De modo tal, que para que estas capitulaciones produzcan efectos o sean eficaces requieren que el matrimonio sea celebrado, por consiguiente si este ultimo no se celebra, las capitulaciones caducan.

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Capacidad para celebrar las capitulaciones matrimoniales. Aqu rige la regla general en materia de capacidad, de modo que todos son capaces excepto ciertos casos; la incapacidad en las capitulaciones matrimoniales es la misma que la del matrimonio. De modo que pueden celebrar capitulaciones matrimoniales todos quienes pueden contraer matrimonio. En caso del menor adulto se necesitara el consentimiento de quien presto el asenso para contraer matrimonio. Obtenida la autorizacin el menor puede pactar todo lo que podra pactar un mayor de edad, salvo gravar bienes races o renunciar a los gananciales porque en ese caso necesitara adems autorizacin judicial (Art 1721). Por lo que en definitiva, en estos ltimos casos el menor requerir de la autorizacin de la persona llamada a prestar asenso y adems, la autorizacin judicial.
Art. 1721. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o

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enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia autorice al menor. El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor. No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

Por su parte, si la persona que celebra las capitulaciones matrimoniales se encuentra sometida a curadura por una causa distinta a la minora de edad (ej; disipacin) necesitara para ello la autorizacin de su curador Art.1721 inciso 2. Clasificacin de las capitulaciones matrimoniales. Estas capitulaciones matrimoniales admiten la siguiente clasificacin: a) Las capitulaciones convenidas antes del matrimonio. b) Las capitulaciones pactadas en el acto del matrimonio. La importancia de esta clasificacin radica en que son distintas las solemnidades o formalidades que se requieren en cada caso. Sin embargo cabe resaltar que estas capitulaciones son siempre solemnes. Adems, son diversas sus finalidades, pues en aquellas que se celebran antes del matrimonio pueden pactarse todas las estipulaciones patrimoniales que los esposos deseen. Mientras que en las capitulaciones celebradas en el acto mismo del matrimonio solo puede pactarse la separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales. Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales. Como ya hemos hecho presente, las capitulaciones son siempre solemnes, sin embargo estas solemnidades varan de acuerdo al momento en que estas se celebren. Dado lo anterior conviene entonces distinguir; a. Las capitulaciones convenidas antes del matrimonio; estas requieren de; I. Escritura publica. II. Subinscripcion al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta debe hacerse al celebrarse el matrimonio o dentro de los 30 das siguientes a l (Art 1716 inciso 1). Estas capitulaciones matrimoniales tienen valor respecto a terceros y las partes desde la fecha del matrimonio aunque la inscripcin sea posterior, por lo que en tal caso operan con una especie de efecto retroactivo. Si se omite la inscripcin habr nulidad absoluta, o ms bien inexistencia (esta ultima se desprende de la expresin no tendrn valor alguno del Art 1716.) Los matrimonios celebrados en el extranjero tambin pueden celebrar capitulaciones matrimoniales y la fecha para subinscribir el pacto ser de 30 das desde el registro del matrimonio en la primera seccin del registro civil de Santiago Art 1716 inciso 2.
Art. 1716. Las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura pblica, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del matrimonio, y siempre

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que se subinscriban al margen de la respectiva inscripcin matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta das siguientes. Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artculo anterior, bastar que esos pactos consten en dicha inscripcin. Sin este requisito no tendrn valor alguno. Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior se contar desde la fecha de la inscripcin del matrimonio en Chile. Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso establecido en el inciso 1. del artculo 1723.

b.

Las capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio; Estas solo admiten un pacto, que puede referirse a establecer la separacin total de bienes o la participacin en los gananciales. No se puede pactar otra cosa (Art 1715 inciso 2). La nica solemnidad es que el pacto conste en el acto del matrimonio, bastando una simple declaracin que quede en la inscripcin del matrimonio. Es decir, no requieren de escritura publica, ni subinscripcion. Basta con que el pacto conste en la respectiva inscripcin de matrimonio. Sin este ltimo requisito, las capitulaciones no tendrn valor alguno, por lo que la sancin ser la nulidad absoluta, o mejor dicho, la inexistencia. Revocabilidad o modificacin de las capitulaciones celebradas antes del matrimonio: Antes de la celebracin del matrimonio los contrayentes pueden modificar estas capitulaciones, para ello deben sujetarse a las mismas solemnidades de las capitulaciones primitivas, si no lo hiciesen las modificaciones sern nulas Art 1722.
Art. 1722. Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales, otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las solemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas.

No obstante lo anteriormente dicho, una vez celebrado el matrimonio en principio estas capitulaciones matrimoniales son inmutables. Hemos utilizado la expresin en principio porque durante el matrimonio ellos pueden modificar esta situacin en los trminos del Art 1723 que ya hemos analizado. Es decir, podrn modificarse solo para sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes, o por el de participacin en los gananciales. Tambin pueden sustituir el rgimen de participacin en los gananciales por el de separacin total de bienes Art 1792-1. Esta sustitucin del rgimen matrimonial, solo la pueden convenir los cnyuges mayores de edad. Y las solemnidades del pacto de sustitucin del rgimen durante el matrimonio son las siguientes; a) Debe otorgarse por escritura pblica. b) Debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin de matrimonio. c) Dicha subinscripcion debe practicarse dentro del plazo de treinta das siguientes a la fecha de la escritura pblica. Para estos efectos el plazo es fatal. Por lo que si se omite la subinscripcion, el pacto no surtir efectos ni respecto de las partes, ni de terceros. Lo que se traduce en que sancin a esta omisin ser la nulidad absoluta.
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De tal suerte que si se omite la subinscripcion no quedara solucin posible ms que celebrar un nuevo pacto y subinscribirlo oportunamente. Pactada la sustitucin conforme al Art 1723 durante el matrimonio, esta no puede ser dejada sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. Es decir, no se puede volver al rgimen anterior que se sustituyo Art 1723 inciso 2 parte final. Estos pactos de sustitucin no admiten modalidad de ninguna especie, por lo que son siempre, puros y simples. Adems debe recordarse que estos pactos solo pueden acordarse por cnyuges mayores de edad. Ya que si los cnyuges son menores de edad o si uno de ellos lo es y celebran un pacto de sustitucin, tal pacto seria absolutamente nulo. Objeto de las capitulaciones matrimoniales. El objeto de las capitulaciones esta constituido por las estipulaciones que en ellas se convengan. Por lo tanto, debemos al respecto tener presente, que el objeto de estas capitulaciones ser diverso segn sea el momento u oportunidad en que ellas se celebren. Dado lo anterior, en aquellas capitulaciones que se pactan al momento de la celebracin del matrimonio solo puede convenirse la separacin total de bienes o la participacin en los gananciales. En cambio, en las capitulaciones celebradas antes del matrimonio pueden darse diversos tipos de estipulaciones. Qu se puede pactar en las capitulaciones celebradas antes del matrimonio? En las capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio ya sabemos que solo puede pactarse la separacin total de bienes, o bien la participacin en los gananciales. Por lo que cabe preguntarnos Qu puede pactarse en las capitulaciones pactadas antes del matrimonio? La regla general es que se pueda pactar todo, sin embargo la ley se encarga de sealar que cosas pueden pactarse sin ser limitativo. Estas son; I. Puede pactarse un rgimen matrimonial distinto Art 1720. Puede ser el de separacin total o parcial, o el rgimen de participacin en los gananciales. Si los cnyuges no han pactado separacin total de bienes. Es decir, se acogen a la sociedad conyugal porque si no pactan nada se entiende que lo estn en sociedad conyugal.- En tal caso podrn estipular sobre los bienes que aportan al matrimonio con expresin de su valor y hacer una relacin de las deudas que tiene cada uno. La mujer puede renunciar a los gananciales Arts 1719 y 1720. Esto a modo de proteccin, pues no tendr utilidad pero tampoco reportara perdida. Pues bien, en las capitulaciones matrimoniales se podrn renunciar los gananciales, pero si la mujer es menor deber contar con la autorizacin de quien presto el asenso para el matrimonio y en su caso, con la autorizacin del juez.

II.

III.

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Art. 1719. La mujer, no obstante la sociedad conyugal, podr renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la administracin del marido, con tal que haga esta renuncia antes del matrimonio o despus de la disolucin de la sociedad. Lo dicho se entiende sin perjuicio de los efectos legales de la participacin en los gananciales, de la separacin de bienes y del divorcio. Tratndose del rgimen de participacin en los gananciales debe estarse a lo preceptuado en el Ttulo XXII-A del Libro Cuarto. Art. 1720. En las capitulaciones matrimoniales se podr estipular la separacin total o parcial de bienes. En el primer caso se seguirn las reglas dadas en los artculos 158, inciso 2., 159, 160, 161, 162 y 163 de este Cdigo; y en el segundo se estar a lo dispuesto en el artculo 167. Tambin se podr estipular que la mujer dispondr libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este pacto surtir los efectos que seala el artculo 167.

IV. V.

Tambin puede pactarse que la mujer podr disponer libremente de una cierta cantidad de dinero y respecto a estas cantidades se entender separada de bienes. Se pueden destinar valores propios para adquirir bienes durante el matrimonio que no ingresaran a la sociedad conyugal (Art 1727 N2).
Art. 1727. No obstante lo dispuesto en el artculo1725, no entrarn a componer el haber social: 2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio;

VI.

Se podr eximir de la comunidad, esto significa eximir de la sociedad conyugal bienes muebles designados en las capitulaciones matrimoniales (ej; generalmente el auto). Los esposos pueden hacerse donaciones de bienes presentes o futuros. Sin embargo no son libres en cuando a la cuanta de estas donaciones. Porque estas no pueden exceder la cuarta parte de los bienes que el esposo respectivo aporte al matrimonio. La razn de esta limitacin esta en la intencin del legislador de proteger las legitimas y mejoras de los descendientes Art 1788.
Art. 1788. Ninguno de los esposos podr hacer donaciones al otro por causa de matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad que aportare.

VII.

Que no puede pactarse en estas capitulaciones matrimoniales? Las capitulaciones matrimoniales no podrn contener pactos o estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes; no sern pues en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada conyugue respecto del otro o de los descendientes comunes. Estipulaciones prohibidas. En las capitulaciones matrimoniales no puede pactarse todo lo que atente contra los derechos que la ley da respecto al cnyuge o a los hijos (Art 1717). Esto porque son de orden publico. (Ej; no se puede renunciar al divorcio, o a tener el cuidado personal de los hijos, etc).
Art. 1717. Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes comunes.

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No se podr pactar en ellas que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse matrimonio Art 1721 inciso final.
Art. 1721. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia autorice al menor. El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor. No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

Tampoco podra pactarse que la mujer renuncia a su derecho a pedir separacin judicial Art 153.
Art. 153. La mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes.

Ni podra renunciarse a la opcin de divorcio Art 25 ley de matrimonio civil. Tampoco podr pactarse que una vez disuelta la sociedad conyugal los cnyuges permanecern en la indivisin por ms de 5 aos Art 1317.
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.

No podr pactarse que los cnyuges no vivirn juntos, ni establecer normas contrarias a los derechos del marido como jefe de la sociedad conyugal y del mismo modo no se podr privar a la mujer de los derechos que le confiere el Art 150 respecto a su patrimonio reservado. SOCIEDAD CONYUGAL.
Libro IV del CC.

Ante el silencio de los cnyuges se entiende que estos quedan casados en sociedad conyugal. Dicho de otra forma, la sociedad conyugal no necesita previa manifestacin de voluntad, porque el CC la hace aplicable en silencio de los esposos. Esta sociedad conyugal esta reglamentada a semejanza del CC francs, sin embargo las disposiciones estn realmente inspiradas en la legislacin espaola. La sociedad conyugal tiene dos socios; el marido y la mujer.

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Cuando se disuelve la sociedad conyugal estos pasan a tener participacin pero ya no como socios, sino como comuneros. Lo mismo se aplica respecto a los herederos del marido y los de la mujer. Si el matrimonio ha sido nulo no se ha formado sociedad conyugal. Sin perjuicio del matrimonio putativo y solo respecto al cnyuge al cual existe tal se hace la ficcin de que existi sociedad conyugal. Concepto y naturaleza jurdica. De los Arts 135 y 1718 se extrae que la sociedad conyugal es la regla general. Esta sociedad conyugal puede definirse como una sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario. En cuanto a su naturaleza jurdica; la sociedad conyugal es una figura especial, sui generis. Lleva el nombre de una sociedad, pero la verdad es que a pesar de su nombre, tiene poco de sociedad, a pesar de que el Art 2056 le otorga derechamente la calidad de sociedad. Por lo que se hace necesario entonces, para mejor comprensin, que hagamos un paralelo entre la sociedad comn y la sociedad conyugal. Paralelo entre Sociedad y Sociedad conyugal. a. En cuanto a su origen: La sociedad ordinaria tiene su origen en un contrato, nace de un acuerdo de voluntades. Mientras que la sociedad conyugal tiene su origen en el solo hecho del matrimonio sin que se exprese voluntad en contrario Arts 135 y 1718. b. La sociedad comn puede subsistir despus de la muerte de uno de los socios si as se ha pactado Art 2103 (normalmente se seala que esta continuara con los herederos del fallecido). En cambio la sociedad conyugal no subsiste, esta termina inexorablemente con la muerte de uno de los cnyuges. A la sociedad comn no puede aportarse la totalidad de los bienes de una persona (Art 2056). Dicho en otras palabras, la sociedad no puede ser a titulo universal. En cambio la sociedad conyugal es el nico caso de sociedad universal que se acepta en nuestra legislacin. En la sociedad comn cada socio debe hacer un aporte a la sociedad; por el contrario la sociedad conyugal se forma con el acto del matrimonio, aun cuando no exista aporte alguno. La participacin de las utilidades es esencial en la sociedad comn de modo tal que ninguno de los socios puede renunciar anticipadamente a las utilidades o prdidas que pudieren devenir. Sin embargo en la sociedad conyugal la mujer puede renunciar a los beneficios y sustraerse de las perdidas, mediante la renuncia a los gananciales y aun as la sociedad continua Art 1719.

c.

d.

e.

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f.

En la sociedad comn, no existiendo pacto al respecto, las utilidades se reparten en proporcin a los aportes. En cambio en la sociedad conyugal la reparticin es por mitades, sin importar el aporte hecho por cada cnyuge Art 1774. De las obligaciones de la sociedad comn responden todos los bienes de los socios; en la sociedad conyugal en cambio, el marido responde ilimitadamente, y la mujer responde solo hasta concurrencia de su mitad de gananciales. Los bienes propios de la mujer responden nicamente si ella ha reportado beneficios del acto o contrato Art 1750. Aun ms, puede exonerarse de responsabilidad si renuncia a los gananciales Arts 1777, 1778 y 1782. En la sociedad comn se distinguen dos clases de patrimonios; el patrimonio de cada socio y el de la sociedad. En cambio en la sociedad conyugal y respecto de terceros; hay solo dos patrimonios; el del marido y el de la mujer, para los terceros el patrimonio de la sociedad conyugal no existe, pues se confunde con el patrimonio del marido (Art 1750 inciso primero). La sociedad comn constituye una persona jurdica, de aquella que esta definida en el Art 545 del CC. En cambio la sociedad conyugal no es persona jurdica distinta al marido. Los terceros solo toman en cuenta al marido y este firma con su nombre personal sin necesidad de expresar que lo hace por la sociedad conyugal. El marido en definitiva, no acta a nombre de la sociedad conyugal, sino que lo hace a su propio nombre. Es por ello que los acrededores lo son del marido o de la mujer, pero no de la sociedad conyugal Respecto a la mujer tampoco existe personalidad jurdica, porque para ella no hay sino el marido, de acuerdo a lo prescrito en el Art 1752. En sntesis la sociedad conyugal no es persona jurdica, porque para terceros no tiene un patrimonio propio este se confunde con el del marido- ni puede ser representada judicial o extrajudicialmente.. Cabe hacer presente que la diferenciacin entre los patrimonios del marido, de la mujer y el de la sociedad conyugal solo aparece al momento de su disolucin.

g.

h.

i.

Patrimonio de la sociedad conyugal. A su respecto debemos advertir desde ya que este patrimonio se confunde con el del marido, pues el patrimonio de la sociedad conyugal lo administra el marido. Estudiar este patrimonio es igual a preguntarse Qu entra a la sociedad conyugal? Debe recordarse a este respecto, que el concepto de patrimonio abarca el activo (tambin llamado haber) y el pasivo de la sociedad conyugal. El activo de la sociedad conyugal. Este haber activo- de la sociedad conyugal es de dos tipos; haber absoluto y haber relativo.

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a)

El haber absoluto, real o definitivo.; Algunos bienes entran en forma definitiva, esto es lo que se conoce como haber absoluto, real o definitivo; que esta formado por bienes que entran a la sociedad conyugal para siempre. De modo tal que la sociedad conyugal se hace duea de ellos en forma irrevocable, sin derecho a restitucin o compensacin por ellos. Es decir, el cnyuge que hizo ingresar el bien al haber absoluto carece de derecho a recompensa. b) El haber relativo, aparente o provisorio; esta formado por bienes que ingresar al haber, pero en forma transitoria, porque el cnyuge que hizo el aporte de ese bien conserva el derecho a recuperarlo al trmino de la sociedad conyugal. Se dice que el cnyuge conserva un crdito en contra de la sociedad, sea para recuperar el bien en especio, o por su valor. Este derecho al crdito se hace efectivo al trmino de la sociedad conyugal y recibe el nombre de recompensa.

El pasivo de la sociedad conyugal. Este tiene dos facetas, una es la que ven los terceros; pues para los terceros solo existen dos patrimonios; el del marido y el de la mujer. De modo que respecto de ellos no existe el patrimonio de la sociedad conyugal, solo existe el del marido (tambin como sociedad conyugal) y el de la mujer. Este ultimo, los terceros deben respetarlo, de modo que las deudas solo sern efectivas en los bienes del marido (y en los de la sociedad) y no pueden perseguir los bienes propios de la mujer. De acuerdo a lo que hemos dicho, el marido debe pagar las deudas sean propias o de la sociedad conyugal y para ello compromete sus bienes propios y los de la sociedad. Esto se llama obligacin a la deuda y esto puede sintetizarse diciendo que el marido es obligado al pago de las deudas sociales y propias, respondiendo con bienes propios y de la sociedad conyugal. Pero una vez pagada la obligacin y el momento de la disolucin de la sociedad conyugal los cnyuges arreglaran cuentas y determinaran en definitiva que patrimonio es el que finalmente soportara el pago que se efectu. Esto es lo que se denomina contribucin a la deuda.

Existen otros patrimonios dentro de la sociedad conyugal, que coexisten con ella. Estos son; 1) El patrimonio del Art 150; Que son bienes que la mujer adquiere separada del trabajo del marido. Este recibe el nombre de patrimonio reservado de la mujer casada. 2) Patrimonio de los Arts 166 y 167; que son dos patrimonios distintos. Que se refieren principalmente a donaciones hechas con cargo de que no entren a la sociedad conyugal (donaciones o herencias) o bien, a la situacin en que en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer administrara separadamente alguna parte de sus bienes.

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Precisin de algunos trminos para el estudio de esta materia. a) Los bienes que pasan al patrimonio de la sociedad conyugal sea al haber absoluto o relativo reciben el nombre de bienes sociales, y son aquellos que efectivamente ingresan a la sociedad conyugal. b) Gananciales (sobrantes); son el residuo que resta una vez disuelta la sociedad conyugal y una vez que cada cnyuge ha retirado sus bienes propios. Son en definitiva las utilidades. Dicho de otra forma; los gananciales son el sobrante que resta una vez que los cnyuges han sacado los bienes que les pertenecen y sacado los frutos pendientes de cada uno de estos bienes y aquellos percibidos desde la disolucin de la sociedad conyugal Arts 1770 y 1772.
Art. 1770. Cada cnyuge, por s o por sus herederos, tendr derecho a sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber. La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como fuere posible despus de la terminacin del inventario y avalo; y el pago del resto del haber dentro de un ao contado desde dicha terminacin. Podr el juez, sin embargo, ampliar o restringir este plazo a peticin de los interesados, previo conocimiento de causa. Art. 1772. Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos los percibidos desde la disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las respectivas especies. Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban desde la disolucin de la sociedad. Art. 1774. Ejecutadas las antedichas deducciones, el residuo se dividir por mitad entre los dos cnyuges.

c)

Bienes propios; son bienes que no ingresaron a la sociedad conyugal pero que el marido administro. Pertenecen al patrimonio de cada uno de los cnyuges y cuyos frutos ingresaran a la sociedad conyugal. Cabe resaltar que el dominio de estos bienes sigue radicado en cada uno de los cnyuges; sin embargo la administracin corresponde al marido y los frutos ingresan al haber social. Bienes aportados; son aquellos que los cnyuges tenan antes del matrimonio pero que sin embargo entraron a formar parte del haber social. Generalmente son bienes muebles, dinero, etc. Bienes adquiridos; son aquellos que los cnyuges adquieren durante la vigencia de la sociedad conyugal y que por consiguiente ingresan a la sociedad conyugal. Recompensas; son indemnizaciones en dinero que se ajustan en la liquidacin de la sociedad conyugal y que permiten evitar el enriquecimiento sin causa. Estas existen y nacen al momento de liquidarse la sociedad conyugal, momento en que deben ajustarse cuentas entre los cnyuges. Estas generalmente estn destinadas a compensarse unas y otras.

d)

e)

f)

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Estas recompensas pueden adeudarse de uno de los cnyuges a la sociedad conyugal, entre los cnyuges entre si, o bien de la sociedad conyugal a uno de los cnyuges. Ejemplo; si se vende un bien propio de la mujer y el dinero del precio se invierte en la sociedad, esta le deber a la mujer dicho precio. g) Haber absoluto; es aquel formado por los bienes que ingresan en forma definitiva a la sociedad conyugal. Haber relativo; es aquel que esta formado por bienes que ingresan provisoriamente a la sociedad conyugal y que esta debe restituir al momento de su liquidacin, sea como cuerpo cierto o bien, en caso de no ser as se har por medio de una recompensa. La distincin anterior, entre haber absoluto y haber relativo de la sociedad conyugal no figura en el CC, pero del Art 1725 aparece clara su existencia. Haber absoluto de la sociedad conyugal. Los rubros que conforman el haber absoluto de la sociedad conyugal, estn conformados por aquellos referidos en los Ns 1, 2 y 5 del Art 1725. Complementan esto los Arts 1730 y 1731. Y estos pueden enunciarse de la siguiente forma; Los productos del trabajo. Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios de cada cnyuge. Los bienes muebles o inmuebles que los cnyuges adquieran durante el matrimonio a titulo oneroso. La parte del tesoro que se encuentren en terrenos de la sociedad conyugal. Las minas denunciadas por ambos o por uno de los cnyuges.

h)

El haber absoluto de la sociedad conyugal se compone de; I). Pertenecen al haber real de la sociedad conyugal los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios devengados durante el matrimonio Art 1725 N1; Los trminos de esta disposicin son extensos, por ello debe concluirse que este rubro comprende todo aquello que se gane por el trabajo y los emolumentos de todo genero cualquiera que sea su naturaleza, su importancia o duracin. Al sealar que este emolumento formara parte del haber absoluto de la sociedad se estn implicando las siguientes situaciones; El Art 1725 habla de durante el matrimonio en circunstancias que debi decir; durante la sociedad conyugal. El trabajo que da origen a esta remuneracin debe prestarse durante la vigencia de la sociedad conyugal. Esto porque la remuneracin se devenga con la sola realizacin del trabajo. Esta expresin devengada que utiliza la ley, implica que el trabajo debi haberse efectuado durante la sociedad conyugal.

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De esta expresin se entiende que devengado significa hacer suya alguna cosa merecindola, adquirir derecho a ella por razn de trabajo o servicio. Es decir, se traduce en tener derecho a exigir o recibir, lo que se diferencia del concepto percibido pues este ultimo se refiere a cuando ha ingresado realmente al patrimonio. De lo anterior resulta entonces que una remuneracin se devenga cuando se ha efectuado el trabajo que la origina, de modo tal que los salarios y emolumentos expresados en esta disposicin se devengan en la medida que se presten los servicios. Y para que estos ingresen al haber de la sociedad conyugal, es menester que este trabajo o servicio se haya prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal. Dentro de este rubro ingresan las donaciones remuneratorias al haber absoluto de la sociedad conyugal? Las donaciones remuneratorias estn descritas en el Art 1433 como las que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios especficos, siempre que estos sean de los que suelen pagarse Ejemplo de donacin remuneratoria; si Camilo atiende profesionalmente a don Pedro y en razn de su relacin de amistad no le cobra por sus servicios, pero don Pedro con posterioridad llega a la oficina de Camilo y le entrega un cordero.

Frente a la interrogante propuesta, que es saber si estas donaciones remuneratorias ingresan o no al haber absoluto de la sociedad conyugal debemos decir que el Art 1738 es quien nos da la respuesta.
Art. 1738. Las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona servida, no aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que hubieran dado accin contra dicha persona, aumentan el haber social, hasta concurrencia de lo que hubiera habido accin a pedir por ellos, y no ms; salvo que dichos servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no se adjudicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna. Si la donacin remuneratoria es de cosas muebles aumentar el haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los servicios no daban accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad.

Esta disposicin seala que debe distinguirse segn si la donacin remuneratoria tiene por objeto un bien raz o un bien mueble, y si el servicio por el cual se hace la donacin da o no accin en contra de la persona a la que sirvi. As entonces encontramos; a) Si lo donado es un bien raz; 1) y la donacin se hizo por un servicio que no daba accin para el cobro, dicho bien raz no ingresa al haber de la sociedad. Pues la ley trata este caso como una adquisicin a titulo gratuito.
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2) Si la donacin se hizo por un servicio que si da existencia a una accin para el cobro; la donacin remuneratoria ingresa al haber social, pero solo hasta el monto en que hubiere existido accin para el cobro. Sin embargo cabe sealar que si los servicios se hubieren prestado antes de la vigencia de la sociedad conyugal, nada ingresar a la sociedad conyugal. b) Si la donacin es de cosa mueble; 1) aumenta al haber real o absoluto de la sociedad conyugal si haba accin para cobrar por los servicios, pues estas donaciones remplazan el pago. 2) Ingresara al haber relativo si los servicios no daban accin para su cobro, o si se prestaron antes de la sociedad conyugal. Un ejemplo de un caso en que no hay accin para cobrar; un seor llamado Narciso se enfermo gravemente, fue al hospital y el medico lo opero y lo sano. Este medico le cobro 20 millones, Narciso le paga estos 20 millones al medico, pero el paciente quedo tan agradecido que adems le mando un corderito. Ese corderito es una donacin remuneratoria pero no habra accin para cobrar. Lo dispuesto en el Art 1738 puede resumirse diciendo que entran al haber absoluto las donaciones remuneratorias hechas en consideracin a servicios prestados durante la sociedad conyugal y que dan accin contra el donante. Situacin de los premios; Arturo Alessandri seala que respecto a estos habr que distinguir segn si dependen solo del azar o si requieren destreza. Si dependen solo del azar no ingresan al haber absoluto por el N1, pero si requieren destreza entonces si ingresaran a este (ej; de esto ultimo seria una carrera). Respecto a la propiedad intelectual; ej; Hctor escribi una poesa y esta se edito y le dieron un premio de 50 millones de pesos por haber ganado un concurso. Esta propiedad ingresa al N1 o no? Alessandri distingue dos situaciones; el derecho mismo del autor y las utilidades pecuniarias que se obtengan de su explotacin. a) La propiedad intelectual propiamente tal o el derecho de autor; pertenecer al haber absoluto de la sociedad conyugal si se ha constituido durante su vigencia, por ser producto del trabajo conforme a lo dispuesto en el Art 1725 N1.

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Si la propiedad intelectual se ha constituido antes del matrimonio tambin ingresar a la sociedad conyugal pero al haber relativo, ya que se trata de un bien mueble aportado por el autor a la sociedad, es decir esta ultima queda obligada a restituir su valor. b) Las utilidades que se ganen por la comercializacin del libro;. Estas utilidades ingresan al haber absoluto sin importar que la propiedad intelectual se haya constituido antes del matrimonio. Pero este ingreso no se debe al N1 del Art 1725, sino al N2. En otras palabras; el valor mismo del libro no ingresa al haber absoluto, pero la comercializacin que se haga de este si ingresa. Excepcin respecto al ingreso de los salarios y emolumentos producidos por el trabajo separado de la mujer; Dijimos que todo lo que trabaja el marido y todo lo que trabaja la mujer ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal. Sin embargo hay un caso de excepcin en que la mujer trabaja pero esta remuneracin no ingresa al haber social. Este es el caso del Art 150. De modo tal que lo que provenga de ese trabajo que la mujer ejerce separada del marido, no ingresar a la sociedad conyugal (ej; el marido es contador, la mujer tiene una perfumera). II). Ingresan al haber de la sociedad conyugal todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges siempre que se devenguen durante el matrimonio; Ejemplo; Si doa Mara es duea de un predio al contraer matrimonio ese predio sigue permaneciendo en su patrimonio, no ingresa al haber social. Pero los frutos de ese predio cosechas de trigo- si ingresan al haber real de la sociedad conyugal. Es esta caso hay una excepcin al principio de que los frutos de las cosas pertenecen al dueo de estas. Esta excepcin tiene su razn de ser, en que se estableci como una contrapartida a la obligacin que tiene la sociedad conyugal de cargar con los gastos derivados de las cargas o reparaciones de los bienes de cada cnyuge y de la obligacin de mantener a los cnyuges y atender a la educacin y establecimiento de los descendientes comunes Art 1740. Como sabemos los frutos son naturales o civiles de acuerdo al Art 645. Los frutos civiles se devengan da a da conforme al Art 790 que se estima de aplicacin general. Por lo tanto debemos sealar, que si el matrimonio se celebra a mediados de mes, las rentas de ese mes, pero anteriores al da del matrimonio no ingresan al haber absoluto de la sociedad, si no que al haber relativo. Tambin debe recordarse que los frutos naturales pueden estar pendientes o percibidos. De los Arts 781 y 1772 se desprende que si al momento del matrimonio existan frutos pendientes en el bien propio de uno de los cnyuges, esos frutos
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ingresan al haber absoluto de la sociedad. Y por el contrario, si al momento de la disolucin de la sociedad conyugal existan frutos pendientes en los bienes propios de los cnyuges, dichos frutos pertenecern al respectivo cnyuge. Este rubro necesariamente nos lleva a estudiar; Como primera idea debemos decir que no existe problema para responder que modo de adquirir opera respecto de los frutos, si la sociedad conyugal es duea, pues en tal caso ser la accesin. Ahora bien, si los frutos son producidos por un bien propio de uno de los cnyuges el modo de adquirir ser la ley Dado lo anterior, cabe preguntarnos Qu titulo justifica el modo de adquirir que opera para que la sociedad conyugal se haga duea de los frutos de los bienes propios de los cnyuges? Para algunos la sociedad conyugal adquiere a titulo de usufructuario (Manuel Somarriva). Rossel por su parte seala que el titulo que justifica esta adquisicin de los frutos de los bienes propios esta en que es un derecho de goce especial que confiere la ley a la sociedad como una justa compensacin a los desembolsos que tiene que hacer la sociedad conyugal para mantener la familia comn y para mantener los bienes propios de los cnyuges. En relacin a lo anterior debemos preguntarnos El derecho que tiene el marido sobre los bienes propios de la mujer es realmente un usufructo? Los tratadistas sealan que no lo es, sino que se tratara de un derecho legal de goce. Ya sabemos que durante la vigencia de la sociedad conyugal los bienes de esta y los del marido se confunden, como si fueren un solo patrimonio. Esta conclusin es extrada de los Arts 1750 y 1752.
Art. 1750. El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido. Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio. Art. 1752. La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.

Dado lo anterior cabe preguntarnos si existe un usufructo del marido sobre los bienes propios de la mujer? Al efecto, si el marido tiene derecho a gozar los frutos esto nos dara a entender que esta situacin calza con la definicin dada por el Art 764, esto porque los bienes propios de la mujer no han ingresado a la sociedad conyugal pero sin embargo la sociedad conyugal el marido- se hace duea de los frutos de esos bienes. Tanto es as, que los Arts 810 y 2466 inciso 3 se refieren a este derecho como un usufructo del marido sobre los bienes de la mujer. Pero esto
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no es as en realidad. Ya que existe acuerdo en la doctrina en que el derecho del marido como administrador de la sociedad conyugal a aprovechar los frutos de los bienes propios de la mujer no es ms que un derecho de goce que la ley le concede. Las razones en que se basan para negar la calidad de usufructo a esta situacin son las siguientes; a) El Art 138 trata la posibilidad de ejercer extraordinariamente la mujer la administracin de la sociedad conyugal. En su inciso 3 dispone que en tal circunstancia la mujer obliga al marido en sus bienes y en los sociales y obliga adems sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio que le reporte el acto.
Art. 138. Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4 del ttulo De la sociedad conyugal. Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer podr actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio. La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto.

De esto se desprende entonces, que el bien propio de la mujer puede caer en manos de los acrededores. Pues bien, si el marido fuese usufructuario los acrededores solo podran disponer de la nuda propiedad y el marido continuara gozando de los frutos del bien embargado y transferido, lo que no ocurre en tal situacin. Todo lo anterior puede resumirse diciendo que el derecho del marido sobre el bien propio de la mujer no es un derecho real, porque carece de derecho de persecucin. b) Al disolverse la sociedad conyugal el marido y la mujer dividen por la mitad los frutos del bien propio de la mujer, lo que es incompatible con la calidad de usufructuario, ya que este ltimo no divide los frutos con el nudo propietario. c) La propia ley indirectamente lo reconoce as; en efecto existe una situacin similar llamada usufructo del padre sobre los bienes del hijo el Art 252 que describe esta, lo denomina derecho legal de goce pero al final del articulo recuerda que el derecho legal de goce recibe tambin el nombre de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo y aun cuando se apliquen supletoriamente las normas del usufructo en cuanto convengan a su naturaleza lo cierto es que no se trata de un usufructo, sino de un derecho legal de goce.
Art. 252. El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles.

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El padre o madre no es obligado, en razn de su derecho legal de goce, a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 124. Pero si no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las normas del artculo 150. Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes. El derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo. En cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II.

Dicho de otra forma, el Art 252 parte hablando del derecho legal de goce pero en su inciso final seala que este derecho recibe tambin el nombre de usufructo legal Bajo ese contexto, ante una misma razn de hecho se aplican las mismas nomas de derecho. Y nosotros tenemos que entender que en el caso que se hable del derecho de usufructo que se tiene sobre los bienes de la mujer, nosotros deberamos entenderlo de la misma manera que lo entiende el Art 252 inciso final, esto es, como un derecho legal de goce. Es embargable este derecho de goce? Al respecto debemos comenzar por plantearnos la interrogante Los frutos de los bienes propios de la mujer pueden ser embargados por deudas sociales? Cuando estamos en presencia de esta discusin debemos tener presente el siguiente caso; Imagnense ustedes que el acrededor del marido embarga la cosecha de trigo del fundo de su propia mujer. Sostiene el acrededor que esa cosecha por ser fruto de acuerdo al N2 del Art 1725 ingresa a la sociedad conyugal y que por consiguiente y de acuerdo con el Art 1750 tiene derecho a perseguir esa cosecha de trigo y su acrecencia, as que pide y obtiene embargo de ella. El marido deudor en tal caso acude al Art 2466 inciso final y sostiene que dicha cosecha es inembargable.
Art. 2466. Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los acreedores. Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.

Frente a este caso, los acrededores quedaran indefensos y se le dar la posibilidad al marido de oponer esta excepcin? La doctrina (Somarriva) ha respondido a esta interrogante sealando que este caso es a todas luces injusto y puede prestarse para abusos. De modo que aqu debe distinguirse entre lo que se entiende por derecho real de goce y los frutos que provienen de l. Concluyendo as que en este caso el derecho de goce
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no puede embargarse, lo que si se puede embargar son los productos o frutos que emanan de este derecho. Esto esta en concordancia con el Art 64 inciso 4 de la ley de quiebras. El que dispone que los frutos que produzcan los bienes de la mujer del fallido y los que tenga el usufructo legal ingresaran a la masa de la quiebra, aun cuando se deje una cuota para las necesidades del fallido y su familia. Y habla expresamente de frutos. III). El haber absoluto de la sociedad conyugal se compone de todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a titulo oneroso Art 1725 N5; En este caso debe tenerse presente lo siguiente; Debe tratarse de un bien adquirido a titulo oneroso, sin distinguir si se trata de un bien mueble o inmueble, solamente se considera la onerosidad. Este ltimo carcter se extrae del Art 1440. Por otra parte, ha de estarse a la poca del titulo de adquisicin y no a la poca en que efectivamente se adquiere mediante el modo, la propiedad Arts 1736 y 1737. Lo anterior se traduce en que si el cnyuge tiene un titulo de adquisicin antes de casarse que se perfecciona posteriormente o que produce sus efectos despus del matrimonio, ese bien no va a ser de la sociedad conyugal. Por eso es importante recordar que debe estarse a la fecha del titulo. Un ejemplo practico de lo anterior seria; si doa Rosita celebra una compraventa de un bien raz siendo aun soltera pero inscribe su titulo durante la vigencia de la sociedad conyugal, ese bien no ingresar al haber social porque se entiende que lo adquiri antes de su vigencia. Situaciones especiales que ingresan al haber absoluto: estas son aquellas referidas en los Arts 1728 y 1729. Esta son dos situaciones que tiene algo en comn con la regla segn la cual lo adquirido por uno de los cnyuges, o por ambos a titulo oneroso ingresa al haber de la sociedad conyugal. Supuesto del Art 1728. Este trata la situacin que se produce cuando uno de los cnyuges posee un inmueble que es propio, es decir, que no ingreso al haber social, pero posteriormente adquiere otro inmueble que pasa a ingresar al haber absoluto de la sociedad conyugal de acuerdo al Art 1725 N5. Pero si el antiguo fundo y el adquirido despus del matrimonio forman un conjunto indivisible la ley reconoce una comunidad en la cual son comuneros la sociedad conyugal y el cnyuge respectivo. De modo que la sociedad se hace duea del terreno adquirido a titulo oneroso, pero no duea exclusiva sino en comunidad con el cnyuge adquirente.
Art. 1728. El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges, y adquirido por l durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comunicable segn el artculo 1725, se entender pertenecer a

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la sociedad; a menos que con l y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno ltimamente adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues entonces la sociedad y el dicho cnyuge sern condueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporacin .

Simbologa. P= bien propio de uno de los cnyuges adquirido antes del matrimonio. T= terreno contiguo al bien propio de uno de los conyugues ha adquirido durante el matrimonio. Como sabemos si se adquiere un bien durante el matrimonio este ser parte de la sociedad conyugal. Sin embargo en este caso estamos en presencia de una situacin en que el cnyuge dueo del bien propio quiere adquirir el terreno contiguo a su bien. Adquirido este terreno durante el matrimonio, este ingresara a la sociedad conyugal. A menos que: Si es posible dividir estos terrenos nosotros entendemos que el bien contiguo pertenece a la sociedad conyugal y no se comunica con el bien propio del cnyuge. Pero si los dos terrenos se vuelven comunidad (es decir, son comunicables) transformndose en un solo predio, aqu nace una comunidad entre el cnyuge y la sociedad conyugal. De modo que el cnyuge y la sociedad sern codueos del todo. Cuando esta comunidad se trate de disolver en su oportunidad se van a hacer las reparticiones correspondientes. Y estas reparticiones se van a hacer a prorrata de los valores en el tiempo de la adquisicin. Con la expresin cualquier titulo que haga comunicable debemos entender que se refiere al titulo oneroso de adquisicin, puesto que as debe ser el titulo que lo hace ingresar al haber absoluto de la sociedad, esto es lo que lo comunica con la sociedad. Y cuando hablamos de respectivos valores al tiempo de la incorporacin ello significa que la proporcin de ambos comuneros (cnyuge y sociedad conyugal) es equivalente al valor que hayan tenido uno y otro bien en alguno de estos momentos; al tiempo de la adquisicin del nuevo predio. O al momento en que
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ambos se constituyen como un conjunto indivisible (ej; si se construye una casa que abarca ambos terrenos). Supuesto del Art 1729. Este trata la situacin del cnyuge que tiene una propiedad en comunidad, sin dividir, con otras personas. Si el cnyuge comunero durante la sociedad conyugal adquiere las cuotas de los otros comuneros o se hace dueo de la cosa por cualquier titulo oneroso, tal cosa en su totalidad- pertenece en comunidad al cnyuge adquirente y a la sociedad. De tal modo que sern dueos a prorrata del valor de la cuota que pertenece al cnyuge que era comunero y del valor que haya costado la adquisicin del resto.
Art. 1729. La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea con otras personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueo por cualquier ttulo oneroso, pertenecer proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya costado la adquisicin del resto.

Simbologa. Mu= cuota original que uno de los cnyuges (en este caso mujer) posea con otras personas. Cuotas= tres cuotas que el cnyuge (mujer) posteriormente y durante el matrimonio adquiere por medio de la sociedad conyugal. Imaginemos que el esquema anterior se refiere a un solo predio, una de las cuotas de este predio pertenece a un cnyuge (mujer) y durante el matrimonio esta mujer adquiere las dems cuotas. Esta mujer debe comprar por medio de la sociedad conyugal, de modo que estas cuotas no las compra ella sola, sino que compra la sociedad conyugal. Esto significa que habr una cuota que le pertenece a la sola mujer, y otras cuotas en que ella participa junto con su marido (sociedad conyugal) y de all nace una comunidad. Al igual que en el supuesto anterior; cuando esta comunidad se trate de disolver en su oportunidad se van a hacer las reparticiones correspondientes.

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Y estas reparticiones se van a hacer a prorrata de lo que le corresponde por cuota dentro de esta comunidad. Y cuando se hagan las reparticiones correspondientes la mujer solicitar su propia cuota y adems participara en las cuotas que le corresponden a la sociedad conyugal. Aqu existe un caso de indivisibilidad material. En el repertorio existe un ejemplo de lo anterior; se lee un fallo que trata del marido que era comunero de un fundo antes de contraer matrimonio. Surgieron dificultades entre los comuneros y durante la vigencia de la sociedad conyugal se designo un juez rbitro. Este juicio arbitral termino con una transaccin en que las partes cedieron y transfirieron al marido las acciones. La Corte Suprema dijo que era aplicable el Art 1729 y por consiguiente, el predio perteneca proindiviso al marido y a la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero y lo que haya costado la adquisicin del resto. Excepcin a la situacin del Art 1725 N5; No obstante lo anterior, existe la posibilidad de que se rompa la regla del Art 1725 N5. Es decir, existe la posibilidad de que se adquieran bienes a titulo oneroso y ellos NO ingresen al haber absoluto de la sociedad conyugal. Estos casos de excepcin son cuando hablamos de los bienes subrogados, que puede ser a inmuebles o a valores. Ejemplo; un marido administrador de los bienes propios de la mujer, vende una casa correspondiente a los bienes propios de ella. Con el producto de la venta, luego el marido compra una parcela de agrado. Frente a tal situacin cabe preguntarnos; Es justo que esta parcela de agrado quede a nombre del marido, o ingrese a la sociedad conyugal? Tal situacin es a todas luces injusta. Por lo que la solucin frente a tal caso, esta dada por la subrogacin. Es decir, la mujer conservar el fruto obtenido de la venta, ya que este producto se subroga a la parcela de agrado que se pretende adquirir, habra en el fondo una sustitucin. Ya que como sabemos, la regla general es que la mujer no puede seguir incorporando bienes propios a su patrimonio (a menos que sea por el Art 150). Ella entra a la sociedad conyugal con lo que tiene, de modo que la ley estableci la posibilidad de que se efectu una subrogacin. Otro ejemplo seria el siguiente; sucede que juan y juanita contrajeron matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal, o de comunidad de bienes, como tambin se dice. Ella, juanita tenia una parcela a orillas del lago Villarrica. Este inmueble contrado el matrimonio, como ya se sabe, adquiere la calidad de bien propio de la mujer casada, esto es, sigue perteneciendo a la mujer, aun cuando los frutos y la administracin corresponden al marido. El marido con voluntad de la mujer (Art 1774) enajena la parcela de que se trata. Con el producto de la venta, compra y adquiere un departamento en Temuco de quien es el departamento? A primera vista y por aplicacin del N5 del Art 1725, ese departamento debera ingresar al haber real de la sociedad conyugal, puesto que fue adquirido por la mujer a titulo oneroso, y durante el matrimonio.
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No hay para que decirles que esta solucin resulta injusta para la mujer, la que jams prestara su voluntad para enajenar un bien raz propio si con esa enajenacin va a perderlo, aun sea en beneficio de la sociedad conyugal. Para remediar esa injusticia el Art 1727 creo lo que se ha denominado subrogacin en la sociedad conyugal. En la sociedad conyugal se distinguen dos tipos de subrogacin; Se entiende por subrogacin la sustitucin de una persona o cosa por otra que pasa a ocupar el mismo lugar jurdico de la anterior. Esta subrogacin puede ser personal o real; es personal cuando una persona sustituye a otra; y es real cuando una cosa sustituye a otra. En la sociedad conyugal se distinguen dos formas de subrogacin; Subrogacin de inmueble a inmueble. Subrogacin de inmuebles a valores. A. Subrogacin de inmueble a inmueble; dentro de esta podemos distinguir dos modalidades; Subrogacin de inmueble a inmueble por permuta. Subrogacin de inmueble a inmueble por compraventa.

1) Subrogacin de inmueble a inmueble por permuta. En esta se permuta un inmueble propio de uno de los cnyuges por otro, este ltimo no ingresa al haber social, sino que ocupando el lugar jurdico del anterior, es bien propio del cnyuge. Dicho de otra forma, aqu el inmueble propio de uno de los cnyuges se permuta con la finalidad de que ocupe el lugar jurdico del nuevo bien. Esto se traduce en que el inmueble propio del cnyuge se cambia por otro que ocupa su lugar. Los requisitos para que esta subrogacin opere son; a) Debe tratarse de una permuta de un bien propio de alguno de los cnyuges por otro bien. Es decir, que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio.
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b) Que vigente la sociedad conyugal se permute ese bien propio por otro. c) Que en la escritura de permuta se exprese el nimo de subrogar. Si este no se expresa el bien adquirido con la permuta ingresar a la sociedad conyugal (Art 1733 inc 1). d) Debe existir cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes que se permutan (Art 1733 inciso 6). e) Si el bien propio que se permuta es de la mujer debe esta prestar su autorizacin (Art 1733 inciso final). 2) Subrogacin de inmueble a inmueble por compraventa. En este caso se vende un inmueble propio de alguno de los cnyuges y se compra otro con el producto de la venta.

Los requisitos que deben darse para que opere son; a) Debe venderse un inmueble propio de alguno de los cnyuges. Es decir que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio, sin importar si el dueo es el marido o la mujer. b) Que ese bien propio de alguno de los cnyuges se venda y con el producto o precio obtenido de la venta se adquiera o compre otro inmueble. c) En la escritura de venta debe expresarse el nimo de subrogar. d) En la escritura de compra del nuevo bien debe dejarse constancia del nimo de subrogar. e) Si el bien propio vendido pertenece a la mujer, se exige entonces, la autorizacin de ella. f) Y al igual que en la hiptesis anterior, debe existir cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende y el inmueble que se compra o adquiere (Art 1733 inc 6).
Art. 1733. Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el primero, o que, vendido el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con su precio el primero; y que en la escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar. Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los cnyuges, y que no consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin, ser necesario que los valores hayan sido destinados a ello, en conformidad al nmero 2. del artculo 1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin de dichos valores y el nimo de subrogar. Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber recompensa por este exceso al cnyuge subrogante; y si

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por el contrario el precio de compra de la nueva finca excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber recompensa por este exceso a la sociedad. Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber recompensa por este saldo al cnyuge subrogante, y si por el contrario se pagare un saldo, la recompensa la deber dicho cnyuge a la sociedad. La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores. Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a recompensar al cnyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores invertidos, y conservando ste el derecho de llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca. La subrogacin que se haga en bienes de la mujer exige adems la autorizacin de sta.

La proporcionalidad. El Art 1733 habla de que debe existir cierta proporcionalidad porque resulta imposible exigir una proporcionalidad total. Por tanto, es esta misma disposicin la que se encarga de explicar cuando existe esta cierta proporcionalidad dicha explicacin es valida tanto para el caso de permuta como para el de compra. Para que opere la subrogacin debe existir cierta proporcionalidad y esta existe cuando el saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal no excede de la mitad del precio de la finca que se recibe. Este concepto de proporcionalidad se extrae del tenor del Art 1733 inciso 6 Caso en que hay subrogacin (existe proporcionalidad); Si el cnyuge es dueo de un bien raz que vale 3.000.000 y se permuta por otro que vale 5.000.000. El saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal es de 2.000.000. Por su parte la mitad del valor de la finca que se recibe es de 2.500.000. De modo entonces, que hay subrogacin porque el saldo en contra de la sociedad que es de 2.000.000 no excede a la mitad del precio de la finca que se recibe, el cual es de 2.500.000. Caso en que NO hay subrogacin (no hay proporcionalidad); si el cnyuge es dueo de un bien que vale 2.000.000 y se permuta por otro que vale 6.000.000. El saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal es de 4.000.000, mientras que la mitad del valor de la finca que se recibe es de 3.000.000. Aqu NO hay subrogacin porque el saldo en contra de la sociedad excede a la mitad del precio de la finca que se recibe. Situaciones que pueden darse en torno a la proporcionalidad y el destino de las diferencias que pueden existir entre el valor de uno y otro bien.

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 En el supuesto (A) el ejemplo es el siguiente; Si el bien vale 10 la mitad seria 5,

pero si esta codiciosa mujer quiere comprar algo ms costoso (15) ser la sociedad conyugal la que aporte los 5 que le faltan, por lo que esta sociedad tendr una recompensa en contra de la mujer.
En el supuesto (B) por el contrario, si el bien propio vale 10 y la mujer

posteriormente adquiere un bien que vale 5 se generar entonces una recompensa en favor de la mujer respecto a la sociedad conyugal. El mismo Art 1733 nos indica que pasa con las diferencias que pudieren ocurrir en la permuta, en la compra y en la subrogacin de inmuebles a valores. De modo tal que si la sociedad conyugal tuvo que pagar un saldo porque lo adquirido tiene ms valor que lo permutado o vendido, ese saldo se transforma en un crdito que la sociedad tiene en contra del cnyuge. Es en definitiva, una recompensa que se har efectiva al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal. Por otra parte, si el valor del bien propio del que se desprendi el cnyuge es superior al adquirido, el saldo o diferencia favorable al cnyuge ingresa al haber de la sociedad conyugal, pero esta ultima queda debindolo, por lo que en rigor este saldo ingresa al haber relativo de la sociedad y constituye una recompensa que el cnyuge respectivo tiene contra la sociedad. El animo de subrogar. Como ya enunciamos en las respectivas escrituras de permuta, o de venta, o de compra debe dejarse constancia del nimo de subrogar. Este animo de subrogar no requiere de formulas sacramentales, sin embargo este debe siempre expresarse. De modo que no se puede aceptar que exista un nimo tcito de subrogar. Pues cabe recordar que la regla general en los actos jurdicos es que exista lo tcito que se equipara a lo expreso en cuanto a sus efectos, pero aqu no es posible aplicar esto. Ejemplo; un seor con su mujer casados bajo el rgimen de sociedad conyugal pidieron autorizacin judicial para permutar un bien de la sociedad. Se permuta este ltimo por otro bien que se inscribi a nombre de la mujer. El marido constituyo hipoteca sobre un bien propio de el para garantizar un saldo del precio que resto respecto del nuevo inmueble. En un mutuo hipotecario posterior, la mujer declaro que era exclusiva duea del inmueble adquirido. Como si fuera poco, en la escritura de permuta se estimo la equivalencia entre ambas propiedades. Con todos estos antecedentes se sostuvo que haba operado la subrogacin y que el nimo de subrogar habra quedado expresado. La Corte de Apelaciones de Santiago resolvi que el nimo de subrogar era una solemnidad exigida por la ley y que por lo tanto deba expresarse en la escritura respectiva. La exigencia de una solemnidad dijo el fallo, no puede suplirse por otra clase de prueba conforme al Art 1701. Entonces cuando esta seora pidi su mutuo hipotecario y declaro ser duea exclusiva del bien, porque opero una subrogacin, le negaron tal circunstancia, pues el bien pertenecera a la sociedad conyugal.
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De lo anterior se concluye entonces, que el nimo de subrogar tiene que estar siempre establecido con claridad en la escritura. B. Subrogacin de cosas a valores. La subrogacin es como ya hemos dicho una excepcin que se traduce en que no ingresa el bien a la sociedad conyugal. Este tipo de subrogacin tiene lugar cuando uno de los cnyuges tiene valores destinados a comprar un bien y lo adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ejemplo de subrogacin de inmuebles a valores; caso de uno de los cnyuges que tiene dinero en su cuenta de ahorro y en las capitulaciones matrimoniales se deja constancia de que dichos dineros tienen por finalidad comprar un bien raz. Art 1727 N2. Esta disposicin seala que esos dineros no ingresan a la sociedad conyugal. Y si con esos mismos fondos y una vez contrado el matrimonio se adquiere una casa (o un mueble porque esta norma se aplica tanto respecto de inmuebles como muebles) dicho inmueble ser un bien propio del cnyuge. Requisitos para que este tipo de subrogacin opere; se extraen del Art 1733 y son los siguientes; 1. Que en las capitulaciones matrimoniales se deje constancia de la existencia de valores en poder de uno de los cnyuges y que adems conste que se reservan para adquirir un bien y la subrogacin futura. La referencia al Art 1727 implica que los valores pueden provenir tambin de donaciones por causa de matrimonio, en cuyo caso el destino de la donacin debe constar en ese mismo contrato. 2. Los valores que se reservan deben ser dinero o muebles. Se trata en definitiva de que no sean inmuebles. 3. Que el bien que se adquiere lo sea durante la vigencia de la sociedad conyugal. 4. Que en la escritura de adquisicin se deje constancia de que el precio se pago con estos valores destinados a ello 5. . Adems en la escritura de adquisicin debe constar el nimo de subrogar. 6. Si los valores destinados son de la mujer se necesita adems de la autorizacin de ella, de acuerdo al Art 1733. 7. Debe existir cierta proporcionalidad entre los valores y el precio del inmueble que se adquiere. IV). Cuarto motivo de ingreso al haber absoluto o real; El tesoro.
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Art. 626. El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr derecho a su porcin, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno. En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno.

El citado artculo dispone que el tesoro que se encuentre en terreno ajeno se dividir entre el descubridor y el dueo del terreno. Bueno, en caso de que sea un tercero quien encuentra un tesoro en terreno de la sociedad conyugal, la mitad de este que corresponde al dueo del terreno ingresara al haber absoluto de la sociedad conyugal, segn se desprende del Art 1731.
Art. 1731. La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que lo encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley pertenece al dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.

V). Quinto motivo de ingreso al haber absoluto de la sociedad conyugal; las minas denunciadas.
Art. 1730. Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos se agregarn al haber social.

Este Art 1730 dispone que las minas denunciadas por uno o por ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber de la sociedad conyugal. Puesto que no cabe recompensa debemos concluir que el ingreso es al haber real o absoluto. Existe acuerdo en estimar que existe una estrecha relacin entre la norma del Art 1730 y el N1 del Art 1725 esto porque la denuncia de una mina es el resultado del trabajo de investigacin, cateo y estudios previos. Respecto a la redaccin de la norma del Art 1730 cabe sealar que esta dispone ingresar la mina misma al haber, en circunstancias que la CPR en su Art 19 N24 reserva para el Estado el dominio de estas, permitiendo solamente una concesin de explotacin. De lo anterior se concluye entonces que el CC debi decir derecho de aprovechamiento. El haber relativo de la sociedad conyugal. Este tambin se conoce con el nombre de haber aparente y esta constituido por los bienes que ingresan al haber social, pero confieren al propietario un derecho a cobrar a la sociedad el valor del bien. O dicho de otra forma, ingresan a la sociedad conyugal pero son remplazados por un crdito que el cnyuge aportante adquiere contra la sociedad. Este crdito se cobra a la poca de la liquidacin y a su respecto el Art 1734 ordena que las recompensas deben pagarse en dinero y reajustadas prudencialmente a criterio del juez. En resumen entonces podemos decir que este haber relativo esta compuesto por bienes que ingresan a la sociedad conyugal pero quien los hace ingresar inmediatamente adquiere un

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crdito contra la sociedad conyugal. El Art 1734 ordena que este crdito se pague en dinero y reajustado prudentemente. Los rubros que ingresan a este haber relativo o aparente de la sociedad conyugal son los siguientes; I). El haber relativo de la sociedad conyugal se compone por el aporte y adquisicin de dinero, cosas fungibles y bienes muebles a titulo gratuito. Esto de traduce en que ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal el dinero y dems cosas fungibles o bienes muebles que el cnyuge tenia antes del matrimonio. De la misma manera, ingresan al haber relativo los bienes muebles que durante la vigencia de la sociedad conyugal adquiriere a titulo gratuito alguno de los cnyuges Art 1724 Ns 3 y 4.
Art. 1725. El haber de la sociedad conyugal se compone: 3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa; 4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales;

De la disposicin anterior podemos concluir que el numero 3 esta de cierta manera dems, pues el N4 se refiere a las cosas fungibles y especies muebles y como sabemos el dinero es cosa mueble. De este rubro de ingreso al haber relativo de la sociedad conyugal surgen algunas situaciones en que resulta necesario detenernos; El Art 1725 en sus Ns 3 y 4s seala que ingresan a la sociedad los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera, y nosotros agregamos que esta adquisicin que debe ser a titulo gratuito. Esta ltima precisin en cuanto a la gratuidad cobra relevancia, porque este mismo artculo en su N5 se refiere a aquellos bienes que los cnyuges adquieren, pero a titulo oneroso. Esta precisin adems tiene como fundamento que los Ns 3 y 4 otorgan derecho a recompensa, y este derecho es propio de aquellos bienes que ingresan al haber relativo. De modo que si la adquisicin fuese a titulo oneroso el mueble ingresara al haber absoluto por disposicin del N5 del Art 1725, haber en que las recompensas no existen. Otro aspecto de inters se desprende del N4 inciso 2 del Art 1725; en razn del cual el cnyuge que aporta al matrimonio un bien mueble no tiene derecho a que se le devuelva este al disolverse la sociedad conyugal. Esto porque el mueble ingreso al haber de la sociedad y pertenece a ella, aun cuando su ingreso haya sido al haber relativo. De modo tal que el cnyuge solo tiene derecho a la respectiva recompensa la que conforme al Art 1734 se pagara en dinero.
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Sin embargo, puede salvarse de ingresar a la sociedad conyugal si se ha pactado as en las capitulaciones matrimoniales de acuerdo a lo que autoriza el N4 del Art 1725. Este Art 1725 utiliza la expresin especies muebles y no bienes muebles lo que nos permite extender el concepto de mueble no solo a aquellos comprendidos en el Art 567 sino tambin a las cosas incorporales muebles de los Arts 580 y 581.
Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptense las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo 570. Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.

II). Segundo grupo de bienes que ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal; los bienes muebles objeto de donaciones remuneratorias. Este rubro de ingreso al haber relativo se encuentra complementado por el Art 1738 al cual ya nos hemos referido con anterioridad. Sin embargo cabe precisar que el ingreso al haber relativo se producir siempre que el servicio prestado no diere accin contra la persona a quien se sirvi o si los servicios se prestaron antes del matrimonio (vigencia de la sociedad conyugal). Por lo que, de acuerdo a esta disposicin la sociedad deber recompensa por estas donaciones.
Art. 1738. Las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona servida, no aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que hubieran dado accin contra dicha persona, aumentan el haber social, hasta concurrencia de lo que hubiera habido accin a pedir por ellos, y no ms; salvo que dichos servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no se adjudicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna. Si la donacin remuneratoria es de cosas muebles aumentar el haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los servicios no daban accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad.

Debe advertirse respecto a esta disposicin citada, que el inciso 2 limita esta disposicin a los bienes muebles, ya que los bienes races estn sujetos a lo prescrito en el inciso 1. Segn el cual; Las donaciones remuneratorias hechas al cnyuge por servicios que no dan accin de cobro contra la persona servida que hizo la donacin no aumentan el haber social, sino que ingresan al haber propio del respectivo cnyuge.
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 Pero si los servicios dan accin para el cobro, el inmueble donado ingresa al haber real o absoluto de la sociedad hasta concurrencia de lo que hubiere habido accin a pedir por ellos. Ahora bien, si los servicios se prestaron antes de la sociedad conyugal el inmueble ingresa al haber propio del cnyuge. Finalmente cabe recordar que el concepto de donacin remuneratoria lo encontramos en el Art 1433.
Art. 1433. Se entendern por donaciones remuneratorias las que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse. Si no constare por escritura privada o pblica, segn los casos, que la donacin ha sido remuneratoria, o si en la escritura no se especificaren los servicios, la donacin se entender gratuita.

III). Tambin ingresa al haber relativo de la sociedad conyugal la parte del tesoro que corresponde a uno de los cnyuges. En caso de que un tercero descubra en terrenos propios de uno de los cnyuges un tesoro, o sea que uno de los cnyuges lo descubra en terrenos de un tercero, en ambos casos corresponde al cnyuge una mitad. Esa pertinente mitad ingresara al haber relativo de la sociedad conyugal, lo que se traduce en que esta ltima deber pagar la correspondiente recompensa al cnyuge respectivo.
Art. 1731. La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que lo encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley pertenece al dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.

poca en que ha de considerarse adquirido un bien. En virtud del principio titulo-modo en nuestro pas se requiere de un modo de adquirir para que un derecho real ingrese al patrimonio del adquirente (ej; el comprador no se hace dueo por el contrato de compraventa, sino por el modo que es la tradicin). Es relevante tener presente esta idea, porque en materia de adquisicin y exclusin respecto a la sociedad conyugal las reglas son diversas. En esta materia respecto a la sociedad conyugal- la regla general es que para determinar el momento en que se entiende adquirido un bien, no se atiende al modo de adquirir, sino al momento del titulo, es este ltimo el que determina el ingreso de un bien raz al haber de la sociedad conyugal. Ejemplo; si Rosita compra una casa estando soltera y luego contrae matrimonio y estando ella casada bajo sociedad conyugal se efecta la inscripcin del titulo (tradicin). Lo normal seria concluir que ese bien ingreso al haber de la sociedad. Sin embargo como hemos dicho, respecto a esta materia, la ley atiende al momento del titulo y no al del modo, en este ejemplo propuesto seria la fecha de la compraventa, por lo que se debe entender entonces, que ese

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bien fue adquirido al momento del titulo cuando Rosita estaba soltera- y por consiguiente este bien no ingresar a la sociedad conyugal. Ahora bien, tambin puede ocurrir al revs, es decir, puede suceder que el marido compre un inmueble durante la vigencia de la sociedad conyugal pero este se inscribi despus de disuelta la sociedad. En tal caso ha de concluirse que el bien raz ingreso al haber de la sociedad. Cabe entonces resumir esto diciendo; que la poca en que se entiende adquirido un bien se determina en atencin al momento del titulo. Esta es la regla general que sienta el Art 1736, el que adems pone ejemplos aplicando esto. No obstante, debe advertirse que esta norma se aplica solo a la adquisicin de bienes inmuebles. Aunque esto ltimo no lo seala expresamente la ley, si puede desprenderse claramente del inciso final del Art 1736, ya que en l se dispone que los muebles ingresan al haber social cualquiera sea la fecha del titulo. Los ejemplos que nos entrega este Art. 1736 se tratan de situaciones en que por existir titulo precedente el bien no ingresa al haber social, de modo tal que permanece en el haber propio del cnyuge respectivo.
Art. 1736. La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella. Por consiguiente: 1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella; 2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal; 3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin; 4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica; 5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos solos pertenecern a la sociedad; 6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus. 7. Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703. Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la recompensa respectiva. Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa.

El haber propio de cada cnyuge. Antes de profundizar en el estudio de este tema es necesario que recordemos algunas ideas de vital importancia. Entra ellas; Al originarse la sociedad conyugal; se forman conjuntamente a ella otros tres patrimonios; el de la sociedad, el del marido y el de la mujer. Sin embargo respecto de terceros el patrimonio del marido y el de la sociedad se confunden. La administracin de estos tres patrimonios generalmente corresponde al marido. Aunque cabe hacer una distincin al respecto, puesto que el marido administra con
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plenas facultades sus bienes propios, pero presenta algunas restricciones cuando se trata de la administracin de los bienes sociales, y aun ms limitaciones respecto a los de la mujer. Los frutos de estos tres patrimonios ingresan al haber real de la sociedad conyugal. Sin embargo cada cnyuge conserva un patrimonio propio, por tal motivo podemos concluir que no todos los bienes ingresan a la sociedad conyugal (por eso a su respecto se habla de comunidad restringida).

Bienes que forman el patrimonio de cada cnyuge. Son bienes que forman el haber propio de cada cnyuge; a) Inmuebles que el cnyuge tena antes de contraer matrimonio Art 1736 N1. b) Inmuebles que uno de los cnyuges adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal a titulo gratuito Art 1725 N5 a contrario sensu. c) Los muebles que los cnyuges excluyeron de la sociedad conyugal en las capitulaciones matrimoniales Art 1725 N4. d) Los aumentos que experimenten los bienes propios del o de los cnyuges Art 1727 N3. e) Las recompensas; en tal caso el bien ingresa a la sociedad conyugal pero el cnyuge adquiere un crdito en contra de la sociedad que se har efectivo al momento de liquidarse la sociedad conyugal. f) Los bienes subrogados que sustituyan o subroguen un bien propio de alguno de los cnyuges Art 1733. Desarrollo particular de cada uno de estos; 1) Los inmuebles que uno de los cnyuges tuviere antes del matrimonio continuaran en calidad de bienes propios de ese cnyuge. El titulo determina la poca en que debe considerarse adquirido. Esta primera categora no la seala expresamente el CC pero se llega a esta conclusin porque estos no ingresan al haber social. Al respecto cabe recordar lo dispuesto en el Art 1736 del cual se desprende que para determinar la poca en que un bien se entiende adquirido debe atenderse a la fecha del titulo de adquisicin y no al del modo de adquirir. Y ser esta poca de adquisicin la que determine finalmente si el bien ingresar a la sociedad conyugal, o si forma parte de los bienes propios. Este Art 1736 contiene una serie de ejemplos al respecto, que son en rigor situaciones en que el bien raz a pesar de adquirirse a titulo oneroso permanece como bien propio del cnyuge adquirente, esto porque el titulo es anterior a la vigencia de la sociedad conyugal. Sin embargo, antes de profundizar en estos ejemplos debemos hacer dos advertencias; En esta disposicin se trata de bienes inmuebles o races; ya que el destino de los muebles esta dado por el inciso final del Art 1736 el cual consagra que estos ingresarn al haber aparente o relativo de la sociedad conyugal. La enumeracin de este Art 1736 no es taxativa.

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Casos del Art 1736. a) El N1 de esta disposicin se refiere a la situacin que se produce cuando uno de los cnyuges esta a la fecha del matrimonio en vas de adquirir por prescripcin el dominio de un inmueble y el plazo de prescripcin se cumple finalmente, durante la vigencia de la sociedad. En tal caso el titulo se considera anterior al matrimonio y con ello a la sociedad conyugal- esto porque la prescripcin declarada durante la vigencia de la sociedad retrotrae sus efectos al momento en que ella comenz a correr. b) El N2 del sealado articulo trata la situacin que se produce cuando durante la sociedad conyugal se purga el vicio que tenia el bien inmueble de uno de los cnyuges. En otras palabras este se pone en el caso de que uno de los cnyuges tiene un bien raz propio pero este ha sido adquirido con un vicio susceptible de anular la adquisicin. De modo tal que si el vicio se sanea durante la vigencia de la sociedad el bien sigue perteneciendo al haber propio del cnyuge. c) El N3 se refiere a aquellos bienes races que vuelven al cnyuge por nulidad o resolucin de un contrato o por revocarse una donacin. Esto podemos graficarlo con el siguiente ejemplo; Si don Ruperto vende un fundo y luego contrae matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal. Y sucede que el comprador no le paga el precio, por lo que don Ruperto demanda la resolucin del contrato y gana el juicio, ese fundo volver a l. Este regreso del bien inmueble aun cuando ocurra durante la vigencia de la sociedad, tiene un titulo anterior a ella, por lo que ingresa al haber propio del marido. Lo mismo ocurre cuando uno de los cnyuges estando soltero dona un bien inmueble y posteriormente durante la vigencia de la sociedad, la donacin es revocada. d) Bienes litigiosos respecto a los cuales se obtiene posesin pacifica durante la sociedad conyugal N4 del Art 1736. Este numeral se refiere al soltero (a) que adquiere un bien y luego de contrado el matrimonio y vigente la sociedad, es demandado por un tercero que deduce accin reivindicatoria respecto al bien de que se trata. Si el juicio se falla a favor del cnyuge, el bien continua en el haber propio de este, pero ahora con posesin tranquila, ya sin estar en riesgo de un litigio. No obstante lo anterior, podemos sealar que aun sin este N4 se habra llegado a la misma conclusin, si consideramos el efecto declarativo de las sentencias. e) Consolidacin del usufructo con la nuda propiedad N5 Art 1736. Este se refiere a aquel que contrae matrimonio siendo propietario solamente de la nuda propiedad de un inmueble. Esta nuda propiedad permanece como bien propio del cnyuge, por lo que no ingresa al haber de la sociedad conyugal.
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Ahora bien, si durante la vigencia de la sociedad se produce la consolidacin de la nuda propiedad con el usufructo, este ultimo no ingresar al haber social, sino que junto al inmueble permanecer en el haber propio del cnyuge propietario. Sin embargo, los frutos si que pertenecern a la sociedad conyugal, esto por aplicacin de lo dispuesto en el Art 1725 N2. f) Lo que se paga a uno de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del matrimonio N6 Art 1736. Este se refiere al caso en que uno de los cnyuges antes del matrimonio tena un crdito contra un tercero y este le paga con un inmueble durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ese inmueble en definitiva, no ingresa al haber social y pasa a formar parte del patrimonio propio del cnyuge acrededor. Es importante reiterar que el pago debe ser entregando un inmueble, puesto que si se trata de dinero o muebles estos ingresaran al haber relativo de la sociedad conyugal conforme a lo dispuesto por el Art 1725 N3. Este numeral se refiere tambin a los intereses que a favor de uno de los cnyuges se han devengado antes del matrimonio; al respecto ya sabemos que los intereses normalmente se pactan y pagan en dinero, de modo tal que podramos decir que esta norma carece de aplicacin practica, ya que como hemos dicho, si se trata de dineros o muebles estos ingresaran al haber relativo de la sociedad conyugal. Aun ms, el Art 11 de la ley 18.010 sobre operacin de crdito prohbe pactar intereses en otra cosa que no sea dinero. g) Bienes adquiridos durante la sociedad conyugal en cumplimiento de una promesa de celebrar un contrato pactada antes del matrimonio Art 1736 N7. Este numeral, trata la promesa como antecedente de la adquisicin, caso en el cual ha de estarse a la fecha de la promesa para determinar si el bien ingresa al haber de la sociedad o constituye bien propio del cnyuge promitente. Esta norma amerita algunos comentarios; Es una excepcin a las reglas generales en materia de promesa; ya que como sabemos la promesa no es un titulo de adquisicin y de ella no resultan sino obligaciones de hacer. Pero el legislador declaro finalmente, que la promesa acta en este caso como un titulo anterior de adquisicin. La ley exige a su respecto algunos resguardos para evitar as, perjuicios a terceros. Entre ellos encontramos; a) Se exige que la promesa conste en escritura pblica, o en instrumento privado cuya fecha sea fehaciente en los trminos del Art 1703. b) Ramos Pazos hace notar que el legislador olvido el Art 419 del COT en el cual encontramos otro acto que le fija fecha cierta a un documento
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privado (cuando el instrumento es anotado en el repertorio del Art 415 del COT). Al ser una excepcin en materia del contrato de promesa su interpretacin es restringida, por lo que no admite interpretacin por analoga. Por su parte, si la adquisicin del bien se hace con bienes de la sociedad y el cnyuge, este ltimo deber recompensa a la sociedad. Esta situacin se dar cuando la promesa de comprar es anterior al matrimonio, y el cnyuge promitente comprador, compra durante la vigencia de la sociedad y paga con dineros propios y con dineros de la sociedad conyugal. Si bien el bien raz lo habr adquirido como bien propio, este cnyuge adquirente adeudara a la sociedad la parte del precio que esta aporto.

2)

Ingresa al haber propio del cnyuge el inmueble adquirido por el a titulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal. Esto resulta de los Arts 1725 N5 a contrario sensu, y Arts 1726 y 1732. El Art 1732 es muy similar al Art 1726, sin embargo es ms amplio puesto que utiliza la expresin a cualquier otro titulo gratuito. Cabe tambin hacer presente que esta norma solo se aplica respecto a inmuebles, lo que ha sido entendido por la unanimidad de la doctrina y la jurisprudencia, puesto que los bienes inmuebles y muebles adquiridos a titulo oneroso ingresaban al haber de la sociedad conyugal y que la gratuidad de la adquisicin de los inmuebles obligaba a concluir que no ingresaban a la sociedad conyugal y por consiguiente permanecan en el haber propio del cnyuge.

3)

Ingresan al haber propio del cnyuge los bienes muebles excluidos de la comunidad. La regla general es que los muebles aportados al matrimonio ingresen al haber relativo de la sociedad conyugal, conforme a lo dispuesto en los Ns 3 y 4 del Art 1725. Sin embargo, el N4 de la disposicin citada otorga al cnyuge propietario la posibilidad de pactar en las capitulaciones matrimoniales que uno o mas muebles no ingresen al haber de la sociedad conyugal y que por tanto, este sea considerado como bien propio del cnyuge. En relacin a lo anterior, conviene hacer una advertencia, puesto que si el pacto debe constar en las capitulaciones matrimoniales, resulta obvio entonces que esta exclusin se refiere a los bienes que se posean antes del matrimonio, y no a aquellos adquiridos durante su vigencia.

4)

Ingresan al haber propio del cnyuge los aumentos experimentados durante la vigencia de la sociedad conyugal por un bien propio. El Art 1727 expresa que no ingresan al haber social los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o cualquiera otra causa.

103

Sin embargo, respecto a estos aumentos referidos en el N3 del Art 1727 debe distinguirse segn si el aumento a que se refiere proviene de causas naturales o si proviene de la mano del hombre. En ambos casos el aumento pasa a formar parte del bien propio, y por tanto constituye bien propio del cnyuge. Pero la diferencia esta en que si el aumento proviene de causas naturales, esto es, sin que medie la participacin de la mano del hombre, el aumento ingresa al haber propio del cnyuge propietario del bien. Pero si el aumento proviene de la mano del hombre y ha aumentado el valor del bien y ese valor subsistiese a la poca de la disolucin de la sociedad, el cnyuge deber una recompensa a la sociedad conyugal. 5) Ingresan al haber propio del cnyuge las recompensas que el cnyuge tiene contra la sociedad o contra el otro cnyuge. Ya hemos visto que en diversas oportunidades se origina un crdito que pertenece al cnyuge acrededor y que se har efectivo contra la sociedad conyugal. Este crdito toma el nombre de recompensa. Y esta puede existir respecto del cnyuge en contra la sociedad conyugal, como son los casos referidos en los Ns 3 y 4 del Art 1725. O bien, respecto de un cnyuge contra el otro, al que se refiere el Art 1771. Ingresan al haber propio del cnyuge los inmuebles adquiridos por uno de los cnyuges en virtud de la subrogacin. Como seguramente recuerdan, la subrogacin ya la hemos estudiado, esta se trataba de bienes inmuebles que adquiridos a titulo oneroso, sin embargo no ingresaron al haber de la sociedad conyugal por haber subrogado a un bien propio. Este bien que de cierta forma, remplazo al otro pasa a formar parte del haber propio del cnyuge propietario de aquel bien subrogado.

6)

Presuncin de dominio en favor de la sociedad conyugal. Art 1739. La disposicin citada dispone que toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. El objeto de esta presuncin simplemente legal- es proteger a los terceros acreedores, evitando que los cnyuges, al momento de disolverse la sociedad hagan aparecer como bienes propios de la mujer algunos que, por ser de la sociedad, deben responder por las deudas de la sociedad o del marido. En materia de prueba es admisible la prueba de testigos, pero, el legislador rechaza la prueba confesional, esto ltimo justamente por proteger a los terceros. Manuel Somarriva estima que la limitacin a la confesional se aplica solamente cuando hay terceros interesados, pero es procedente cuando el asunto se promueve exclusivamente entre los cnyuges. Si en el hecho uno de los cnyuges confiesa que el otro es el dueo de un bien. Esta confesin se mirar como una donacin revocable que, confirmada por la muerte del donante,
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se ejecutar en su parte de gananciales o en sus bienes propios en lo que hubiere lugar. De modo que si uno de los cnyuges confiesa admitiendo que el bien discutido es del otro, se mira como una donacin que le hizo. El concepto de donacin revocable lo entrega el Arts 1136 como aquella que el donante puede revocar a su arbitrio. Estas donaciones revocables se confirman, y dan la propiedad del objeto donado, por el mero hecho de morir el donante sin haberlas revocado Art 1144. Este Art 1739 adems, le concede una funcin a la tradicin distinta de aquellas que ya hemos estudiado con anterioridad. El inciso 4 de esta norma seala que el tercero que contrata con el marido o con la mujer queda a cubierto de cualquiera reclamacin que stos pudieren hacer fundados en que la mujer dispuso un bien del marido, o que el marido dispuso de un bien de la sociedad, o que la mujer vendi un bien social. Para que esta proteccin opere se hace necesario: a) Que el contrato sea con cualquiera de los cnyuges. b) Que el contrato sea a ttulo oneroso. c) Que el contrato recaiga sobre bienes muebles. d) Que el tercero est de buena fe. e) Que el cnyuge haya hecho al tercero la entrega o tradicin del respectivo bien. Respecto a la exigencia de la buena fe en el tercero el inciso 5 del Art 1739 seala que no se presumir la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro abierto al pblico (ej; automviles, acciones de una sociedad annima, etc). Importancia prctica presenta el ltimo inciso del artculo 1739 ya que una vez disuelta la sociedad conyugal los cnyuges suelen ser remisos a practicar la liquidacin de la misma. Hay entonces un lapso, en que existe una comunidad entre los cnyuges, constituida por los bienes que fueron de la sociedad. Por lo que cabe preguntarnos Qu sucede si durante ese lapso alguno de los cnyuges adquiere un bien? En tal caso, la ley presume que ese bien inmueble fue adquirido con bienes sociales. Por lo mismo, el cnyuge que adquiri deber recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. Por otra parte, la ley usa la expresin todo bien, por lo que de ello debemos concluir entonces, que la norma se aplica tanto a los muebles como a los inmuebles. En todo caso, cabe sealar que del tenor de los trminos utilizados por el Art 1739, se desprende que esta presuncin es simplemente legal.

El pasivo de la sociedad conyugal. El pasivo de la sociedad conyugal es aquella parte del patrimonio que constituye su dbito. Y a su respecto conviene hacer ciertas aclaraciones;

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Lo primero que debemos tener presente es que para el tercero acreedor se confunden en uno solo el patrimonio del marido y el de la sociedad conyugal. De modo tal, que para el tercero no existe sociedad conyugal, slo existen bienes del marido y bienes de la mujer. De manera que el tercero acreedor slo tiene que averiguar si su crdito se har efectivo en los bienes del marido, o en los de la mujer. Lo segundo que debemos tener presente es que la sociedad conyugal slo existe en las relaciones patrimoniales entre marido y mujer. De tal suerte que durante la vigencia de la sociedad conyugal la mujer no tiene injerencia, es ajena a ese patrimonio.

Hechas las precisiones pertinentes, debemos sealar que el pasivo de la sociedad conyugal tiene dos caras; Una es el pasivo real o absoluto. Y otro es el pasivo relativo o aparente. a) El pasivo absoluto est formado por aquellas obligaciones que la sociedad conyugal debe pagar. Estas recaen y se hacen efectivas en los bienes de la sociedad co0nyugal. Por consiguiente la sociedad paga y resta de su patrimonio el dinero o bienes pagados. Esta figura se llama obligacin a la deuda y consiste en pagar sin derecho alguno a recuperar, sin derecho al reembolso que le podra hacer otro patrimonio. El pasivo relativo o aparente; Sin embargo hay otros casos en que la sociedad conyugal tiene que pagar, puesto que como sabemos, para el tercero slo existe el marido como obligado y, puesto que el marido paga, y confundidos sus bienes como estn con los de la sociedad, no le queda otro remedio que extinguir la obligacin. En estos casos en que la sociedad conyugal paga, esta adquiere el derecho a que le reembolsen lo pagado. Esta obligacin de pagar con derecho a reembolso toma el nombre de contribucin a la deuda. Quin tendr que reembolsar a la sociedad conyugal? Sera obligado a rembolsarle a la sociedad el patrimonio de la mujer o el patrimonio del marido, segn corresponda. Cundo habr que pagar? El crdito que tiene la sociedad para cobrar es una recompensa que se har efectiva al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal. De todo lo anteriormente dicho, podemos concluir que la obligacin a la deuda es algo que interesa al tercero acreedor; mientras que la contribucin a la deuda es de inters exclusivo entre los cnyuges o sus herederos. I). El pasivo absoluto o real. El pasivo real de la sociedad conyugal esta formado por aquellas obligaciones que la sociedad conyugal debe pagar y que, adems, debe soportar en definitiva. Dicho de otra forma; el pasivo real esta compuesto de aquellas obligaciones a que la sociedad est obligada desde el punto de vista de la obligacin a la deuda y tambin desde el punto de vista de contribucin a la deuda. Los rubros que componen este pasivo real o absoluto son los siguientes;

b)

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1. Las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad Art 1740 N1. 2. Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la mujer con autorizacin del marido o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de aqul o sta como lo seran las que se contrajesen para el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior Art 1740 N2. 3. .- El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido Art 1740 N2 inciso 2. 4. Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge Art 1740 N4. 5. Los gastos de manutencin de los cnyuges Art 1740 N5. 6. Los gastos de mantenimiento, crianza, educacin y establecimiento de los descendientes comunes Art 1740 N5 y Art 1744. 7. Otras cargas de familia Art 1740 N5. 8. El pago de la cantidad que en las capitulaciones matrimoniales la mujer se ha reservado para disponer a su arbitrio. 1) Pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra los cnyuges. Esta disposicin exige que estas pensiones o intereses se devenguen durante la vigencia de la sociedad. Si las pensiones corren contra la sociedad lo justo es que ella sea obligada al pago. Pero si corren contra uno de los cnyuges, por qu tendr que pagar y soportar la sociedad? Alessandri seala que as como los cnyuges no conservan, en realidad, sino la nuda propiedad de sus bienes, ya que su goce es de la sociedad, sus deudas personales slo conservan ese carcter en cuanto al capital; respecto de los intereses son sociales. Ramos Pazos por su parte, sostiene que esta norma es a contrapartida del N 2 del Art 1725. En efecto, si las pensiones e intereses de los bienes propios de los cnyuges ingresan al haber social, es justo que la obligacin de pagar pensiones e intereses que provengan del patrimonio propio de uno de los cnyuges, deba recaer en la sociedad conyugal. Ejemplo; si la mujer siendo soltera, recibi dinero por un mutuo, los intereses devengados durante la sociedad conyugal que se form en su matrimonio, sern de cargo de la sociedad. Es justo, porque si a la inversa ella hubiere prestado dinero a inters y los pagos se hicieren cuando ya estuviere casada, tales intereses ingresaran al haber absoluto de la sociedad conyugal, de acuerdo al Art 1725, N 2. Finalmente cabe hacer presente que la sociedad est obligada al pago de los intereses y pensiones que se han explicado, pero no de los capitales adeudados por uno de los cnyuges, puesto que estos ltimos se sujetan a lo dispuesto en el Art 1740 N3. 2) Deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o por la mujer con autorizacin del marido o de la justicia.

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Claro est que si el marido contrae una obligacin, es justo que, puesto que l administra, pague la sociedad conyugal Art 1740 N2. Sin embargo la situacin de la mujer que se obliga autorizada por el marido merece una explicacin; la mujer en este caso no acta como mandataria del marido, sino autorizada por l. En tal situacin, la autorizacin del marido hace recaer la obligacin contrada por la mujer en el patrimonio de la sociedad conyugal. Por otra parte la deuda contrada por la mujer con autorizacin judicial existe cuando el marido est impedido en los trminos del artculo 138 inciso 2, esto es, un impedimento que no sea de larga e indefinida duracin, situacin en la cual el juez puede autorizar a la mujer para que acte respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los de la mujer que administre el marido, cuando de la demora se siguiere perjuicio. Estas obligaciones que contrajere la mujer quedan sujetas a la norma del artculo 1740, N 2, esto es, sern solucionadas por la sociedad conyugal, con cargo al pasivo real o absoluto. 3) Lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido. El inciso 2 del N 2 del artculo 1740 dice expresamente que la sociedad es obligada al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido. Lastar es suplir lo que otro debe pagar con el derecho de reintegrarse. De modo tal que si el marido contrae una obligacin garantizada con hipoteca, prenda o fianza, y si la caucin garantiza una deuda social, la sociedad soportar el pago. La sociedad queda obligada a la deuda y a la contribucin de la misma. Pero si la caucin garantiza obligaciones personales de uno de los cnyuges, la sociedad pagar, pero tendr derecho a recompensa contra el cnyuge. Esto ultimo se extrae de la expresin con la misma limitacin que utiliza el Art 1740 N2 inciso 2. Dicho lo anterior cabe entonces preguntarnos; Qu ocurre si la prenda, fianza o hipoteca garantiza una deuda de tercero? Habr que distinguir segn si la caucin en beneficio de un tercero es constituida con la autorizacin de la mujer, pues en tal caso, obliga a la sociedad conyugal, con cargo al pasivo absoluto. Pero si se ha constituido sin autorizacin de la mujer, slo se obligan los bienes propios del marido. Esta respuesta se extrae del At 1749 N5. 4) Cargas y reparaciones fructuarias en los bienes sociales o de cada cnyuge. El Art 1740 N4 se refiere a estos gastos o expensas ordinarias de conservacin y labranza de los bienes sociales y de aquellos que son propios de cada cnyuge. De los bienes sociales hay que decir que es lo ms justo que su propietaria, esto es la sociedad conyugal, atienda al pago de las reparaciones, contribuciones y dems que sea necesario solventar. Respecto de los bienes propios de cada cnyuge la sociedad tiene la obligacin de pagar su mantencin, reparacin, impuestos fiscales, etc., esto por una razn de justicia, ya que es la sociedad conyugal la que se aprovecha de los frutos de los bienes propios de los cnyuges. Es lgico, entonces, que tenga que pagar por la conservacin y cultivo de esos bienes. El
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Art 1740 las denomina cargas usufructuarias recordando que esa misma obligacin recae en el usufructuario, segn disponen los artculos 795 y 796. 5) Mantenimiento de los cnyuges, mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia. La sociedad esta obligada a soportar lo que podramos llamar cargas de familia. Estos pagos se harn sin derecho a recompensa, es decir, corresponden al pasivo absoluto de la sociedad Art 1740 N5. Respecto a este rubro es necesario hacer algunas precisiones; Esta disposicin entiende por familia tanto los cnyuges como los descendientes comunes. Y, tratndose de alimentos, la obligacin se extiende a aquellos que uno de los cnyuges debe dar por ley a sus descendientes o ascendientes, aun cuando no lo sean de ambos cnyuges. El mantenimiento a que se refiere esta norma comprende la educacin y el establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia. Con esto ltimo podemos entonces darle cabida a otras obligaciones, como por ejemplo el Art 1744 que se refiere a la expensas hechas para casar a un descendiente. Dentro de este concepto y la ley los considera cargas de familia, los pagos de alimentos que uno de los cnyuges, por ley, deba hacer a sus descendientes, o ascendientes, aun cuando stos no lo sean de ambos cnyuges. Pero el juez est facultado para moderar este gasto si le pareciera excesivo. Si as fuere, el juez imputar el exceso a los bienes propios del cnyuge obligado. Atender las cargas de familia es obligacin de la sociedad, pero siempre que se hayan devengado durante su vigencia, sin importar la poca en que se demande su cobro o se paguen. A) De tal manera que si la carga es causada antes del matrimonio, sta ser personal del cnyuge; la pagar la sociedad conyugal, pero con derecho a recompensa. B) Si son causadas despus de disuelta la sociedad conyugal las deber y pagar exclusivamente el cnyuge que las deveng. Los gastos de educacin de un descendiente pueden ser ordinarios o extraordinarios. a) Los gastos ordinarios son aquellos que normalmente recibe una persona, son de cargo de la sociedad conyugal, con cargo al pasivo real. No importa que el hijo tenga bienes, pero si fuere necesario, por carecer de bienes la sociedad conyugal y los cnyuges, podrn estos gastos cargarse a los bienes del hijo. b) Los gastos extraordinarios son aquellos que superan la educacin normal, como sera, por ejemplo, una especializacin, el estudio de un grado superior en el extranjero, etc.

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Estos gastos se deben imputar a los bienes del hijo siempre que el gasto quepa en dichos bienes y siempre, adems, que el estudio le haya sido necesario. Si el hijo no tiene bienes, o estos son insuficientes, se pagan estos gastos con el haber de la sociedad conyugal y, si este tambin fuere insuficiente, con el haber propio de los cnyuges. 6) El pago de la cantidad que en las capitulaciones matrimoniales la mujer se ha reservado para disponer a su arbitrio. Al respecto cabe recordar que una de las cosas permitidas pactar en las capitulaciones matrimoniales era reservarse la mujer el derecho a que se le entregue por una sola vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbitrio. Este pago ser de cargo de la sociedad conyugal. A menos que se haya impuesto expresamente como obligacin exclusiva del marido. II). El pasivo relativo de la sociedad conyugal. Tambin se le conoce con la denominacin de pasivo aparente o provisional. Para efectos de nuestro estudio, respecto a este debemos recordar dos situaciones ya enunciadas anteriormente; Obligacin a la deuda; implica quien tiene que pagar. En cuanto a la obligacin a la deuda el Art 1750 inc 1 seala que los acrededores le cobran al marido sin importar si le debe el o la sociedad conyugal. El acrededor solo debe distinguir entre bienes del marido y bienes de la mujer, pues estos ltimos no podr tocarlos. Quien es obligado a la deuda de la sociedad conyugal? el marido, esto en razn de que es l quien administra la sociedad conyugal. Hay que recordar que la sociedad conyugal solo existe respecto al marido y a la mujer. Respecto de terceros esta no existe, en otras palabras, durante la vigencia de la sociedad conyugal la mujer no existe, solo viene a existir al momento de la liquidacin y disolucin de la sociedad conyugal. De modo que durante la sociedad conyugal la mujer no tiene ninguna injerencia. Contribucin a la deuda; implica que patrimonio en definitiva va a soportar el pago. Este pasivo relativo existe en virtud de que la sociedad conyugal pag una obligacin en relacin al principio de obligacin a la deuda, puesto que la sociedad adquiere una recompensa en contra de uno de los cnyuges. Por lo que en definitiva no es la sociedad la que va a soportar el pago, si no el cnyuge quien finalmente va a contribuir a la deuda. Es importante tener claro que este pasivo relativo existe cuando la sociedad conyugal paga pero en virtud de este pago, adquiere un derecho a reembolso mediante una recompensa.

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La regla general en materia de pasivo relativo de la sociedad conyugal la encontramos en el Art 1740 N3, el cual seala que la sociedad es obligada al pago de las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a recompensar a la sociedad por lo que esta invierta en el pago. Las obligaciones que la sociedad paga con derecho a recompensa son deudas personales de los cnyuges. Por lo que al estudiar el pasivo relativo de la sociedad, necesariamente debemos referirnos a cuando una obligacin es personal de uno de los cnyuges. La norma del Art 1740 N 3 no seala cuales son las deudas personales de los cnyuges. Sin embargo, siguiendo al profesor Somarriva podemos extraer estas obligaciones de diversas disposiciones. Por consiguiente, son deudas personales de los cnyuges, pagadas por la sociedad conyugal, pero que otorgan a la sociedad derecho a recompensa contra dicho cnyuge, las siguientes; 1) Deudas contradas por los o uno de los cnyuges antes del matrimonio. Respecto a esta podemos hacer las siguientes observaciones; No debera hablarse de cnyuges, pues estas deudas son contradas antes del matrimonio, por lo que debera hablarse de esposos o contrayentes. Los intereses de estas deudas los paga la sociedad, sin derecho a recompensa, lo que se traduce en que estos intereses incrementan el pasivo absoluto de la sociedad. El capital por su parte, tambin lo paga la sociedad, pero con derecho a recompensa, lo que se traduce en que dicho pago forma parte del pasivo relativo o provisorio de la sociedad. 2) Obligaciones derivadas de un delito o cuasidelito cometido por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad. En este caso, la sociedad paga pero adquiere derecho a recompensa contra el cnyuge culpable.
Art. 1748. Cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito.

3) Las obligaciones contradas durante la sociedad y que ceden en provecho exclusivo de uno de los cnyuges. En este caso encontramos dos ejemplos que entran en esta categora; Art 1740 N2; aquella obligacin que se contraiga para el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior. Art 1745; que se refiere al pago de las deudas hereditarias o testamentarias y otros costos de adquisicin de los bienes heredados de que sea responsable el cnyuge heredero.
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Es importante reiterar a este respecto que si la obligacin es contrada en provecho de uno de los cnyuges exclusivamente y durante la sociedad conyugal, la sociedad es obligada, pero con derecho a recompensa. No obstante lo anterior, existe un caso en que adems de la sociedad, es tambin obligada la mujer en sus bienes propios, Art 1750 inciso 2 el cual se refiere al caso en que el acrededor que contrata con el marido, pero los efectos de este acto o contrato son en beneficio de la mujer, en tal caso la disposicin citada autoriza a perseguir los bienes propios de la mujer.
Art. 1750. El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido. Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio.

4) Las donaciones cuantiosas hechas a un tercero que no sea descendiente comn Art 1747. El Art 1742 complementa la norma citada y dispone el destino de donaciones moderadas. Pues se entiende que el marido est autorizado para hacer donaciones, pero no para llegar hasta consumir los bienes sociales.
Art. 1747. En general, se debe recompensa a la sociedad por toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn. Art. 1742. El marido o la mujer deber a la sociedad recompensa por el valor de toda donacin que hiciere de cualquiera parte del haber social; a menos que sea de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social, o que se haga para un objeto de eminente piedad o beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a dicho haber.

5) Los pagos hechos en la subrogacin. Este es otro rubro en que nace la obligacin de restituir: el cual se refiere al caso en que la sociedad conyugal paga, pero adquiere el derecho a cobrar el reembolso (recompensa) en caso de subrogacin cuando el cnyuge adquiere un bien que costaba ms y la sociedad conyugal le aportaba la diferencia. Como ya sabemos hay casos en que la sociedad debe pagar un saldo restante en razn de la diferencia que ocurre en la subrogacin. Al respecto el Art 1733 inciso 4 seala que ese pago hecho por la sociedad es deuda personal del cnyuge y por consiguiente la sociedad se resarcir de lo pagado adquiriendo un derecho a recompensa por dicho pago.
Art 1733 inciso 4: Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber recompensa por este saldo al cnyuge subrogante, y si por el contrario se pagare un saldo, la recompensa la deber dicho cnyuge a la sociedad. La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores.

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Presuncin simplemente legal en materia de obligaciones. Como hemos reiterado en diversas oportunidades, para los terceros la sociedad conyugal no existe. Para ellos slo hay bienes del marido y. de la mujer. En efecto, los bienes de la sociedad conyugal se confunden respecto a terceros con los del marido. De lo anterior se desprende entonces, que la ley declara que el marido es responsable del total de las deudas de la sociedad. Sin perjuicio, de la accin que tiene contra la mujer para que le reintegre la mitad de esa deuda de la sociedad que l pag.
Art. 1778. El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo precedente.

Somarriva estima que esta disposicin contiene una presuncin en el sentido que toda deuda es social y, por consiguiente, si el marido, o la mujer, consideran que la obligacin recae en el otro cnyuge y no en la sociedad, deber probarlo. Las Recompensas. Con anterioridad ya nos hemos referido a estas, sin embargo debemos hacer presente que a criterio del profesor Somarriva la distincin entre el pasivo absoluto y el pasivo relativo de la sociedad conyugal descansa precisamente en la institucin de las recompensas. La primera idea con respecto a las recompensas, es que estas constituyen una especie de cuenta corriente entre los cnyuges y la sociedad conyugal. Y la finalidad precisa de estas recompensas es evitar el enriquecimiento sin causa. Esto porque durante la vigencia de la sociedad, est muchas veces deber pagar deudas que le corresponden a los cnyuges, o a la inversa, puede darse que los cnyuges paguen deudas que correspondan a la sociedad. Para todos estos casos, la ley quiso que los tres patrimonios involucrados el del marido, el de la mujer y el de la sociedad- arreglen sus cuentas pagando o compensando aquello que uno de los patrimonios ha pagado por el otro, mediante las recompensas. Otras funciones de las recompensas; Adems de evitar el enriquecimiento sin causa, estas recompensas cumplen otras funciones, entra las cuales destacamos las siguientes; 1. Son una proteccin a la mujer; porque como sabemos, el marido es quien administra la sociedad conyugal, por cuanto no hay duda que este podra usar el dinero de la sociedad para pagar sus propias deudas, e incluso podra pagar sus propias deudas enajenando bienes de la mujer que no este obligado a restituir en especie. Por tal motivo, es que mediante estas recompensas la mujer exigir que se le entere aquella parte de sus bienes que se invirtieron en deudas ajenas. 2. Por medio de las recompensas se impiden las donaciones entre los cnyuges; lo que como resulta obvio causa perjuicios a los legitimarios y a los acrededores. Concepto de recompensas.
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De todo lo anteriormente dicho entonces, podemos concluir que las recompensas son indemnizaciones en dinero que se compensan y pagan al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal para que cada patrimonio soporte las deudas o cargas y a su vez reciba los aumentos que por ley le corresponden. Estas recompensas admiten tres formas. 1- Recompensas adeudadas por alguno de los cnyuges a la sociedad conyugal. En tal supuesto puede darse que la recompensa sea: Recompensa del marido en favor de la sociedad. Recompensa de la mujer en favor de la sociedad. 2- Recompensas adeudadas entre los cnyuges. 3- Recompensas adeudadas por la sociedad a cualquiera de los cnyuges. I. Recompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal. Uno de los cnyuges adeuda recompensa a la sociedad en los siguientes casos; a) Cuando la sociedad paga una deuda personal de uno de los cnyuges Art 1740 N3.
Art. 1740. La sociedad es obligada al pago: 3. De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello;

Al respecto cabe recordar que son obligaciones propias de uno de los cnyuges; aquellas obligaciones que el cnyuge haba contrado antes del matrimonio y que la sociedad pag, o los gastos de uno de los cnyuges en la educacin de un hijo de matrimonio anterior, o gastos incurridos en un juicio defendiendo un bien propio, etc. b) Cuando la sociedad paga mejoras no usufructuarias en un bien propio de uno de los cnyuges y dicho bien aument su valor y dicho valor subsistiere a la fecha de la disolucin de la sociedad.
Art. 1746. Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento del valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.

c) Debe recompensa a la sociedad el cnyuge que recibi una herencia pero la sociedad pago las deudas testamentarias o hereditarias.
Art. 1745. En general, los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges, se presumirn erogados por la sociedad, a menos de prueba contraria, y se le debern abonar. Por consiguiente: El cnyuge que adquiere bienes a ttulo de herencia debe recompensa a la sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que l cubra, y por todos los costos de la adquisicin; salvo en cuanto pruebe haberlos cubierto con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo .

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d) En caso de subrogacin del Art 1733 inciso 3. Este caso se refiere a cuando el cnyuge tiene un bien raz propio, y cumplidos los requisitos de la subrogacin, lo enajena y adquiere otro bien que ingresar a su haber propio. Sin embargo, si este segundo bien adquirido costo ms que el producto obtenido de la venta del primero, la diferencia que pag la sociedad conyugal dar nacimiento a una recompensa de ese cnyuge en favor de la sociedad conyugal.
Art 1733 inciso 3; Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber recompensa por este exceso al cnyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la nueva finca excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber recompensa por este exceso a la sociedad.

e) Cuando uno de los cnyuges hace una donacin gratuita y cuantiosa a una persona que no es descendiente comn. f) Debe recompensa el cnyuge respecto del cual la sociedad pag una multa o indemnizacin emanada de delito o cuasidelito.
Art. 1748. Cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito.

g) Debe asimismo, recompensa el cnyuge que con dolo o culpa grave causa perjuicios a la sociedad Art 1748. h) Caso de la presuncin del Art 1739. Este se traduce en que cuando un cnyuge adquiere a titulo oneroso con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal pero antes de la liquidacin de la misma. En tal caso la ley presume que dicho bien se adquiri con bienes sociales y por consiguiente el cnyuge deber recompensa a la sociedad. II. Recompensas adeudadas por la sociedad conyugal a uno de los cnyuges. La sociedad conyugal adeuda recompensa a uno de los siguientes casos; a) La sociedad debe recompensa al cnyuge que llevo a la sociedad especies muebles o dinero. Esto se desprende de los N 3 y 4 del Art 1725. b) La sociedad debe recompensa a uno de los cnyuges, cuando este adquiere una especie mueble o dineros a titulo gratuito. El nacimiento de este derecho a recompensa es una contrapartida a que estos bienes ingresen al haber de la sociedad. c) Si el marido o la mujer vende un bien propio y con el producto adquiere otro, este ltimo ingresa a la sociedad conyugal pero con cargo de recompensa que la sociedad le debe pagar al cnyuge vendedor.

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Sin embargo cabe sealar que esta situacin se produce siempre que no opere la subrogacin. Tampoco hay lugar a recompensa cuando el precio del bien vendido se ha invertido en otro negocio personal de cnyuge propietario como seria por ejemplo; pagar las deudas de establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior. d) Cuando opera la subrogacin pero el precio del bien adquirido resulta ser menor que el precio del bien subrogado. e) La sociedad deber recompensa al cnyuge cuando las expensas de educacin de un descendiente comn o las necesarias para establecerle o casarle se obtuvieron de los bienes propios de uno de los cnyuges sin que ste haya querido que sus bienes soporten dicho gasto Art 1744. III. Recompensas adeudadas por uno de los cnyuges al otro. Habr derecho a ellas cada vez que el patrimonio de uno de los cnyuges obtenga un provecho a costa del patrimonio del otro. Y los casos que encontramos son los siguientes; 1. 2. Cuando se paga una deuda personal de uno de los cnyuges con bienes del otro. Cuando las reparaciones de los bienes propios de uno de los cnyuges se hicieren con bienes del otro. 3. Cuando uno de los cnyuges, con dolo o culpa grave, causare daos a los bienes del otro Art 1771. Prueba de las recompensas. Art 1739 inciso 2 Reglas relativas a la prueba; de acuerdo a las reglas del Art 1698 debe probar quien alega. En resumen el cnyuge que alegue ser acrededor debe probar la existencia de la recompensa y para estos efectos se aceptan todos los medios de prueba salvo la confesin. Esto porque si cupiese la confesin, esta seria un medio para engaar o estafar a terceros. Para probar la existencia de una recompensa como dijimos se acepta todo medio de prueba salvo la confesin. Pero si de hecho uno de los cnyuges confiesa, es decir, admite que existe una recompensa en su contra, esta confesin no tendr valor probatorio. Si no que tendr otro efecto, que se traduce en que servir como donacin revocable que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutara en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar. Momento en que se pagan las recompensas. Cundo se pagan? Las recompensas se pagan en el acto de la liquidacin de la sociedad conyugal. Respecto de su pago, opera el sistema de compensacin y el momento para cobrarlas es a la liquidacin de la sociedad, luego del retiro por parte de cada cnyuge de sus bienes propios (Art 1770).
Art. 1770. Cada cnyuge, por s o por sus herederos, tendr derecho a sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber. La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como fuere posible despus de la terminacin del inventario y avalo; y el pago del resto del haber dentro de un ao contado desde dicha

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terminacin. Podr el juez, sin embargo, ampliar o restringir este plazo a peticin de los interesados, previo conocimiento de causa.

Como sabemos al liquidarse la sociedad conyugal cada conyugue retira sus bienes propios y adems, las recompensas que constituyan resto de su haber. No obstante, no existe inconveniente para que opere la compensacin entre estos patrimonios. Es por esa razn que el Art 1769 ordena acumular imaginariamente al haber social estas recompensas.
Art. 1769. Se acumular imaginariamente al haber social todo aquello de que los cnyuges sean respectivamente deudores a la sociedad, por va de recompensa o indemnizacin, segn las reglas arriba dadas.

Forma de pago y reajuste de las recompensas. Cmo se pagan las recompensas? Por medio de la compensacin, si de esta ltima quedase algn resto entre las compensaciones se aplicara el Art 1734, el cual ordena que las recompensas son pagaderas en dinero, siendo que en realidad debi decir se calculan en dinero puesto que como ya hemos dicho, estas se pagan por medio de la compensacin . Adems esta disposicin ordena que las recompensas sean reajustadas, sin embargo la ley no seala de acuerdo a que factor se debe reajustar, de modo que esta reajustabilidad queda a criterio del juez, el que deber velar porque la suma pagadera tenga en lo posible el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. En consideracin a todo lo anterior, en la prctica normalmente se utiliza el IPC como factor del reajuste de estas recompensas.
Art. 1734. Todas las recompensas se pagarn dinero, de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. El partidor aplicar esta norma de acuerdo a la equidad natural.

Renunciabilidad de las recompensas. Pueden renunciarse las recompensas? Alessandri seala que estas no son de orden pblico y que por tanto los esposos pueden renunciarlas en las capitulaciones matrimoniales. Y cuando lo han hecho en el fondo estn haciendo una donacin a futuro. Sin embargo postula tambin, que durante la vigencia de la sociedad conyugal no podran los cnyuges renunciar a toda recompensa en trminos generales, ya que esta renuncia implicara modificar el rgimen matrimonial. De modo entonces, que los cnyuges si podran renunciar a una recompensa determinada, en cuyo caso esta renuncia constituye una liberalidad indirecta entre los cnyuges que vale solamente como donacin revocable. Administracin de la sociedad conyugal. Ideas generales. El Art 1749 otorga al marido la calidad de jefe de la sociedad conyugal y en tal calidad le entrega a el la administracin de los bienes sociales, de los de la mujer y lgicamente, de sus bienes propios. Sin embargo esta administracin del marido no es en trminos absolutos, pues en el ejercicio de ella el marido tiene ciertas limitaciones impuestas por la ley, o bien, por las capitulaciones matrimoniales.
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La administracin de la sociedad conyugal puede ser de dos clases; a) Administracin ordinaria; la cual corresponde al marido y es la regla general. b) Administracin extraordinaria; la cual tendr lugar cuando la del marido no es posible, esta administracin corresponde a un curador. Respecto a esta ltima cabe sealar que generalmente es la mujer la curadora, porque en la mayora de los casos, es ella la llamada a la curadura. Sin embargo, puede darse que ella no acepte la curadura o que no le corresponda a ella la designacin. Por lo que es importante tener claro entonces, que esta administracin extraordinaria no corresponde a la mujer, si no a un curador (que generalmente es la mujer). Administracin ordinaria de la sociedad conyugal. Antes de comenzar el estudio de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal es necesario recordar las siguientes ideas; Las normas en esta materia son de orden pblico, esto se traduce en que no es posible que ambos cnyuges convengan alterar la administracin, ya sea para entregrsela a un tercero, a la mujer, o para ejercerla conjuntamente. La administracin ordinaria corresponde al marido, y esta se extiende durante todo el tiempo que dure la sociedad conyugal. Por lo que una vez disuelta la sociedad conyugal, termina la administracin del marido ya que la sociedad ha desaparecido y se forma entre los cnyuges una comunidad, la cual debe ser administrada por ambos cnyuges de acuerdo a las normas del cuasi contrato de comunidad. El marido en su administracin no esta obligado a rendir cuentas, lo cual se extrae de la calidad de jefe de la sociedad que le otorga la ley (Art 1749). Sin embargo el marido no tiene absoluta libertad respecto a su administracin, ya que los Arts 1748 y 1771 le imponen responsabilidad civil por los perjuicios que con dolo o culpa grave la causa a los bienes sociales o a los de la mujer. Como ya enunciamos anteriormente, al marido en el ejercicio de esta administracin ordinaria, le corresponde administrar los bienes sociales, lo de la mujer y sus bienes propios. En la administracin de sus bienes propios, el marido acta como si fuese soltero, por lo que nuestro estudio necesariamente debe centrarse en la administracin del marido respecto a los bienes sociales y a los de la mujer.

De lo anterior se concluye entonces que en este aspecto vamos a desarrollar tres rubros; La administracin del marido. Prohibiciones o excepciones Sanciones por la actuacin pese a la prohibicin. Facultades del marido. Antes nuestro CC otorgaba al marido facultades muy amplias. Sin embargo las leyes 10.271 y 18.802 atenuaron o limitaron las facultades omnmodas del marido en su administracin y
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aunque despus de estas leyes las facultades del marido siguen siendo amplias, existen ciertas limitaciones que veremos ms adelante. En relacin a esto ultimo cabe decir que estas limitaciones han provocado una suerte de contradiccin con el Art 1750 ya que no se concibe un dueo que necesite permiso para enajenar lo suyo. Con todo, ya hemos dicho que estas facultades son aun muy amplias y tanto o ms cuando; 1) El marido no esta obligado a rendir cuentas. 2) El marido no solo administra la sociedad conyugal, tambin administra sus bienes propios y los de su mujer. En esta administracin de la sociedad conyugal y de los bienes propios de su mujer, tiene restricciones, no as respecto a sus bienes propios. 3) Los Arts 1749 y 1750 sealan sus facultades.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales. Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios. En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer. La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales. Art. 1750. El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido. Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio.

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4) Respecto de terceros el patrimonio de la sociedad conyugal y el del marido se confunden en uno solo. 5) La mujer no tiene ningn derecho en los bienes de la sociedad conyugal, sus derechos solo aparecen al disolverse la sociedad. De modo que la mujer no existe respecto de terceros, tampoco sus bienes propios. Sin embargo, estos en rigor si existen, pero son administrados por el marido. Limitaciones que tiene el marido en la administracin de la sociedad conyugal; en todos estos casos aparece la exigencia de autorizacin de la mujer. Las limitaciones a las facultades del marido son las siguientes; para todos estos actos el marido requiere de la autorizacin de la mujer. 1) 2) 3) 4) 5) Enajenacin de los bienes races sociales. Gravamen de los bienes races sociales. Promesa de gravar o enajenar bienes races sociales. Enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer. Donacin de los bienes sociales, sean muebles, inmuebles o dinero, salvo que se trate de donaciones de poca monta (ej; propinas). 6) Arrendar o ceder la tenencia de los bienes races de la sociedad conyugal por ms de 5 aos si son urbanos, ni por ms de 8 aos incluyendo las prorrogas que el marido hubiere pactado. 7) Obligar los bienes races sociales constituyndose en avalista, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquier caucin respecto a obligaciones contradas por terceros. I. Sobre la enajenacin de bienes races sociales.
Art 1749 inciso 3; El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta

Respecto a esta debemos tener en claro las siguientes ideas; Aqu se agrega la palabra voluntariamente lo que indica que esta limitacin se refiere solo a las enajenaciones que nacen de la voluntad del marido, dejando de lado de este modo las enajenaciones forzosas o judiciales (ej; subasta por juicio ejecutivo o quiebra). La expresin enajenacin utilizada por la norma debe entenderse en su sentido ms amplio, por consiguiente comprende no solo la venta, sino tambin cualquier otra forma de hacer ajena una cosa. Esta restriccin esta referida a los inmuebles, por lo que el marido puede enajenar libremente los muebles sociales. Los bienes races comprendidos en esta limitacin son aquellos retratados en los Arts 568 y 573. La autorizacin de la mujer es exigida respecto del acto o contrato que es el titulo de la enajenacin y no a la tradicin misma, la jurisprudencia es unnime en este criterio

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En resumen; El marido no puede enajenar bienes inmuebles sociales sin autorizacin de la mujer; esta restriccin abarca tanto la enajenacin propiamente tal, como cualquier otro acto o contrato que sirva de titulo para la transferencia de la propiedad raz. (Ej; usufructo, servidumbre, renuncia a un derecho constituido en un bien raz social) sin importar que la enajenacin sea a titulo gratuito u oneroso. Sancin por falta de autorizacin de la mujer. Qu pasa si el marido enajena sin autorizacin de la mujer? Art 1757 . Estos actos segn este artculo adolecen de nulidad relativa, y esta podr ser pedida por la mujer, sus herederos y cesionarios. Pero los 4 aos que existen de plazo comienzan a correr desde la disolucin de la sociedad conyugal o bien, desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos. Pero en ningn caso podr pedirse pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato (a los 10 aos opera el saneamiento del acto). Al respecto debemos recordar que la regla general en materia de nulidades, es que la nulidad relativa tenga como titular a quien en beneficio de ella lo establezca la ley.
Art. 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado en los artculos 1749 y 1756. La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios. El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos. En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

Detallando esta sancin podemos sealar lo siguiente; Si el marido enajena bienes races sociales sin autorizacin de la mujer; La sancin es nulidad relativa. Esta nulidad se puede ejercer en el plazo de 4 aos contados desde la disolucin de la sociedad conyugal, o bien desde que ha cesado la incapacidad de la mujer o sus herederos. El titular de la accin de nulidad; es la mujer, sus herederos o cesionarios. En ningn caso, pasados 10 aos desde la celebracin del acto podr pedirse la declaracin de nulidad. II. Gravamen de los bienes races sociales.
Art 1749 inciso 3; El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta

Esta limitacin se refiere a la constitucin de censo, hipoteca, servidumbre, derecho de uso o habitacin u otros gravmenes reales, recados sobre bienes races sociales. La sancin por la omisin de la autorizacin de la mujer en el gravamen de bienes races; tambin es la nulidad relativa del acto o contrato, aplicndose las mismas consideraciones del caso anterior al respecto. Es decir este gravamen adolece de nulidad relativa, y esta podr ser pedida por la mujer, sus herederos y cesionarios. Pero los 4 aos que existen de plazo comienzan a correr desde la disolucin de la sociedad conyugal o bien,
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desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos. Pero en ningn caso podr pedirse pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. III. Limitacin respecto a la promesa de enajenar o gravar bienes races sociales .
Art 1749 inciso 3; El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta

Con esta limitacin se puso trmino a una larga discusin acerca de si el contrato de promesa requera o no de la autorizacin de la mujer. Ya que en muchas ocasiones se utilizo la promesa para que el marido pudiese enajenar un bien raz social, ya que este prometa enajenarlo y si bien la promesa no es enajenacin, con la ejecucin forzada posterior de la promesa, se consegua de forma compulsiva que se obviara la autorizacin de la mujer. Hoy en da se delimito la discusin establecindose que el marido requiere autorizacin de la mujer para celebrar el contrato de promesa de enajenar o gravar los bienes races sociales o los derechos hereditarios de la mujer. De modo que la ley aun cuando la promesa no constituye enajenacin estableci que esta requiere de la autorizacin de la mujer, la justificacin de esto es que a pesar de que la promesa no es enajenacin, puede conducir a ella mediante la ejecucin forzada. Sancin si el marido promete enajenar bienes races sociales sin autorizacin de la mujer; es la nulidad relativa de la promesa. Aplicndose las mismas consideraciones de los casos anteriores. Es decir, esta promesa adolece de nulidad relativa, y esta podr ser pedida por la mujer, sus herederos y cesionarios. Pero los 4 aos que existen de plazo comienzan a correr desde la disolucin de la sociedad conyugal o bien, desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos. Pero en ningn caso podr pedirse pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. IV. Sin autorizacin de la mujer no se puede enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer.

Art 1749 inciso 3; El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta

Los derechos que la mujer pueda tener en una herencia ingresan al haber social de acuerdo a lo dispuesto en el nmero 4 del artculo 1725. Sin embargo los derechos hereditarios no constituyen un bien inmueble, aun cuando en la herencia existan inmuebles (concepcin de universalidad jurdica). Es por eso, por no ser inmueble, que estos derechos ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal. Con la concepcin de universalidad jurdica de la herencia, y aceptado que este derecho real no es inmueble, el marido podra enajenarlos libremente aun cuando hubiere inmuebles en la herencia. Pero el marido necesita de autorizacin de la mujer para enajenar o gravar voluntariamente los derechos hereditarios de sta. Sancin si el marido enajena los derechos hereditarios de la mujer sin su autorizacin; la sancin es la nulidad relativa la cual podr ser pedida por la mujer, sus herederos y
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cesionarios. Pero los 4 aos que existen de plazo comienzan a correr desde la disolucin de la sociedad conyugal o bien, desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos. Pero en ningn caso podr pedirse pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.

V.

El marido necesita autorizacin de la mujer para disponer gratuitamente de los bienes sociales, sean inmuebles o muebles, o dinero.
Art 1749 inciso 4; No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735.

Como seguramente recordaran, la donacin constituye enajenacin, por lo que debemos precisar, que la situacin de los inmuebles queda comprendida en aquella referida a la enajenacin de los sociales. Por lo que aqu se esta refiriendo a los bienes muebles, cuya donacin por parte del marido requiere de autorizacin de la mujer. Respecto a esta limitacin caben los siguientes comentarios; El Art 1749 se refiere a las donaciones con la expresin disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales. Si ponemos acento en que se trata de disponer, necesariamente debemos concluir que quedan fuera de esta limitacin algunos actos o contratos que aun siendo gratuitos no son actos de disposicin (ej; comodato). Tampoco queda sujeta a esta limitacin la disposicin gratuita hecha en un testamento, pues la norma habla de entre vivos. Por otra parte, el propio Art 1749 seala que esta limitacin tiene una excepcin referida en el Art 1735, el cual trata las donaciones de poca monta (ej; propinas, regalos que suelen darse, etc).

Sancin si el marido dispone gratuitamente sin autorizacin de la mujer; la sancin es la nulidad relativa la cual podr ser pedida por la mujer, sus herederos y cesionarios. Pero los 4 aos que existen de plazo comienzan a correr desde la disolucin de la sociedad conyugal o bien, desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos. Pero en ningn caso podr pedirse pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. VI. El marido sin autorizacin de la mujer no puede dar en arrendamiento ni ceder la tenencia de los bienes races sociales.
Art 1749 inciso 4; No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.

El marido no puede sin autorizacin de la mujer, dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes races sociales por ms de 5 u 8 aos segn sean bienes races urbanos o rsticos incluyendo las prorrogas. Para saber si el bien raz es urbano o rustico deber atenderse a la finalidad para la cual este considerado el predio (segn se desprende del Art 1 ley 18.101). Esta norma se refiere tanto al arrendamiento como a cualquier otro acto o contrato que signifique ceder la tenencia de los bienes inmuebles sociales. Por consiguiente quedaran
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comprendidos por ejemplo el comodato de los bienes races sociales, o una dacin de la tenencia en razn del pago de una obligacin. Debe tambin tenerse presente que las prorrogas que se hayan pactado quedan comprendidas en el plazo establecido por la ley, esto es, 5 u 8 aos segn corresponda. Por lo tanto si el arrendamiento se pacta por cinco u ocho aos, segn el caso, no es admisible prrroga alguna sin la autorizacin de la mujer. Sancin si se diere en arrendamiento o se cediere la tenencia de bienes races sociales por ms tiempo que el sealado; La sancin consiste en que el contrato de arrendamiento, o aquel que permite la tenencia por un plazo superior, regir solamente por cinco aos, si fuere urbano, o por ocho aos, si fuere rstico. En el exceso el contrato ser inoponible a la mujer. Tal inoponibilidad por el exceso puede hacerse valer por la mujer, sus herederos y cesionarios. En cuanto al plazo el Art 1757 no se pronuncia, por lo que aplicando las reglas generales en materia de inoponibilidad como sancin general, debemos concluir que el plazo se cuenta desde que se pretende aplicar los efectos del acto a la parte para la cual este es inoponible.
Art. 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado en los artculos 1749 y 1756. La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios. El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos. En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

VII.

El marido tampoco puede obligar los bienes sociales constituyndose avalista, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquiera caucin respecto a obligaciones contradas por terceros.
Art 1749 incisos 5 y 6; Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios. En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer.

Esta limitacin tiene su origen en la ley N 18.802 ya que con anterioridad a ella, una forma de eludir la autorizacin de la mujer, sin quererlo o dolosamente era constituirse en garante de una obligacin ajena a la sociedad conyugal. Con la inclusin de esta norma no se prohibi al marido constituirse en avalista, o fiador u otorgar cualquiera caucin a favor de terceros, de manera que el marido puede hacerlo, pero slo obliga sus propios bienes, no los de la sociedad conyugal. Para que la garanta abarque los sociales, se requiere la autorizacin de la mujer. De modo tal que la sancin en este caso no es otra que; si no se cuenta con la autorizacin de la mujer, el marido slo obliga sus propios bienes, no los de la sociedad conyugal. Naturaleza jurdica de la autorizacin que presta la mujer.
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La autorizacin es una formalidad habilitante, esto porque de acuerdo con el Art 1752 la mujer no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales. As se justifica que la ley no la llame a prestar su voluntad, lo que debera haber sucedido si ella fuere considerada propietaria o copropietaria de los bienes sociales. Puesto que la ley la llama solamente a autorizar el acto de que se trata, hay acuerdo en sostener que la autorizacin de la mujer cumple el papel de formalidad habilitante. Cabe a este respecto hacer un distingo o precisin mejor dicho; pues cuando se trata de la enajenacin de un bien propio de la mujer la ley exige voluntad de la mujer, porque en tal caso es ella la propietaria y se exige su voluntad o consentimiento y no solamente su autorizacin Art 1754. En resumen; cuando la mujer autoriza al marido; solo presta su autorizacin. En cambio para vender un bien propio de ella esta mujer debe prestar su consentimiento.
Art. 1754. No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su voluntad. La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pblica, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura pblica. Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad. La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis.

Formas en que autoriza la mujer. Art 1749.

Art 1749 inciso 7; La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.

De la norma citada se extraen las siguientes conclusiones; Como primera idea, debemos hacer presente que el Art 1749 seala que la autorizacin de la mujer puede ser expresa o tcita. Esto se aplica a todos los casos en que se requiere la autorizacin de la mujer. a) La autorizacin expresa de la mujer debe ser especfica, esto excluye la autorizacin general que la mujer pudiere otorgarle al marido. De tal modo que no sirve una autorizacin por escritura publica en que la mujer autorice la venta de todos los bienes sociales.

Alcance de esta especificacin;

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I.

Para algunos esto dice relacin con el bien. Esto es, la mujer autoriza al marido a vender el bien ubicado en tal calle, N tanto, etc. De modo que no vale la especificacin general. Especificar se traduce en sealar el bien de que se trata. La segunda idea es que debe especificar el contrato que esta autorizando. Ej; autorizo a mi marido para vender en compraventa el bien tanto.

II.

En la prctica esta autorizacin se presta especificando o autorizando el acto en el mismo contrato. No obstante lo anterior, para evitar problemas resulta conveniente especificar ambas cosas. b) La autorizacin expresa es solemne; la solemnidad consiste en que la autorizacin debe constar por escrito y si el acto requiere escritura pblica la autorizacin deber constar en escritura pblica tambin, salvo en caso de arrendamiento, donde esta autorizacin no requiere escritura publica. c) La autorizacin tacita de la mujer consiste en intervenir la mujer en forma expresa y directamente de cualquier modo en el acto que requiere su autorizacin. Esto significa que no requiere de palabras sacramentales. Basta para estos efectos, y se entiende autorizacin tcita, el que la mujer, en una clusula de la compraventa por ejemplo, formule promesa de no arrancar las plantas del jardn del inmueble que el marido vende. Es importante tener claro, que para que exista autorizacin tacita de la mujer ella debe intervenir en forma expresa, directamente y de cualquier modo en el acto que requiere de su autorizacin (intervenir dentro de la escritura, no basta con la sola presencia de la mujer). d) La autorizacin de la mujer debe ser anterior o coetnea con el acto que requiere de su autorizacin; esto porque si no es coetnea o anterior, el acto nacera nulo y no podra validarse a menos que proceda la confirmacin del acto nulo, tratada en los Arts 1693 y siguientes. e) La mujer puede autorizar por medio de mandatario; es tal caso el mandato debe ser especial y constar en escritura publica segn sea el caso. Esto es, si el acto debe constar en escritura pblica el mandato tambin lo ser, salvo que se trate del caso de arrendamiento, que como ya hemos enunciado no requiere de tal escritura pblica.

Casos en que negando o faltando la autorizacin de la mujer, esta puede ser remplazada.
Art 1749 inciso final; La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales.

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El CC habla de suplir lo debe entenderse como hacer algo en lugar de otro. Al respecto cabe sealar que existe un solo caso en que la autorizacin de la mujer no puede ser suplida: es aquella negativa que recae en la donacin de bienes sociales Art 1749 inciso final. No obstante lo anterior, existen dos casos en que la ley autoriza a recurrir al juez para que este supla la falta de autorizacin. a) cuando la mujer niega la autorizacin sin justo motivo. b) cuando la mujer no puede autorizar por algn impedimento. De la expresin como utilizada en la norma, podemos desprender que la enunciacin que all se hace, no es taxativa. Ahora bien, cuando la solicitud para suplir la autorizacin de la mujer se funde en la incapacidad de esta, o su ausencia real o aparente, u otro motivo, debe acreditarse que de la falta de autorizacin se sigue perjuicio. Si se trata de la negativa injustificada de la mujer, habr que demostrar que dicha negativa no obedece a razn valedera, o que es simplemente caprichosa. Ante la solicitud en que se pide suplir la autorizacin que la mujer neg, el Art 1749 ordena efectuar una audiencia a la que ser citada la mujer, citacin que, si se trata de ausencia, deber hacerse por exhorto o en otra forma que permita la ley. Respecto a esta autorizacin se han planteado las siguientes situaciones o problemas; I. Que no solo el marido puede pedir la autorizacin de la mujer, sino tambin podra pedirla un tercero (ej; marido- comprador). La Corte suprema dijo en una oportunidad que, aunque ordinariamente ser el marido quien, faltando el consentimiento de la mujer, deba accionar para conseguir la autorizacin judicial supletoria, del texto de la ley no aparece excluida la posibilidad de que sea un tercero que, con justificado inters, acte para obtener dicha autorizacin. II. Si la mujer se niega pero el negocio es bueno por lo que el marido pide la autorizacin supletoria y el juez procede a citarla, y en esa oportunidad la mujer expone que esa casa es la habitacin de ella y sus hijos. La solucin que se ha dado a esto es que la negativa de la mujer es justa y por tanto el juez puede negar la autorizacin supletoria. III. Resciliacion del contrato primitivo para que el vendedor sea utilizado como palo blanco para vender el bien. Al respecto se ha argumentado que la resciliacion no requiere autorizacin de la mujer. Sin embargo en este caso se ha estimado por la Corte de Santiago que para esta resciliacion tambin se requerir la autorizacin de ella, rompiendo con esto el principio de que las cosas se deshacen de la misma forma en que se hacen, ya que esta resciliacion constituye enajenacin. Situacin de la hipoteca en el acto de adquisicin (ej; banco exige la autorizacin de la mujer para hipotecar un bien raz que el marido adquiere durante la vigencia de la
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IV.

sociedad conyugal, con un prstamo bancario y la hipoteca se constituye en la misma escritura de adquisicin). En este caso se ha estimado por la Corte Suprema que el bien no a ingresado aun a la sociedad conyugal, por lo que no tendra objeto la limitacin de la autorizacin- ya que esta ultima tiene por finalidad proteger a la mujer, pero tratndose de una cosa que esta en vas de adquirirse y que aun no forma parte del haber social, nada hay que proteger. V. Si la mujer autoriza la venta de un inmueble social pero antes que el notario autorizara la escritura, la mujer retira su autorizacin porque el marido no le entrego el 50% del precio que haba acordado darle; Al respecto la Corte Suprema ha dicho que esto puede hacerse, de modo que este retiro de la autorizacin dejara sin efecto la venta.

Ocasiones en que la mujer excepcionalmente obliga los bienes sociales. Como sabemos es el marido quien, con facultades de jefe, pero con las limitaciones que hemos visto, administra y por consiguiente, obliga a la sociedad conyugal. Pero, en forma excepcional, hay actos en que la mujer puede intervenir en la administracin. Estas no son situaciones derivadas de la administracin extraordinaria, sino ocurridas mientras el marido ejerce la administracin Los actos que la mujer ejecuta y que obligan los bienes sociales son; 1) La mujer puede disponer de bienes sociales por causa de muerte en un testamento (Art 1743) de modo que la mujer puede dejar de herencia en testamento bienes sociales. Esto sujeto a que los herederos de la mujer se adjudiquen el bien respectivo, si no es as, el asignatario solo podr exigir al otro cnyuge el precio de aquel. 2) La mujer obliga los bienes sociales cuando obra conjuntamente con su marido o se constituye en fiadora o codeudora solidaria del marido (Art1751 inc 3) Esto se desprende de la expresin adems no obliga sus bienes propios por lo que se debe entender que obliga los bienes sociales. El inc 3 del Art 1751 seala que no se pueden perseguir los bienes propios de la mujer, de ello se extrae entonces que obliga los bienes sociales. 3) La mujer obliga los bienes sociales en las compras de cosas muebles destinadas al consumo ordinario de la familia Art 137 inc 2. 4) Cuando el marido este impedido, desaparecido o ausente durante un periodo de larga o indefinida duracin; en tal caso la mujer puede actuar respecto de los bienes de la sociedad conyugal, y tambin respecto de los del marido y los suyos propios, con autorizacin del juez cuando del impedimento se siguiere perjuicio y el juez autorizar con conocimiento de causa Art 138 inciso 2.

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5) Cuando la mujer acta con mandato especial o general del marido Art 1751 inciso 1; si se aplican las normas de la representacin y del mandato esta norma estara dems, pues el efecto es el mismo. Qu pasa si la mujer acta sin representacin o en nombre propio? (mandato en nombre propio) Se aplica el Art 2151, de este se extrae que en este caso la mujer obliga sus bienes propios en cuanto actu con autorizacin del marido pero sin representacin. 6) Ramos Pazos nos advierte de otra situacin en que la mujer obliga los bienes sociales. Se refiere al artculo 1739 en la parte en que la ley, protegiendo a los terceros de buena fe, presume de derecho que el contrato recado en la transferencia de un bien mueble no pertenece a la sociedad si est inscrito a nombre de la mujer. Pues bien, ese automvil, porque ocurrir con esos vehculos con ms probabilidad, inscrito como est a nombre de la mujer, pero formando parte del haber social, puede ser vendido por ella y dicha venta ser inobjetable para el marido, habida consideracin a lo dispuesto en los incisos 4 y 5 del artculo 1739. La mujer y su calidad de socia en una sociedad civil o comercial. La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal puede ingresar a una sociedad comercial, ya que hoy en da cualquiera sea el rgimen patrimonial adoptado, la mujer tiene capacidad para formar o ingresar a una sociedad. Siendo la mujer capaz, por qu se discute esto? Se discute porque el Art 349 del CDC seala que para celebrar el contrato de sociedad, el menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva. Y agrega que la autorizacin de la mujer debe ser dada por su marido. La mayora de los profesores estiman que la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal no requiere de autorizacin del marido y que por tanto la norma del CDC se contrapone abiertamente a la capacidad jurdica total que tiene hoy da la mujer. Con todo, no puede dejarse de lado aquella norma (Art 349 CDC) por lo que debe suponerse que el legislador no se equivoca. En razn de lo dicho, se justifica esta exigencia de autorizacin no como un olvido del legislador- sino que obedece a que el contrato de sociedad presupone un trato permanente e intimo entre los socios. Por tal motivo la mujer deber contar con autorizacin de su marido. Por lo tanto y a modo de resumen, ante la interrogante; la mujer puede contratar una sociedad comercial sin autorizacin del marido? Ustedes deben responder que no se puede, ya que el Art 349 del CDC seala que requiere autorizacin del marido. La razn de esto no parece ser la supuesta incapacidad de la mujer porque hoy en da es plenamente capaz- , si no ms bien por motivos morales, ya que la sociedad supone siempre una relacin de confianza e intima entre los socios.

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Sin perjuicio de lo anterior, debemos precisar que al menos en el campo civil la mujer no requiere de autorizacin del marido para ingresar a una sociedad. Pero si se presentan otras situaciones que vale la pena enunciar; No se concibe socio sin aporte. Si la mujer no puede disponer de los bienes de la sociedad conyugal, de dnde obtendr su aporte? Supongamos que el aporte lo haga con bienes propios, y puesto que es el marido quien los administra, necesitar la venia del marido para efectuar dicho aporte. Si el marido se niega, la mujer no podr hacer el aporte y nacer para los otros socios el derecho a excluirla (Art 2101). Supuesto que haga aporte y forme sociedad, o ingrese a ella, deber obtener ganancias. Ya que es de la esencia de la sociedad que los socios participen en los beneficios (Art 2053). Ahora bien, obtenida las utilidades por la mujer, stas deben ingresar al haber social, en consideracin a lo dispuesto en los nmeros 3 y 4 del Art 1725. Pero si la mujer tiene un patrimonio reservado, sin duda alguna podr formar o ingresar a una sociedad, sin restriccin alguna, y con plenas facultades y no necesitar autorizacin de su marido, cualquiera sea la interpretacin que se tenga del Art 349 CDC puesto que el Art 150 referente al patrimonio reservado, seala que la mujer se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga. La mujer puede tener otros dos patrimonios. Arts 166 y 167. El primero se refiere a la herencia, legado o donacin que se hiciere a la mujer, pero con la condicin de que el marido no administre esos bienes; el segundo trata de aquella parte de los bienes que de acuerdo a las capitulaciones matrimoniales la mujer administra separadamente. Y respecto de estos no hay inconvenientes para que la mujer ingrese a una sociedad disponiendo de estos patrimonios. Tampoco existe inconveniente en que la mujer ingrese a la sociedad aportando su trabajo personal, situacin a la cual se le aplican las normas del Art 150 referente al patrimonio reservado de la mujer casada.

Lo sealado hasta ahora, dice relacin con la mujer que casada bajo sociedad conyugal forma o ingresa a una sociedad. Pero el CC tambin se preocupa de reglamentar que sucede cuando la mujer es socia y posteriormente contrae matrimonio bajo sociedad conyugal. Los derechos que la mujer tiene en una sociedad son de naturaleza mueble y, por consiguiente, dichos derechos ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal. Y al ingresar al haber de la sociedad, su administracin corresponde al marido, en razn de ello el Art 1749 dispone que como administrador de la sociedad conyugal, el marido

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ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150. En cuanto a los derechos que la mujer tenga en la administracin de la sociedad, el marido ejerce los derechos que le corresponden a la mujer en la sociedad civil o comercial. Sin embargo si la administracin de la sociedad pertenece a la mujer este marido no entra a intervenir en ella. Si la mujer es administradora ella tiene un mandato de la sociedad, por lo que cabe sealar que el Art 2163 en su antiguo numero 8 deca que el mandato expira por el matrimonio de la mujer, de lo cual se deduce que con la derogacin de ello, la mujer sigue siendo mandataria y administradora de la sociedad. Si la mujer no es administradora de la sociedad; en ese caso los derechos de la mujer en la sociedad comercial son administrados por el marido por ser este el administrador de la sociedad conyugal. Lo que implica que los otros socios podrn dar por terminada la sociedad por la injerencia del marido en ella, esto porque la sociedad es un contrato intuito personae (Art 1749 inc 2).

Resumen de la situacin de la mujer casada en sociedad conyugal con respecto a la sociedad. Puede la mujer formar una sociedad comercial? Segn el CDC esta requiere de autorizacin del marido. Esto de acuerdo a que la regla general es que la mujer tiene capacidad de ejercer cualquier actividad u oficio (Art 150 inciso 1)

La mujer dentro de la sociedad comercial. Quin administra sus derechos? Esta administracin de los derechos de la mujer dentro de la sociedad corresponde al marido, esto porque l es el administrador de la sociedad conyugal y todo lo que gane la mujer ira al patrimonio de la sociedad conyugal (al haber relativo) y los socios tendrn derecho a poner termino a la sociedad por la intervencin del marido. La mujer administradora de la sociedad comercial: la mujer continua administrando la sociedad, esto porque el mandato no termina por el matrimonio aunque anteriormente se consideraba una causal de termino dentro del Art 2163 N 8, hoy actualmente derogado. Otras formas en que la ley protege los intereses de la mujer; Adems de las del Art 1749 existen ciertas medidas que la ley considera en proteccin a la mujer. Entre ellas encontramos; i) La mujer tiene derecho a renunciar a los gananciales; esto para no tener ni beneficios ni perdidas de la sociedad conyugal (Art 1783).

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ii) El Art 155 autoriza a la mujer a pedir la separacin de bienes cuando la administracin del marido es fraudulenta o descuidada o se basa en especulaciones aventuradas, etc. iii) Por regla general los bienes propios de ella no responden por las obligaciones del marido o de la sociedad conyugal. Cuando la mujer contrae deudas propias ni aun as obliga sus bienes propios. Sin embargo existe una excepcin a este beneficio en el Art 137. Es decir, cuando ella compra cosas al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia, pero hasta la concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto, iv) si la mujer no ha renunciado a los gananciales a la disolucin de la sociedad conyugal esta mujer entra a responder de las obligaciones, pero existe una limitacin a su responsabilidad, de acuerdo a la cual la mujer solo responder hasta la concurrencia de la utilidad que le reporte la sociedad conyugal (solo hasta sus utilidades) Art 1777. Este se denomina beneficio de emolumento. v) A la liquidacin de la sociedad conyugal los cnyuges retiran sus bienes propios, pues al respecto el Art 1773 establece que quien primero retira sus bienes y primero cobra sus recompensas es la mujer. vi) Si los bienes sociales fueren insuficientes para pagar a la mujer, sta podr perseguir los bienes propios del marido (ej; si la SC no tiene como pagar la mujer podr pagarse con bienes propios del marido.) Art 1773 inc 2. vii) Si la sociedad conyugal le queda debiendo a la mujer, sea por recompensa u otros motivos o si el marido cae en quiebra; el Art 2481 N3 seala que cuando el marido le quede debiendo a la mujer esta podr cobrar con un derecho de preferencia que le da el articulo ya citado. De modo que solo la prefieren a ella los gastos del medico, de sepultacin, la prenda y la hipoteca. viii) La existencia del patrimonio reservado de la mujer casada Art 150.

La administracin de los bienes propios del marido. El marido administra sus bienes propios sin ninguna limitacin, por lo que goza de las ms amplias facultades, pero los frutos de estos bienes propios del marido ingresan al haber social. La administracin de los bienes propios de la mujer. El marido administra los bienes propios de la mujer y los frutos de ellos ingresan a la sociedad conyugal. Sin embargo el marido al administrar estos bienes propios de la mujer, tiene ciertas limitaciones; Respecto a estos bienes el marido necesita el consentimiento o voluntad de la mujer, a diferencia de los bienes sociales donde se peda solo la autorizacin de ella. Aqu se requiere consentimiento de la mujer pues se trata de sus bienes propios.
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Casos en que el marido requiere del consentimiento de la mujer; i) Art 1326 inc 2; para nombrar un partidor si en los bienes a partir tiene inters la mujer, debe contarse con el consentimiento de ella. Si se omite este consentimiento habr nulidad relativa en el nombramiento del partidor. ii) En la particin en que tenga inters la mujer; para provocar la particin de bienes de la mujer el Art 1322 exige el consentimiento de la mujer. La expresin provocar nos lleva a concluir que si otra persona que no sea el marido provoca la particin no se requerir el consentimiento de la mujer. Art 1225 inc final; el marido no puede repudiar una herencia de la mujer. Para hacerlo requerir del consentimiento de ella. La repudiacin es un acto de enajenacin para el legislador. Al respecto cabe decir que esta repudiacin es distinta a la renuncia del derecho de herencia en: La repudiacin implica que no se quiere que ingrese al patrimonio este derecho. La renuncia de derecho de herencia implica un acto de disposicin. El Art 1225 se refiere al Art 1749 y respecto a ello extraemos la forma en que se otorga el consentimiento; este debe ser otorgado por escrito o por escritura publica si el acto requiere de esa formalidad. Adems debe ser expreso y puede ser otorgado por mandatario. Todos estos requisitos estn sancionados con nulidad relativa pues estn establecidos en atencin a la calidad de la mujer. iv) Enajenar o gravar muebles que el marido este o pueda estar obligado a restituir. Para enajenarlos requerir del consentimiento de la mujer Art 1755. Cules son los bienes que el marido debe restituir? Son aquellos que fueron excluidos de la sociedad conyugal. El Art 1725 n 4 inc 2 establece esta posibilidad a travs de las capitulaciones matrimoniales. La enajenacin hecha sin este consentimiento se sanciona con nulidad relativa en atencin a los Arts 1757 y 1682. v) Enajenacin y gravamen de los bienes propios de la mujer; este Art 1754 al hablar de voluntad aqu el consentimiento en el acto lo presta el marido por ser el administrador de la sociedad conyugal, lo que la mujer debe prestar es su intencin o autorizacin para que el marido ejecute el acto. La diferencia entre voluntad y consentimiento es un problema de interpretacin. La autorizacin debe ser especifica, por escritura publica e interviniendo directamente en el acto, o puede otorgarse por mandato especial otorgado siempre en escritura publica.

iii)

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La sancin es la nulidad relativa de acuerdo al Art 1757. Este plazo es de 4 o 10 aos contados desde la liquidacin de la sociedad conyugal. Si el marido se opusiere al acto se aplica lo dispuesto en el Art 138 bis. Si el marido esta impedido indefinidamente debe solicitarse la administracin extraordinaria del Art 138. Si el marido esta impedido temporalmente en tal caso la mujer solicitara al juez la autorizacin. Cuando el juez conoce en este ltimo caso y presta su autorizacin el acto que realiza la mujer obliga a la sociedad conyugal como si fuese el marido quien acta. Estos bienes propios del marido y los de la sociedad conyugal son los que resultan obligados en tal caso, no los bienes propios de la mujer. vi) Dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes inmuebles de la mujer por ms de 5 o 8 aos segn corresponda; esta se refiere exclusivamente a los bienes inmuebles, de esto se desprende entonces, que el marido esta autorizado para dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los muebles de la mujer sin necesidad del consentimiento de esta. Siempre que el espritu de esta no sea defraudar las normativas que tienen por fin impedir la enajenacin o gravamen encubierto. Subrogacin de un bien raz de la mujer por otro, o de un inmueble a valores; Art 1733 inc final. La subrogacin que se haga en bienes de la mujer exige la autorizacin de sta. Toda vez que se trata de inmuebles, la autorizacin de la mujer debe constar en escritura pblica, pudiendo ser esta la de venta o la de adquisicin, u otra coetnea o anterior a la subrogacin. La parte final del Art 1733 exige la autorizacin de la mujer en condiciones que debi exigir su consentimiento, pues se trata de sus bienes propios. Cabe entonces ahora, hacer dos consideraciones respecto a este tema; a) Si en las capitulaciones matrimoniales o en las donaciones por causa de matrimonio se destinan valores para comprar cosas, lo comprado con ellos no ingresan al haber social. Art 1727 N2. b) La autorizacin no es requisito de la compraventa; el contrato es valido. Esta autorizacin dice relacin con el destino del bien. Esto es, saber si ingresa al haber de la sociedad conyugal o al haber del propio cnyuge. Si esta subrogacin se efecta sin consentimiento de la mujer, la sancin consiste en que el bien adquirido no ingresa al haber propio del cnyuge, sino al de la sociedad conyugal.

vii)

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Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. Esta tiene lugar cuando el marido esta impedido o desaparece sin que se espere su pronto regreso. El Art 138 inc 1 da una idea de lo que es la administracin extraordinaria. El prrafo 4 Arts 1758 y sgts sigue la misma idea. En estos casos quien administra la sociedad conyugal (si el marido esta desaparecido o ausente) es un curador. Lo que sucede es que la primera persona llamada a la curadura es la mujer, por consiguiente ella en el ejercicio de esta responde y administra con las mismas facultades que un curador. Si el marido es menor de edad necesita de curador para la administracin de la sociedad conyugal, en este caso (Art 367) la mujer no esta llamada a la curadura (Art 437) En cambio este ultimo articulo abre la posibilidad de que la mujer sea curadora pero designada por el juez no por la ley. De modo que no seria una curadura legitima sino dativa. (La ley en principio no la designa). Si el marido es sordo mudo o no puede darse a entender claramente se aplican los Art 469 y 470 En resumen; La administracin extraordinaria procede ante un impedimento o desaparicin del marido. En tal caso la administracin corresponde a un curador que generalmente es la mujer. Sin embargo es una curadura dativa (designada por el juez). Pero la mujer tambin puede rechazar la curadura (Art 1758). En tal caso se designar a otro curador. Si la mujer no acepta por estar impedida o por excusarse, se designa a un curador al que le corresponder la administracin de la sociedad conyugal. En este caso, sin embargo la mujer tendr derecho a pedir la separacin de bienes para que sus bienes propios sean administrados por ella y no por el curador. Aun ms, tiene derecho incluso a pedir la liquidacin de la sociedad conyugal (Art 1762). Dentro de la administracin el curador que administra ante la abstencin de la mujer, como la ley no seala norma especial, se aplican las reglas generales sobre curadura (Arts 390 y sgts) entre las que encontramos las siguientes limitaciones al curador; Debe rendir cuentas. No puede enajenar. No se puede casar con la mujer mientras no rinda cuenta de su funcin. No puede donar bien alguno. Facultades de la mujer cuando ella asume la administracin extraordinaria. Facultades de la mujer casada cuando ella queda a cargo de la SC; 1) Situacin de los bienes sociales; la mujer administra con las mismas facultades que el marido y en los casos en que el marido necesitara autorizacin de la mujer, ella requerir la autorizacin del juez (Art 1759 inc 2). La omisin de la autorizacin del juez conduce la sancin de nulidad relativa (Art 1759 inc 4) con un plazo de 4 aos contados desde el cese del hecho que motivo la

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curadura. Y la accin corresponde al marido o sus herederos. Con todo, pasados 10 aos esta nulidad no podr alegarse. Si la mujer otorga caucin (ej; se constituye en aval) respecto de terceros, esta responde con sus bienes propios o aquellos comprendidos en el Art 150, 166 y 167 y si ha obrado con autorizacin judicial obligara los bienes sociales. Efectos de los actos celebrados por la mujer cuando administra la sociedad conyugal. Estos actos se miran como si los hubiese ejecutado el marido (Art 1760) siempre que no sean actos prohibidos, que son aquellos que requieren autorizacin. Y por consiguiente obligan a la sociedad y al marido salvo en cuanto se probare que dichos actos se hicieron en negocio personal de la mujer. Termino de la administracin extraordinaria. La administracin termina cuando el marido recupera sus facultades administrativas. El Art 1763 da a entender que se requiere de un decreto judicial cuando cesa la causa de la administracin extraordinaria, salvo o a menos que el marido sea menor de edad pues en tal caso bastara con que este cumpla la mayora de edad. (en ese caso el marido no recobrar la administracin pues en rigor nunca la tuvo). La disolucin de la sociedad conyugal. La sociedad conyugal es una sociedad sui generis, tambin debemos decir que se forma por el solo hecho del matrimonio. Pero cabe preguntarnos hay casos en que la Sociedad Conyugal deba pactarse? La respuesta la encontramos respecto a los matrimonios celebrados en el extranjero al inscribir el matrimonio en Chile, pues estos se entienden casados bajo el rgimen de separacin total, pero podrn pactar sociedad conyugal al momento de inscribir el matrimonio. Causales de disolucin de la Sociedad Conyugal; 1) Disolucin del matrimonio; cuando el matrimonio se disuelve, se disuelve tambin la sociedad (Art 42 L.M.C) por lo que cabe entonces recordar que el matrimonio se disuelve por; a) La muerte de uno de los cnyuges. b) La muerte presunta de uno de los cnyuges; respecto a esta cabe cuestionarnos; en que etapa de la muerte se produce la disolucin de la Sociedad conyugal? Este efecto se produce con el decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido. En los casos que no se requiere de tal decreto, con el decreto de posesin definitiva (Art 84 CC). Qu pasa cuando el desaparecido aparece renace la sociedad conyugal?

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I Si la sociedad conyugal se ha disuelto esta nunca ms podr reaparecer, ya que solo hay un caso en que la sociedad puede pactarse que se refiere a los matrimonios celebrados en el extranjero. Sin embargo es discutible porque hay una disposicin que seala que apareciendo el desaparecido se rescinden los actos efectuados durante su desaparicin (Art 94 CC). Con todo, debemos sealar que el criterio mayormente aceptado, es que la sociedad conyugal no renace. c) La sentencia de divorcio; respecto a esta cabe decir que hasta el ao 2005 el divorcio no disolva el vinculo matrimonial. Este efecto fue incorporado por la nueva ley de matrimonio civil. 2) Por sentencia de separacin judicial de los cnyuges. 3) Por sentencia de la separacin total de bienes Art 152. 4) Por la declaracin de nulidad del matrimonio; aqu debe explicarse que la sociedad conyugal se disuelve porque el matrimonio es nulo, y la regla general es que la nulidad opera con efecto retroactivo, sin embargo aqu no lo hace, pues existe el matrimonio putativo. En tal caso se reputara respecto al cnyuge de buena fe que el matrimonio si existi. La nulidad del matrimonio disuelve la sociedad conyugal pero aqu no produce efectos retroactivos porque el matrimonio putativo hace subsistir la sociedad conyugal respecto al cnyuge de buena fe que lo contrajo con justa causa de error. 5) Art 1723 Si durante la vigencia de la sociedad conyugal se pacta participacin en los gananciales o separacin total. El pacto de separacin de bienes. Del Art 1723 se desprende que el objeto del pacto es terminar con la sociedad conyugal y pactar separacin total de bienes o bien, rgimen de participacin en los gananciales. El objeto es en definitiva, sustituir la sociedad conyugal por alguno de esos dos regmenes. Para la validez del pacto que pone trmino a la sociedad conyugal se necesitan los siguientes requisitos; 1) Deben celebrarlo los cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal. Se puede pactar en las capitulaciones matrimoniales y en el acto del matrimonio. Pero la nica oportunidad donde pone fin a la sociedad conyugal es durante la vigencia de la misma (puesto que en los otros casos la sociedad conyugal no nace).

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2) Los cnyuges deben ser mayores de edad; si tienen menos de 18 aos no cabe celebrar este pacto. Si se pacta siendo menor de edad hay nulidad relativa, esto porque es una prohibicin en atencin a la calidad de las personas. 3) Debe celebrarse por escritura pblica Art 1699. 4) Dicha escritura pblica debe inscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. La subinscripcion debe efectuarse en el plazo de 30 das desde la fecha de la escritura. Este plazo es fatal y de das corridos. 5) El pacto debe ser puro y simple; por tanto no admite condicin, plazo o modo alguno. Art 1723. Sancin ante la omisin de estos requisitos; la regla general es la nulidad absoluta, salvo el requisito referente a la subinscripcion, pues en tal caso ah parece haber inexistencia. Esto se desprende de la expresin no surtir efecto pues para producir efecto respecto de las partes y de terceros se requiere de subinscripcion. 6) Si se trata de matrimonio celebrado en el extranjero; debe este inscribirse en Chile, en tal caso se entiende que si pactan nace sociedad conyugal, si nada dicen, no nace la sociedad conyugal porque se entienden casados bajo el rgimen de separacin de bienes. Efectos del pacto de separacin de bienes. Art 1723. Con este pacto se pone fin a la sociedad conyugal y sus efectos son; 1) Pone fin a la sociedad conyugal (SC); esta es la primera e histrica finalidad del pacto. 2) El pacto da nacimiento a la separacin total de bienes o al rgimen de participacin en los gananciales. 3) El pacto es irrevocable en la medida que los cnyuges no pueden volver a la SC. El Art 165 parte final y el Art 1723 inc 2 as lo dicen y una vez celebrado Si no fuera por esta norma, este pacto se prestara para fraudes a terceros. 4) Los cnyuges pueden liquidar la SC en este escrito, porque no se puede liquidar una sociedad que esta viva. Aqu la SC termina cuando el pacto se inscribe pero la ley permite liquidarla por economa de tiempo. 5) El pacto no perjudicara en caso alguno los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer. Esto se hace prctico alegando la inoponibilidad del pacto de separacin de bienes. Otra solucin es alegar la nulidad, pero al ser un juicio de lato conocimiento se postula otra opcin de alegar la accin pauliana. No obstante lo anterior, nosotros nos acogeremos el primer planteamiento, es decir, alegando la inoponibilidad. Efectos de la disolucin de la Sociedad Conyugal. El matrimonio subsiste pero la sociedad conyugal desparece. Entre los efectos de la disolucin encontramos; I) Nace una comunidad entre los cnyuges o bien entre tal cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge fallecido.
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II) Termina la administracin ordinaria o extraordinaria de la SC. III) Termina el derecho de usufructo que el marido tenia sobre los bienes propios de la mujer. IV) Quedan fijados el activo y el pasivo de la sociedad conyugal. V) La mujer adquiere una segunda posibilidad de renunciar a los gananciales. VI) Cada uno de los cnyuges con sus herederos adquiere el derecho a pedir la particin de los bienes que pertenecieron a la SC. Desarrollo de estos efectos de la disolucin; 1) La sociedad conyugal no es una comunidad pero una vez disuelta la SC se forma una comunidad entre los cnyuges. La comunidad es una situacin de hecho, no es persona jurdica, ni tampoco sociedad. Disuelta la SC nace una comunidad, esta comunidad esta retratada en el Art 2305 (cuasicontrato) y la administracin de ella corresponde a todos los comuneros con amplias facultades. 2) La sociedad conyugal es administrada por el marido y en ausencia de l, por la mujer. Estas administraciones terminan con la disolucin de la SC, la comunidad que nace se administrara por todos los comuneros y si no hay poder expreso a alguno de ellos se entiende que hay un mandato tcito y reciproco entre ellos (Art 2081). 3) Termina el derecho de usufructo del marido; en realidad es un derecho legal de goce, con respecto una vez terminada la sociedad, el goce corresponde a los comuneros. 4) En cuanto a que la disolucin fija el activo y el pasivo: el activo se forma con todos los bienes que la SC tenia al momento de su disolucin, pero hay una excepcin (Art 1739 inc final) si alguno de los cnyuges adquiere un bien durante la disolucin de la SC, este bien se presume pertenecer a la SC. 5) Renuncia de los gananciales; significa renunciar a las ganancias y a las perdidas de la SC. Ella (la mujer) puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio o bien despus de disuelta la sociedad conyugal Art 1719 inc 1. 6) Derecho a pedir la particin de los bienes; la reparticin de los gananciales en la SC es de 50% para cada uno de los cnyuges. As que no podrn los cnyuges pactar una reparticin diferente Art 1774. Respecto a este derecho a pedir la particin conviene tener presente lo siguiente; Cada uno de los comuneros tiene este derecho. Este derecho es irrenunciable. La accin de particin es imprescriptible; lo que se traduce en que siempre puede pedirse, sin importar los plazos transcurridos. Hay dos casos en que no se puede pedir la particin; a) Lo nico que puede impedir esta particin es la naturaleza de la cosa. b) En caso de que se pacte la indivisin, esta no puede durar ms de 5 aos (pacto de indivisin).
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Renuncia de los gananciales. Una vez disuelta la SC los cnyuges deben proceder a liquidarla, pero la reparticin admite variaciones segn hayan o no renunciado a los gananciales. La renuncia tiene el objeto de separar a la mujer de los vaivenes que pueda tener la SC. Una vez disuelta la SC la mujer queda obligada a pagar las deudas de la SC hasta la concurrencia de la mitad de sus gananciales (Art 1777) pero si renuncia a los gananciales escapa a toda obligacin social. Es por eso que la renuncia esta establecida en beneficio exclusivo de la mujer. De modo que el marido no puede renunciar a los gananciales. As por ej; Arts 1781, 1782 y 1785. En cuando a la oportunidad de la renuncia de los gananciales. La renuncia de los gananciales tiene dos oportunidades; antes del matrimonio o bien, al momento de la disolucin de la SC. Antes del matrimonio; en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio. O bien, despus de la disolucin de la SC. No obstante lo anterior, los tratadistas descubrieron otra oportunidad en que puede efectuarse la renuncia de los gananciales; el Art 1723 inc 3 referente al pacto de separacin seala otros pactos lcitos de lo cual se puede concluir que uno de los pactos lcitos que podra pactarse es precisamente la renuncia de los gananciales. La renuncia una vez disuelta la sociedad conyugal; esta oportunidad esta limitada siempre que no haya ingresado a su haber ninguna parte del haber social a titulo de gananciales Art 1782 inc 1. La razn de esto es que si la mujer acepta parte de los gananciales, estara aceptndolos en su totalidad, por tanto no puede renunciar a ellos. Titular de la renuncia de los gananciales. El titular de la renuncia de los gananciales es solo la mujer, ya que el marido no puede renunciar a los gananciales, esto debido a que es el quien administro la SC. La renuncia no requiere de solemnidades pero en todo caso debe ser expresa; esta exigencia no la consagra la ley, pero los tratadistas la sealan porque en virtud del Art 2299 la renuncia implica una donacin, un acto de enajenacin y estas donaciones jams se presumen. La renuncia es un acto jurdico unilateral y puro y simple; esto porque no requiere de la voluntad del marido ya que es un acto jurdico unilateral. Esta renuncia se compara con la repudiacin de una herencia (Art 1226) o con la renuncia de una asignacin testamentaria. La renuncia no exige formalidad alguna; de modo que las partes no podrn crear formalidades a su respecto. Del Art 1782 se desprende que la renuncia es irrevocable; la mujer que renuncia no podr arrepentirse, salvo que haya sido inducida ella o sus herederos a engao (dolo). En la renuncia genrica del Art 12 lo que se renuncia pasa a ser res nulius.
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No se puede renunciar parcialmente a los gananciales; es decir la renuncia es indivisible y total. Excepcin a esto hace el caso de que la mujer haya fallecido, pues en tal situacin los herederos podrn tener derecho a renunciarla. En cambio la regla general en materia de la renuncia genrica del Art 12 es que se admita la renuncia parcial.

Si la mujer no renuncia a los gananciales; ella ser propietaria de parte del patrimonio. Si ella renuncia la parte renunciada acrece la parte del marido. Efectos de la renuncia de los gananciales. Los gananciales son requisitos para que exista SC? La respuesta es negativa porque estos se pueden renunciar en las capitulaciones matrimoniales. Por tanto aun operando la renuncia existe SC. La SC es administrada por el marido. Qu sucede si la mujer renuncia a los gananciales? 1) No responder de las deudas sociales; estas sern solo cargo del marido y si la mujer habiendo renunciado paga una deuda de la SC o del marido, se le deber recompensa a la mujer. 2) Si ella renuncia a los gananciales el patrimonio del marido y el de la SC se confunden tanto para terceros como para la mujer misma Art 1783. 3) La mujer y sus herederos pierden todo derecho a los bienes comprendidos en la renuncia de los gananciales. Profesor Rodrguez seala que la renuncia opera en forma retroactiva y el marido se reputa como nico dueo. 4) A pesar de la renuncia la mujer tiene derecho a las recompensas que aparezcan a su favor (Art 1784). Esta disposicin al referirse a deudas personales corresponde a las que ella debe o a las que se le deban respectivamente. 5) La mujer conserva el dominio sobre sus bienes del patrimonio reservado. Patrimonio reservado de la mujer casada.
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Este fue obra de Alessandri, de modo que todo estudio histrico debe basarse sobre el criterio de l. Respecto al Art 150 Andrs Bello no tuvo nada que ver. Este patrimonio reservado de la mujer casada esta sujeto a la condicin resolutoria de que exista la SC. Este no se refiere solo a bienes reservados de la mujer, sino que es un verdadero patrimonio reservado de la mujer casada. La esencia de que sea un patrimonio es que existe la posibilidad de que haya subrogacin real (ej; dinero que recibe por su trabajo, con el la mujer compra una casa. Tal casa entrara al patrimonio reservado en sustitucin del dinero; caso de subrogacin real). Es posible que exista patrimonio reservado de la mujer casada en el rgimen de participacin en los gananciales? El rgimen donde cabe el Art 150 es la SC o comunidad de bienes, solo en la SC, de modo que no existe patrimonio reservado en la separacin total de bienes ni en el rgimen de participacin en los gananciales. En relacin a este patrimonio reservado lo importante es que la mujer debe trabajar separadamente del marido. Definicin del patrimonio reservado; el patrimonio reservado es un conjunto de bienes que la mujer obtiene con los frutos de su trabajo separa del marido y por los bienes que con ellos adquiere, todos los cuales se presumen pertenecerle exclusivamente durante la sociedad conyugal, sin perjuicio de incorporarse al activo de esta si la mujer no renuncia a los gananciales. Requisitos del patrimonio reservado. 1) Estar casados en sociedad conyugal. 2) Que la mujer ejerza un trabajo separadamente del marido. 3) Trabajo que debe ser remunerado. 4) El trabajo debe realizarse durante la vigencia de la SC. a) La finalidad del patrimonio reservado es proteger a la mujer, por esa razn el marido no tiene patrimonio reservado. b) Significa que si la mujer colabora con el trabajo del marido y obtiene remuneracin por ello, no habr patrimonio reservado. Esta colaboracin es de carcter funcional. A este respecto, debemos recordar que el marido no puede limitar la actividad y la libertad de la mujer para trabajar, este derecho a trabajar de la mujer no puede renunciarse, de modo que ella siempre tiene el derecho a trabajar, pero podra optar no ejercer este derecho en razn del cuidado del hogar y los hijos. Por consiguiente, la mujer no podra alegar que el marido no le permiti trabajar, porque en tal caso estara alegando desconocimiento de la ley. c) Este trabajo debe ser remunerado; esto se traduce en que la mujer debe obtener una remuneracin por ese trabajo.

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d) Una vez disuelta la SC el producto del trabajo de la mujer ingresa a su patrimonio sin necesidad de recurrir al Art 150. Caractersticas del patrimonio reservado. a) Es exclusivo de la mujer. b) Opera de pleno derecho; es decir cumplindose todos los requisitos del patrimonio reservado, este produce efectos ipso iure. c) Es de orden publico; esto significa que el patrimonio reservado es irrenunciable y aun ms el Art 150 dispone que no obstante cualquier estipulacin en contrario por lo que habra una irrenunciabilidad expresa. En definitiva su carcter de irrenunciable se debe a los siguientes argumentos; A que es de orden publico. Y que adems existe irrenunciabilidad expresa. Adems al ser un patrimonio este no se puede renunciar ya que la regla general es que los atributos de la personalidad no pueden renunciarse. d) Es un patrimonio eventual en la medida que su destino esta determinado por la renuncia de los gananciales que haga la mujer al disolverse la SC. I. Si la mujer acepta los gananciales los bienes del patrimonio reservado incrementan los bienes que fueron de la SC y que ahora pertenecen a la comunidad formada por el marido y la mujer despus de la liquidacin de la SC. Este incremento del patrimonio reservado a los bienes sociales tiene como razn la equidad, pues si la mujer no renuncia a los gananciales ella debe participar y colaborar con el pasivo (deudas). II. Si la mujer renuncia a los gananciales, conservar su patrimonio reservado. El activo del patrimonio reservado. Art 150. El activo es todo ingreso que provenga del trabajo de la mujer y tambin los frutos de las remuneraciones. La remuneracin comprende varios rubros entre ellos; los sueldos, las gratificaciones, las indemnizaciones de perjuicios por accidentes del trabajo, etc. La esencia de esto es que todas estos dineros deben tener su origen en el trabajo (teora de la causalidad). La mujer puede adems, reinvertir todo lo que tiene su patrimonio reservado, como por ejemplo; puede comprar una casa con esos dineros. Tambin ingresan a este patrimonio reservado los frutos e intereses del patrimonio reservado. A su respecto Fuello dice que los frutos por simple accesin siguen la suerte de lo principal. El pasivo del patrimonio reservado. Este implica estudiar las obligaciones que pueden hacerse efectivas en este patrimonio reservado. Entre las cuales encontramos; 1) Aquellas obligaciones que son producto de la administracin de la mujer de este patrimonio.

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2) Aquellas contradas por la mujer en actos ajenos al patrimonio reservado pero que constituyen deudas personales de la mujer. (ej; si ella comete un cuasi delito por el cual debe pagar indemnizacin). Lo mismo se aplica en las deudas que la mujer habra contrado antes del matrimonio. 3) Se pueden hacer efectivas las obligaciones que contrae la mujer en el ejercicio del Art 138 bis, estas afectan los bienes reservados y tambin los bienes del Art 166 y 167. En ningn caso obliga los bienes de la SC, ni los bienes del marido. 4) Aquellas deudas contradas por el marido cuando han resultado en beneficio de la mujer y la familia Art 150 inc 6. Administracin del patrimonio reservado. La regla general en esta materia es clara, el patrimonio reservado del Art 150 lo administra la mujer, con todas las facultades que puede tener respecto a sus bienes propios (como si estuviese soltera) no obstante cualquiera estipulacin en contrario Art 150 inc 2. Esta administracin de la mujer se ejerce con las ms amplias facultades, sin embargo existe una excepcin cuando la mujer es menor de edad, pues en tal caso necesitara de autorizacin judicial. Los libros sealan dos casos en que el marido administra este patrimonio reservado; a) Cuando el marido es mandatario de la mujer. b) Cuando el marido es designado curador de la mujer. La prueba en el patrimonio reservado. Esto se traduce en plantearnos la siguiente interrogante; Cmo probar que el bien pertenece al patrimonio reservado? Lo primero que debe probarse es que existe un patrimonio reservado, y lo segundo que debe probarse es que el bien determinado pertenece a este patrimonio reservado. Como se prueba la existencia del patrimonio reservado; Este patrimonio reservado no tendra valor prctico si no hubiere medida respecto a la prueba. Esta interesado en probar; la mujer para que un tercero le crea que existe el patrimonio reservado. Tambin esta interesado el marido, para que no se venda un bien no incluido dentro del patrimonio reservado y tambin tienen inters los terceros, porque estos deben tener seguridad de la capacidad de la mujer para enajenar, para evitar as un juicio futuro. La mujer debe probar que existe el patrimonio reservado y que acta dentro de las facultades del Art 150. Podr probar la existencia y su propia capacidad recurriendo a todos los medios de prueba, salvo la confesin del marido, que para estos efectos no tiene valor. Por eso la ley creo una presuncin de derecho que le garantice a terceros que lo que esta adquiriendo corresponde al patrimonio reservado de la mujer casada. El Art 150
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inc 4 seala que insertando un certificado o instrumento que acredite el trabajo de la mujer se presume que el bien referido pertenece al patrimonio reservado. Por su parte, el origen de los bienes reservados se prueba por medio de los ttulos en los bienes inscritos. Futuro de los bienes reservados. Aqu debe distinguirse segn si la mujer a renunciado o no a los gananciales. a) Responsabilidad de la mujer si acepta los gananciales; si la mujer acepta los gananciales el patrimonio reservado pasa a formar parte de la difunta sociedad conyugal (ahora comunidad). Al hablar de que la mujer o sus herederos aceptan los gananciales, los bienes reservados ingresan a la comunidad formada por el marido y la mujer. Como los bienes pasan a formar parte de la SC disuelta; estos pueden ser adjudicados tanto a la mujer como al marido. La comunidad puede estar obligada a pagar recompensa a los cnyuges y no hay inconveniente para que se pague con bienes que fueron reservados.

Con respecto a la responsabilidad de la mujer; 1) El patrimonio reservado respondi de determinadas obligaciones, disuelta la SC y aceptados los gananciales el pasivo del Art 150 pasa a formar parte del pasivo de la SC. De modo que las obligaciones que tena el patrimonio reservado pasan entonces a ser de la SC disuelta. Por consiguiente los acrededores que tenia la mujer en su patrimonio reservado podrn hacer efectivo su crdito en los bienes que pertenecen a la sociedad disuelta. Qu responsabilidad tiene el marido en esto? El marido tiene una especie de beneficio de emolumento (responde solo hasta su mitad de los gananciales). Cuando el patrimonio reservado pasa a formar parte de la SC disuelta, hay derecho a cobrarle a esta SC, pero el marido tendr derecho a decir que pagara solo hasta el 50%. Es decir hasta concurrencia del valor de la mitad de los bienes que entraron a la SC. Este beneficio se llama beneficio de emolumento que por regla general corresponde a la mujer, pero excepcionalmente en este caso se aplica al marido. En este caso el marido deber acreditar esta mitad con inventario solemne. b) Responsabilidad de la mujer si renuncia a los gananciales; si la mujer renuncia se consolidan los bienes en su patrimonio.
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1. La mujer se consolida como duea exclusiva de los bienes que componen este patrimonio reservado y el marido pierde todo derecho eventual sobre ellos. 2. El marido no tiene responsabilidad alguna en las obligaciones contradas por la mujer en la administracin del patrimonio reservado. 3. Los acrededores del marido no pueden perseguir los bienes reservados, salvo que la obligacin contrada por el marido lo haya sido en beneficio de la mujer. 4. Asegurada la subsistencia de los bienes reservados, la mujer conserva la obligacin de atender las obligaciones o deudas del patrimonio reservado. Liquidacin de la sociedad conyugal. Liquidar se traduce en repartir y dar a cada uno lo que le corresponda. El partidor debe ser abogado y toma el nombre de juez partidor. Esta liquidacin requiere de los siguientes trmites previos; Inventario; que puede ser solemne o simple. Tasacin de bienes; en el fondo se trata de entregar plata a cada quien corresponda. Despus de hechos estos dos trmites anteriores se forma el acervo comn o acervo bruto. Posteriormente procede la etapa en que cada cnyuge retira sus bienes propios y se pagan las recompensas. Finalmente se procede a la liquidacin de los gananciales que se reparte entre los cnyuges por mitad y mitad. 1) Faccin de inventario. En materia jurdica no se habla de hacer o confeccionar inventario, sino que se utiliza la expresin faccin de inventario El objeto de este es determinar los bienes que tenia la sociedad conyugal y por consiguiente estos bienes sern repartidos entre los cnyuges. Esta faccin comprende los bienes que quedaron a la liquidacin de la SC y los bienes de los que la SC usufructuaba. Por tanto se debe agrupar los bienes propios de cada cnyuge o los que hayan ingresado a la SC pero con cargo de devolverlos en especie Art 1765. Por su parte los bienes reservados no se liquidan, solo debe distinguirse segn si la mujer renuncio o no a los gananciales. Forma del inventario. Art 84 CPC. En esta disposicin existe una remisin al inventario del Art 382 del CC. Por lo que habr que apreciar esta ltima y las dems normas del CPC. En este ltimo, se regula la faccin del inventario solemne, el que debe reunir los siguientes caracteres; Debe hacerse ante un ministro de fe (notario o secretario del tribunal). Debe publicarse en un diario de la provincia, para que as ejerzan sus derechos todos los interesados.
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 Debe ser firmado por el ministro de fe y el juez ordena su protocolizacin (incorporar al final del registro). Si con posterioridad a la faccin del inventario, aparece un bien que no esta incluido en el, deber realizarse un nuevo inventario con las mismas solemnidades antes expuestas. Efectos de la faccin de inventario. Cabe recordar que este inventario puede ser solemne o simple. a) Inventario simple; aquel que se efecta sin la intervencin de un ministro de fe. b) Hay obligacin de hacer inventario solemne cuando entre los interesados hay personas incapaces. Si esta obligacin no se cumple, el que tenia que exigir inventario solemne se har responsable de los perjuicios Art 1766. Sin embargo a pesar de que no hayan incapaces es prudente la faccin de inventario solemne, esto porque este inventario es un instrumento publico y por tanto es oponible a terceros acreedores. En cambio, el inventario simple solo produce efecto entre las partes y terceros que lo hayan firmado. 2) La tasacin. El Art 1761 exige que los bienes que entraron al inventario sean tasados. Esta tasacin se efecta de acuerdo al Art 1335 el que trata la particin de los bienes sucesorios, pero se aplica por remisin expresa del Art 1765. Qu tasacin se da a cada bien? En primer lugar la tasacin se efecta por acuerdo de las partes. Si no hay acuerdo, se designa un perito y este deber dar argumentacin y explicacin del monto al que llega. La tasacin tiene importancia porque del resultado de esta, nacen los clculos de lo que le va a corresponder a los cnyuges, o a los herederos de estos cnyuges segn sea el caso. Un caso en que obligatoriamente la tasacin debe hacerse por peritos es el del Art 657 del CPC, que se refiere a cuando existen incapaces involucrados. Esto tambin tiene aplicacin en la tasacin y sucesin hereditaria, pero a pesar de haber incapaces pueden las partes de comn acuerdo hacer la tasacin si existen antecedentes que la justifiquen (ej; sealar que el avalu es de tal suma, o bien, que el banco para prestarle dinero a alguno de los cnyuges fijo la tasacin y ella es de tal suma, etc). 3) Formacin del acervo comn. Con los trmites anteriores nace el acervo bruto y adems se forma un acervo comn de frutos. Qu rubros ingresan al acervo bruto? Los propios de la SC y otros anexos. Alessandri seala que estos rubros son 9;

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a) Todos los bienes de cualquiera naturaleza que existan en poder de los cnyuges al momento de disolverse la SC (ej; frutos, bienes reservados, frutos del Art 166 y 167, etc). Al respecto el Art 166 N3 referente a la donacin con condicin de que no se administre por el marido, expresa que los frutos ingresan al acervo comn. b) Los bienes adquiridos con posterioridad a la disolucin de la sociedad por una causa o ttulo generado durante la vigencia de esta.

c) Bienes adquiridos despus de la disolucin de la SC con fondos de la SC. Esto debe relacionarse con el Art 1739 inc final que consagra una presuncin en que se presume haber sido adquirido con fondos de la SC. d) Indemnizacin de perjuicios o valor del seguro que se pague por la destruccin o dao de los bienes sociales. e) El precio que se adeude por la venta de un bien que perteneca a la SC. f) Los frutos y productos que provengan de los bienes sociales con posterioridad a la disolucin de la SC aunque estos frutos provengan del patrimonio reservado. g) Bienes que el marido enajena durante la SC en fraude de la mujer, y los que cualquiera de los cnyuges haya enajenado despus de la disolucin de la SC. h) Recompensas que cualquiera de los cnyuges adeude a la SC. Esta no se paga todava ya que ser objeto de compensacin. i) El saldo que quede a favor de la ex sociedad conyugal con motivo de la cuenta presentada por el administrador de los bienes comunes. 4) Derecho a retirar sus bienes propios y a pagarse las recompensas. Art 1770. Aqu el titulo de los bienes es la propiedad. Aclarar el titulo por el que recibe el cnyuge o dueo tiene importancia respecto a; Los frutos del bien; los cuales pertenecen al dueo. Los daos los soporta el dueo y los aumentos que la cosa a percibido y que sean por causas naturales pertenecen al dueo. Si los deterioros provienen de la culpa o dolo del marido, la mujer tendr derecho a recompensa contra el marido. Si el deterioro no es por culpa de nadie, ella soportara la perdida. Las recompensas. Tambin corresponde en esta etapa arreglar las recompensas. Esto es pagar la SC lo que debe a cada cnyuge y lo que estos le deban a la SC. Las recompensas se pagan hasta donde sea posible por medio de la compensacin y en lo posible con bienes; primero muebles y en defecto de ellos con inmuebles. Estas recompensas solo se pagan al disolverse la SC, no antes.
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El Art 1770 seala que cada cnyuge al disolverse la SC tiene derecho a recompensas. Esto significa que hecho el inventario y la tasacin, cada cnyuge podr retirar sus bienes propios de la comunidad que nace con la disolucin de la SC. Somarriva sostiene que aun cuando el CC habla de especie o cuerpo cierto que los cnyuges pueden retirar, esto se aplica tambin a los crditos. Oportunidad para el pago de las recompensas. Tan pronto como sea posible despus del inventario y de la tasacin. Las recompensas tienen por objeto evitar el enriquecimiento sin causa. Sin estas el cnyuge seria beneficiado sin causa. Por tanto el cnyuge debe restituir lo que la sociedad conyugal gasto. Como sabemos hay tres tipos de recompensas; recompensas de la SC en beneficio de los cnyuges, recompensas de los cnyuges en beneficio de la SC. Recompensas de los cnyuges entre si. A veces resulta que la SC es acrededora de los cnyuges (ej; si con dinero de la SC se arregla un fundo de la mujer), por tanto y en tal caso la SC tiene derecho a reclamarle al cnyuge lo que gasto y el cnyuge deudor deber pagar. Segn la ley por medio de compensacin, y de esta forma la obligacin que emana de la recompensa se acumula imaginariamente para los efectos de efectuar la compensacin.

La SC le debe a uno de los cnyuges o estos resultan acrededores de la SC Art 1770; cada cnyuge tiene derecho a retirar las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y las recompensas que constituyan el resto de su haber. El plazo para retirar la recompensa es de un ao contado desde que termino la tasacin y el inventario. Sin embargo este plazo podra ser ampliado o restringido a peticin de alguno de los interesados. La expresin juez del Art 1770 debe entenderse como el liquidador arbitral. Quin tiene que liquidar la SC? Los cnyuges de comn acuerdo, si no hay acuerdo, la liquidacin deber ser materia de arbitraje forzoso. Solo hay un caso en que el juez propiamente tal (no arbitral) liquidar la SC, el que se da respecto a la separacin judicial. Reglas del pago de las recompensas.

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1) El Art 1770 seala que la recompensa que la SC adeude a los cnyuges otorgan el derecho a reclamarla del fondo social en cuanto sea posible (plazo de un ao). 2) La mujer se paga de su recompensa con anterioridad al marido Art 1773. 3) Si debe pagarse la recompensa en dinero esta obligacin se ejecutara sobre derechos y muebles de la sociedad y solo subsidiariamente sobre inmuebles sociales (ej; se ha efectuado una compensacin pero quedan 10 millones insolutos, la mujer cobrara este residual de su crdito sobre muebles en primer lugar y luego sobre inmuebles). 4) Las recompensas que la SC o el marido deba a la mujer gozan de algunos derechos. Es decir, cuando la mujer es acrededora de la SC o del marido goza de ciertos derechos especiales entre los cuales encontramos; a) Primero se paga la mujer y luego el marido Art 1773. b) Si la SC disuelta no tiene bienes suficientes para el pago, la mujer puede perseguir bienes propios del marido. Esto porque es el marido quien administro la SC Art 1773 inc 2. c) La mujer tiene un crdito preferente para el pago de sus recompensas; esta es una preferencia de cuarta clase (Art 2481 N3) es decir la mujer se paga con preferencia respecto a sus recompensas. El Art 2483 complementa esta idea. Se discuti si esta preferencia de la mujer se limitaba solo a los bienes del marido o solo a los de la sociedad conyugal, pero la ley soluciono esto sealando que la preferencia es respecto de ambos. Los gananciales. Hecho el inventario, tasados los bienes, retirados los bienes propios de los cnyuges y pagadas las recompensas, queda una masa que toma el nombre de gananciales los cuales se reparten de acuerdo a lo dispuesto por el Art 1774. Podra pactarse una divisin de los gananciales diversa a la mitad? La jurisprudencia y la doctrina mayoritariamente postulan que no es posible, puesto que esta norma esta en beneficio de la mujer y por tanto es irrenunciable ya que es adems, de orden pblico. Otros sin embargo postulan que Quien puede lo ms, puede lo menos. De modo que si se puede renunciar a los gananciales Por qu no podra renunciarse a parte de ellos al pactarse una divisin diversa? No obstante lo anterior, en nuestro criterio creemos que el asunto depender del juez en cada caso.

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Los gananciales y el testamento. Puede ocurrir que uno de los cnyuges deje por testamento al sobreviviente una propiedad. El artculo 1775 dispone que en tal situacin el cnyuge sobreviviente puede llevar ambas, es decir, la totalidad de los gananciales que le correspondan y, adems, la asignacin testamentaria. En el clculo de sus gananciales, no se imputarn las asignaciones testamentarias que le haya hecho el cnyuge difunto, y agrega que salvo que el testador haya ordenado que debe imputarse. Pero en tal caso, el cnyuge asignatario tiene el derecho a repudiar la asignacin y atenerse al resultado de la particin. Como dice Alessandri Si el marido, por ejemplo, asigna a su mujer la cuarta de libre disposicin, sin ordenar que se impute a la mitad se gananciales a que tiene derecho, la mujer llevar ambas. Del texto transcrito se desprende que la mujer goza de este privilegio en cuanto es acreedora del marido en su calidad de administrador de los bienes propios de la mujer, y tambin por los bienes que eran de la mujer y que ingresaron al haber relativo de la sociedad, as como por los crditos que la mujer tenga contra el marido por aplicacin de los nmeros 3 y 4 del artculo 1725, y 1734 y 1741. Estas disposiciones imponen recompensa que la sociedad o el marido imponen a favor de la mujer. Tambin gozan de este privilegio los crditos que la mujer tenga contra el marido en razn de la culpa o dolo de ste en la administracin de bienes de la mujer, tal como seala el artculo 1771. Sin embargo, para gozar del privilegio la mujer debe probar su derecho Divisin del pasivo de la Sociedad Conyugal.. Como sabemos el marido es obligado a la deuda. En la liquidacin debe considerarse el pasivo, esto es las deudas que tenga la SC. Solo se podr prescindir de este, ignorndolo, ya sea porque estas deudas estn prescritas o simplemente se ignora su existencia Art 1777 y1778. Principios en materia de deudas. 1) El marido es obligado a la deuda, pero tiene derecho a que la mujer le contribuya a la deuda en proporcin del 50% (Art 1777). En que oportunidad deber contribuir la mujer al pago de la deuda? Durante el proceso de liquidacin de la sociedad conyugal. 2) Pero la mujer tiene un beneficio; ella solo responde hasta su mitad de gananciales. Este beneficio esta en el Art 1777 y toma el nombre de beneficio de emolumento. Este consiste en que la mujer responde solo hasta su mitad de gananciales, pero la mujer deber probar con inventario solemne los bienes de la sociedad conyugal, sus bienes propios y sus gananciales. Si la mujer no tiene inventario podr probar con cualquier otro documento autentico.

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Este beneficio tambin se ve cuando el marido contrae obligacin de los bienes reservados. En tal caso el beneficio corresponde al marido. Este beneficio es de justicia para la mujer porque esta no ha participado en la administracin de la SC. Este beneficio esta establecido en beneficio de la mujer pero tambin puede ser opuesto por los herederos de ella. A quien se opone este beneficio; se opone contra el marido que quiere hacer responsable a la mujer, pero tambin a los acrededores de la SC que pretendan pagarse con bienes de la mujer por deudas sociales. Existe consenso en que este beneficio es irrenunciable, de igual forma que es irrenunciable el dolo futuro. Sin embargo el profesor Rosell estima que una vez disuelta la SC la mujer podra renunciar a este beneficio por estar en su patrimonio. Requisitos del beneficio de emolumento. 1) Que lo que se le cobre a la mujer sea superior a los gananciales existentes a la disolucin de la SC. 2) Que lo que recibi la mujer por gananciales lo haya invertido en pagar otras deudas. En cuanto a la prueba del primer requisito el Art 1777 seala que la mujer debe probar el exceso que se le esta cobrando por medio de documentos autnticos, para estos efectos el CC dispone la tasacin y el inventario. La mujer responde solamente de sus gananciales. De modo que para oponer este beneficio debe probar que se le esta cobrando ms que sus gananciales. Esto se prueba con documentos autnticos y el CC menciona para estos efectos el inventario y la tasacin. El documento autentico por excelencia es tambin la escritura publica, a este respecto se excluye la confesin del marido. Esto para evitar el fraude. En cambio se ha aceptado que la sentencia dictada en juicio de particin es un documento autentico. 3) Que los gananciales se hayan gastado en otras deudas preferentes; en este caso la prueba abarcara que los gananciales se han gastado en otras deudas con preferencia. Las adjudicaciones que se hagan los cnyuges producen el efecto declarativo de las adjudicaciones (Arts 1344 respecto al efecto declarativo de la particin y el Art 718 referente a que a la posesin propia se le agrega la posesin que se haya tenido en comunidad.) Desde cuando es duea la mujer? Desde la adquisicin del bien. Es decir, en virtud del efecto declarativo de la adjudicacin, se retrotrae al momento en que se adquiere el bien. Junto a la sociedad conyugal coexisten otros regmenes patrimoniales que no pueden existir sin sociedad conyugal. Algunos les llaman regmenes anexos, estos son;
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 Art 166; que se refiere a la mujer casada a la que se le hace una donacin testamentaria o asignacin con la condicin de que el marido no administre los bienes. Estos bienes no ingresan a la SC y los efectos se desprenden de los Ns 1, 2 y 3 del Art 166. Art 167; que se refiere a aquellas donaciones que se hacen con la condicin de que no ingresen a la SC. Art 150 que se refiere al patrimonio reservado de la mujer casada. 1. Art 166. Se trata de un patrimonio y no de un conjunto de bienes, esto porque el CC habla de que los frutos y todo lo que con ellos se adquiere pertenecern a la mujer. De modo que a su respecto opera la subrogacin. La mujer lo administra con total independencia del marido, como si estuviesen separados de bienes. Este Art 166 ordena aplicar la norma del Art 159 y este ultimo se refiere a los cnyuges separados de bienes, y seala que cada uno administra sus bienes en forma totalmente independiente. A pesar de esto la mujer con estos bienes debe contribuir a pagar las necesidades de la familia comn. Estos gastos deben soportarse por ambos cnyuges, cualquiera sea el rgimen aplicable Art 159. El monto de lo que tenga que pagar por las necesidades de la familia se fijan de comn acuerdo. A falta de este por el juez, quien lo fijara en atencin a las facultades econmicas y el rgimen de bienes que entre ellos medie Art 134 y 160 inc 1. Los acreedores de la mujer en relacin con la administracin de estos bienes no tiene accin contra el marido salvo en dos casos; a) Cuando la obligacin contrada por la mujer lo ha sido en beneficio del marido o de la familia comn. b) Cuando el marido hubiese sido fiador o codeudor solidario de la mujer Art 161. Puede ser que la mujer le otorgue poder al marido; en tal caso el marido administrara y responder pero ya no como marido, sino segn las reglas del mandato. Los acreedores del marido no pueden perseguir estos bienes salvo que se pruebe que los contratos celebrados por el marido se dieron en utilidad de la mujer o de la familia comn. Los frutos no ingresan a la SC, justamente por eso dijimos que aqu hablamos de un patrimonio. Estos frutos pertenecern a la mujer aun cuando la mujer haya aceptado los gananciales. Respecto a las herencias y legados; si se trata de una legtima rigurosa se aplicara lo dispuesto en los Arts 1724 y 1192. Si la condicin se refiere nicamente a los bienes
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donados y excluye a los frutos, en ese caso los frutos siguen la suerte de los frutos del Art 150. 2. Art 167; Bienes excluidos en las capitulaciones matrimoniales. Se trata de un acuerdo pactado en las capitulaciones matrimoniales en virtud del cual la mujer administrara separadamente del marido alguna parte de sus bienes. A esta situacin se aplican las normas ya referidas para el Art 166. Rgimen de separacin de bienes. Origen de la separacin de bienes; el rgimen de separacin de bienes puede tener tres orgenes. Entre los cuales encontramos;

Clasificacin de la separacin de bienes. De acuerdo a su origen la separacin puede clasificarse de la siguiente forma.

A. Separacin convencional total. Este tipo de separacin tiene su origen por una convencin que puede pactarse en las siguientes oportunidades; En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio Art 1720. En el acto del matrimonio Art 1715. Por medio del pacto del Art 1723. 1) La separacin convencional total pactada en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio; estar sujeta a las formalidades de estas
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capitulaciones matrimoniales. Esto es, por escritura publica, y debe ser inscrita al margen de la inscripcin matrimonial dentro de un plazo de 30 das contados desde el matrimonio. 2) La separacin convencional total pactada en el acto del matrimonio; en estas capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio solo se puede pactar la separacin total de bienes o bien, el rgimen de participacin en los gananciales. 3) Durante la vigencia de la SC se puede pactar la separacin total de bienes; en tal caso exista SC pero esta se sustituye por separacin total de bienes, por eso este Art 1723 comprende un pacto que pone termino a la SC y a su vez da nacimiento a la separacin total de bienes. Efectos de la separacin total de bienes. Cuando estudiamos las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio dijimos que estas quedan inmutables despus del matrimonio, sin embargo aqu encontramos una excepcin a esta regla. I) Cnyuges administran con total independencia del uno y del otro los bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieran durante este a cualquier titulo Art 159. II) Sin embargo, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades econmicas Art 160. III) Si la mujer separada de bienes confiere poder al marido, este queda obligado con ella en calidad de mandatario Arts 162 y 163. IV) El marido responder por las obligaciones de la mujer si se constituye como fiador o codeudor solidario de ella Art 161. Todo lo que el CC dice de la mujer se aplica tambin al marido.

Separacin total de bienes pactada en el acto del matrimonio. Art 1715. Este pacto requiere que conste en el acta de celebracin del matrimonio. Sin esta solemnidad el Art 1716 inc 1 indica que tal pacto no tendr valor alguno. Separacin total de bienes pactada durante el curso del matrimonio. Art 1723. Los cnyuges podrn pactar la sustitucin de la SC por el rgimen de separacin de bienes. Este pacto no puede en ningn caso perjudicar a terceros, y respecto de estos el pacto ser inoponible Art 1792-1 B. Separacin convencional parcial. Los Arts 166 y 167contemplan casos de separacin convencional parcial. Convencional porque esta separacin nace cuando la mujer acepta la donacin y el Art 167 confirma esto mismo.
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C. Separacin judicial de bienes. Es aquella que se produce a consecuencia de una sentencia judicial en juicio iniciado por la mujer. Pone trmino a la sociedad conyugal porque siempre es total. Caractersticas. 1) El titular exclusivo es la mujer, no el marido Arts 153 y 154. Y las causales del Art 155 no dejan duda al respecto. 2) Art 153 Esta facultad de la mujer es irrenunciable e imprescriptible, lo que significa que mientras exista matrimonio siempre la mujer tendr derecho a pedir la separacin judicial. 3) La separacin judicial la mujer la invocar solo en virtud de uno o ms de las causales que indica la ley. Causales que autorizan a la mujer para solicitar la separacin judicial. 1) La insolvencia del marido (el estado de insolvencia existe cuando el pasivo es superior al activo, lo que impide cumplir una obligacin). 2) Por la administracin fraudulenta respecto de la SC; esta comprende el fraude en la administracin de la SC y el fraude en la administracin de los bienes propios de la mujer. Respecto al fraude en la administracin de los bienes propios del marido no hay causal, lo que resulta lgico, pues estos bienes le pertenecen a l. 3) Incumplimiento por parte del marido de las obligaciones de los Arts 131 y 134. Faltando a estas obligaciones se entiende que hay motivo para solicitar la separacin judicial. El Art 132 habla del adulterio y este se incluye dentro de la infraccin al Art 131, por tanto tambin el adulterio seria causal de separacin judicial. Cuando no se provee a los gastos de la familia la ley de pago de pensiones alimenticias seala que cuando no se paguen dos pensiones hay derecho a pedir la separacin judicial. 4) Incurrir en alguna de las causales de la separacin judicial que precede al divorcio (Arts 26 y 27 de la LMC). 5) Por la ausencia injustificada del marido por ms de un ao. 6) Por la existencia de separacin de hecho entre los cnyuges, al respecto el Art 155 seala que se le otorga un derecho al marido de oponerse a la separacin prestando fianza o hipoteca que asegure los intereses de la mujer. Esta causal excluye el fraude en la administracin. 7) Cuando el marido no ha pagado pensin alimenticia por dos periodos Art 19 ley 14.908. Competencia.

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Del juicio de separacin conocen los tribunales de familia (Art 8 N14 letra A de la ley de los tribunales de familia). Caractersticas generales de este procedimiento. El procedimiento esta en la ley que crea los tribunales de familia, pero el CC tambin contempla algunas reglas al respecto. Entre las cuales encontramos; a) La mujer no necesita acompaar antecedentes que constituyan presuncin grave del derecho que se reclama Art 156. Lo cual si es regla general respecto a las medidas precautorias en el CPC. b) En caso de ausencia injustificada del marido el cualquier tiempo con conocimiento de causa el juez podr decretar medidas precautorias antes de que se demande separacin judicial. Estas medidas no imponen la obligacin de demandar dentro del plazo del Art 290 del CPC. c) La confesin del marido no hace prueba; esto en medida de beneficio para terceros, para evitar as la posible colusin entre los cnyuges en perjuicio de terceros. Efectos de que se decrete la separacin judicial. 1) Termina la SC o el rgimen de participacin en los gananciales. Por lo que se procede a la divisin de los gananciales y al pago de las recompensas si se trata de SC. Y si es rgimen de participacin en los gananciales se proceder a la divisin pertinente. En resumen decretada la separacin judicial se procede a la liquidacin de la SC o participacin en los gananciales. 2) Art 163: Al marido y a la mujer separados de bienes se les dar curador para la administracin de los suyos en todos los casos en que siendo solteros necesitaran de curador para administrarlos. Aqu hay una clara referencia y remisin a las reglas generales en materia de capacidad. D. Separacin legal de bienes. Es aquella que resulta de la ley, por eso hay que distinguir la separacin legal, de la separacin judicial, pues esta ultima tiene su origen en una sentencia y no en la ley. Existe un nico caso de separacin legal; el cual se aplica respecto del matrimonio celebrado en el extranjero, el cual se entiende contrado bajo el rgimen de separacin de bienes. Hay muchos textos que incluyen el Art 166, pero este en realidad depende de la intencin de quien dona y de la mujer que acepta, por tanto es en realidad convencional. Rgimen de participacin en los gananciales. Es un rgimen nuevo diferente a la SC y a la separacin de bienes. En Chile es nuevo, se contempla en el Art 1792 que se divide en 27 sub-artculos. Fue aprobado en 1984 por la ley 19.335 que modifico el CC y comenz a regir en Diciembre de 1984.

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Sentido y objeto. El sentido y objeto del rgimen de participacin en los gananciales es equiparar la situacin de ambos cnyuges, fundamentalmente proteger a la mujer que en la sociedad conyugal esta disminuida. Sin embargo, existe un inconveniente a su respecto, puesto que no se simplifico el sistema y se exigi escrituras, inventarios, tasaciones y formalidades que han impedido su aplicacin general hoy en da. Concepto de rgimen de participacin en los gananciales. Consiste en que durante su vigencia cada cnyuge administra separadamente sus bienes, as como los que adquiera posteriormente. Pero una vez disuelto el rgimen, los gananciales obtenidos por uno y otro se dividen entre ambos. De tal forma que entre uno y otro queden en igualdad respecto a los gananciales. En el derecho comparado, este rgimen de participacin en los gananciales tiene dos variantes; a) En una al trmino del rgimen se forma una comunidad entre los gananciales de uno y otro cnyuge. b) En su variable crediticia se suman los gananciales de uno y otro y ambos cnyuges se reparten estos por la mitad. De modo que no hay comunidad entre ellos. En Chile se llama participacin en los gananciales variable crediticia esto porque el cnyuge adquiere un crdito contra el otro por el pago de los gananciales.

Caractersticas del rgimen de participacin en los gananciales. 1) Es un rgimen cuya finalidad es equilibrar el beneficio econmico que ambos cnyuges han obtenido durante la vigencia del rgimen, dividindose por partes iguales las utilidades al final del rgimen. 2) En este rgimen no existe comunidad de bienes, cada cnyuge es dueo y por consiguiente administra sus bienes propios con facultades de disposicin, aunque existen algunas restricciones que analizaremos ms adelante. 3) La adopcin del rgimen de participacin en los gananciales no exime a los cnyuges de la obligacin de proveer a las necesidades de la familia comn Art 134. 4) Al final del rgimen se calculan los gananciales que cada cnyuge obtuvo durante la vigencia del rgimen y nace un crdito para el cnyuge que obtuvo menos gananciales. Este crdito es liquido y se paga en dinero (este crdito es contra el cnyuge que obtuvo ms gananciales). Oportunidad para pactar el rgimen de participacin en los gananciales.

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1. Se puede pactar en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio Art 1716 y 1792-1. 2. En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio; anteriormente solo se poda pactar en estas, la separacin de bienes, pero hoy en da tambin se puede pactar la participacin en los gananciales. Las solemnidades en estos dos casos son las propias de las capitulaciones matrimoniales, las cuales difieren segn el momento en que se celebren. 3. Durante la vigencia del matrimonio; mediante el pacto de sustitucin del Art 1723. Este pacto sustituye la SC por la separacin de bienes, o bien, sustituye la SC por la participacin en los gananciales. En resumen, los cnyuges pueden pactar la participacin en los gananciales en remplazo de la separacin total de bienes. 4. De acuerdo al Art 40 de la LMC luego de la separacin judicial se termina la participacin en los gananciales, pero si los cnyuges reanudan la vida en comn podrn pactar de nuevo la participacin de acuerdo al Art 17235. El matrimonio celebrado en el extranjero; este llega al pas con el rgimen de separacin de bienes, pero aqu al inscribir el matrimonio los cnyuges pueden adoptar el rgimen de participacin en los gananciales.

Administracin de los bienes de cada cnyuge. Limitaciones. La regla general es que cada cnyuge puede administrar libremente sus bienes, con facultades de disposicin, pero para que funcione el rgimen la ley le impone ciertas restricciones. Esto en razn de que los gananciales sern repartidos entre ambos cnyuges al final. El Art 1792-3 seala que no pueden otorgarse cauciones personales. En el Art 1749 ya se haba mencionado este tema respecto a la SC, ya que para hacerlo se necesita autorizacin del otro cnyuge. Curiosamente este artculo se refiere a las facultades que otorgan los Arts 142 y 144, que se refieren a los bienes familiares. Estos artculos sealan que se requiere autorizacin por escrito o escritura publica si el acto requiere de esta solemnidad, puede adems ser otorgado por mandato, etc. Si se efecta alguno de estos actos sin autorizacin del otro cnyuge la sancin es la nulidad relativa, la nulidad a que se refiere este Art tiene un plazo de 4 aos desde que el cnyuge tomo conocimiento del acto que se realizo sin su autorizacin. Esto implica una dificultad probatoria, pues ser difcil probar el momento de este conocimiento. En todo caso pasados 10 aos ya no se podr alegar la nulidad. La finalidad de esta disposicin es proteger la integridad de los gananciales.

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Disolucin del rgimen de participacin en los gananciales. Situacin de los cnyuges y de los acreedores; esto porque los acreedores estn interesados en los gananciales que origine este rgimen. El Art 1792-5 confirma la idea de que los patrimonios de los cnyuges permanecen separados, lo que se une son los gananciales. Estos gananciales se determinan al momento de disolverse el rgimen de participacin, lo que venga despus ya no son gananciales y en ese momento nace lo que se llama el patrimonio final. La diferencia entre el patrimonio originario y el patrimonio final, son precisamente los gananciales.

Patrimonio originario. Para el estudio de este patrimonio cabe preguntarnos; Al contraer matrimonio cual era el patrimonio de los cnyuges? El Art 1792-6 en su inciso final da un concepto de lo que es el patrimonio originario. El Art 1792-6 dispone que se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de optar por el rgimen que establece este Ttulo. Y agrega que patrimonio final es el que exista al trmino de dicho rgimen. El patrimonio originario es aquel existente al momento de optar por el rgimen de participacin en los gananciales. El calculo del patrimonio originario se obtiene del valor de los bienes de que el cnyuge sea titular disminuyndole el valor total de las obligaciones de que sea deudor a la fecha, la diferencia resultante corresponde al patrimonio originario (valor de todos los bienes, menos la cantidad de todas las deudas). Si las deudas son ms que el valor de los bienes de los cuales el cnyuge sea titular; en este caso el patrimonio original se calcula en cero. Esto para que al comenzar a regir el rgimen no se vaya en perdida Art 1792-7 inciso 1. El inciso segundo ordena agregar a este patrimonio originario las adjudicaciones a titulo gratuito efectuadas durante la vigencia del rgimen. Esto porque las donaciones no constituyen gananciales. De lo anterior se deduce entonces, que el patrimonio originario puede aumentar durante la vigencia del rgimen.
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poca de la adquisicin; Cundo debe ser adquirido un bien para que este ingrese al patrimonio originario? Tal como en la sociedad conyugal debe atenderse al momento del titulo y no al del modo de adquirir (ej; se compra una casa y la tradicin de ella opera con posterioridad, ya dentro de la vigencia del rgimen. Esta casa ser parte del patrimonio originario, porque se atiende a la poca del titulo y no del modo). Esta es la regla general, salvo una excepcin referida en el Art 1792-8. Para saber si un bien ingresa al patrimonio originario se debe atender al momento del titulo, esa es la regla. Sin embargo existe una excepcin respecto a la promesa, a su respecto, la promesa en la sociedad conyugal constituye titulo, en cambio aqu la promesa no sirve de titulo. La regla que opera respecto a la promesa es que se agregar al patrimonio originario lo que se hubiere pagado por ella (ej; lo que se haya adelantado del precio del bien). Resulta entonces importante no olvidar que en el rgimen de participacin en los gananciales, la promesa de celebrar un contrato no constituye adquisicin, como si ocurre en la sociedad conyugal. Bienes que no ingresan al patrimonio originario. Esto se refiere en definitiva a los bienes que ingresan o se incluyen en la participacin Art 1792-9. No se incluyen los frutos, tampoco las minas denunciadas por los cnyuges, tampoco las donaciones remuneratorias porque estas constituyen gananciales. Al igual que en la sociedad conyugal, no se incorporan las minas y este Art 1792-9 hace una referencia a las donaciones remuneratorias, respecto a las cuales hay que distinguir, segn si estas dan o no accin para exigir el pago. Si las donaciones remuneratorias no dan accin para exigir el pago estas se consideran donacin. Si las donaciones remuneratorias dan accin para exigir el pago estas remplazan al pago y por tanto son gananciales. Bienes adquiridos en conjunto por parte de los cnyuges. Cuando estos adquieren en comunidad debe considerarse lo siguiente; Si ambos adquieren a titulo oneroso son gananciales. Si ambos adquieren a titulo gratuito se consideran donacin y por tanto cada cnyuge ser dueo o se le agregara a su patrimonio originario la parte que le corresponda. Prueba del patrimonio originario. Al pactar el rgimen de participacin, los cnyuges deben hacer inventario simple de cada uno de los bienes que ingresaron al patrimonio originario. El inventario es la forma ms prctica de probar la existencia y el monto del patrimonio originario, pero la ley no excluye otros medios de prueba. As, el Art 1792-11 habla de facturas, registros, ttulos de crdito, etc.

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El inciso final de esta disposicin seala que tambin sern admisibles otros instrumentos como medio de prueba, si atendidas las circunstancias el cnyuge no estuvo en situacin de procurarse un instrumento. Esta norma es ineficaz respecto a los bienes inmuebles y aquellos bienes muebles que requieren registro (ej; autos, acciones del banco, etc) porque respecto de ellos solo bastara con tener a la vista los registros correspondientes. Respecto a los bienes muebles que no requieren inscripcin, existe una presuncin en el Art 1792-12 en cuanto declara que los bienes adquiridos en conjunto por ambos cnyuges, y a ttulo oneroso, son comunes. Y si la adquisicin lo es a ttulo gratuito, los derechos de cada cnyuge en ese bien se agregarn a los respectivos patrimonios originarios, en la proporcin que establezca el ttulo respectivo, o en partes iguales, si el ttulo nada dijera al respecto. Reajuste del patrimonio originario. Art 1792-13. La ley no seala como se valoriza o reajusta este patrimonio, por consiguiente el sistema de valorizacin, lo hacen los cnyuges de comn acuerdo. A falta de acuerdo, estos nombraran a un tercero para que este la realice. Y si tampoco hay acuerdo sobre el nombramiento de este tercero, ser el juez quien realice la valorizacin. El Patrimonio final. Para llegar al patrimonio final se descuentan las obligaciones que el cnyuge tenga al momento de terminar el rgimen del valor que tengan los bienes, o activo, del mismo. As, el artculo 1792- 14. Sin embargo, el artculo 1792-15 se pone en el caso de algunos actos que han provocado disminucin del activo. Son tres; 1) Donaciones revocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del donatario. 2) Cualquiera especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero no regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amaro de lo establecido en el decreto ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la cuenta de capitalizacin individual y los depsitos en cuenta de ahorro voluntario, los que debern agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente artculo. Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que tenan las cosas al momento de su enajenacin. Lo dispuesto en el este artculo no rige si el acto hubiese autorizado por el otro cnyuge. No necesita explicacin comprender que estos actos harn aparecer el patrimonio final con menos bienes, lo que causar perjuicio al otro cnyuge.
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3)

Obligacin de practicar un inventario final. El artculo 1792-16 establece que los cnyuges estn obligados a presentar al otro un inventario valorado de sus bienes y obligaciones. El plazo para esta presentacin es de tres meses contados desde el trmino del rgimen. Aqu hay un caso en que el juez puede fijar plazo, situacin excepcional conforme a lo prescrito en el inciso segundo del artculo 1494. Esto porque el juez puede ampliar el plazo para presentar el inventario por una sola vez y por un mximo de tres meses. Dice la disposicin que comentamos que el inventario puede ser simple, sin perjuicio del otro cnyuge para objetarlo por no ser fidedigno. En tal caso el que lo objeta puede probar el valor efectivo del patrimonio final del otro cnyuge valindose de todos los medios de prueba. Termina el artculo 1792-16 otorgando a los cnyuges el derecho a pedir al otro faccin de inventario solemne y pedir las medidas precautorias que san procedentes. Reajuste o valorizacin del patrimonio final. Tal como en el caso del patrimonio originario, el patrimonio final admite valorizacin al trmino del rgimen. La valorizacin debe hacerse por los cnyuges de comn acuerdo, o por un tercero designado por los cnyuges o, en ltimo caso, por el juez. Tampoco indica la ley la forma de reajuste, de manera que debe concluirse que deber emplearse un sistema prudente. El pasivo se reajustar o valorizar de la misma manera. Ocultacin de bienes, simulacin de deudas. El artculo 1792-18 seala: Si alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los gananciales, oculta o distrae bienes o simula obligaciones, se sumar a su patrimonio final el doble del valor de aqullos o de stas. Reparticin de los gananciales Trata de esta materia el artculo 1792-19. Tal como se explic al comenzar el estudio de este rgimen, la ley quiere que los gananciales de uno y otra se sumen y, hecho, se repartan por mitades. De esta concepcin pueden nacer algunas variantes. La propia ley las considera. 1.- Puede suceder que al final uno de los cnyuges tenga menos que el patrimonio original. El artculo que se comenta expresa que slo l soportar la prdida. Es decir, pierde la disminucin de su patrimonio originario, pero tiene derecho a participar en los gananciales del otro. 2.- Con mayor razn, si uno de los cnyuges no ha obtenido gananciales tiene derecho a participar de los gananciales del otro. 3.- Si uno de los cnyuges ha obtenido menos gananciales que el otro, los gananciales s compensan. Como se advierte por el profesor Hernn Troncoso, la expresin compensan no est tomada en el sentido de extinguir obligaciones, sino par significar que de los gananciales de mayor valor deben restarse los de menor valor, y el saldo que resulte distribuirse por iguales partes entre quienes tengan derecho a ello.

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4.- Uno de los cnyuges obtendr derecho a participar en los gananciales del otro que los obtuvo en mayor cantidad. Ese crdito, esto es, la diferencia que uno obtuvo en su favor, no perjudica cualquiera otra obligacin que exista entre los cnyuges, como la de pagar alimentos, segn ejemplo que pone el profesor Troncoso. El crdito. Proteccin y forma de pago. Como se ha explicado, al final del rgimen se origina un crdito del cual es titular aquel que obtuvo menos gananciales y en contra del otro, que los obtuvo mayores. Anotemos algunos caracteres de este crdito a.- Nace al trmino del rgimen. Antes se considera eventual. b.- Es un crdito transferible y transmisible. Se encuentra en el patrimonio del cnyuge favorecido y, como tal, es susceptible de los efectos de su carcter patrimonial. c.- Con todo, es irrenunciable con anterioridad al trmino del rgimen de participacin de gananciales. Conforme se desprende del artculo 1792-20, y a contrario sensu, es posible su renuncia una vez terminando el rgimen. d.- Queda prohibida no slo su renuncia, sino, adems, cualquier convencin o contrato respecto de ese eventual crdito. e.- Se paga en dinero. f.- Es puro y simple es decir, su existencia y cumplimiento no est sujeto a condicin, plazo o modo. Con todo, el inciso segundo del artculo 1792 contiene una facultad del juez respecto del plazo de cumplimiento. Facultad del juez para dar plazo al deudor. El inciso segundo del artculo 1792-21 autoriza al juez para conceder plazo al cnyuge que resulte deudor del otro en el reparto final de los gananciales. Pero dicha facultad del juez est supeditada a que el pago inmediato causare grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos comunes, y ello se probare debidamente. Es una facultad de excepcin, como se ve. Incluso la excepcin se nota al recordar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 1494. Adems de lo dicho, la norma que se comenta hace dos exigencias ms: el plazo concedido por el juez no puede exceder de un ao y la suma a pagar se expresar en unidades tributarias mensuales como una forma de evitar variaciones que pudieren ocurrir por los cambios en el valor de la moneda. La facultad del juez en orden a otorgar plazo contiene una exigencia ms. Es que el juez debe asegurarse que al final del plazo se cumpla efectivamente la obligacin. Por eso dice el final de este artculo: Ese plazo no se conceder si no se asegura, por el propio deudor o un tercero, que el cnyuge acreedor quedar de todos modos indemne. Dacin en pago como forma de solucionar la obligacin. Puede ocurrir que el pago de la obligacin nacida del rgimen ocasione perjuicio al cnyuge deudor. Una liquidacin apresurada de bienes con el fin de pagar puede a veces resultar desastrosa. Entonces, adems de la facultad de otorgar plazo, el artculo 1792-22 otorga a las partes- no al juez- la facultad de pagar la obligacin mediante una dacin en pago.

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Conviene que recuerden que la dacin en pago nace como forma de extinguir obligaciones a consecuencia de la autonoma de la voluntad. Slo se refiera ella el artculo 2382. Pero ese artculo contiene una modalidad que el artculo 1792-22 desecha. Dice esta ltima disposicin en su inciso final: Renacer el crdito, en los trminos del inciso primero del artculo precedente, si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo. Los derechos reales constituidos de conformidad con el artculo 147 y la dacin en pago. El artculo 1792-23 expresa que en la determinacin del crdito de participacin en los gananciales han de considerarse los derechos reales que de conformidad con el artculo 141 se puedan haber constituido sobre bienes familiares y en beneficio de uno de los cnyuges. El artculo 147, disposicin que se halla en el prrafo De los bienes familiares, autoriza al juez para constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes familiares. Este derecho se constituye (se atribuye, para usar la forma verbal del artculo 1792-23) a favor del cnyuge que no es propietario del inmueble. Esa atribucin debe ser considerada en el clculo del crdito final y para ello ser valorada prudencialmente por el juez. Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crdito. El cnyuge acreedor puede perseguir los bienes del cnyuge deudor para hacer efectivo su crdito. Pero, constituyendo una excepcin al derecho de prenda general del artculo 2465, el artculo 1792-24 obliga al acreedor a seguir un determinado orden en la persecucin de los bienes de su deudor, lo que podra explicarse por ser acreencia, por una parte, y obligacin por la otra, orinada en relaciones de familia. Se trata de hacer el menos dao posible en el patrimonio del otro. Indica la disposicin comentada que primeramente se perseguir el pago en el dinero del deudor. Si no hubiere dinero suficiente, se perseguirn los muebles y, en subsidio, los inmuebles. El inciso segundo del artculo 1792-24 contina: A falta o insuficiencia de todos los bienes sealados, podr perseguir su crdito en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en fraude de sus derechos. Si persigue los bienes donados entre vivos, deber proceder contra los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. Prescripcin de las acciones.La parte final del mencionado artculo 1792-4 seala que la accin para perseguir el crdito en bienes donados o enajenados en fraude de los derechos del cnyuge acreedor prescribe en el plazo de cuatro aos, plazo que se cuenta desde la fecha del acto. La accin para pedir la liquidacin de los gananciales prescribe en el plazo de cinco aos contados desde la terminacin del rgimen y no se suspende entre los cnyuges, pero se suspende a favor de los herederos menores.

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No seala la ley plazo para cobrar el crdito cuando la accin se dirige en contra del cnyuge deudor, por lo que hay que concluir que se aplican las reglas generales, esto es, cinco aos la accin ordinaria y tres aos la accin ejecutiva. As resulta del artculo 2515. Trmino del rgimen de participacin de gananciales. Las seala el artculo 1792-27. Algunas de las causas obedece al trmino del matrimonio; otras por la substitucin del rgimen. 1.- Muerte de uno de los cnyuges; 2.-Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges; El artculo 84 precepta que el rgimen de participacin de gananciales se disuelve por el decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido. 3.- Por la declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio; 4.- Por la separacin judicial de los cnyuges, segn lo dispone el artculo 34 de la Ley de Matrimonio Civil; 5.- Por la sentencia que declare la separacin de bienes; 6.- Por el pacto de separacin de bienes. BIENES FAMILIARES. Explicacin previa; .
Art. 141. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio. Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal. Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de pobreza. El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que refiere este artculo, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que pudiere corresponder.

El objetivo de la declaracin de bien familiar es proteger al cnyuge o a lo menos su residencia ante los acontecimientos de la vida. El titular o beneficiario de la institucin de acuerdo al Art 141 es la familia, porque es all donde se rene y existe realmente la familia. Se trata de cuidar la residencia principal de la familia, por eso la protegida es la familia y no los cnyuges en particular. Este concepto de familia es la legalmente constituida y no la familia nacida de la pareja. A nuestro criterio de una forma injusta, esto se concluye de diversas disposiciones que hablan de los cnyuges e incluso de matrimonio Arts 141, 142, 143, 148 y 147. Todo esto lo resumimos diciendo que la institucin de los bienes familiares favorece a la familia legalmente constituida, esto porque todas las disposiciones hablan de los cnyuges o del matrimonio.

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Caractersticas. 1. Procede en cualquier rgimen matrimonial, sea sociedad conyugal, separacin total o parcial de bienes o participacin en los gananciales, incluso procede cuando hay patrimonio reservado de la mujer casada. Ej; supongamos que dentro del patrimonio reservado de la mujer exista una casa, y esta sea la residencia principal de la familia. Se puede pedir que se declare bien familiar. 2. Los bienes que sean declarados familiares pueden ser de uno de los cnyuges o pertenecer a ambos en comunidad. 3. para que se declara bien familiar un bien? Porque uno de los efectos es que el cnyuge propietario no puede realizar los actos a que se refiere el Art 142.
Art. 142. No se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce sobre algn bien familiar. La autorizacin a que se refiere este artculo deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.

4. Solo los cnyuges pueden pedir la declaracin de bien familiar no los terceros. Ej; no podra la suegra o el hijo pedirla porque deben ser los cnyuges. 5. Los bienes familiares tambin pueden constituirse en usufructo, uso o habitacin. 6. Las normas en esta materia son de orden pblico, esto no lo dice expresamente la ley pero se desprende del Art 149 al sealar que cualquier estipulacin en contrario es nula. Y una de las caractersticas de estas normas de orden pblico es que son irrenunciables. Tambin cabe decir que en materia de derecho de familia casi todas las normas son de orden pblico.
Art. 149. Es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones de este prrafo.

Bienes susceptibles de ser declarados bienes familiares. 1. El inmueble que constituya la residencia principal de la familia. 2. Se puede constituir bien familiar los bienes que guarnecen la residencia principal de la familia. 3. Se puede constituir como bien familiar las acciones o derechos que uno de los cnyuges tenga en una sociedad, siempre que la sociedad sea duea del inmueble que constituye la residencia principal de la familia. I- Constitucin recada en el inmueble que sirve de residencia principal de la familia.

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Art. 141. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio. Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal. Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de pobreza. El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que refiere este artculo, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que pudiere corresponder.

Requisitos. a) Que la residencia lo sea de la familia, no de uno de los cnyuges. A raz de esto se ha producido que algn marido ha pedido la desafectacin del bien familiar cuando l se ha divorciado, los hijos se han independizado y ha quedado solo la cnyuge en el inmueble. b) El inmueble debe constituir la residencia principal de la familia, con esto se excluye el inmueble que la familia tiene en la playa u otros accesorios. La prueba de ser la residencia principal de la familia le corresponde a quien la alega y al ser un hecho se puede probar incluso con testigos, documentos, etc. c) La residencia principal es una sola, esto en atencin a que en chile las personas pueden tener varios domicilios. Procedimiento. 1. Tribunal competente; de acuerdo al Art 8 N 14 de la ley de tribunales de familia, la solicitud de declaracin de bien familiar debe tramitarse en los tribunales de familia. 2. Titular de la accin; cualquiera de los cnyuges, principalmente el cnyuge no propietario, pero podra pedirse de comn acuerdo por ambos cnyuges. Particularidades del procedimiento de constitucin de bien familiar. Si en la audiencia preparatoria no hay oposicin el juez podr declarar el bien familiar Art 141 inc 2.
Art 141 inciso 2; El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio.

Presentada la demanda el juez llamar a audiencia preparatoria, pero en esa misma resolucin que cita a la audiencia el juez deber constituir el bien familiar en forma provisoria. Para estos efectos el juez deber oficiar al conservador de bienes races para que practique la inscripcin correspondiente. Cabe resaltar que el juez debe declarar esta calidad. Art 141 inc 3.
Art 141 inciso 3; Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de

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la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal.

Esta constitucin provisoria es similar a una medida precautoria, sin embargo si esta ha sido interpuesta de mala fe quedara afecta a la responsabilidad penal. Efectos de la declaracin de bien familiar. El cnyuge propietario no podr enajenar, ni gravar el bien sin autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin rige para el arrendamiento, comodato, etc. Art 142 inc 1.
Art. 142 inciso 1. No se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce sobre algn bien familiar.

Esto en relacin con el Art 19 N24 de la CPR que asegura el derecho de propiedad en todos sus aspectos da origen a controversias. Ya que resulta que aqu al dueo se le estn limitando los atributos del dominio sin causa de utilidad publica. Por ello para algunos esta norma seria inconstitucional. En el caso concreto poda salvarse esta situacin deduciendo un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. La voluntad del cnyuge no propietario puede ser suplida por el juez cuando la negativa de este no se deba a razones de familia, o este se encuentre imposibilitado de prestar su voluntad. Art 144.
Art. 144. En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no propietario de un bien familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de la familia. El juez resolver previa audiencia a la que ser citado el cnyuge, en caso de negativa de ste.

Pero si a pesar de la prohibicin el cnyuge propietario enajenare o gravare el bien, habra nulidad relativa Art 143 inc 1. El plazo es de 4 aos de acuerdo a la regla general y se cuenta desde la celebracin del acto o contrato. Sin perjuicio de lo anterior, existe un autor que estima que el plazo debe contarse desde que el cnyuge no propietario tomo conocimiento del acto.
Art. 143. El cnyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresado en conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la rescisin del acto. Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine.

II- Constitucin de los bienes muebles que guarnecen la residencia principal de la familia.
Art. 141 inciso 1. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio.

Lo lgico es que al pedir la declaracin del bien familiar se acompae un inventario de estos muebles. Cabe advertir al respecto, que no constituye bien susceptible el automvil, porque
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este no guarnece la residencia principal de la familia, tampoco las acciones de una sociedad annima, ni un crdito etc. Los muebles susceptibles son aquellos que son destinados al uso por la familia. El problema que al respecto se presenta es el siguiente; si hecho el inventario se adquiere un nuevo bien cabe preguntarnos habr que hacer un nuevo inventario? La respuesta es negativa, porque los muebles que guarnecen constituyen una universalidad de hecho (ej; una biblioteca, en la que salen y entran libros). De manera que al embargar los bienes se entiende que habr una renovacin que opera por el solo ministerio de la ley. Se puede constituir bien familiar un mueble que no este en la residencia principal? La respuesta es negativa, porque no guarnecera la residencia principal de la familia. El adquirente de un bien mueble declarado familiar se presumir de mala fe de acuerdo al Art 143 en circunstancias de que no existe inscripcin que le de publicidad? Los bienes muebles no estn sujetos a inscripcin en algn registro, por lo tanto la presuncin de mala fe se aplica solo a los bienes inmuebles y no a los muebles, a menos que se pruebe certeramente que el tercero estaba de mala fe.
Art. 143. El cnyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresado en conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la rescisin del acto. Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine.

III- Constitucin sobre las acciones o derechos que uno de los cnyuges tenga en una sociedad, siempre que la sociedad sea duea del bien inmueble que constituye la residencia principal de la familia.

Se trata de constituir bien familiar sobre los derechos o acciones que el cnyuge tenga en una sociedad, que sea duea de un inmueble que constituya la residencia principal de la familia. Aqu la propietaria es una sociedad, en que uno de los socios es el cnyuge. Esta declaracin de bien familiar consiste en que se declara bien familiar el derecho o acciones que el cnyuge tiene en la sociedad (no la propiedad). Y esto se traduce en que cualquier acuerdo en que el cnyuge socio participe y que diga relacin con el inmueble, necesitar la autorizacin del cnyuge no propietario. Ejemplo; se
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renen los socios para dar en arrendamiento la casa, este cnyuge socio no puede votar sin autorizacin de la mujer.
Art. 146. Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia. Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar. La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas.

Esta afectacin de bien familiar de las acciones se inscribir al margen de la inscripcin de la sociedad. Y si se trata de una sociedad annima deber inscribirse adems en el registro de accionistas. Desafectacin de los bienes familiares. Desafectar es dejar sin efecto la declaracin de bien familiar. Esta desafectacin puede ser; 1. De comn acuerdo: en cuyo caso solo se requiere escritura publica que se subinscribe en la inscripcin de dominio del bien Art 145 inciso 1. Respecto a los bienes muebles que no tienen inscripcin, el adquirente deber probar que hubo desafectacin previa o que consinti el cnyuge en cuyo beneficio se estableci la afectacin de bien familiar.
Art. 145 inciso 1. Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien familiar. Si la declaracin se refiere a un inmueble, deber constar en escritura pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.

2. Casos en que es necesario sentencia para desafectar un bien; a. El juez tiene que decretar la desafectacin cuando los bienes no estn destinados actualmente a los fines sealados en el Art 141. Es decir, cuando el bien ya no constituya la residencia principal de la familia, o no guarnezcan la residencia principal.
Art 145 inciso 2; El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar, fundado en que no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141, lo que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma establecida en el inciso segundo del artculo 141.

El Art 145 impone al solicitante el peso de la prueba (el propietario) quien deber probar que el bien ya no cubre estos fines. b. Declarada la nulidad o divorcio del matrimonio; el cnyuge propietario podr pedir la desafectacin del bien.
Art 145 inciso 3; Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de los cnyuges o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deber formular al juez la peticin correspondiente.

c. Si el matrimonio termina por muerte de uno de los cnyuges los herederos del cnyuge propietario pueden pedir la desafectacin.
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d. Pablo Rodrguez agrega otro caso: si el cnyuge propietario muere y en su testamento deja como legatario a Pedro este tambin tiene derecho a pedir la desafectacin, porque el pasa a ser propietario del bien desde la muerte del causante. Tambin sobre un bien familiar se puede constituir un usufructo o uso y habitacin;
Art. 147. Durante el matrimonio el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges. El tribunal podr, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si as pareciere equitativo. La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo para todos los efectos legales. La constitucin de los mencionados derechos sobre bienes familiares no perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge no propietario tuviere en cualquier momento.

Esta disposicin es extraa ya que el juez declara el bien familiar sobre el bien que constituye la residencia principal de la familia, pero adems constituye un usufructo en favor del cnyuge no propietario. Este derecho generalmente obedece a razones alimenticias (si el marido no tiene como pagar los alimentos el juez constituye un usufructo como forma de dar alimentos). Esto necesariamente se relacin con la ley de menores (19.335). Caractersticas de este derecho real de usufructo. 1. Se constituye por sentencia judicial y para estos efectos la propia sentencia sirve de titulo. 2. El bien sobre el cual recae el derecho no pierde su carcter de familiar (es un bien familiar y adems usufructuario). 3. Los derechos tienen carcter alimenticio sea respecto del hijo o del cnyuge. 4. Estos derechos son inoponibles a terceros acreedores del cnyuge propietario anteriores a la constitucin del usufructo y no aprovecha a ellos. 5. El usufructo as constituido se rige por las normas del usufructo general y por la ley 14.908 sobre el abandono de la familia y el pago de pensiones alimenticias. El beneficio de excusin. Este es un derecho que tiene el cnyuge no propietario que goza del inmueble afectado con la declaracin de bien familiar. Ya que el bien sigue respondiendo por las deudas contradas por el cnyuge propietario (con anterioridad a la afectacin, o despus de ella con autorizacin del no propietario). En virtud de este beneficio, el cnyuge podr solicitarle al juez que se persigan los otros bienes del cnyuge propietario, y solo si nada hay se persiga el bien respectivo.
Art. 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que se refiere este artculo, en cuanto corresponda.

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Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero acreedor, se disponga el embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez dispondr se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario. Esta notificacin no afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes.

Cabe reiterar que este derecho de excusin lo tiene el cnyuge no propietario y respecto a este se aplican las normas relativas a la fianza, por lo que aqu tambin habr derecho a sealar otros bienes en los que el acreedor podr cobrarse. LA FILIACION. Ideas previas. La palabra filiacin proviene de filio que significa hijo y esta se traduce en la relacin que existe entre padres e hijos. Esta es uno de los efectos del derecho de familia. Enrique Rossel en su libro seala que la filiacin es el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o madre y que consiste en la relacin de parentesco establecido por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente, o sea su descendiente en primer grado. Esto podemos resumirlo concretamente diciendo que es la relacin jurdica entre padres e hijos. Agregamos a esto, que la filiacin presenta tres caractersticas sobresalientes; 1. Constituye un estado civil, esto implica una posicin jurdica permanente e indeleble en el grupo social. 2. La filiacin constituye un fenmeno jurdico que tiene como presupuesto bsico un hecho biolgico que es la procreacin, salvo que se trate de la adopcin, en donde no existe un hecho biolgico, sino que existe un hecho estrictamente convencional. Pero la regla general es que esta filiacin nazca de la procreacin. 3. Art 201 por excepcin la posesin notoria puede prevalecer por sobre la realidad biolgica. Ej; un nio lleva 10 aos a cargo de un matrimonio, pero posteriormente aparece un hombre reclamando su paternidad sobre l. En tal caso Cul de las dos filiaciones prevalece? Aqu la ley prefiere la posesin notoria, por sobre la realidad biolgica. Legislacin aplicable. a. El CC, adems rigen en esta materia diversos tratados internacionales que de acuerdo con el Art 5 de la CPR tiene valor constitucional. De estos el ms conocido es la convencin de los derechos del nio de 1989, el que es un tratado confirmado por la asamblea de las naciones unidas y en chile tiene valor constitucional desde el 20 de noviembre de 1989. b. El Art 17 de la convencin de los derechos humanos, pacto de San Jos de costa rica en el cual se seala que la ley debe reconocer iguales derechos a los hijos matrimoniales y a los no matrimoniales.

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c. Otras leyes referentes: La CPR que consagra derechos fundamentales como, la igualdad de todos los habitantes de la republica. En materia de filiacin hay algunos principios que son aceptados, los cuales se extraen de todas estas leyes referidas. Los principales principios son; El principio de la igualdad. El inters superior del nio. El derecho a conocer la identidad personal. 1. Principio de la igualdad: la CPR asegura en su Art 19 N2 la igualdad ante la ley. Consecuente con esto el Art 1 ya haba advertido que las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El Art 33 del CC dice que la ley considera iguales a todos los hijos. Con esto se acab con la distincin entre los hijos legtimos e ilegtimos.
Art. 33. Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I de este Cdigo. La ley considera iguales a todos los hijos.

La igualdad abarca una infinidad de situaciones, por ejemplo; Antiguamente el hijo legitimo mereca ms alimentos que el hijo ilegitimo. Respecto a los deberes entre padres e hijos tambin hay igualdad. En materia sucesoria hoy existe igualdad. Antiguamente el hijo natural reciba la mitad que el hijo legtimo. Hoy los derechos que se ejercen respecto a la patria potestad son los mismos respecto de ambos tipos de hijos. Antes se hacia diferencia entre la tutora de los hijos legtimos y los no legtimos. En razn de todo lo anterior, podemos concluir que hoy en da el CC consagra la igualdad. 2. El inters superior del menor; existen varias disposiciones en nuestra legislacin que consagran este principio. Entre ellas podemos citar;
Art. 242 inciso 2; En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. Art 225 inciso 3; En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. Art 3 inciso 1 Ley matrimonio civil (LMC)- Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil. Artculo 21 LMC.- Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de

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bienes del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Art 55 inciso 2 LMC; En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos , procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

Resumiendo todas estas disposiciones citadas, podemos decir que todas las normas de familia demuestran la aceptacin chilena del principio del inters superior del hijo, sea expresa o indirectamente. El Art 3 de la convencin de los derechos del nio al respecto dispone.
Art 3. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada.

Sin embargo ni la ley ni los tratados definen el principio. La omisin de esta definicin tiene importancia ya que los jueces pueden tener criterios diversos, sobre que es el inters superior del nio. (Ej; el juez que es creyente puede estimar que unas normas morales como la religin son las estimadas para el menor) Al no estar este principio definido en la ley, se ha recurrido a la doctrina, en la cual se han acordado las siguientes ideas; a. Este principio tiene relacin con el mayor nmero de ventajas para el menor que le permitan su mayor desarrollo fsico, psquico y espiritual. b. Este principio exige que el hijo sea considerado como sujeto de derechos y no como objeto. Esto se demuestra por el Art 242 inc 2. As el Art 227 obliga a or al hijo cuando se trata del cuidado personal del hijo por inhabilidad de los padres.
Art. 227 inciso 1; En las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir a los hijos y a los parientes.

c. Respecto a este principio debe considerarse el desarrollo intelectual del menor.

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d. Tambin corresponde a una consecuencia de este principio la obligacin del juez a ponderar y decidir que es lo mejor para el menor. Por eso el Art 242 seala que debe tener debidamente en cuenta las opiniones del menor en funcin de su edad y madurez. 3. El derecho a conocer la identidad personal. Este es un derecho que tiene todo individuo, particularmente del menor. Este se traduce en conocer quienes fueron sus padres, su sexo, su nombre, su vida pasada y todo lo que forma la identidad de una persona. Se parte de la idea de que un sujeto es ms que un miembro de un conglomerado social. Dicho de otra forma, un individuo es mucho ms que su cuerpo. Desde el punto de vista jurdico todo individuo es un conjunto de derechos subjetivos, que le son propios. Este derecho a la identidad personal esta vinculado estrechamente con los atributos de la personalidad. Las fuentes de este derecho son: I. Art 7 N1 de la convencin de los derechos del nio: el nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho a un nombre, nacionalidad y en la medida de lo posible a conocer a sus padres.
Art 7 N1; El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.

II. Art 9 N2 de la convencin de los derechos del nio; el que dispone cuando un nio sea privado ilegalmente de alguno de los elementos de su identidad, o de todos ellos, los Estados partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiada con miras a restablecer rpidamente su identidad. III. Art 3 y 18 de la convencin americana de derechos humanos.
Art 3. Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica. Art 18. Derecho al Nombre Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos. La ley reglamentar la forma de asegurar este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si fuere necesario.

Entre nosotros esta norma se encuentra en la CPR que dispone que los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Entendindose que parte de la identidad humana es conocer su origen. El libro de Paulina Veloso seala que nuestra legislacin recoge este derecho a la identidad en donde lo que prevalece es la realidad biolgica del nexo filiativo por sobre la verdad formal y por sobre cualquier otra consideracin de orden familiar o social.

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El CC consagra varias disposiciones con esta idea; Art 195, 198, 199 y 199 bis que consagran la posibilidad de investigar la verdadera paternidad y maternidad.
Art. 195 inciso 1. La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen.

En seguida, la ley autoriza una tremenda amplitud en materia de prueba para buscar la identidad, al respecto la ley faculta todo medio de prueba.
Art. 198. En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712.

Adems el juez al respecto puede actuar de oficio Art 198. En los Art 199 y 199 bis se le da gran importancia a las pruebas de carcter biolgico, esto principalmente por ser fidedignos.
Art. 199 inciso 2. El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. Art. 199 bis inciso 1.- Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado.

De modo que ante la duda sobre paternidad o maternidad el juez ordenara inmediatamente la practica de pruebas periciales biolgicas. Norma del Art 195 inc 2 que consagra que el derecho a conocer la identidad es imprescriptible e irrenunciable.
Art. 195 inciso 2; El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renuncia.

El Art 320 que seala que el menor a pesar de que la madre haya demandado, podr volver a demandar cuando adquiera la mayora de edad. Ej; Doa Sara en representacin de su hijo demando a Felipe, y perdi el juicio, o sea el juez declaro que ese nio no era hijo de Felipe. Sin embargo el nio cuando sea mayor podr demandar otra vez.
Art. 320. Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce.

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Las acciones que correspondan se ejercern en conformidad con las reglas establecidas en el Ttulo VIII y, en su caso, se notificarn a las personas que hayan sido partes en el proceso anterior de determinacin de la filiacin.

Clasificacin de filiacin. La filiacin es una sola ya que desapareci la distincin entre hijos legtimos y los no legtimos y naturales (que eran reconocidos pero fuera del matrimonio). Sin perjuicio de lo anterior la realidad de hecho y para efectos de denominacin nos lleva a distinguir entre; a. Filiacin determinada y filiacin no determinada; que atiende a saber quienes son el padre y la madre o uno de ellos determinadamente. Los que tienen filiacin determinada saben que son hijos de padre y madre determinados, o bien que son hijos de un padre o una madre determinada (ej; Juanito tiene filiacin determinada con respecto a su madre). No as, los de filiacin no determinada. b. Filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial. Cabe insistir en que los derechos de unos y otros son los mismos. Sin embargo la fuerza de las cosas nos obliga a distinguir. Determinacin de la filiacin; el CC y las leyes usan la expresin determinacin ejemplo; Ricardo dice ser hijo de Don Gabriel, entonces nosotros decimos que establezca que es hijo. El CC habla que l debe determinar su filiacin, que significa establecer. Determinar en definitiva es establecer o acreditar legalmente la relacin de padre o madre con un hijo. Filiacin matrimonial. Cmo se determina la filiacin matrimonial? Esto es por ejemplo: como Juanito es hijo de Don Juan y Doa Juana, hijo de un matrimonio, en resumen. Determinar la filiacin matrimonial es entonces, establecer la existencia de los efectos que componen la filiacin matrimonial. Quien determina la filiacin es la ley y esta determinacin la establece por una serie de circunstancias que permiten llegar a concluir que la filiacin pertenece a tal persona. Estas circunstancias son los elementos que conforman la filiacin matrimonial. Por consiguiente determinar la filiacin matrimonial es establecer y acreditar los elementos que conforman la filiacin matrimonial.
Art. 180. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido. En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.

Elementos de la filiacin matrimonial. 1. El matrimonio del padre y de la madre. 2. La paternidad.

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3. La maternidad. As que para probar que una persona es hijo de un matrimonio debe probarse la existencia del matrimonio, que el padre es el marido y la madre es la mujer del marido. I. Matrimonio. De esta exigencia nacen algunas precisiones. Este se prueba con el acta del matrimonio del registro civil y con el certificado de esta acta. Observaciones a este primer elemento. a. El matrimonio se prueba con la partida de matrimonio de acuerdo a lo dispuesto en el Art 305. Este artculo permite que si falta la partida se aplique el Art 309, el que permite remplazarla por otros documentos autnticos e incluso por testigos. Sin embargo, para probar con estos ltimos deber probarse previamente que no existe la partida de matrimonio (documentos autnticos es sinnimo de instrumentos pblicos).
Art. 305. El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo. El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determina la filiacin. La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte. Art. 309. La falta de partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil. La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII.

b. El matrimonio apto o idneo para otorgar filiacin matrimonial es el de los padres. Y en esta materia el CC otorga una gran posibilidad. As el matrimonio propiamente tal sirve para estos efectos Art 102, al igual que el matrimonio putativo e incluso el matrimonio simplemente nulo Art 51 LMC.
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente. Art 51 LMC- El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges. Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad. Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del matrimonio. Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.

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Art 53 LMC.- El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.

Sirve tambin para estos efectos, el matrimonio aun cuando se haya declarado separacin judicial segn el Art 184. Este seala que la separacin judicial acaba con el deber de fidelidad y con ello desaparece la presuncin de paternidad del marido. De tal manera que si la seora separada judicialmente tiene un hijo, ese hijo no se presume ser del marido. Pero puede ocurrir que efectivamente sea del marido, en tal caso se presume que el marido es el padre, siempre que sean ambos quienes inscriban al hijo y que el marido reconozca que es hijo de l, y ese hijo tendr filiacin matrimonial.
Art. 184 inciso 3. Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo.

Cabe agregar finalmente que tambin sirve el matrimonio posterior al nacimiento. Ej; Juan y Juanita se conocieron y la seorita quedo embarazada. Cuando el hijo nace el padre lo reconoce y comienza a visitarlo continuamente, con estas visitas Juan y Juanita se enamoran y deciden casarse. II. La paternidad. La determinacin de la paternidad del cnyuge se sujeta a una presuncin. Esta es la presuncin de concepcin. Dicho en otras palabras, la paternidad es un hecho que ocurre en el ms dulce de los misterios, por eso la ley a recurrido a una presuncin de derecho contemplada en el Art 76.
Art. 76. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.

Cundo ocurre la concepcin? El da del nacimiento hacia atrs en un lapso no inferior a 180 das y no superior a 300 das. En ese lapso ocurre la concepcin. Ahora, si durante ese lapso (desde los 180 a 300) la madre estaba casada, se presume que el marido es el padre. Por eso los latinos utilizaban una presuncin que se expresaba en Pater is est que se traduce como padre es el que es o sea el marido.
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Estamos estudiando la determinacin de la paternidad, para lo cual debemos tener presente la aplicacin de esta presuncin. La presuncin Pater is est se encuentra retratada en el Art 184.
Art. 184. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido. Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.

En resumen se presumen hijos del marido; los nacidos despus del matrimonio y los nacidos dentro de los 300 das desde disolucin o la separacin judicial. Estos 300 das fueron establecidos por la ley para salvar el mximo del plazo de la presuncin de concepcin. Imaginemos que en el esquema propuesto la disolucin se produce por la muerte del marido. Todos los que nacen desde el matrimonio hasta la muerte del marido son hijos de l, pero adems puede ocurrir que el da antes de morir, el marido tuvo relaciones con su mujer. Por consiguiente hay que esperar estos 300 das desde la disolucin, porque los que nacen despus de la muerte y en el plazo de 300 das tambin se presumen hijos del marido. Por qu son 300 das y no 280? Porque la ley pretendi cubrir el plazo completo de la presuncin de concepcin. Esta presuncin del Art 184 es meramente legal, por lo que admite prueba en contrario, de ah los juicios que existen sobre paternidad. El Art 180 agrega otro caso, tambin hay filiacin matrimonial cuando el hijo nace antes de los 180 das despus de celebrado el matrimonio. Es decir la concepcin es anterior al matrimonio, aqu no se aplica la presuncin de paternidad porque el marido tiene derecho a reclamar (se le llama desconocer al hijo.)
Art. 180. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo.

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Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido. En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.

Si el hijo nace antes del matrimonio o nace antes de cumplirse los 180 das del matrimonio, rige la presuncin Pater is est? Esta presuncin se aplicara o no segn si el marido reconoce o desconoce al hijo. Si el marido reconoce al hijo la presuncin rige, pero tambin tendr derecho a desconocerlo. La mujer no puede contraer matrimonio antes de pasar cierto lapso. La presuncin que nace del Art 76 y es aplicada por el Art 184 puede alejarse de la realidad de las cosas en cuanto una mujer contrae segundas nupcias. Es el caso de la mujer viuda, mujer cuyo matrimonio fue declarado nulo, o cuya mujer se ha divorciado. Acudiendo a las presunciones de las que estamos hablando puede resultar que un nio sea hijo de distintos padres o que haya confusin al respecto. Es el caso de la mujer que enviuda hoy y contrae matrimonio maana y el hijo nace dentro de los plazos que sealan las presunciones; Quin es el padre, el anterior marido o el nuevo marido? En este caso el Art 184 permite que el nuevo marido impugne o no reconozca la paternidad del hijo, porque este pudo ser concebido anteriormente. Para no llegar a esos extremos el Art 128 dispone una prohibicin, en el sentido de que la mujer antes de contraer segundas nupcias debe acreditar que no esta embarazada, esto se acredita dejando pasar los plazos de presuncin, o bien con un certificado medico.
Art. 128. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad. Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.

A raz de esta prohibicin el Art 130 dispone que el juez podr sealar quien es el padre del menor y a solicitud de las partes se recurrir a las pruebas de carcter biolgico.
Art. 130. Cuando por haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cul de los dos matrimonios pertenece un hijo, y se invocare una decisin judicial de conformidad a las reglas del Ttulo VIII, el juez decidir, tomando en consideracin las circunstancias. Las pruebas periciales de carcter biolgico y el dictamen de facultativos sern decretados si as se solicita. Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.

III. La maternidad. Aqu no rigen las presunciones, ya que no son necesarias pues este hecho es de carcter fsico y publico a la vista. Esta maternidad resulta de dos elementos; 1. El hecho del parto. 2. La identidad del hijo; se traduce en determinar que el producto del parto es tal hijo.
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La maternidad supone estas dos situaciones. Este hecho del parto es de pblico conocimiento por eso el Art 183 seala que se prueba con la partida del registro civil.
Art. 183. La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiacin, segn lo disponen los artculos siguientes.

La respectiva partida de nacimiento da cuenta del parto, del nacimiento y de la identidad del hijo y estos prueban la maternidad del hijo. Si alguien pone en duda la maternidad deber probarla quien la alega Art 183. La filiacin producto de la concepcin por tcnicas de reproduccin asistida. El Art 182 seala que el padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a estas tcnicas. Agrega, no podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse otra distinta. Esto significa que una forma de probar la filiacin matrimonial es cuando el hijo ha sido producto de estas tcnicas de reproduccin asistida (ej; fertilizacin in vitro). Ellos son los padres, seria absurdo que alguien impugne esta paternidad, porque es notoriamente obvio que intervino otra persona en aquellas tcnicas. Filiacin no matrimonial. El Art 180 define la filiacin no matrimonial como es toda aquella filiacin que no es matrimonial. La determinacin de la filiacin no matrimonial puede ser; 1. Voluntaria. 2. Por sentencia judicial (juicio de filiacin). I. Reconocimiento voluntario de la filiacin no matrimonial. Caractersticas de este reconocimiento; a. Procede para determinar la filiacin no matrimonial y tambin se aplica para determinar la filiacin matrimonial Art 180 inc 2.
Art. 180. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido. En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.

b. Es un acto jurdico unilateral, constituye manifestacin de voluntad de una sola persona. Dicha manifestacin esta destinada a producir efectos jurdicos. Es unilateral pero no hay inconvenientes para que ambos se manifiesten en un mismo acto, ya que no se
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requiere de oferta y aceptacin, ni tampoco la aceptacin del hijo. Sin embargo al reconocido posteriormente se le da el derecho a repudiar. c. El que reconoce a un hijo no esta obligado a sealar de quien lo tuvo o con quien lo tuvo. Por lo que el padre o madre no tiene por qu decir quien es el otro padre Art 187.
Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres; 2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil; 3. En escritura pblica, o 4. En acto testamentario. Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo. El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen .

d. Quien reconoce queda liberado de la obligacin de probar la paternidad o maternidad. e. Los titulares del reconocimiento son el padre y la madre. Aqu no puede actuar la madre del padre u otro tercero. Sin perjuicio que este reconocimiento puede hacerse por mandatario, el que deber ser especial, especifico y por escritura publica.
Art. 190. El reconocimiento por acto entre vivos sealado en el artculo 187, podr realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto.

f. El reconocimiento es solemne salvo el caso del Art 188, el cual es el nico caso en que no se requiere solemnidad.
Art. 188. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.

g. El reconocimiento requiere voluntad expresa, salvo en el caso del Art 188 por eso el Art 187 seala con ese determinado objeto.
Art. 187 inciso 1. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:

h. En cuanto a la capacidad; Quin puede reconocer a un hijo? Basta con ser menor adulto pero para estos efectos no requiere autorizacin de persona alguna. Tampoco hay restriccin respecto del sujeto que puede reconocer, salvo ser menor adulto. De acuerdo con el Art 26 menor adulto es la mujer mayor de 12 aos y el hombre mayor de 14 aos, pero ambos menores de 18 aos. Aqu debe tenerse en cuenta que existe una contradiccin con el derecho penal, porque si llega un varn de 14 aos que dice yo soy el padre, hay un delito all y lo que es ms grave todava, no van a poder darle filiacin matrimonial, porque no pueden contraer matrimonio antes de los 16 aos, as que el hijo pasa a ser hijo de filiacin no matrimonial. .

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i. No se requiere el consentimiento de la persona reconocida, pero esta mantiene la facultad de repudiar o desconocer el reconocimiento que se le hace. j. Quin puede ser reconocido? Toda persona que no haya sido reconocido anteriormente. La regla general es que se puede reconocer a cualquier persona. Se puede reconocer incluso al que esta por nacer, se puede incluso reconocer a una persona fallecida Art 193. k. El reconocimiento es irrevocable Art 189. La calidad de irrevocable emana del efecto de otorgar estado civil. Sabemos que el testamento es revocable segn se desprende del Art 999, sin embargo en la parte del testamento en que se reconozca a un hijo es irrevocable. Esto porque el reconocimiento no es una disposicin del testamento, sino una declaracin.
Art. 189 inciso 2.El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades. Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.

l. El reconocimiento es puro y simple Art 189 inc 2 ultima parte.

Art. 189 inciso 2.El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.

m.Este reconocimiento produce efectos retroactivos. Esto es, cuando el padre reconoce hoy a un hijo que naci el ao 2000, este hijo se entiende reconocido desde la concepcin. Pero este reconocimiento deja a salvo los derechos de terceros adquiridos por prescripcin Arts 181 y 189 inc final.
Art. 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo. No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales. La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas en el Ttulo XVII. Art 189 inciso final: El reconocimiento no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin de ste al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

n. No se puede reconocer a una persona que ya tenga filiacin determinada. Art 208. Esto porque antes de reconocer deber deducirse accin de impugnacin de filiacin y luego la accin de reclamacin de la nueva filiacin.
Art 189 inciso 1; No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se refiere el artculo 208.

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Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo.

En resumen cuando una persona tiene una filiacin determinada no se puede reconocer, salvo que al mismo tiempo se impugne la filiacin actual. Formas de reconocimiento voluntario. Tradicionalmente se sealan como formas para reconocer a un hijo aquellas contempladas en los Arts 187 y 188. Los profesores dividen estas formas en; Voluntaria. Tacita. Voluntarias inducidas. Formas voluntarias. 1. Con una declaracin formulada con ese determinado objeto ante el oficial del registro civil al momento de inscribir el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres;

Esto esta confirmado por el Art 32 de la ley de registro civil, el inciso 2 de este seala que el oficial deber dejar testimonio de estas declaraciones.
Art. 32. En la inscripcin del nacimiento podrn el padre, la madre o ambos reconocer al hijo como suyo. El Oficial del Registro Civil deber dejar testimonio en la inscripcin del nacimiento de las declaraciones que los padres o sus representantes formulen en conformidad al nmero 1 del artculo 187 y al inciso primero del artculo 188 del Cdigo Civil, certificar la identidad del solicitante y exigirle que estampe su firma, o, si no pudiere firmar, su impresin digital. Asimismo, el Oficial del Registro Civil deber hacer saber por escrito a la madre o a la persona que inscriba un hijo de filiacin no determinada, los derechos de los hijos para reclamar la determinacin legal de la paternidad o maternidad y la forma de hacerlos valer ante los tribunales.

La ley de registro civil en su Art 17 establece la inalterabilidad de las inscripciones, por tanto una vez inscrito no se puede modificar la inscripcin, y solo quedar pedirle al juez que ordene alterar esta inscripcin.
Art. 17 inciso 1. Las inscripciones no podrn ser alteradas ni modificadas sino en virtud de sentencia judicial ejecutoriada.

De lo anterior se deduce entonces que cuando se ha reconocido un hijo mediante la inscripcin, ese reconocimiento es inalterable y adems es la nica oportunidad para reconocer a un hijo de esa forma, mediante la inscripcin.

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En el Art 187 existe una clausula final que seala que si ambos cnyuges reconocen a un hijo en el acto de matrimonio, ese hijo pasa a ser de filiacin matrimonial y no de filiacin no matrimonial que es la que estamos estudiando. En resumen la primera forma de establecer o determinar la filiacin no matrimonial es que el padre o la madre, o ambos dejen constancia de que ellos son el padre y la madre. Pero si el padre y la madre ya estn casados, ese hijo pasa a ser de filiacin matrimonial y no de filiacin no matrimonial. Esto lo decimos porque es un error del CC poner esta situacin en la filiacin no matrimonial. 2. En un acta extendida ante cualquier oficial del registro civil..
Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;

El CC debi decir ante el oficial de cualquiera oficina del registro civil. Esta acta debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del nio 3. En escritura publica. Instrumento publico otorgado ante notario e incorporado al registro publico.
Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:

3. En escritura pblica, o

Al respecto cabe preguntarnos Qu es una escritura pblica? La escritura pblica es un instrumento pblico otorgado ante el notario e incorporado al protocolo o registro publico. Es importante poner nfasis en la expresin incorporado porque si este documento otorgado ante notario esta agregado al final, es un documento protocolizado. Para reconocer a un hijo se necesita de una escritura pblica. El Art 1699 nos define lo que es una escritura pblica.
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

4. En el testamento.
Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 4. En acto testamentario.

El Art 999 nos da el concepto de testamento. Por esa norma se concluye que el testamento es esencialmente revocable en sus disposiciones. Sin embargo el reconocimiento en el testamento, no es una disposicin, sino una declaracin, por lo tanto es irrevocable. El Art 189 inc 2 confirma esta idea de que el testamento en la parte del reconocimiento no es revocable.
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Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. Art. 189 inciso 2.El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.

Hay varias clases de testamento; Testamento publico; es aquel que se hace por escritura pblica y permite conocer quien va a ser el asignatario. Testamento cerrado; aquel que se hace ante notario y se cierra en un sobre. Y al morir el causante, el notario ante el juez abrir el testamento. Dado lo anterior cabe cuestionarnos Qu testamento sirve para reconocer a un hijo? Sirve el testamento publico, no as el cerrado porque este solo se abre despus de la muerte del testador y tambin podra ser revocado, sin que el hijo reconocido lo sepa. Los Arts 1020, 1035, 1046 y 1053 son casos de testamentos privilegiados (ej; cuando se deja testamento mientras el barco se esta hundiendo.) Entre estos encontramos; testamento martimo, testamento militar, o el testamento en caso de catstrofe. No obstante lo dicho existe un caso especial respecto al Art 1046, pues si cesa el peligro el testamento caduca, por lo que cabe preguntarnos tambin caducara el reconocimiento? La respuesta es afirmativa, el reconocimiento caduca igualmente, sin embargo este servir de prueba en juicio.
Art. 1020. Si el testamento no ha sido otorgado ante escribano, o ante un juez de letras, sino ante cinco testigos, ser necesario que se proceda a su publicacin en la forma siguiente: El juez competente har comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador. Si uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastar que los testigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de los testigos ausentes. En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de otras personas fidedignas. En seguida pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pgina del testamento, y lo mandar entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos. Art. 1035. El testamento verbal no tendr lugar sino en los casos de peligro tan inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne. Art. 1046 inciso 1. Cuando una persona que puede testar militarmente se hallare en inminente peligro, podr otorgar testamento verbal en la forma arriba prescrita; pero este testamento caducar por el hecho de sobrevivir el testador al peligro. Art. 1053 inciso 1. En caso de peligro inminente podr otorgarse testamento verbal a bordo de un buque de guerra en alta mar, observndose lo prevenido en el artculo 1046; y el testamento caducar si el testador sobrevive al peligro.

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Forma tacita de reconocimiento voluntario. El hecho de consignar el padre o la madre su nombre al momento de inscribir al hijo, constituir una forma de reconocerlo. Esto se debe a que lo normal en la vida es que los terceros no inscriban a los hijos.
Art. 188. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin

Se puede reconocer a un hijo mediante mandatario; en tal caso el mandato deber ser especfico y solemne (por escritura pblica).
Art. 190. El reconocimiento por acto entre vivos sealado en el artculo 187, podr realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto.

Repudiacin del reconocimiento. En nuestro pas el reconocimiento es un acto unilateral a diferencia de otros pases en que es bilateral (ej; Italia). En chile el acto de reconocimiento es unilateral pero puede suceder que el reconocido no desee que le reconozcan, de ah proviene la repudiacin del reconocimiento. Como es un acto unilateral se la a otorgado al reconocido la facultad de repudiar el reconocimiento, lo que procede aun en caso de que el reconocimiento de que el hicieron sea efectivo. El reconocido puede entonces repudiar, pero el buen sentido ordena limitar esta facultad a las situaciones del reconocimiento voluntario. Es importante tener claro que esta facultad de repudiar se limita solo a los casos de reconocimiento voluntario. De modo que solo el reconocimiento voluntario puede ser repudiado, no as el reconocimiento judicial. Quin puede repudiar? Art 191.
Art. 191. El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento. El curador del mayor de edad que se encuentre en interdiccin por demencia o sordomudez, necesitar autorizacin judicial para poder repudiar. El disipador bajo interdiccin no necesitar autorizacin de su representante legal ni de la justicia para repudiar. El repudio deber hacerse por escritura pblica, dentro del plazo sealado en el presente artculo. Esta escritura deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. Toda repudiacin es irrevocable.

Pueden repudiar las siguientes personas; 1. El hijo que al tiempo del reconocimiento fuere mayor de edad podr repudiarlo dentro del plazo de un ao contado desde que conoci del reconocimiento Art 191 inc 1.

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2. Si al momento del reconocimiento el hijo es menor de edad solo el podr repudiarlo en el plazo de un ao contado desde que adquiera la mayora de edad y tenga conocimiento del reconocimiento Art 191 inc 1. 3. Si el hijo reconocido es mayor de edad y esta en interdiccin por demencia o sordomudez repudiara por l su curador, pero este ltimo requerir de autorizacin judicial para ello Art 191 inc 2. El plazo en este caso igualmente ser de un ao sealado en el Art 191 inc 4. El tribunal competente para autorizar al curador para repudiar; el Art 8 N8 de la ley de los tribunales de familia pareciera otorgarle competencia a estos juzgados. 4. Si el hijo es mayor de edad y es interdicto por disipacin el inciso 3 del Art 191 dispone que no requerir de autorizacin de su representante legal ni de la justicia para repudiar porque no esta en juego la capacidad del disipador, el plazo para estos efectos tambin ser de un ao. 5. Si es muerto el hijo reconocido, sus herederos podrn repudiar por el en un plazo de un ao contado desde el reconocimiento Art 193 inc 1.
Art. 193 inciso 1. Si es muerto el hijo que se reconoce o si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad, sus herederos podrn efectuar la repudiacin dentro del ao siguiente al reconocimiento, en el primer caso, o de la muerte, en el segundo, sujetndose a las disposiciones de los artculos anteriores.

6. Si el hijo reconocido es menor y fallece antes de los 18 aos podrn repudiar sus herederos en el plazo de un ao contado desde la muerte o fallecimiento del menor Art 193 inc 1. 7. Si el hijo mayor de edad falleciere antes de expirar el plazo que tiene para repudiar el reconocimiento, sus herederos podrn repudiar por l, y en tal caso el plazo ser del tiempo que al fallecido le haya quedado para repudiarlo (el residuo del plazo).
Art 193 inciso 2; Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos podrn efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiese faltado para completar dicho plazo.

El Art 192 seala que si de alguna forma se ha aceptado el reconocimiento ya no se podr repudiar. De ah se desprende que hay dos formas de aceptar el reconocimiento. A saber; Aceptacin expresa; cuando se toma el titulo de hijo en un instrumento pblico o privado o en un acto judicial. Aceptacin tacita; si se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo. Ej; pedir la posesin efectiva.
Art. 192. No podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma expresa o tcita.

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La aceptacin es expresa cuando se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial. Es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter.

Forma de repudiar. La forma de repudiar es dejando constancia del repudio en una escritura publica e inscribiendo esta al margen de la inscripcin de nacimiento de la persona que repudio.
Art 191 inciso 4. El repudio deber hacerse por escritura pblica, dentro del plazo sealado en el presente artculo. Esta escritura deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo

Efectos de la repudiacin. Esta repudiacin opera con efectos retroactivos respecto de todos aquellos efectos que beneficien al hijo y a sus descendientes. Pero no opera retroactivamente respecto a los derechos vlidamente adquiridos por los padres o terceros con anterioridad a la subinscripcion correspondiente.
Art 191 inciso 5; La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente.

En el libro del profesor Ramos Pasos se explica que hay que concluir que la repudiacin debe tener efectos retroactivos completos en lo que se refiere al hijo y a los descendientes, lo que significa que se debe entender que quien repudia nunca ha sido hijo de quien lo reconoci. Ramos Pasos saca como conclusin de esto, que si se produce la repudiacin, la calidad de heredero legtimo que el hijo adquiri respecto de su padre o madre como consecuencia del reconocimiento desaparece. El Art 191 en su inciso penltimo seala que la repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. La repudiacin en la filiacin matrimonial; hay una situacin en que la repudiacin tiene efectos en la filiacin matrimonial. Sucede cuando ambos padres han reconocido al hijo y estos posteriormente contraen matrimonio. Pues bien, puede ser que el hijo repudie a alguno de sus progenitores, en tal caso se aplica el Art 194. Es decir, se pierde la filiacin matrimonial.
Art. 194. La repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en conformidad con las normas anteriores, impedir que se determine legalmente dicha filiacin.

II. Reconocimiento judicial de la filiacin no matrimonial.

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Las acciones destinadas al reconocimiento judicial son llamadas acciones de filiacin y son aquellas destinadas a determinar una filiacin cuando no han operado las presunciones o el reconocimiento voluntario. Estas tienen por objeto obtener de los tribunales un pronunciamiento relativo a la filiacin, sea declarando la que no ha quedado determinada, o sea negando la que ha sido establecida. De ah se desprende entonces, que estas acciones sean; de reclamacin, o de impugnacin. Hay varias disposiciones del CC que consagran estas acciones de filiacin entre ellas podemos citar; Art 184 inc final, Art 185 inciso final, Art 186y Art 211. Estas acciones bsicamente son dos; accin de reclamacin y accin de impugnacin.
Art 184 inciso final: La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII (acciones de filiacin). Art 185 inciso final; La filiacin matrimonial podr tambin determinarse por sentencia dictada en juicio de filiacin, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Art. 186. La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin. Art. 211. La filiacin queda sin efecto por impugnacin de la paternidad o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen.

Las disposiciones citadas se refieren a una sentencia por lo que es obvio que previamente existi un juicio. Por eso diremos que la declaracin de filiacin necesita un juicio previo, tal juicio toma el nombre de juicio de filiacin. Estas acciones de filiacin son; Accin de reclamacin de estado. Accin de impugnacin. Accin de desconocimiento. Accin de nulidad. Principios o caracteres doctrinarios en materia de acciones de filiacin. En las acciones de filiacin estn siempre presentes los siguientes principios o caracteres; 1. Son acciones de estado civil, lo que significa que participan de las caractersticas propias del estado civil. Por tanto son de orden pblico y por consiguiente son irrenunciables, generalmente imprescriptibles y sus efectos estn establecidos por ley. 2. Tienen tutela constitucional, esto es as porque las acciones se dirigen a establecer un estado civil y este es uno de los atributos de la personalidad asegurado por la CPR. Este atributo constituye el objeto de la proteccin que brinda la carta fundamental. 3. Estas acciones corresponden generalmente al hijo, al padre o a la madre, que son las partes en la relacin filial. Solo excepcionalmente se permite el ejercicio de estas
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acciones a los herederos y esto porque son los continuadores del hijo, del padre o de la madre. 4. Las acciones de filiacin estn fuera del comercio. De ah resulta que son irrenunciables, y no son susceptibles de transaccin Art 2450. Tampoco son susceptibles de arbitraje Art 230 y 357 N4 COT. Ni tampoco pueden ser objeto de conciliacin Art 262 CPC.
Art 2450; No se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Art 230 inciso 1 COT; Tampoco podrn someterse a la decisin de arbitro las causas criminales, las de polica local, las que se susciten entre un representante legal y su representado y aquellas en que debe ser odo el fiscal judicial. Art 357 COT; Debe ser oda la fiscala judicial; N4; En los juicios sobre estado civil de alguna persona.

5. El fallo que se pronuncie tiene efectos erga omnes, o sea los efectos no solo empecen a las partes del juicio, sino que alcanzan a todos Art 315. Es una excepcin al efecto relativo de la sentencia, pero para evitar el fraude el Art 316 seala los requisitos que deben concurrir para que la sentencia produzca efectos absolutos.
Art. 315. El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. Art. 316. Para que los fallos de que se trata en el artculo precedente produzcan los efectos que en l se designan, es necesario: 1 Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada; 2 Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor; 3 Que no haya habido colusin en el juicio.

6. La ley sienta otro principio en el Art 320 inc 1 y dice relacin con el juicio de reclamacin de estado. Al disponer que ni la prescripcin, ni fallo alguno podr oponerse a quien reclama su identidad.
Art. 320. Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce. Las acciones que correspondan se ejercern en conformidad con las reglas establecidas en el Ttulo VIII y, en su caso, se notificarn a las personas que hayan sido partes en el proceso anterior de determinacin de la filiacin.

7. La naturaleza de estas acciones conlleva a una sentencia declarativa y no constitutiva. Por lo tanto, respecto a sus efectos, se entiende que es hijo desde la concepcin. Normas comunes a estas acciones de filiacin. Se traducen en normas comunes a los procedimientos de reclamacin, impugnacin, nulidad y desconocimiento.
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La ley 19.968 es la ley que crea los tribunales de familia. All hay reglas sobre la prueba. La principal al respecto es aquella que dispone que la prueba debe valorarse de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Pero adems hay otras situaciones que constan en el CC. Entre estas; a. El secreto y alimentos provisionales; el juicio es secreto. El Art 197 seala que este tiene el carcter de reservado y al respecto se presenta el siguiente problema Cmo se va a estudiar y formar jurisprudencia si el juicio es secreto? La solucin a esta interrogante se ha dado, en razn de que se ha concluido que el juicio es secreto, pero solo hasta que se dicte sentencia. Posteriormente ya no tendr tal carcter.
Art. 197. El proceso tendr carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, y slo tendrn acceso a l las partes y sus apoderados judiciales. La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado.

Por otra parte, en los juicios de reclamacin el juez puede decretar alimentos provisionales en los trminos del Art 327. Esto permite que los alimentos se decreten en la medida que el demandante ofrezca argumentos plausibles en su peticin y si al final el demandante pierde el juicio, debern restituirse los alimentos. Salvo que haya estado de buena fe. Arts 209 y 327.
Art. 209. Reclamada judicialmente la filiacin, el juez podr decretar alimentos provisionales en los trminos del artculo 327. Art. 327. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria. Cesa este derecho a la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn fundamento plausible, haya intentado la demanda.

b. Normas propias de la prueba; al respecto el CC considera; Amplia la admisin de las pruebas y admite toda clase de pruebas. Los Arts 1698 CC y 341 CPC sealan los medios de prueba, pero el Art 198 rompe esta limitacin y seala que son admisibles toda clase de pruebas. El Art 28 de la ley de tribunales de familia insiste en esta misma idea.
Art. 198. En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. Art 28; Libertad de prueba. Todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al conocimiento del juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la ley.

El CC no indica el valor de las pruebas pero tratndose de asuntos de familia se sigue la norma del Art 32 de la ley de tribunales de familia. Es decir el juez es libre para valorar la prueba, pero esta limitado al respeto de las mximas de la lgica, de la experiencia y de los conocimientos cientficamente afianzados.
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Art 32; Valoracin de la prueba. Los jueces apreciaran la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La sentencia deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia.

El Art 198 inc 2 es una demostracin de que el CC le tiene desconfianza a los testigos y consecuente con ello establece una limitacin al respecto; la cual se traduce en que la sola prueba testimonial no sirve. Y la sola prueba de presunciones debe sujetarse a los requisitos del Art 1712, esto es, las presunciones deben ser graves, precisas y concordantes.
Art 198 inciso 2; No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. Art 1712; Las presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes.

El CC reglamenta la prueba pericial de carcter biolgico, la posesin notoria y las presunciones. 1. Pruebas biolgicas. El Art 199 utiliza la expresin pruebas periciales lo que indica que se trata de prueba de peritos. El CC no quiso limitar estas disposiciones a la sola prueba de ADN ya que no es la nica, por eso el CC habla de pruebas periciales biolgicas. Quin realiza la prueba de carcter biolgico? El servicio medico legal, pero tambin se admite un laboratorio idneo para ello, sealado por el juez. El que calificara la idoneidad del laboratorio es siempre el juez. Por su parte el inciso 2 del Art 199 habla del valor probatorio de la prueba pericial.
Art. 199. Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial biolgico. El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. En todo caso, el juez recabar por la va ms expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren sido informados al tribunal. La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto, las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso anterior.

El Art 425 del CPC indica que el valor probatorio de la prueba pericial se aprecia de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Aqu sin embargo, la prueba pericial se rige
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por una norma distinta; ya que el Art 199 inc 2 seala que el juez con la sola prueba pericial podr determinar o fallar, sea aceptando la demanda o sea rechazndola. Este Art 199 en su inciso 3 se pone en el caso de que el solicitado a realizarse el examen se niegue a realizrselo. En tal caso y ante la negativa de este, la ley presume legalmente la paternidad o maternidad o su ausencia segn sea el caso. Pero para que opere esta presuncin es necesario que la persona haya sido citada dos veces y no haya asistido. Y que tal citacin haya sido notificada con el apercibimiento indicado (que se tenga por presumida la paternidad o maternidad.) Puede ocurrir tambin, que el demandado dude de la paternidad; en tal caso el juez de inmediato ordenara practicar la prueba biolgica y el Art 199 bis trata la ausencia del demandado en la audiencia preparatoria.
Art. 199 bis.- Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado. El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.

2. La posesin notoria. Es quizs uno de los medios de prueba ms eficaces. Posesin notoria es tener un determinado estado civil que todo el entorno social reconoce como tal. El Art 200 nos da un concepto de posesin notoria (inciso 2).Esta posesin notoria envuelve tres requisitos; nombre, trato y fama.
Art. 200. La posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que haya durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable. La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.

En el derecho comparado la posesin notoria es generalmente aceptada, tambin en la doctrina. Y en nuestro CC tambin exista anteriormente respecto a como probar la existencia de los hijos naturales. Hoy en da su aplicacin es ms amplia. Los elementos de la posesin notoria son; a. Nombre; ej; te presento a mi hijo. b. Trato; se traduce en que el supuesto padre se debe haber comportado como tal respecto del hijo proveyendo a su educacin. c. Fama; porque el domicilio y vecindario lo hayan reconocido como tal. Estos tres elementos estn contemplados en el Art 200.

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Hoy en da la posesin notoria juega tres funciones luego de la ley que crea los tribunales de familia; 1. Sirve para acreditar la filiacin en juicio Art 200 inc 1; esto permite que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin con el merito de la sola posesin notoria. 2. Por regla general la posesin notoria prevalece a la prueba biolgica. Es una excepcin al derecho de cada persona a conocer su identidad, en razn del inters del nio, para no modificar la forma de vida del hijo. El Art 200 seala que el juez puede preferir esta prueba por sobre la biolgica. Esto esta de acuerdo a los tratados internacionales que establecen el inters superior del nio. 3. El Art 218 faculta para impugnar la maternidad a toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato, pero este derecho se niega si existe posesin notoria. Ej; uno de los dos herederos impugna la filiacin del otro para tener el solo la herencia, pero este derecho no podr ejercerse si existe posesin notoria. Elementos y prueba de la posesin notoria. Son dos los elementos que deben concurrir para que la posesin notoria produzca el convencimiento del juez; a. Debe haber durado a lo menos 5 aos continuos. b. Debe probarse por un conjunto de testimonios fehacientes que la establezcan de un modo irrefragable. En la prueba de esta posesin notoria, se acepta la prueba de testigos pero el Art 198 inc 2 advierte que para estos efectos no sirve la sola prueba testimonial. En el CC se presentan a su respecto tres medios de prueba; Pruebas biolgicas. Posesin notoria. Presunciones. 3. Presunciones. Art 198 inc 2 + Art 1712. El Art 47 define lo que es una presuncin, pero para estos efectos estas deben ser graves, precisas y concordantes. Las presunciones se fundan en hechos, es en definitiva extraer una circunstancia de un hecho, ese hecho toma el nombre de base de una presuncin.
Art 47. Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal.

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Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias. Art 198 inciso 2; No obstante, para estos efectos ser insuficiente por si sola la prueba testimonial, y se aplicaran a la de presunciones los requisitos del articulo 1712.

En materia de filiacin las presunciones aparecen en distintas disposiciones, entre ellas encontramos; a. Presuncin de concepcin.
Art. 76. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.

b. Presuncin de paternidad.
Art. 184 inciso 1. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.

c. El concubinato constituye una presuncin de filiacin.

Art. 210 inciso 1; El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad.

d. La negativa injustificada a someterse a la prueba biolgica hace presumir la filiacin.

Art 199 inciso 4; La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda.

Accin de reclamacin. Esta accin la podemos encontrar en dos aspectos; a) Accin de reclamacin de filiacin matrimonial. b) Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial. I. Accin de reclamacin de filiacin matrimonial. Esta accin tiene como objetivo que el juez declare que el demandante es hijo de un determinado matrimonio. De modo que la accin debe dirigirse contra ambos progenitores y estos deben estar casados. El demandante debe probar la existencia del matrimonio, la maternidad de la mujer y la paternidad del marido. Titulares de la accin; esto se traduce en determinar quien puede ejercer esta accin. El Art 204 restringe la titularidad al padre, a la madre y al hijo. Es decir, son titulares de la accin de reclamacin; 1. El hijo. 2. El padre o la madre. 3. La parte final del Art 317 nos permite agregar a los herederos del hijo.

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Art. 204. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre. En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres. Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad.

Si del ejercicio de la accin de reclamacin se obtiene la filiacin respecto a uno solo de los padres la filiacin ser entonces, no matrimonial. Si se ejerce la accin en contra del padre o la madre; el otro debe intervenir forzosamente en el juicio, porque si sigue solo respecto de uno de ellos la filiacin ser no matrimonial Art 204 inc 2. Situacin del hijo que fallece; cuando el hijo fallece no se pierde la accin, ya que los herederos de este pueden pedir la declaracin de la filiacin matrimonial Art 317 y Art 207.
Art. 317. Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla. Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. El plazo o su residuo empezar a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad.

Legitimacin pasiva A quien se puede demandar con esta accin? 1. A los padres cuando es el hijo quien demanda. El Art 204 inc 2 utiliza la expresin ambos padres esto significa que son los dos padres. Porque como ya advertimos, si se dirige contra uno solo de ellos, la filiacin que se obtenga ser filiacin no matrimonial. La notificacin practicada a ambos padres impide la colusin entre en padre o madre y el hijo.
Art. 204. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre. En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres. Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad.

2. Si la accin la ejerce el padre o la madre contra el hijo, el otro progenitor tambin deber ser parte del juicio. Esto se refleja en el Art 204 al utilizar la expresin intervenir forzosamente en el juicio. 3. Si la accin es ejercida por ambos padres el legitimado pasivo es necesariamente el hijo.

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4. Los herederos del padre o madre fallecidos en las situaciones que prev el Art 206. Es decir, se puede demandar la filiacin al fallecido a travs de sus herederos pero en un plazo de 3 aos contados desde la muerte del padre o de la madre.
Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.

Este Art 206 ha sido declarado inaplicable por inconstitucionalidad ya que rompera con el principio o derecho de toda persona a conocer su identidad personal al estar limitndose su ejercicio a tres aos. Problema del Art 206. Este articulo trata dos situaciones: Caso del hijo pstumo (el que nace despus de la muerte de uno de los padres). Caso del padre o madre que fallece dentro de los 180 das siguientes al parto. En estos casos la accin se puede dirigir contra los herederos del padre o madre fallecido, pero la accin esta limitada a ser ejercida dentro del plazo de tres aos desde el fallecimiento del progenitor. Sin embargo cabe advertir que si el hijo es incapaz los tres aos se contaran desde que se haya alcanzado la plena capacidad. En el Art 206 existe una falta de lgica; ya que si el padre o madre fallece antes de los 180 das siguientes al parto, el hijo necesariamente deber ser incapaz (por ser menor de edad) de modo que el hijo en tal situacin siempre ser incapaz, por lo que el plazo de tres aos solo comenzara a correr desde que este alcance la plena capacidad. Existe una controversia respecto al Art 206 la que ha sido parcialmente resuelta por el tribunal constitucional. La controversia consiste en que el Art 206 seala que se puede demandar a un fallecido a travs de sus herederos en un plazo de tres aos desde que el demandante adquiere la plena capacidad. El tribunal constitucional lo ha calificado como inaplicable. II. Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial. Art 205, 206 y 207. Aqu la accin se dirige solamente contra el padre o madre respecto del cual se pide el reconocimiento. Esta no exige la existencia de matrimonio entre los progenitores. Por lo que en definitiva es la ms comn o usual de las acciones de reclamacin.
Art. 205. La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208. Podr, asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste. Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.

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Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. El plazo o su residuo empezar a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad.

Titulares de la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial. La legitimacin activa consiste en determinar quien puede demandar de filiacin no matrimonial. Estos son; 1. El hijo que sea capaz. 2. El representante legal del hijo incapaz. 3. Los herederos del hijo en la situacin del Art 207. 4. El padre, madre o hijo cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente. 1. El hijo capaz: teniendo presente que la regla general es la capacidad. Y la excepcin es ser incapaz al tenor del Art 1447.
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces . Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos .

2. El representante legal del hijo incapaz; El representante legal debe actuar por el hijo, en representacin de este y no en nombre propio. Por ello la ley seala en inters del hijo Art 205 inc final. De modo que si el hijo es incapaz quien acta es el hijo pero por medio de su representante legal.
Art 205 inciso final; Podr, asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste.

3. Los herederos del hijo en caso del Art 207; Estas situaciones son; Si el hijo fallece siendo incapaz o fallece antes de los tres aos desde que adquiri la plena capacidad. En el primer caso el plazo es de tres aos para demandar, y en el segundo el plazo que se tendr para accionar ser el que corresponda al residuo del plazo de tres aos.
Art 207 inciso 2; Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo.

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4. El padre, madre o hijo cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente. Ej; el hijo de Juan y Juanita y aparece Pedro reclamando que el nio es su hijo y que no corresponde a la filiacin matrimonial de Juan y Juanita. Cualquiera sea el padre o madre puede demandar al hijo para que el juez declare la filiacin no matrimonial, pero la ley exige que el hijo tenga determinada otra filiacin, pues si no la tiene puede el hijo llegar a quedar sin filiacin o darse un problema entre ambas filiaciones. El CC no reglamenta la accin contra un hijo que no tenga filiacin pues en tal caso el padre podr reconocer voluntariamente al hijo. Si el hijo tiene otra filiacin determinada se exige que conjuntamente a la de reclamacin se deduzca la accin de impugnacin Art 208.
Art 205 inciso 1; La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208. Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo.

Legitimacin pasiva de la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial. Esto se traduce en determinar contra quien se puede ejercer la accin de reclamacin. En otras palabras, contra quien se dirige el juicio; 1. El hijo puede dirigir el juicio contra su supuesto padre o madre Art 205. 2. El padre o madre contra el hijo. En tal caso el Art 205 agrega una condicin que consiste en que si el hijo no tiene filiacin determinada al padre o madre le bastara reconocerlo voluntariamente de acuerdo al Art 187 de modo que no se requerir juicio. 3. Se puede demandar de filiacin a una persona muerta? En otras palabras puede el fallecido ser legitimado pasivo? Existen dos posiciones al respecto. I). Ren Abeliuk sostiene que el Art 206 indica que a una persona fallecida no se le puede demandar, solo por excepcin se puede demandar a sus herederos para lo cual hay un plazo de tres aos y pasados estos ya no se puede demandar al fallecido. Es decir, sostiene que se puede demandar al fallecido pero limitadamente. Esto es, en el plazo de tres aos contados desde que el hijo adquiere la plena capacidad. II). Un segundo planteamiento seala que el Art 206 no es aplicable porque ira en contra de la constitucin y otras disposiciones del CC. El autor y sostenedor de esta teora es el mismo Rene Abeliuk, pues sucede que este cambio de opinin y lo apoya tambin Ramos Pazos.
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Estos se basan en que el Art 317 consagra que se puede demandar a los herederos del padre o madre y no se refiere expresamente a la situacin del Art 206. Al respecto, un juez solicito al tribunal constitucional que se pronunciara sobre la aplicabilidad del Art 206 y como resultado se obtuvo un fallo en que se acoge esta segunda teora, segn la cual el Art 206 es discriminatorio y por tanto estara en contra de los derechos o garantas constitucionales. Qu disposiciones de la constitucin son violentados? Entre estos podemos enunciar; el Art 19 N2 que consagra la igualdad ante la ley, porque aqu hay desigualdad entre los que nacen antes de los 180 das despus de la muerte y los que nacen despus; es decir rompe con el derecho a la igualdad. Adems rompe con el derecho a igualdad que esta referido en diversos tratados internacionales. Adems el Art 317 proclama por sobre el Art 206, este ultimo seala que pasado el plazo de tres aos no se puede demandar, pero el Art 317 es especial por tanto prevalece por sobre el Art 206, por tanto se puede demandar igualmente. Adems violenta el Art 7 de la convencin de los derechos del nio y el Art 8 del pacto de San Jos de costa rica. Las ltimas sentencias le dan prevalencia al Art 317. Es decir, la jurisprudencia es uniforme en sealar que se puede demandar la filiacin respecto de un fallecido. Ramos Pazos adems alega el Art 1097 en el sentido que los herederos son continuadores de la persona fallecida. Si el juicio de reclamacin termina con reconocimiento; del reconocimiento debe levantarse un acta en que este conste y subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo Art 199 bis.
Art. 199 bis.- Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado. El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.

Si el hijo demanda al padre y se falla en favor del hijo existe una sancin para el padre que desconoci a su hijo. En otras palabras, si el hijo ha sido reconocido en oposicin del padre o la madre, la sancin aplicable, es que el progenitor pierde todos sus derechos respecto del hijo, salvo que el hijo por escritura publica o testamento le perdone.
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Los efectos de la sentencia que declara la filiacin se retrotraen a la fecha de la concepcin. Sin embargo el Art 181 seala que se respetan los derechos de terceros vlidamente adquiridos (se refiere principalmente a aquellos adquiridos por prescripcin.)
Art. 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo. No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales. La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas en el Ttulo XVII.

Accin de impugnacin. Impugnar significa contradecir, objetar, desmentir y precisamente esta es la idea que tienen estas acciones. Las cuales son tratadas por el CC en sus Arts 211 al 221. Se impugna una filiacin cuando se recurre al juez pidindole que se deje sin efecto una filiacin previamente determinada. El objeto de esta accin es establecer la verdadera filiacin biolgica con el padre o con la madre. De modo que se rechaza una filiacin que se estima falsa por otra que es biolgica. Casos en que no procede la impugnacin; 1. En caso de sentencia firme Art 220; si una sentencia ha declarado una determinada filiacin, esta filiacin no se puede impugnar sin perjuicio de lo dispuesto en el Art 320. Es decir, si una sentencia ha declarado una filiacin esta no podr impugnarse, salvo que la sentencia haya sido resultado entre otras partes que no haya sido el que reclama. Esto se concluye de la expresin cualquieras otras personas pues en tal caso si se puede impugnar.
Art. 220. No proceder la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que se dispone en el artculo 320. Art. 320. Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce. Las acciones que correspondan se ejercern en conformidad con las reglas establecidas en el Ttulo VIII y, en su caso, se notificarn a las personas que hayan sido partes en el proceso anterior de determinacin de la filiacin.

De lo anterior podemos concluir que si en juicio entre padre e hijo se declara una filiacin determinada, esta no puede impugnarse. Pero si el juicio fue entre el representante legal del hijo y el padre, si podr impugnarse. Requisitos para que en este caso pueda impugnarse; 1. Que se reclame una filiacin distinta de aquella que determina la sentencia.
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2. Que en el juicio en que se determine la actual filiacin no hayan sido partes las mismas del juicio nuevo. 3. Que se ejerzan conjuntamente la accin de reclamacin y la de impugnacin. 4. Que se notifique del nuevo juicio a las partes del juicio anterior. Si la accin de reclamacin se deduce conjuntamente con la de impugnacin no hay plazo para la impugnacin Art 208 inciso final.
Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo.

2. Cuando la filiacin es el resultado de tcnicas de reproduccin asistida. En este caso la ley seala expresamente que no se permite impugnar Art 182 inc 2.
Art. 182. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.

Clases de impugnacin. Impugnacin de la paternidad en la filiacin matrimonial. Impugnacin de la paternidad en la filiacin no matrimonial. Impugnacin de la maternidad en la filiacin matrimonial y no matrimonial. I). Impugnacin de la paternidad en la filiacin matrimonial. Cabe advertir que desaparecida la filiacin de la paternidad, desaparece tambin la filiacin matrimonial. As que si se echa abajo la filiacin del padre subsistir la de la madre pero como filiacin no matrimonial. Esta siempre tendr presente la presuncin del Art 184 por lo que al impugnarse debe destruirse esta presuncin.
Art. 184. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido. Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.

A. Si el hijo es concebido antes del matrimonio; Cmo se impugna? Se impugna desconociendo la paternidad del hijo Art 184 inc 2. Para esto se necesita probar; Que el hijo naci antes de los 180 das siguientes al matrimonio
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 Que el marido no tuvo conocimiento de la preez. Y que no se han ejecutado actos positivos que signifiquen reconocer al hijo. Esta accin de desconocimiento se tramita de igual forma que la impugnacin. El plazo es de 180 das contados desde que el marido tuvo conocimiento del parto y por excepcin un ao si el marido y la madre estaban separados. Cundo el marido tuvo conocimiento? Al ser un hecho y respecto de el la ley presume que si el marido reside en el mismo lugar que la mujer lo supo de inmediato, salvo que haya habido ocultamiento. Por otra parte si el marido a la poca del nacimiento estaba ausente se presume que lo supo inmediatamente despus de su regreso a la residencia de la mujer, a menos que haya habido ocultamiento.
Art. 212. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao, contado desde esa misma fecha, si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer. La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultacin del parto. Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de ocultacin mencionado en el inciso precedente.

B. Impugnacin de la paternidad cuando el hijo ha sido concebido durante el matrimonio. Quien puede impugnar; a. El marido. b. Si el marido a muerto sus herederos. c. Toda persona a quien la pretendida paternidad arrogue perjuicio actual (se entiende que perjuicio actual seria por ej; perjuicio hereditario). d. El hijo por si o por su representante legal. e. Los herederos del hijo. f. El padre que sostiene serlo y que junto a la reclamacin de estado debe conjuntamente deducir impugnacin. 1. El marido; el primer titular de la impugnacin es el marido, el plazo se encuentra en el Art 212, y es de 180 das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto si estaba en el lugar del parto, o de un ao desde su regreso si estaba fuera del lugar del parto. 2. Los herederos del marido; estos tienen el mismo plazo del Art 212, pero si el plazo ya hubiese comenzado a correr les queda a salvo el residuo de este Art 213. Estos no pueden impugnar si el padre ha reconocido al hijo.
Art. 213. Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el trmino para impugnar sealado en el artculo anterior, la accin corresponder a sus herederos, y en general, a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual, por ese mismo plazo, o el tiempo que faltare para completarlo.

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Cesar este derecho, si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico.

3. Toda persona a quien la pretendida paternidad arrogue perjuicio actual: la expresin perjuicio actual generalmente se traduce en derechos hereditarios, pero podra ser tambin derecho de alimentos. 4. El hijo actuando por si, o por medio de su representante legal; si el hijo acta por medio de su representante, este ultimo debe actuar en inters del hijo, y no en inters personal. 5. Los herederos del hijo; Art 317 inc 2.
Art. 317. Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.

La mujer no puede impugnar la paternidad en la filiacin matrimonial porque seria como alegar su propia falta, reconocer su infidelidad a su marido, en definitiva por razones morales. Impugnacin de la filiacin determinada por reconocimiento voluntario: Esto es aplicable tanto a la filiacin matrimonial como a la filiacin no matrimonial. En la filiacin matrimonial tambin puede haber reconocimiento voluntario Cmo se impugna? El hijo puede repudiar el reconocimiento, simplemente para ello basta una escritura publica y adems puede impugnar, y goza de dos aos para hacerlo, desde que tuvo conocimiento del reconocimiento. Si es incapaz tendr que actuar por medio de su representante legal y este tendr un plazo de un ao Art 214 y 216.
Art. 214. La paternidad a que se refiere el artculo 212 tambin podr ser impugnada por el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste, durante el ao siguiente al nacimiento. El hijo, por s, podr interponer la accin de impugnacin dentro de un ao, contado desde que alcance la plena capacidad. Art. 216. La paternidad determinada por reconocimiento podr ser impugnada por el propio hijo, dentro del plazo de dos aos contado desde que supo de ese reconocimiento. Si el hijo fuese incapaz, esta accin se ejercer conforme a las reglas previstas en el artculo 214. Si el hijo muere desconociendo aquel acto, o antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad, la accin corresponder a sus herederos por el mismo plazo o el tiempo que faltare para completarlo, contado desde la muerte del hijo. Todo lo anterior se aplicar tambin para impugnar la paternidad de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, pero el plazo de dos aos se contar desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen. Tambin podr impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho.

II).Impugnacin de la paternidad de filiacin no matrimonial.

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Aqu no se ataca la presuncin de paternidad sino el hecho biolgico. Esta puede tener dos orgenes; A. Reconocimiento que tratan los Arts 187 y 188. Es decir, en el acto del nacimiento o bien ante cualquier oficial del registro civil, o el reconocimiento tcito. El reconocimiento por sentencia firme e inscrito niega la posibilidad de impugnar una filiacin que provenga de esta Art 220.
Art. 220. No proceder la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que se dispone en el artculo 320.

El Art 216 se refiere a la posibilidad de impugnar cuando ha habido reconocimiento voluntario.

Art. 216. La paternidad determinada por reconocimiento podr ser impugnada por el propio hijo, dentro del plazo de dos aos contado desde que supo de ese reconocimiento. Si el hijo fuese incapaz, esta accin se ejercer conforme a las reglas previstas en el artculo 214. Si el hijo muere desconociendo aquel acto, o antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad, la accin corresponder a sus herederos por el mismo plazo o el tiempo que faltare para completarlo, contado desde la muerte del hijo. Todo lo anterior se aplicar tambin para impugnar la paternidad de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, pero el plazo de dos aos se contar desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen. Tambin podr impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho.

El Art 216 trata de la impugnacin de la paternidad en la filiacin no matrimonial, y adems tambin en un caso de la filiacin matrimonial. Primera situacin de que trata el Art 216. La repudiacin y la impugnacin; cuando una persona es reconocida, este reconocido tiene la facultad de repudiar, porque el hijo puede no tener inters alguno en aceptar el reconocimiento. Y relacionando esto con la mxima que dice que nadie puede recibir mas derechos de los que quiere aceptar se le da al reconocido la facultad de repudiar por medio de una escritura publica, la que debe subinscribirse dejando constancia de esta repudiacin. Pero adems esta repudiacin tambin puede plantearse como impugnacin, cuando pasan los plazos que seala la ley, el reconocido tiene la posibilidad de impugnarla segn se desprende del Art 216 primera parte. Entonces cuando ustedes vean el Art 216 en su primera parte pueden rememorar el Art 191 que se refiere a la facultad de repudiar. Y el mismo repudio se puede deducir como impugnacin en virtud de la primera parte del Art 216. Entre la situacin de repudio del Art 191 y la impugnacin del Art 216 existen algunas diferencias. Estas diferencias entre ambas son; a. La facultad de repudiar es personal del hijo, mientras el viva solo l puede repudiar. Excepcionalmente cuando fallece podrn hacerlo los herederos. En cambio en el Art 216 como impugnacin tambin corresponde a otras personas
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que por razones hereditarias tengan inters o a quienes el reconocimiento arrogue perjuicio. b. La repudiacin es un acto unilateral. En cambio la impugnacin es una accin jurdica planteada y resuelta ante el juez con notificacin del reconocedor. c. Existe una diferencia en cuanto a los plazos lo que permite al reconocido que dejo pasar el plazo de repudiacin, intentar ahora la accin de impugnacin. La repudiacin debe entablarse en el plazo de un ao desde que llego a la mayora de edad y supo del reconocimiento. Y la accin de impugnacin permite al hijo ejercerla en el plazo de dos aos contados desde el reconocimiento. O sea la finalidad de ambas es la misma, dejar sin efecto el reconocimiento, pero tiene distintos plazos. III). Impugnacin de la maternidad en la filiacin matrimonial y en la no matrimonial. La maternidad es fcil de apreciar, porque esta se determina por el solo hecho del parto. Por tanto, habr que probar el parto y que el hijo es producto de ese hecho. Y eso es fcil de acreditar con instrumento pblico (partida de nacimiento). A falta de este ultimo puede recurrirse a todas las pruebas, teniendo presente que la sola prueba testimonial no sirve para estos efectos Art 198. Titulares de la accin de impugnacin de maternidad. 1. La supuesta madre en el plazo de un ao desde el nacimiento. 2. El marido en el plazo de un ao desde el nacimiento Art 217 inc 2. 3. El verdadero padre o madre del hijo.
Art. 217. La maternidad podr ser impugnada, probndose falso parto, o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. Tienen derecho a impugnarla, dentro del ao siguiente al nacimiento, el marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta. Podrn tambin impugnarla, en cualquier tiempo, los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin del hijo verdadero o supuesto. Si la accin de impugnacin de la maternidad del pretendido hijo no se entablare conjuntamente con la de reclamacin, deber ejercerse dentro del ao contado desde que ste alcance su plena capacidad. No obstante haber expirado los plazos establecidos en este artculo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin respectiva por un ao contado desde la revelacin justificada del hecho.

Plazo para impugnar la maternidad Art 208. Debe deducirse simultneamente accin de reclamacin e impugnacin. En este caso la accin de impugnacin tiene un plazo pero si se interpone conjuntamente con la de reclamacin no tiene plazo. 4. El hijo que pasa por tal (hijo falso) tambin debe deducir ambas acciones en el plazo de un ao contado desde que alcance la plena capacidad.

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5. El verdadero hijo (el suplantado) quien tambin deber deducir ambas acciones y sujetarse al Art 208. Si la impugnacin no se acompaa con la reclamacin el plazo es de un ao Art 217 inc 4. 6. Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato.
Art. 218. Se conceder tambin la accin de impugnacin a toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil. Esta accin expirar dentro de un ao, contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.

El Art 219 por su parte contempla una sancin al fraude, adems hay un delito de suplantacin de parto.
Art. 219. A ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto o de suplantacin, aprovechar en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte. La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar expresamente esta privacin de derechos y se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Accin de desconocimiento. El hijo que nace durante el matrimonio se presume hijo del marido. Para estos efectos el matrimonio se extiende hasta 300 das despus de su disolucin Art 180.
Art. 180. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido. En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.

Arts 180 y 184 existe una aparente contradiccin? Porque el Art 180 habla de concebidos y el Art 184 de los nacidos dentro del matrimonio. Esto se explica por la presuncin de concepcin. Esta accin de desconocimiento la otorga el Art 184 que se refiere al hijo que nace dentro del matrimonio pero que no se concibe o se presume no concebido durante el.
Art. 184 inciso 1. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges .

El desconocimiento puede ser; Por escritura publica en que se desconoce la paternidad. De esta escritura se requiere el pronunciamiento del juez y se tramita como impugnacin. Y si la demanda es acogida se salva el derecho del padre a ser reconocido como tal y queda al hijo el derecho a reclamar filiacin de su verdadero padre.
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De esta accin el primer titular es el marido en el plazo de 180 das desde que tuvo conocimiento del parto. Por lo que cabe cuestionarnos Cundo toma conocimiento del parto? El Art 212 presume que si el marido estuvo en el mismo lugar del parto tuvo conocimiento inmediatamente. De modo que si el marido y la mujer residen juntos, se presume que este tuvo conocimiento inmediatamente. A menos que se pruebe que la mujer oculto el parto. Por otra parte, si el marido estuvo ausente, se presume que tuvo conocimiento inmediatamente al regresar a la residencia de la mujer, a menos que la mujer haya ocultado el parto. Quin ms puede impugnar o desconocer? Los herederos del marido y toda persona a la que la paternidad arrogue perjuicio actual. Como por ejemplo; derechos hereditarios y derecho de alimentos. Peso de la prueba. De acuerdo el Art 1698 le corresponde probar al marido, quien debe sealar que el hijo naci antes de los 180 das siguientes al matrimonio. Y el hijo o su representante legal debern probar su relacin biolgica o que el marido ejerci actos positivos y posteriores que hayan reconocido al hijo Art 212. Accin de nulidad. Los actos en materia de filiacin se sujetan a las reglas generales de los actos jurdicos. El Art 187 nos muestra que el reconocimiento voluntario esta sujeto a ciertas formalidades y en relacin a ellas el Art 202 seala que si hay vicio de voluntad existir un plazo de un ao para alegar la nulidad. Si el vicio recae en otro aspecto que no sea la voluntad, se sigue la regla general en materia de nulidad, esto es, 4 aos si se trata de nulidad relativa y 10 aos si es absoluta. LA ADOPCION.
La adopcin como otra forma de adquirir la filiacin.

Observaciones generales. La adopcin es una forma de crear filiacin que tiene mucho de voluntariedad, pero tambin tiene su aspecto legal. Los beneficios de la adopcin son para el adoptado pero tambin para el matrimonio que opta por adoptar. El Art 1 de la ley 19.620 refleja claramente esto.
Art 1.- La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen. La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los casos y con los requisitos que la presente ley establece.

Historia de la adopcin. Andrs Bello no considero la adopcin dentro del CC, por ello las leyes especiales (5.353) han regulado esta materia. En la ley 7.613 de larga duracin se regulaba la adopcin, y esta consista en que el adoptante celebraba un contrato con el adoptado y los derechos que nacan de esta se reglamentaban por esa ley y consistan en derechos propios de la filiacin y

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tambin derechos hereditarios pero limitados. Este contrato deba ser revisado por el juez y el adoptado no adquira la calidad de hijo, sino que era solo adoptado. Despus estuvo la ley 16.346 que tuvo su origen en una proposicin de la ministra de justicia, esta ley tiene de raro que el adoptante y adoptado son sometidos a una serie de tramites judiciales en que el juez declaraba que el adoptado es hijo del adoptante y luego se destruan todos los antecedentes. Esta ley fue modificada por la ley 18.703 la que derogo la anterior, esta tiene la novedad que confiri dos tipos de adopcin, en una la adopcin para el solo efecto de la tuicin simple. Y la adopcin propiamente tal. Hoy rige la ley 19.620 del ao 1999. De modo que los que hayan sido adoptados bajo leyes anteriores se rigen por aquellas leyes, segn seala el inciso 2 del Art 45 de la ley actual.
Art 45 inciso 2; Los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la ley N 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contemplada en la ley N 18.703, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria.

Caractersticas del procedimiento de adopcin. 1. Requiere de un procedimiento previo en que el menor debe ser incluido en un registro de susceptibilidad de ser adoptado y quien quiera ser adoptante debe inscribirse en un registro de susceptibilidad a ser adoptante. Este registro lo lleva actualmente el SENAME. 2. Solo se puede adoptar a menores de 18 aos y que adems estn en las condiciones del Art 8 de la ley de adopcin. Es decir, el menor debe tener padres que estn incapacitados o no quieran hacerse cargo responsablemente del menor y adems deben expresar su voluntad ante el juez competente de entregarlo en adopcin.
Art 8.- Los menores de 18 aos, que pueden ser adoptados, son los siguientes: a) El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez competente. b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes, de conformidad al artculo 11. c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 12 y siguientes.

El menor puede ser descendiente consanguneo de uno de los adoptantes. En tal caso no se requiere inscripcin en el registro de susceptibilidad para ser adoptante. Pero en todo caso, solo puede ser adoptado el menor que haya sido declarado como susceptible por resolucin judicial. 3. El SENAME interviene en todo el proceso de adopcin. Por ejemplo; puede hacerse parte en el juicio de susceptibilidad, lleva el registro de susceptibilidad, etc. El Art 7 de la ley, ordena al registro tener un programa de adopcin, y la sentencia de adopcin debe ser notificada al SENAME.

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Art 7.- El programa de adopcin es el conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable. Estas actividades la realizarn el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante ste a travs de profesionales expertos y habilitados en esta rea. Comprende principalmente el apoyo y la orientacin a la familia de origen del menor, la recepcin y el cuidado de ste, la evaluacin tcnica de los solicitantes y la preparacin de stos como familia adoptiva, a cuyo efecto les corresponder acreditar la idoneidad requerida en el artculo 20 de esta ley. Para estos efectos, se entiende por familia de origen los parientes consanguneos a que se refiere el artculo 14 y, a falta de ellos, a quienes tengan bajo su cuidado al menor.

4. La finalidad principal de la adopcin es velar por el inters del adoptado segn lo refleja el Art 1 de la ley.
Art 1 inciso 1.- La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen.

5. La adopcin confiere al adoptado la calidad de hijo del adoptante. Es decir, crea un estado civil de hijo. De modo que esta adopcin confiere todos los derechos propios de tal estado civil, incluso los derechos hereditarios. Quienes pueden adoptar. Para estos efectos hay que distinguir entre residentes permanentes y no residentes permanentes en territorio chileno. La ley otorga preferencia a un matrimonio sin importar si es chileno o extranjero, pues solo interesa su residencia. O sea mantiene igualdad de derecho entre chilenos y extranjeros, la distincin radica en la residencia y no en la nacionalidad Art 57 CC.
Art 57; La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.

Entre los que tienen residencia en chile la ley da preferencia a un matrimonio por sobre a una persona soltera y adems exige; 1. Que el matrimonio haya durado a lo menos dos aos, salvo que alguno de los cnyuges sea infrtil. 2. Que el matrimonio haya sido evaluado como moralmente idneo por el SENAME o ante una institucin acreditada por el. 3. Que los adoptantes sean mayores de 25 aos y menores de 60 y que tengan una diferencia de 20 aos con el adoptado. 4. Que ambos cnyuges estn de acuerdo. Cabe advertir que la exigencia de la edad mnima y la diferencia de edad no se aplica cuando el adoptado es descendiente del adoptante. Si los cnyuges estn separados judicialmente no pueden adoptar como matrimonio Art 20.
Art 20.- Podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros, con residencia permanente en el pas, que tengan dos o ms aos de matrimonio, que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6, que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte aos o ms de diferencia de edad con

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el menor adoptado. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes. El juez, por resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos. Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no sern exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado. Tampoco ser exigible el mnimo de aos de duracin del matrimonio, cuando uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad. En todo caso, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil.

Si no hay matrimonio con residencia permanente en el pas pueden adoptar los matrimonios que no sean residentes permanentes o bien una persona soltera que tenga residencia en chile Art 21. Entre los solteros que renen estas condiciones se preferir al pariente del menor y en su defecto a quien tenga el cuidado personal de este.
Art 21.- En caso de que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en Chile, podr optar como adoptante una persona soltera, divorciada o viuda, con residencia permanente en el pas, respecto de quien se haya realizado la misma evaluacin y que cumpla con los mismos rangos de edad y de diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar. Este interesado deber, adems, haber participado en alguno de los programas de adopcin a que se refiere el artculo 7. Si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal.

El Art 22 trata la situacin del que matrimonio inicia las gestiones de adopcin y durante el proceso uno de los cnyuges fallece, en tal caso se entiende que han adoptado ambos si el difunto hubiese manifestado su voluntad en los trminos de la disposicin referida.
Art 22.- Siempre que concurran los dems requisitos legales, podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda, si en vida de ambos cnyuges se hubiere iniciado la tramitacin correspondiente o, no habindose iniciado sta, el cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos, la adopcin se entender efectuada por ambos cnyuges, desde la oportunidad a que se refiere el inciso segundo del artculo 37. La voluntad del cnyuge difunto deber probarse por instrumento pblico, por testamento o por un conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de modo irrefragable. No bastar la sola prueba de testigos. Los cnyuges que hubieren iniciado la tramitacin de una adopcin, podrn solicitar que sta se conceda aun despus de declarada su separacin judicial o el divorcio, si conviene al inters superior del adoptado.

Si no hay residentes en chile se llama a adoptar a personas que no tengan residencia permanente en el pas, pero para estos efectos solo se considerar a los matrimonios Arts 29, 30 y 31.
Art 29.- La adopcin de un menor por personas no residentes en Chile se constituir de acuerdo al procedimiento establecido en el Prrafo Segundo de este Ttulo y se sujetar, cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile. Art 30.- La adopcin de que trata este Prrafo slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los registros sealados en el artculo 5.

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Con todo, el juez podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin. Art 31.- Slo podr otorgarse la adopcin regulada en este Prrafo a los cnyuges no residentes en Chile, sean nacionales o extranjeros, que cumplan con los requisitos sealados en los artculos 20, incisos primero, tercero y cuarto, y 22. La identidad de los solicitantes podr acreditarse mediante un certificado otorgado por el consulado de Chile en el pas respectivo, sujeto, en todo caso, a ratificacin ante el tribunal una vez que debiesen comparecer personalmente los solicitantes conforme lo dispone el inciso primero del artculo 35 de la presente ley. La solicitud de adopcin, en todos los casos regulados por este prrafo, deber ser patrocinada por el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste.

Personas que pueden ser adoptadas. El Art 8 de la ley enumera quienes pueden ser adoptados. Estos son; 1. El menor cuyos padres no puedan hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin. 2. El menor que sea descendiente consanguneo de alguno de los adoptantes. 3. El menor declarado susceptible de ser adoptado por el juez competente. I. El menor cuyos padres no puedan hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin; desde el momento en que los padres expresan su voluntad nace un plazo de 30 das para que estos se retracten o dicho de otra forma, un plazo de 30 das para que estos ejerzan su derecho a retractarse. El Art 9 inciso 1 seala que este plazo de 30 das se cuenta desde que estos han declarado su voluntad de entregarlo en adopcin.
Art 9 inciso 1; Tratndose de alguno de los menores a que se refiere la letra a) del artculo anterior, el padre o la madre que haya expresado su voluntad de entregarlo en adopcin de conformidad al artculo 56, o ambos si fuere el caso, tendrn un plazo de treinta das para retractarse, contados desde la fecha en que hayan declarado esa voluntad ante el tribunal. Vencido este plazo, no podrn ejercitar tal derecho.

El Art 6 ordena notificar y el procedimiento se tramita de acuerdo a lo dispuesto en los Arts 9 y 10.
Art 6.- Podrn intervenir en los programas de adopcin slo el Servicio Nacional de Menores o los organismos acreditados ante ste. La acreditacin se otorgar nicamente a corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto la asistencia o proteccin de menores de edad, demuestren competencia tcnica y profesional para ejecutar programas de adopcin, y sean dirigidas por personas idneas. La concesin o denegacin de la acreditacin se dispondr por resolucin fundada del Director Nacional del Servicio Nacional de Menores, motivada en la concurrencia o ausencia de todos los requisitos sealados; la suspensin o revocacin proceder en caso de ausencia o prdida de alguno de los requisitos indicados. La institucin a la cual se deniegue, suspenda o revoque la acreditacin podr solicitar reposicin ante el mismo Director, e interponer en subsidio recurso jerrquico, por intermedio del Ministerio de Justicia, ante el Presidente de la Repblica, dentro del plazo de treinta das, contado desde que le sea notificada la resolucin. Dicha solicitud deber presentarse acompaando los antecedentes de hecho y de derecho que la fundamenten.

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Art 9.- Tratndose de alguno de los menores a que se refiere la letra a) del artculo anterior, el padre o la madre que haya expresado su voluntad de entregarlo en adopcin de conformidad al artculo 56, o ambos si fuere el caso, tendrn un plazo de treinta das para retractarse, contados desde la fecha en que hayan declarado esa voluntad ante el tribunal. Vencido este plazo, no podrn ejercitar tal derecho. El procedimiento se iniciar con dicha declaracin de voluntad y se proceder en la forma que se indica: 1. La audiencia preparatoria se llevar a cabo entre el dcimo y el decimoquinto da posterior a la presentacin de la solicitud. Al ratificar la declaracin de voluntad, el juez informar personalmente a l o los solicitantes sobre la fecha en que vencer el plazo con que cuentan para retractarse. 2. Si la solicitud slo hubiere sido deducida por uno de los padres, ordenar que se cite a la audiencia preparatoria al otro padre o madre que hubiere reconocido al menor de edad, bajo apercibimiento de que su inasistencia har presumir su voluntad de entregar al menor en adopcin. En dicha audiencia podrn allanarse o deducir oposicin respecto de la solicitud. La citacin se notificar personalmente, si el padre o la madre tiene domicilio conocido. Para este efecto, si no se conociera el domicilio, al proveer la solicitud, el tribunal requerir al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informen, dentro de quinto da, el ltimo domicilio de dicha persona que conste en sus registros. De no establecerse el domicilio, o de no ser habido en aqul que hubiere sido informado, la notificacin se efectuar por medio de aviso que se publicar en el Diario Oficial conforme a lo dispuesto en los incisos, tercero y cuarto del artculo 14. 3. El Tribunal comprobar que los padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l. Se entendern comprobadas estas circunstancias con el informe que, en tal sentido, haya emitido y presentado en audiencia aquel de los organismos aludidos en el artculo 6 que patrocine al padre o madre compareciente o, si no mediare tal patrocinio, con el que el tribunal ordene emitir a alguno de esos organismos, para ser conocido en la audiencia de juicio. 4. Si el padre o la madre que no hubiere deducido la solicitud hubiere fallecido o estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad, bastar la sola declaracin del compareciente. En dicho caso, como tambin si no se deduce oposicin, el tribunal resolver en la audiencia preparatoria, en tanto cuente con la rendicin del informe a que alude el numeral precedente y haya transcurrido el plazo de retractacin a que se refiere el numeral 1 precedente. 5. En su caso, la audiencia de juicio se llevar a cabo dentro de los quince das siguientes a la audiencia preparatoria. Sin embargo, si el plazo de retractacin a que se refiere el numeral 1 precedente estuviere pendiente a esa fecha, la audiencia de juicio se efectuar dentro de los cinco das siguientes a su vencimiento. No podr suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni decretarse su prolongacin en otras sesiones por la circunstancia de que, hasta el da previsto para su realizacin, no se hayan recibido los informes u otras pruebas decretadas por el tribunal. 6. La notificacin de la sentencia definitiva a los comparecientes, en todo caso, se har por cdula en el domicilio que conste en el tribunal, salvo que sea posible efectuarla en forma personal en la audiencia respectiva. Una vez ejecutoriada, ser puesta en conocimiento del Servicio Nacional de Menores, para los efectos previstos en el artculo 5. Art 10.- El procedimiento a que se refiere el artculo anterior podr iniciarse antes del nacimiento del hijo, slo cuando sea patrocinado por el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste. En tal caso, se efectuarn los trmites que correspondan, y slo quedar pendiente la ratificacin de la madre y la dictacin de sentencia. En caso de no existir patrocinio, el tribunal remitir los antecedentes al Servicio Nacional de Menores, suspendiendo la tramitacin de la solicitud. Dentro del plazo de treinta das, contado desde el parto, la madre deber ratificar ante el tribunal su voluntad de entregar en adopcin al menor. No podr ser objeto de apremios para que ratifique y, si no lo hiciere, se la tendr por desistida de su decisin. Con todo, si la madre falleciere antes de ratificar, ser suficiente manifestacin de su voluntad de dar al menor en adopcin la que conste en el proceso. Ratificada por la madre su voluntad, el juez citar a la audiencia de juicio para dentro de los cinco das siguientes.

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II.

El menor descendiente consanguneo de uno de los adoptantes Art 11. Si solo uno de los padres reconoce al hijo y desea adoptarlo se sigue inmediatamente el procedimiento de adopcin. Si ha sido reconocido por padre y madre en necesario el consentimiento de ambos. Si el adoptante es descendiente o ascendiente del padre del menor se aplicara el Art 9 y 13.
Art 11.- En el caso del menor a que se refiere la letra b) del artculo 8, cuando uno de los cnyuges que lo quisieran adoptar es su padre o madre, y slo ha sido reconocido como hijo por l o ella, se aplicar directamente el procedimiento previsto en el Ttulo III. Si el hijo ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiacin matrimonial, ser necesario el consentimiento del otro padre o madre, aplicndose, en lo que corresponda, lo dispuesto en el artculo 9. A falta del otro padre o madre, o si ste se opusiere a la adopcin, el juez resolver si el menor es susceptible de ser adoptado de conformidad a los artculos siguientes. En caso de que uno de los solicitantes que quieran adoptar sea otro ascendiente consanguneo del padre o madre del menor, se aplicar el procedimiento establecido en los artculos 9 o 13, segn corresponda .

III.

El menor declarado susceptible de ser adoptado por el juez competente; en este caso los adoptantes se presentan y el tribunal tiene que averiguar; 1. Si los adoptantes son fsica o moralmente aptos para adoptar al menor. 2. De acuerdo a la ley si l menor esta en un orfanato u hogar y ninguno de los padres lo han visitado por ms de dos meses se presume su intencin de abandonarlo. Por tanto se presume el nimo de liberarse de sus obligaciones legales Art 12.
Art 12.- Proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones: 1. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil. 2. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un ao, este plazo ser de treinta das. No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos para atender al menor. 3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales. Los casos de abandono del menor en la va pblica, en lugar solitario o en un recinto hospitalario, se entendern comprendidos dentro de la causal de este nmero. En dichos casos se presumir el nimo de entregar al menor en adopcin por la sola circunstancia de abandono. Se presume ese nimo cuando la mantencin del menor a cargo de la institucin o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado. Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos una vez, durante cada uno de los plazos sealados en el nmero precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas quedarn registradas en la institucin. Los que reciban a un menor en tales circunstancias, debern informar al juez competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o los padres, o por las personas que lo tenan a su cuidado.

Procedimiento de adopcin. a. De acuerdo al Art 8 de la ley de tribunales de familia, los trmites de adopcin se efectan ante el juez de familia.

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Art 23.- Ser competente para conocer de la adopcin el juez de letras, con competencia en materias de familia, del domicilio del menor. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2 de la presente ley, la adopcin tendr el carcter de un procedimiento no contencioso, en el que no ser admisible oposicin. La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22. A la solicitud debern acompaarse los siguientes antecedentes: 1. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento dela persona que se pretende adoptar. 2. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso. 3. Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artculo 6. En caso de que dos o ms menores que se encuentren en situacin de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos solicitantes. Si distintas personas solicitan la adopcin de un mismo menor, las solicitudes debern acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia.

b. Es un procedimiento no contencioso. c. Recibida la solicitud el juez verificara los requisitos legales y el juez esta autorizado para considerar los antecedentes como acreditacin de las ventajas y desventajas de la adopcin y resolver en la misma audiencia.
Art 24.- Recibida por el tribunal la solicitud de adopcin, la acoger a tramitacin una vez verificado el cumplimiento de los requisitos legales. En la misma resolucin ordenar agregar los antecedentes del proceso previo de susceptibilidad para la adopcin y citar a los solicitantes, con sus antecedentes de idoneidad y medios de prueba, a la audiencia preparatoria, que se llevar a cabo entre los cinco y los diez das siguientes. Se deber, asimismo, citar al menor, en su caso. Si en base a los antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y beneficios que la adopcin le reporta al menor, podr resolver en la misma audiencia. En caso contrario, decretar las diligencias adicionales que estime necesarias, a ser presentadas en la audiencia de juicio, la que se realizar dentro de los quince das siguientes. Las diligencias no cumplidas a la fecha de realizacin de la audiencia se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite. Si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, debern solicitarlo conjuntamente con la adopcin, procediendo el juez a resolver en la audiencia preparatoria, pudiendo disponer las diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptacin a su futura familia. El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podr poner trmino al cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma sentencia, la cual dispondr adems la entrega del menor a quien confe su cuidado en lo sucesivo.".

d. El Art 23 trata la adopcin de hermanos; aqu la ley prefiere que no se les separe y tengan un solo adoptante. e. El Art 26 seala que la sentencia ordenara que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado, como hijo de los adoptantes. La que deber practicarse a solicitud de uno o ambos adoptantes o por un tercero.
Art 26.- La sentencia que acoja la adopcin, ordenar:

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1. Que se oficie a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin y a cualquier otro organismo pblico o privado, solicitando el envo de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro antecedente que permita su identificacin, los que sern agregados al proceso. 2. Que se remitan los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e Identificacin del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. Esta inscripcin deber practicarse a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por un tercero a su nombre. Cuando se acoja la adopcin de dos o ms personas y la diferencia de edad entre ellas fuere inferior a doscientos setenta das, la sentencia, al precisar la fecha de nacimiento de cada uno, cuidar de que exista entre sus fechas de nacimiento el plazo referido. Lo mismo se har cuando igual situacin se presente entre el o los adoptados y los hijos de los adoptantes, procurando en estos casos que exista la diferencia mnima de edad mencionada. Si la diferencia de edad entre los adoptados o entre stos y los hijos de los adoptantes es muy pequea, podr establecerse como fecha de nacimiento la misma, de modo que aparezcan nacidos en el mismo da. En caso de que el menor haya nacido antes del matrimonio de los adoptantes, el juez, prudencialmente, podr establecer como fecha del nacimiento una que concilie la edad que aparente el menor con la posibilidad de que hubiese sido concebido por los adoptantes. Estas normas no se aplicarn cuando los solicitantes hubieren renunciado a la reserva del artculo 28, salvo que hubieren pedido expresamente en la solicitud de adopcin que se apliquen. La nueva inscripcin de nacimiento del adoptado contendr las indicaciones que seala el artculo 31 de la ley N 4.808. 3. Que se cancele la antigua inscripcin de nacimiento del adoptado, tomndose las medidas administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad. 4. Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los adoptantes figuraren en los registros a que se refiere el artculo 5, a fin de que proceda a eliminarlos de ellos. 5. Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educacin, a fin de que se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad de ste.

Procedimiento de adopcin para los no residentes en chile .

Art 29.- La adopcin de un menor por personas no residentes en Chile se constituir de acuerdo al procedimiento establecido en el Prrafo Segundo de este Ttulo y se sujetar, cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile

Estos se sujetan a las reglas generales pero con algunas modificaciones, pues deben sujetarse a los convenios internacionales de la materia. Es competente a este respecto el juez del domicilio del menor o de la entidad o persona que lo tenga a su cargo Art 34.
Art 34.- Ser competente para conocer de la adopcin de que trata este prrafo el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o de la persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre.

Esta adopcin solo procede cuando no hay matrimonio con residencia permanente en chile, sin distinguir entre nacional o extranjero Art 30.
Art 30.- La adopcin de que trata este Prrafo slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los registros sealados en el artculo 5. Con todo, el juez podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin. El matrimonio con residencia en el extranjero debe cumplir con los requisitos legales, lo que deber ser certificado por el SENAME Art 30 inc final. El matrimonio extranjero (no residente) puede adoptar en tales trminos.

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El matrimonio extranjero debe cumplir con los requisitos del Art 32.
Art 32.- Los matrimonios no residentes en Chile, interesados en la adopcin, debern presentar con su solicitud de adopcin, autenticados, autorizados y legalizados, segn corresponda, y traducidos al castellano, los siguientes antecedentes: 1. Certificado de nacimiento de los solicitantes. 2. Certificado de matrimonio de los solicitantes. 3. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar. 4. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso. 5. Certificado expedido por el cnsul chileno de profesin u honorario, si lo hubiere, en que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar segn la ley de su pas de residencia o, en su defecto, otro instrumento idneo que permita al tribunal formarse esa conviccin. 6. Certificado de la autoridad de inmigracin del pas de residencia de los solicitantes en que consten los requisitos que el menor adoptado debe cumplir para ingresar en el mismo. 7. Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente del pas de residencia de los solicitantes, si lo hubiere o, en caso contrario, otro instrumento idneo para formar la conviccin del tribunal, en que conste la legislacin vigente en aquel pas en relacin con la adopcin as como acerca de la adquisicin y prdida de la nacionalidad del futuro adoptado. 8. Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o privado acreditado que corresponda del pas de residencia de los solicitantes, si lo hubiere, o en su defecto, otros antecedentes que acrediten esta materia a satisfaccin del tribunal. 9. Certificados que comprueben, a satisfaccin del tribunal, la salud fsica y mental de los solicitantes, otorgados por profesionales competentes del pas de residencia de los solicitantes. 10. Informe sicolgico, otorgado por profesionales competentes del pas de residencia de los solicitantes. 11. Antecedentes que acrediten la capacidad econmica de los solicitantes. 12. Fotografas recientes de los solicitantes. 13. Tres cartas de honorabilidad de los solicitantes, otorgadas por autoridades o personas relevantes de la comunidad en su pas de residencia.

Efectos de la adopcin. La sentencia que decreta la adopcin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento. Los efectos de la adopcin son: 1. Confiere al adoptado el estado civil de hijo. Esto quiere decir que el adoptado adquiere la calidad de hijo y el adoptante la calidad de padre Art 37.
Art 37.- La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin. La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye.

2. La adopcin extingue todos los vnculos de origen del adoptado, con la salvedad de los impedimentos para contraer matrimonio del Art 5 LMC. Esto se refiere a efectos civiles pues los penales se mantienen (ej; si el nio mata a su padre biolgico, a pesar de la adopcin ser considerado parricidio. Lo mismo sucede con el delito de incesto.)
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3. La adopcin es irrevocable; esto significa que no se puede revocar la adopcin, porque esta crea un estado civil y este tiene el carcter de irrevocable. Nulidad de la adopcin.
Art 38.- La adopcin es irrevocable. Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin. Conocer de la accin de nulidad el juez con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley que crea los juzgados de familia.

Esta es una nulidad especial que se caracteriza por; a. Es competente el juez de familia del domicilio del adoptado. b. El titular de la accin es solo el adoptado por si mismo o por un curador. De modo que solo l es titular, nadie ms que el adoptado. c. Causales; las causales son restringidas, y dicen relacin con casos en que la adopcin a sido obtenida por medios ilcitos o fraudulentos Art 38. d. La accin de nulidad prescribe en cuatro aos, los que se cuentan desde que el adoptado adquiere capacidad y toma conocimiento del vicio. e. Los Arts 39 al 44 contemplan las sanciones aplicables en esta materia.
Art 39.- El funcionario pblico que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razn de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele, ser sancionado con la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. En caso de reiteracin de la conducta sealada en el inciso anterior, la pena ser la de inhabilitacin absoluta para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. La misma pena se aplicar si en razn de la revelacin se ocasionare grave dao al menor o a sus padres biolgicos o adoptivos. Art 40.- El que, sin hallarse comprendido en el artculo anterior, revelare los mismos antecedentes teniendo conocimiento de su carcter de reservados, ser castigado con pena de multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. Art 41.- El que, con abuso de confianza, ardid, simulacin, atribucin de identidad o estado civil u otra condicin semejante, obtuviere la entrega de un menor para s, para un tercero o para sacarlo del pas, con fines de adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales. Art 42.- El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la entrega de un menor en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a medio y multa de diez a quince unidades tributarias mensuales. El funcionario pblico que incurriere en alguna de las conductas descritas en el presente artculo ser sancionado de conformidad al inciso anterior, si no le correspondiere una pena superior de conformidad a lo dispuesto en los prrafos 4 y 9 del ttulo V del libro II del Cdigo Penal. Art 43.- Lo dispuesto en el artculo anterior no ser aplicable a aquellas personas que legtimamente solicitaren o aceptaren recibir una contraprestacin por servicios profesionales que se presten durante el

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curso de los procedimientos regulados en esta ley, sean stos de carcter legal, social, psicolgico, psiquitrico, u otros semejantes. Art 44.- Las penas contempladas en los artculos 41 y 42 se aumentarn en un grado si el delito fuere cometido por autoridad, empleado pblico, abogado, mdico, matrona, enfermera, asistente social o por el encargado, a cualquier ttulo, del cuidado del menor, cuando ejecutaren las conductas que all se sancionan abusando de su oficio, cargo o profesin.

Efectos de la filiacin. Los efectos de la filiacin podemos dividirlos en dos grandes grupos: Da origen a la patria potestad. Crea efectos de cuidado personal del hijo. LA PATRIA POTESTAD. Esta en trminos generales mira el aspecto econmico de la relacin de padre con el hijo. Concepto; es el conjunto de derechos y deberes que tienen el padre y la madre sobre los bienes de los hijos no emancipados Art 243.
Art. 243. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer.

Esta redaccin de la disposicin citada borra la norma antigua del Art 240, la cual sealaba que esta patria potestad se otorgaba solo a los hijos legtimos. Hoy como ya sabemos, todos los hijos son iguales por ello se suprimieron algunos conceptos como hijo de familia. De la antigua legislacin o definicin resultaba que el titular de la patria potestad era el padre legtimo, a falta de este la madre legitima. En tanto, hoy la patria potestad corresponde al padre, a la madre y a aquellos que han reconocido al hijo.

Historia de la patria potestad. La institucin fue establecida en el derecho romano y estableca en la patria potestad que el padre tenia sobre su hijo los mismos derechos que tenia sobre un esclavo. Posteriormente estuvo en la tabla IV. Numa Pompilio rey de roma suavizo la extrema potestad del padre, disponiendo que el padre no poda vender a su hijo. Ms tarde se reconoci al hijo la posibilidad de ser propietario y para estos efectos se desligo de la autoridad del padre. Quienes estn sujetos a patria potestad. Art 243. En general estn sujetos a patria potestad los hijos no emancipados, menores de 18 aos que tengan filiacin determinada. 1. Hijos no emancipados. 2. Hijos menores de 18 aos. 3. Hijos de filiacin determinada. 4. Hijo que esta por nacer Art 77. Titulares de la accin de patria potestad.
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Antiguamente la patria potestad corresponda al padre y a falta de este, a la madre. Hoy en da, corresponde a aquel que el padre y la madre acuerden. A falta de acuerdo, corresponde al padre. Al respecto Paulina Veloso estima que esto es inaplicable por resultar inconstitucional, ya que estara rompiendo con la igualdad ante la ley. Basndose en que al padre le bastara solo no prestar su voluntad en el acuerdo, para que a l le corresponda la patria potestad. No obstante lo anterior el juez puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careci de l. I). Titularidad por convencin de los padres; los padres pueden convenir que la patria potestad corresponda a uno u otro, si actan de consuno la ejercen ambos. Este convenio esta limitado, porque esta patria potestad no puede otorgarse a un tercero, as como tampoco se puede convenir en limitar las atribuciones de la patria potestad. El pacto es solemne y revocable. Solemne porque debe ser en escritura publica o acta subscrita ante el oficial del registro civil y adems debe ser suscrita en la inscripcin de nacimiento del menor en el plazo de 30 das Art 244.
Art. 244. La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad. En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso primero. En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes correspondern al otro de los padres.

La omisin de la escritura o acta acarrea la nulidad relativa, mientras que la omisin de la subinscripcion por ser publicidad acarrea la inoponibilidad de ella de acuerdo al Art 8 de la ley de registro civil.
Art 8 inciso 1; Las sentencias judiciales y los instrumentos que, en conformidad a esta ley, deben ser inscritos o subinscritos en los registros, no podrn hacerse valer en juicio sin que haya precedido a la inscripcin o subinscripcion que corresponda.

II). Titularidad impuesta por la ley; a falta de acuerdo la patria potestad corresponde al padre segn dispone el Art 244. La ley tambin dispone que sucede si los padres estn separados Art 245.
Art 244 inciso 2; A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad. Art. 245. Si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225.

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Sin embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inters del hijo, podr atribuirse al otro padre la patria potestad. Se aplicar al acuerdo o a la sentencia judicial, las normas sobre subinscripcin previstas en el artculo precedente.

III). Titularidad impuesta por el juez Art 244 inc 3; existen casos en que el juez puede nombrar a un curador para que ejerza la patria potestad Art 248 y 203.
Art 244 inciso 3; En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Art. 248. Se nombrar tutor o curador al hijo siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre y de la madre. Lo mismo suceder respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad o cuya filiacin no est determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre. Art. 203. Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente. El padre o madre conservar, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes. Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante.

En esta materia cabe advertir que la titularidad no se afecta por el rgimen patrimonial que medie en el matrimonio Art 247.
Art. 247. No obstar a las reglas previstas en los artculos 244 y 245 el rgimen de bienes que pudiese existir entre los padres.

Derechos que confiere la patria potestad. Abeliuk seala que debe hablarse de aspectos y no solo de derechos, porque estos no son solo derechos, sino derechos y deberes. Los derechos que la patria potestad otorga a quien la ejerce son; a. Derecho legal de goce de los bienes del hijo. b. Derecho de administrar los bienes del hijo. c. Derecho de representacin del hijo. La patria potestad se confiere al padre, a la madre o a ambos, pero si no hay acuerdo le corresponde al padre. La regla general es que el juez designa a quien tenga el cuidado personal del hijo Art 245 inc 1 y Art 225 inc 1. Cuando el hijo obtiene filiacin contra la voluntad del padre, este pierde la patria potestad, sin embargo el hijo puede perdonar al padre Art 203.
Art. 245 inciso 1. Si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225.

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Art. 225 inciso 1. Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos.

I). Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo. Este derecho se encuentra consagrado en el Art 252. Antes se le llamaba derecho de usufructo sobre los bienes del hijo, pero como sabemos este al no tener derecho de persecucin, se confirma que es un derecho de goce y no un derecho real. Este es un derecho que tiene el titular de la patria potestad para percibir los frutos de los bienes del hijo y que envuelve la definicin del Art 252.
Art. 252. El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles. El padre o madre no es obligado, en razn de su derecho legal de goce, a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 124. Pero si no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las normas del artculo 150. Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes. El derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo. En cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II.

Caractersticas de este derecho legal de goce. 1. Corresponde al titular de la patria potestad. 2. El titular del derecho legal de goce carece de derecho de persecucin. 3. Es un derecho personalsimo, esto implica que no puede ser embargado. No obstante es inembargable solo el derecho de goce, pero los frutos que de l provengan si son embargables (similar a la situacin que se presenta respecto al marido con los bienes de la mujer.) 4. El titular de la patria potestad no esta obligado a prestar caucin de restitucin y conservacin. Tampoco debe hacer inventario solemne, pero si debe llevar una descripcin circunstanciada de los bienes (inventario simple). Hay un caso en que si debe llevar inventario solemne; cuando se trata del viudo(a) que contrae segundas nupcias Art 124.
Art. 124. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.

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5. Si el derecho legal de goce con la patria potestad la ejerce una mujer casada, lo que ingrese por este derecho de goce ingresar al haber del Art 150. Esto porque los frutos y la patria potestad implican un trabajo separado del marido. Y adems porque si los frutos ingresaran a la sociedad conyugal los administrara el marido y la ley quiere que sea la mujer quien goce de ellos. 6. Si ambos padres en conjunto ejercen la patria potestad los frutos se distribuyen de acuerdo a lo que ellas hayan pactado y a falta de acuerdo se repartirn en mitades.
Art 252 inc 4: Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes .

Bienes que comprende el derecho legal de goce. La regla general es que este derecho legal de goce comprenda todos los bienes del hijo. Sin embargo hay excepciones, de manera que nos corresponde estudiar cuales son estas excepciones; Los bienes del hijo que no ingresan al derecho legal de goce son; 1. Art 250 N1; el peculio profesional del hijo. Esto es lo que el hijo obtiene por su trabajo, profesin u oficio, y lo que adquiera como producto de este trabajo no ingresa al derecho legal de goce. Es lo que el hijo gana desde los 15 a los 18 aos. Esto porque el menor de 15 no puede trabajar de acuerdo al cdigo del trabajo.
Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes: 1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial;

Este peculio es administrado y gozado por el hijo. Sin embargo para gravar y enajenar sus bienes debe contar con autorizacin judicial. Qu pasa con los derechos hereditarios que tenga el hijo? Los puede enajenar? Los derechos hereditarios jams estarn dentro del peculio profesional porque estos no son fruto del trabajo. 2. Los bienes adquiridos por el hijo a titulo de donacin, herencia o legado y aquellos respecto de los cuales el donante a puesto como condicin que estos bienes no ingresen a la administracin de quien tiene la patria potestad, o que el hijo sea emancipado. En tal caso el goce corresponde al hijo y para tal efecto se le nombra un curador Art 253 inc 2.
Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes: 2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo, y

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Art 253 inciso 2; Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no pueden ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, ste pasar al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin.

3. Los bienes excluidos por indignidad de quien tiene la patria potestad.

Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes: 3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. En estos casos, el goce corresponder al hijo o al otro padre, en conformidad con los artculos 251 y 253. El goce sobre las minas del hijo se limitar a la mitad de los productos y el padre que ejerza la patria potestad responder al hijo de la otra mitad.

II). Derecho de administrar los bienes del hijo. La regla general es que la administracin de los bienes corresponda a quien tiene el derecho legal de goce. Si esta impedido esta administracin corresponder a un curador Art 253.
Art. 253. El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo tendr su administracin, y el que se encuentre privado de sta quedar tambin privado de aqul. Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no pueden ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, ste pasar al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin.

Limitaciones a la administracin de los bienes del hijo. a. No se puede enajenar ni gravar los bienes races del hijo Art 254. Esto debe hacerse con autorizacin judicial, lo mismo que se aplica para los bienes races del peculio profesional.
Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.

b. No se pueden enajenar los derechos hereditarios del hijo. c. No se pueden donar los bienes del hijo ni siquiera con autorizacin del juez. Un caso de excepcin a esto es en caso de situaciones graves, pues en tal caso si pueden donarse bienes muebles del hijo Art 255, y Art 402
Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de juez. Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos. Los gastos de poco valor para objetos de caridad, o de lcita recreacin, no estn sujetos a la precedente prohibicin.

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d. Arrendamiento de los bienes del hijo; es posible de acuerdo al tenor de lo dispuesto en el Art 407.
Art. 407. No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho. Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados.

e. No se puede repudiar una herencia, a menos que sea con autorizacin judicial y si quiere aceptar la herencia puede hacerlo? Puede hacerlo pero con beneficio de inventario (en virtud del cual se responde solo hasta el monto de la utilidad) Arts 397 y 1250 inc 2.
Art. 397. El tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia deferida al pupilo, sin decreto de juez con conocimiento de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario. Art. 1250. Las herencias del Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn precisamente con beneficio de inventario. Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la autorizacin de otras. No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las personas naturales o jurdicas representadas, no sern obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas.

Responsabilidad en la administracin de los bienes del hijo. Se responde de la culpa leve de acuerdo a lo dispuesto en el Art 256 y adems esta abarca tambin, la responsabilidad de los frutos cuando no se tiene el derecho legal de goce.
Art. 256. El padre o madre es responsable, en la administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve. La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin, pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes.

Quien ejerce la patria potestad (sea el padre o la madre) no esta obligado a rendir cuentas, solo debe dar conocimiento de la administracin Art 259.
Art. 259. Al trmino de la patria potestad, los padres pondrn a sus hijos en conocimiento de la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.

III). Derecho de representacin del hijo. El absolutamente incapaz no puede actuar judicial o extrajudicialmente a menos que lo haga por medio de su representante. El menor adulto puede actuar representado o bien autorizado por su representante legal. Casos en que el relativamente incapaz puede actuar por si solo sin representacin y sin autorizacin; son casos de excepcin en que acta por si solo. Estos son;
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1. En los actos que recaigan en su peculio profesional Art 251. Esto esta limitado por el Art 254 respecto a la enajenacin.
Art. 251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 254. Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.

2. El menor adulto acta por si solo para reconocer a un hijo Art 262.
Art. 262. El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos.

3. Para contraer matrimonio, pero aqu requiere del asenso que no necesariamente debe darlo quien tiene la patria potestad. 4. Para disponer de sus bienes por testamento. Representacin del hijo para actos extrajudiciales. El padre o madre que ejerza la patria potestad puede autorizar al hijo expresa o tcitamente, salvo que la ley exija autorizacin expresa. Si quien ejerce la patria potestad se niega a representar al hijo o a autorizarlo, la ley no suple su autorizacin, ni tampoco el juez. Esto porque no existe texto legal que lo ampare. Estos actos obligan solo al hijo en su peculio profesional. El Art 260 inc 2 seala un caso en que tampoco obliga su peculio, sino solo el monto de la utilidad.
Art. 260. Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial. Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos.

El hijo que acta autorizado por quien tenga la patria potestad; aqu hay que distinguir; a. Si los padres estn casados bajo sociedad conyugal. b. Si los padres no estn casados bajo sociedad conyugal. 1. Si los padres estn casados bajo sociedad conyugal; en tal caso los actos obligan directamente al padre o madre y subsidiariamente al hijo y solo hasta la concurrencia del beneficio que le reporte ese acto o contrato Art 261 inc 1.
Art. 261inciso 1. Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos.

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2. Si los padres no estn casados bajo sociedad conyugal; Art 261 inc 2.
Art 261 inciso 2; Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y contratos slo obligan, en la forma sealada en el inciso anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo.

Representacin del hijo para actos judiciales. En este punto debe distinguirse segn si se trata de acciones civiles o penales. I. Si son acciones civiles; A su vez debe distinguirse segn si el hijo acta como demandado o demandante. a. Si el hijo es demandante debe actuar autorizado por quien tiene la patria potestad Art 264. Y si este niega la autorizacin, se recurrir al juez quien le nombrara un curador para la litis.
Art. 264. El hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta. Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis.

b. Si el hijo es demandado se demanda al hijo y a quien ejerza la patria potestad para que autorice al hijo o lo represente. Si son ambos padres quienes ejercen la patria potestad, bastara con demandar a uno solo de ellos Art 265.
Art. 265. En las acciones civiles contra el hijo deber el actor dirigirse al padre o madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos. Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis.

II. Si son acciones penales; aqu debe distinguirse segn si el hijo acta como querellante, o como querellado. a. Si el hijo es querellante necesita representacin de quien ejerza la patria potestad. En caso de negativa a esta autorizacin, se puede recurrir al juez y este le nombrara un curador Art 264. b. Si el hijo es querellado no necesita autorizacin ni representacin Art 266.
Art. 266. No ser necesaria la intervencin paterna o materna para proceder criminalmente contra el hijo; pero el padre o madre que tiene la patria potestad ser obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa.

Por su parte, el Art 263 se pone en el caso de que el hijo se dirija contra quien ejerce la patria potestad; en su inciso 2 obliga a suministrar expensas para la litis.
Art. 263. Siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad, le ser necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para la litis.

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El padre o madre que, teniendo la patria potestad, litigue con el hijo, sea como demandante o como demandado, le proveer de expensas para el juicio, que regular incidentalmente el tribunal, tomando en consideracin la cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad econmica de las partes.

Suspensin de la patria potestad. Suspensin no es lo mismo que terminacin, pues esta ultima toma el nombre de emancipacin. Son casos en que se suspende la patria potestad, en estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre y si se suspende respecto de ambos, se le nombra un curador.
Art. 267. La patria potestad se suspende por la demencia del padre o madre que la ejerce, por su menor edad, por estar en entredicho de administrar sus propios bienes, y por su larga ausencia u otro impedimento fsico, de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee. En estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien se suspender por las mismas causales. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda.

Esta suspensin de la patria potestad necesita de una resolucin judicial, salvo un caso, la minora de edad del padre, en ese caso la suspensin operar de plano derecho segn lo dispone el Art 268.
Art. 268. La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre, caso en el cual la suspensin se producir de pleno derecho. El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin. La resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Emancipacin o terminacin de la patria potestad. Art 269. Definicin; La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad de quien la ejerza respectivamente.
Art. 269. La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Puede ser legal o judicial.

Tipos de emancipacin; Legal: aquella que se produce por el solo ministerio de la ley Art 270. Judicial; aquella que es decretada por el juez. Causales de la emancipacin legal. Art 270. 1. Por muerte del padre o madre. 2. Por decreto de posesin provisoria o definitiva. 3. Por el matrimonio del hijo. 4. Por haber cumplido el hijo 18 aos.
Art. 270. La emancipacin legal se efecta: 1. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro; 2. Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad; 3. Por el matrimonio del hijo, y 4. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.

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Causales de emancipacin judicial. Art 271.

Art. 271. La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez: 1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro; 2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del nmero precedente; 3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y 4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad. La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Respecto al numeral 3 de la disposicin citada, cabe advertir que el indulto perdona la sancin penal pero no la civil. Esto debe relacionarse con el Art 370 bis del cdigo penal. La emancipacin es irrevocable.
Art. 272. Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable. Se excepta de esta regla la emancipacin por muerte presunta o por sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser dejadas sin efecto por el juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que d lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. La revocacin de la emancipacin proceder por una sola vez.

La regla general es que la emancipacin sea irrevocable salvo en dos situaciones; 1. La patria potestad y la muerte presunta; el reaparecido recupera todos sus derechos, dentro de estos se incluye la patria potestad Art 272 inc 2. 2. Inhabilidad del padre o de la madre; cuando la inhabilidad cesa. En todo caso la revocacin solo procede por una sola vez y la resolucin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo segn dispone el Art 6 N5 de la ley de registro civil.
Art 6. Se subinscribiran al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo al que se refieran, los siguientes actos; N5 Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo, decretan la suspensin de la patria potestad o dan lugar a la emancipacin judicial.

Derecho de alimentos.
Los alimentos que se deben por ley.

El Art 323 nos da un sentido amplio de lo que debe entenderse por derecho de alimentos. Este comprende una serie de expensas (ej; gastos de salud, vestuario, educacin, etc). Fernando Fuello define el derecho de alimentos como es la prestacin que pesa sobre determinadas personas econmicamente posibilitadas para que alguno de sus parientes
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pobres u otras personas que seala la ley puedan subsistir a las necesidades de su existencia.
Art. 323. Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. Comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.

Normas aplicables. Arts 321 al 337 titulo XVIII del libro I del CC bajo el nombre de alimentos que se deben por ley. Sin embargo, esta reglamentacin es sin perjuicio de otras leyes que reglamentan este derecho. Entre las que encontramos; Art 134, Art 1740 N5, normas de la ley de quiebras Art 60, en el beneficio de competencia Art 1627, en la ley de menores, ley 14.908, ley 20.086. Pero en general el derecho de alimentos esta en el CC y en otras disposiciones.
Art. 134. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin. Art. 1740. La sociedad es obligada al pago: 5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia. Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge. Art 60 LQ; El deudor que no este comprendido en el articulo 41 tendr derecho a que la masa le de alimentos a l y a su familia. Tambin tendr este derecho el deudor a que se refiere dicho artculo, si hubiere solicitado su propia quiebra. La obligacin de dar alimentos se suspender si en contra del fallido se dicta auto de apertura del juicio oral, y cesara si es condenado en definitiva por quiebra culpable o fraudulenta, o por alguno de los delitos a que se refiere el artculo 466 del cdigo penal. La cuanta de los alimentos ser determinada por el tribunal que conoce de la quiebra, con audiencia del sndico y de los acreedores. La solicitud del fallido se notificara al sindico o personalmente o por cedula y a los acreedores, por avisos. Art 1627. No se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir.

Caractersticas del derecho de alimentos. a. Es un derecho irrenunciable Art 334.

Art. 334. El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.

b. Es un derecho imprescriptible, esto porque el derecho de alimentos esta fuera del comercio humano y la prescripcin es un modo de extinguir los derechos comerciales. El derecho es imprescriptible pero las pensiones devengadas si son susceptibles de prescripcin.

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c. El derecho de alimentos es intransferible Art 334. Al respecto cabe precisar que el derecho es intransferible pero en cambio, los alimentos devengados si s on transferibles o cedibles. d. El Art 445 N3 CPC seala que son inembargables, esto es el padre tiene que pagar forzosamente y por tanto no pueden sus acreedores embargar las pensiones.
Art 445 CPC. No son embargables. N3 Las pensiones alimenticias forzosas.

e. No son susceptibles de compensacin (las pensiones) esto se debe a la finalidad de las pensiones y por estar fuera del comercio.
Art. 335. El que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l.

f. El Art 2451 respecto a la transaccin; seala que requiere aprobacin judicial y el juez no va a aprobarla si se contravienen los Arts 334 y 335.
Art 2451. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335.

g. El derecho de alimentos debe plantearse ante la justicia ordinaria, no cabe el compromiso o arbitraje. Esto es de competencia del juez de familia. h. La obligacin de alimentos que pesa sobre una persona se transmite a sus herederos Art 1167 N1, 1168.
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Asignaciones forzosas son: 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; Art. 1168. Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin.

Clasificacin de los alimentos. I. Atendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las partes encontramos; alimentos legales (forzosos) y los alimentos voluntarios. a. Alimentos legales; son aquellos en que el titulo que obliga a ellos es la ley. El Art 321 contempla casos de alimentos legales, que son en su mayora recprocos. No obstante lo anterior, hay un caso que requiere observacin, este es el N5 ya que es el nico caso que no es correlativo o reciproco.
Art. 321. Se deben alimentos: 1 Al cnyuge; 2 A los descendientes; 3 A los ascendientes; 4 A los hermanos, y

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5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. La accin del donante se dirigir contra el donatario. No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.

b. Alimentos voluntarios; son aquellos que emanan del acuerdo de las partes o de la declaracin unilateral de una de ellas. II. Atendiendo si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva los alimentos legales pueden ser; alimentos provisorios y alimentos definitivos. Antiguamente se hablaba de alimentos congruos y necesarios, esta distincin hoy en da no existe. a. Provisorios; mientras se sigue un juicio de alimentos hay derecho a pedir alimentos provisorios. Estos alimentos siguen la suerte del resultado del juicio. De modo que si el demandado es absuelto deben devolverse los alimentos, a menos que hayan existido fundamentos plausibles para demandarlos Art 4 ley 14.908 y Art 327CC, junto a estos alimentos provisorios, tambin pueden demandarse expensas para la litis.
Art 4. En los juicios en que se demanden alimentos el juez deber pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la demanda a tramitacin, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados. El demandado tendr el plazo de cinco das para oponerse al monto provisorio decretado. En la notificacin de la demanda deber informrsele sobre esta facultad. Presentada la oposicin, el juez resolver de plano, salvo que del mrito de los antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deber efectuarse dentro de los diez das siguientes. Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposicin, la resolucin que fija los alimentos provisorios causar ejecutoria. El tribunal podr acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alimenticia, cuando estime que existen antecedentes suficientes que lo justifiquen. La resolucin que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alimenticia, ser susceptible del recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, la que se conceder en el solo efecto devolutivo y gozar de preferencia para su vista y fallo. El juez que no d cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrir en falta o abuso que la parte agraviada podr perseguir conforme al artculo 536 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 327. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria. Cesa este derecho a la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn fundamento plausible, haya intentado la demanda.

En otras palabras, los alimentos provisorios son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos con el solo mrito de los antecedentes acompaados a la causa y que deben ser restituidos si la persona a quien se demanda obtiene sentencia absolutoria. Por excepcin, no debe restituirlos el que de buena fe y con algn fundamento plausible haya intentado la demanda.

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Se ha fallado que por fundamento plausible se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al nimo del juez el concepto de que podra prosperar la demanda principal. Se ha sostenido que los alimentos provisorios son una institucin provisoria o transitoria que tiene el carcter de accesoria con vigencia solo durante la tramitacin del juicio relativo a alimentos que se deben a ciertas personas. Por lo que terminado el juicio dejan de existir y no pueden transformarse en un derecho permanente o un estado que exceda la duracin del juicio (Ramos Pazos). b. Definitivos; son aquellos que se determinan por una sentencia definitiva firme. III. Alimentos futuros y alimentos devengados. a. Futuros; son los que aun no han vencido. b. Devengados; son aquellos que han vencido y el alimentario tiene derecho a cobrar. Los alimentos futuros estn sujetos a todas las limitaciones que hemos visto dentro de las caractersticas del derecho de alimentos. En cambio los devengados estn en el comercio humano y por tanto son transferibles y prescriptibles.
Art. 336. No obstante lo dispuesto en los dos artculos precedentes, las pensiones alimenticias atrasadas podrn renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor.

Requisitos para que proceda el derecho de alimentos. 1. Que la ley imponga la obligacin de otorgar alimentos. 2. Que la ley otorgue a otro derecho a exigirlos. 3. Que el alimentario pida a la justicia que declare su derecho. 4. Que el alimentante este en condiciones de otorgar alimentos. I. Causa legal: esto se traduce en que debe existir precepto legal que otorgue derecho a exigirlos y que imponga la obligacin de otorgarlos. Son los casos del Art 321. La accin se dirige en contra del alimentante y los alimentos no se deben a las personas designadas en caso de que la ley expresamente se los niegue. Un ejemplo de esto seria respecto a la filiacin, cuando se reconoce en oposicin del padre, en tal caso el padre pierde su derecho a exigirlos. Otro ejemplo seria el caso del Art 370 bis, el Art 60 de la ley de quiebras, o la injuria atroz. Respecto a la obligacin de dar alimentos al cnyuge. El caso del Art 321 es un reflejo del deber de socorro del Art 131. Hay que distinguir la situacin segn si estn casados en sociedad conyugal o si estn separados judicialmente. a. Si los cnyuges estn casados bajo sociedad conyugal hay una presuncin de que el matrimonio es normal y por consiguiente, siendo el marido el jefe de la sociedad conyugal, este administra los bienes de la sociedad y de all nace la obligacin de dar lo necesario para la mantencin de la familia y de la mujer Art 1740 N5.
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Si la mujer tiene patrimonio reservado tambin debe contribuir al mantenimiento de la familia si la sociedad conyugal carece de bienes.
Art. 1740. La sociedad es obligada al pago: 5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia. Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge.

b. Si los cnyuges estn separados de bienes los alimentos los debe el marido a la mujer, o de esta a aquel dependiendo de quien este en estado de otorgarlos Art 160. En caso de resultar necesario, esta situacin ser reglada por e juez.
Art. 160. En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades. El juez en caso necesario reglar la contribucin.

c. Respecto a los cnyuges separados judicialmente; ambos continan casados, solo la sociedad conyugal desapareci. Sin embargo hay algunos derechos y obligaciones que desaparecen con ella, como lo es el deber de fidelidad Art 33 LMC. El Art 175 se refiere a esta situacin y al respecto toma en consideracin el deber de fidelidad al considerar la actitud posterior a la separacin.
Art. 175. El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l.

d. El derecho de alimentos entre cnyuges por motivo de nulidad del matrimonio; al respecto cabe preguntarnos subsiste la obligacin de alimentos? La respuesta es negativa ya que la obligacin es entre cnyuges y el matrimonio al resultar nulo ya no existen cnyuges, salvo un caso de excepcin respecto al matrimonio putativo, pues en tal caso respecto al cnyuge de buena fe existir la sociedad conyugal y tambin el derecho a pedir alimentos. Obligacin de dar alimentos a los descendientes. Esta obligacin puede ser por filiacin matrimonial o por filiacin no matrimonial. Los alimentos que se deben tienen la particularidad de que se devengan solo hasta que cumpla 21 aos. Por excepcin se seguirn debiendo alimentos si el descendiente esta estudiando o esta afecto a una enfermedad fsica o squica que le impida subsistir por si mismo Art 332.
Art. 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan veintin aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los

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veintiocho aos; que les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia.

Obligacin de dar alimentos a los ascendientes.

Art. 203. Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente. El padre o madre conservar, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes. Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante.

Respecto al caso del Art 203 cabe cuestionarnos El castigo al padre se extiende al abuelo? Al ser una sancin, estas son personalsimas y por tanto estas no se extienden a los ascendientes por parte del padre. Esta obligacin de alimentos a los ascendientes se extiende tanto a la filiacin matrimonial como a la filiacin no matrimonial. Obligacin de dar alimentos a un donante que ha hecho una donacin cuantiosa; existir esta obligacin siempre que la donacin no haya sido resuelta o nula. Orden en que se pueden pedir alimentos.
Art. 326. El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden: 1. El que tenga segn el nmero 5. 2. El que tenga segn el nmero 1. 3. El que tenga segn el nmero 2. 4. El que tenga segn el nmero 3. 5. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros. Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las necesidades de aqullos. Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.

II. Que la ley otorgue a otro derecho a exigirlos; se exige que el que pretenda alimentos carezca de subsistencia de acuerdo a su posicin social Art 330.
Art. 330. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social.

Aqu debemos comentar algunas ideas. Debe probarse que el alimentario carece de medios de subsistencia. La jurisprudencia actualmente seala que es el demandado quien debe probar que el demandante tiene estos medios. De otra opinin es el profesor Somarriva, quien
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postula que es el demandante quien debe probar que carece de medios para su subsistencia (la tendencia mayoritaria es el primer planteamiento.) Abeliuk por su parte, se cuestiona para que proceda el derecho de alimentos es necesario que el alimentario viva separado del alimentante? La respuesta esta dada, en sentido que si viven juntos, el alimentario podra pedir alimentos si probare que el padre no provee a las necesidades del hijo y de la familia comn. En caso de que la mujer abandone el hogar el juez ordenara pagar alimentos igualmente.

III. Que el alimentante este en condiciones de otorgar alimentos. Art 329. Para demostrar los ingresos del alimentante el Art 3 de la ley de abandono de la familia establece una presuncin que deber destruir el alimentante.
Art. 329. En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas. Art 3. Para los efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumir que el alimentante tiene los medios para otorgarlos. En virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos. Todo lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero del artculo 7 de la presente ley. Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios para pagar el monto mnimo establecido en el inciso anterior, el juez podr rebajarlo prudencialmente. Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el artculo 232 del Cdigo Civil.

IV. Debe recurrirse a un juicio de alimentos; en el tribunal de familia tambin se puede llegar a acuerdo judicial y este debe ser autorizado por el juez. Fijacin de los alimentos. Normalmente se fijan en mensualidades reajustables. Las pensiones deben pagarse desde presentada la demanda y se pagaran por mesadas anticipadas Art 331. A menos que existan alimentos provisorios.
Art. 331. Los alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarn por mesadas anticipadas. No se podr pedir la restitucin de aquella parte de las anticipaciones que el alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.

El tribunal no puede fijar una suma que exceda el 50% del ingreso del alimentante segn lo dispone el Art 7 de la ley de abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Las asignaciones familiares no se consideran para efectos de calcular la pensin de acuerdo al referido Art 7 de la ley de abandono de familia y pago de pensiones. Las pensiones fijadas
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en cantidad fija deben tener un ndice de reajuste, es comn fijarlas en proporcin o porcentaje del ingreso mnimo.
Art 7. El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante. Las asignaciones por "carga de familia" no se considerarn para los efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que causa la asignacin y sern inembargables por terceros. Cuando la pensin alimenticia no se fije en un porcentaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma determinada, sta se reajustar semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determina el monto de la pensin. El secretario del tribunal, a requerimiento del alimentario, proceder a reliquidar la pensin alimenticia, de acuerdo con lo establecido en el inciso anterior.

Tambin se puede fijar como pensin alimenticia un derecho de usufructo o de uso y habitacin sobre bienes del alimentante; el derecho de usufructo contiene la obligacin del Art 9. Es decir, que no puede el alimentante enajenar el bien sobre el que recae el usufructo sin autorizacin del juez. El juez puede exigir el cumplimiento de estas pensiones con hipoteca, prenda u otra caucin.
Art 9. El juez podr decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensin, parcial o totalmente, los gastos tiles o extraordinarios que efecte el alimentante para satisfacer necesidades permanentes de educacin, salud o vivienda del alimentario. El juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Races. Podr requerir estas inscripciones el propio alimentario. La constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscripcin. En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce del derecho de habitacin estarn exentos de las obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 del Cdigo Civil, respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un inventario simple. Se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos 819, inciso 1, y 2466, inciso 3, del Cdigo Civil. Cuando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar, para s o para sus hijos menores, la constitucin de un usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que establece el artculo 147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes. El no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los apremios establecidos en esta ley y, en el caso del derecho de habitacin o usufructo recado sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la inscripcin a que se refiere el inciso segundo.

De las pruebas del estado civil. Estas son; 1. Las partidas de nacimiento, matrimonio o defuncin; se habla de partidas y no de certificados de estos hechos, pero realmente se trata de las partidas. 2. Se puede probar con otros documentos igualmente autnticos ej: sentencia judicial, la cual remplaza a la partida de nacimiento en la filiacin no matrimonial. 3. Por declaraciones de testigos presenciales.
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4. Por la posesin notoria del estado civil. La forma ms rpida y precisa de probar el estado civil, es por medio de las partidas respectivas de acuerdo a lo dispuesto en el Art 305. Se pueden usar varias partidas para acreditar otro parentesco. Como por ejemplo; el vnculo de hermanos.
Art. 305. El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo. El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determina la filiacin. La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.

Las partidas no solo acreditan el estado civil, sino tambin los hechos naturales como seria por ejemplo, utilizar la partida de nacimiento para acreditar la edad Art 314.
Art. 314. Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. El juez para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas idneas.

Las partidas nos llevan necesariamente al registro civil; el cual se rige por la ley orgnica de este rgano. La oficina del registro civil esta a cargo del oficial del registro civil. Su ley orgnica esta en el apndice del CC y corresponde a la ley 4.808. El registro civil mantiene los siguientes libros;
Art 2. El registro civil se llevara por duplicado y se dividir en tres libros, que se denominaran; 1 De los nacimientos. 2 De los matrimonios. 3 De las defunciones.

Estos libros son; 1. El registro de nacimientos; aqu se inscriben por ejemplo los siguientes hechos constituyentes de estado civil. Art3 y Art 29. a. La adopcin. b. El cambio de nombre.
Art. 3. En el libro de los nacimientos se inscribirn: 1. Los nacimientos que ocurran en el territorio de cada comuna; 2. Los nacimientos que ocurran en viaje dentro del territorio de la Repblica o en el mar, en la comuna en que termine el viaje o en la del primer puerto de arribada; 3. Los nacimientos de hijos de chilenos ocurridos en el extranjero, estando el padre o madre al servicio de la Repblica. Estos nacimientos debern inscribirse ante el cnsul chileno respectivo, quien remitir los antecedentes al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual certificar la autenticidad de los documentos y los enviar al Conservador del Registro Civil para los efectos de su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago. Los hijos de chilenos nacidos en el extranjero, que no se encuentren en el caso del inciso anterior, podrn, asimismo, ser inscritos en el Registro Civil chileno en la forma dispuesta en dicho inciso;

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4. Las escrituras pblicas de adopcin, las que la extingan y las sentencias ejecutoriadas que le pongan trmino o declaren su nulidad. Art. 29. Estn obligados a requerir la inscripcin las siguientes personas: 1. El padre, si es conocido y puede declararlo; 2. El pariente ms prximo mayor de dieciocho aos, que viviere en la casa en que hubiere ocurrido el nacimiento; 3. El mdico o partera que haya asistido al parto o, en su defecto, cualquiera persona mayor de dieciocho aos; 4. El jefe del establecimiento pblico o el dueo de la casa en que el nacimiento haya ocurrido, si ste ocurriere en sitio distinto de la habitacin de los padres; 5. La madre, en cuanto se halle en estado de hacer dicha declaracin; 6. La persona que haya recogido al recin nacido abandonado; y 7. El dueo de la casa o jefe del establecimiento dentro de cuyo recinto se haya efectuado la exposicin de algn expsito (nio abandonado).

2. El registro de matrimonios.
Art. 4. En el libro de los matrimonios se inscribirn: 1. Los matrimonios que se celebren en el territorio de cada comuna; 2. Los matrimonios celebrados en artculo de muerte dentro del territorio de la Repblica en la comuna correspondiente al lugar en que este acto se verifique; 3. Los matrimonios celebrados fuera del pas por un chileno con un extranjero o entre dos chilenos, se inscribirn en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago. Para efectuar esta inscripcin, cualquiera de los contrayentes remitir, debidamente legalizados, los antecedentes que correspondan, al Ministerio de Relaciones Exteriores. Este Departamento verificar la autenticidad de los documentos y los enviar al Conservador del Registro Civil, quien dispondr la inscripcin en el Registro correspondiente; y 4. Las sentencias ejecutoriadas en que se declare la nulidad del matrimonio o se decrete el divorcio perpetuo o temporal; la simple separacin de bienes de los cnyuges; los instrumentos en que se estipulen capitulaciones matrimoniales y las sentencias ejecutoriadas que concedan a la mujer o a un curador, la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal y las que declaren la interdiccin del marido. Estas subinscripciones podrn solicitarse tambin del Conservador del Registro Civil, quien ordenar que se haga la subinscripcin en el libro de la comuna que corresponda.

3. El registro de defunciones.
Art. 5. En el libro de las defunciones se inscribirn: 1. Las defunciones que ocurran en el territorio de cada comuna; 2. Las defunciones que ocurran en viaje, en la comuna del lugar en que debe efectuarse la sepultacin. Si el fallecimiento ocurriere en el mar, en la del primer puerto de arribada de la nave; 3. Las defunciones de chilenos ocurridas en el extranjero. Para efectuar esta inscripcin se remitirn los documentos debidamente legalizados al Ministerio de Relaciones Exteriores. Este Departamento verificar la autenticidad de los documentos y los enviar al Conservador del Registro Civil, a fin de que disponga la inscripcin en el Registro de la comuna correspondiente. Las defunciones de los hijos de chilenos ocurridas en el extranjero, podrn, asimismo, ser inscritas en la forma dispuesta precedentemente. 4. Las defunciones de los militares en campaa, en la comuna correspondiente al ltimo domicilio del fallecido, y 5. Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin.

De las modificaciones de las partidas hay que decir que solo pueden modificarse por resolucin judicial. Y su valor probatorio son del carcter autentico cuando se otorgan en la forma debida Art 306 CC y Art 24 ley registro civil.

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Art. 24. Los certificados o copias de inscripciones o subinscripciones que expidan el Conservador o los Oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de instrumentos pblicos. Solamente los certificados o copias a que se refiere el inciso anterior, surtirn los efectos de las partidas de que hablan los artculos 305, 306, 307 y 308 del Cdigo Civil. Art. 306. Se presumirn la autenticidad y pureza de los documentos antedichos, estando en la forma debida.

Valor probatorio de las partidas. Del Art 308 se extrae que el valor probatorio de las partidas es de instrumento pblico, por tanto estos hacen fe de quienes comparecen, el da en que se hizo, pero no de la veracidad de los hechos que all se constatan.
Art. 308. Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes. Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata.

De lo dicho resulta entonces, que las partidas pueden ser impugnadas; 1. Como todo instrumento publico por defectos de forma (ej; faltar la firma del oficial del registro civil) Si no tiene los requisitos formales la partida no tendr valor. 2. Probando que las declaraciones contenidas en ellas son falsas. 3. Probando la falta de identidad personal. Es decir, el hecho de no ser la persona a que se refiere o a la que se pretende aplicar. Pruebas supletorias del estado civil. A falta de las pruebas autenticas o partidas, operan estas pruebas supletorias del estado civil, que son la posesin notoria y los testigos presenciales. Estas pruebas sirven en la medida que no estn las partidas. De modo que lo primero que habr que probar a su respecto es que no hay partidas.

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