Cara(o) Cursista, O Mdulo II tem como tema Marco legal, Polticas pblicas e Sistema de Garantia de Direitos da Criana e do Adolescente e coordenado pelo professor Joo Batista Costa Saraiva (clique aqui para ver o Currculo Lattes), que Juiz de Direito no Estado do Rio Grande do Sul, Professor da Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses e da Escola Superior de Magistratura (Porto Alegre), e pela professora Ludmila Cerqueira Correia, advogada, Mestre em Cincias Jurdicas (Direitos Humanos) pela Universidade Federal da Paraba (2007) e Professora da Universidade Estadual de Feira de Santana (Currculo Lattes). Tambm participaram da elaborao deste mdulo o professor Flvio Amrico Frasseto (Currculo Lattes) e a professora Ivanilda Figueiredo (Currculo Lattes). Este Mdulo II contm as seguintes unidades: a) A proteo da Infncia e da Adolescncia como Poltica de Direitos Humanos b) Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana c) Direito Brasileiro da Criana e do Adolescente d) Medidas de proteo e medidas socioeducativas e) O Sistema de Garantia de Direitos e as medidas socioeducativas
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Introduo
Cara(o) cursista, Esta unidade que abre o Mdulo II do nosso curso tem como tema "A proteo da Infncia e da Adolescncia como Poltica de Direitos Humanos". Nesta unidade, voc poder: a) Compreender a interface entre os direitos da criana e do adolescente e os direitos humanos; b) Identificar-se como agente de direitos humanos. O mais importante compreender que o tema dos direitos humanos perpassa todas as questes que envolvem a garantia dos direitos de crianas e adolescentes e que todos ns temos um papel fundamental para a efetivao desses direitos.
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Situar o Direito da Criana e do Adolescente no campo dos Direitos Humanos significa reconhecer a populao infanto-adolescente como titular de tais direitos, a partir da compreenso de sua condio cidad, baseada em uma nova cultura da infncia e da adolescncia. Nesse sentido, pode-se afirmar que os direitos humanos de crianas e adolescentes constituem um tema especial no campo dos direitos humanos. Por isso, necessrio compreender o significado dos direitos humanos, suas principais caractersticas e dimenses, para observar a sua interface com os direitos da criana e do adolescente.
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Para concluir
Cara(o) Cursista, Nesta unidade voc teve oportunidade de conhecer a construo histrica dos direitos humanos e a sua relao com o Direito da Criana e do Adolescente. a partir dessa compreenso que poderemos afirmar o nosso papel de protetoras e protetores dos direitos humanos de crianas e adolescentes. Para refletir um pouco mais sobre esse tema, convidamos voc a assistir ao filme 10 centavos (Brasil, 2007, 19 min.) e relacion-lo ao que estudamos aqui sobre direitos humanos e poltica de proteo dos direitos humanos da infncia e da adolescncia. Sucesso na aplicao dos conhecimentos adquiridos nesta unidade!
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Apresentao
Cara(o) Cursista, O tema desta unidade : Direito Brasileiro da Criana e do Adolescente. Nesta unidade voc ver: a) que o Direito mais do que um conjunto de leis; b) um pouco da construo histrica do Direito da Criana e do Adolescente no Brasil; c) quais so as principais normas, hoje vigentes, para a garantia dos direitos humanos de crianas e adolescentes; d) outras fontes do Direito importantes no Brasil atual na rea do Direito da Criana e do Adolescente. Ao final da unidade, voc ser capaz de entender os marcos normativos nacionais relativos aos direitos da criana e do adolescente, demarcando as rupturas da doutrina da proteo integral com a doutrina da situao irregular.
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Para concluir
Cara(o) Cursista, Nesta unidade, voc conheceu um pouco da construo histrica do Direito da Criana e do Adolescente no Brasil, com destaque para as principais normas, hoje vigentes, para a garantia dos direitos humanos de crianas e adolescentes. importante refletir que no basta dispor formalmente de instrumentos jurdicos para a garantia desses direitos, mas, efetivamente concretiz-los, e continuar lutando para que novos direitos sejam conquistados e reconhecidos.
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Introduo
Ol, car@s cursistas! Nesta unidade iremos tratar do Sistema de Garantia de Direitos da Criana e do Adolescente. De nada adianta anunciar direitos se no existirem modos de os tornar realidade, no mesmo? Iremos falar sobre o que o Sistema de Garantia de Direitos, quem so os rgos e entidades que o compem. Lembrando que como nosso foco o SINASE iremos nos deter mais no que se relaciona a adolescentes autores de ato infracional, mas o Sistema funciona para TODOS/AS os/as crianas e adolescentes. Teremos por base em grande parte do texto a Resoluo 113 e a 117 do CONANDA. Recomendo que vocs dem uma olhada nesse video sobre Hierarquia das Normas que preparamos para vocs.
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O SGD E O SINASE
O adolescente autor de ato infracional tem sua conduta imprpria penalizada com medida socioeducativa que pretende prevenir sua repetio, bem como, assegurar sua reinsero social. (Sabemos que este um tema que gera debates e curiosidades, mas calma: vocs iro ver mais a respeito do tema nos mdulos IV, V e VI). Crianas e adolescentes que infringiram uma norma penal e esto em situao de ato infracional, tem toda essa rede ao seu lado, atuando juntamente e com base nos mesmos princpios de prioridade absoluta e proteo integral para resguardar os direitos desta parcela de adolescentes. Os programas de execuo de medidas socioeducativas devem oferecer condies que garantam o acesso dos adolescentes socioeducandos s oportunidades de superao de sua situao de adolescentes que praticaram ato infracional. Lembrem-se do visto na unidade anterior: crianas que cometeram ato infracional passam por medida de proteo; enquanto adolescentes so submetidos/as a medidas socioeducativas.
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Concluindo
De nada vale proclamar direitos se no temos os instrumentos adequados para efetiv-los, ou seja, fazer com seja observados na prtica. Justamente para concretizar a lei vrias instncias devem atuar e vrios instrumentos devem ser utilizados. A todo esse aparato legal e institucional chamamos de Sistema de Garantia de Direitos. O Sistema de Garantias de Direitos estruturado atravs da atuao do Estado e dos /as cidados/as. Suas atribuies se referem a promoo, defesa e controle dos direitos humanos de crianas e adolescentes.
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Palavras finais
Cara(o) Cursista, Neste Mdulo II voc teve oportunidade de conhecer o marco legal, as polticas pblicas e o Sistema de Garantia de Direitos da Criana e do Adolescente. Aps o estudo desses instrumentos e mecanismos, consideramos que voc capaz de: a) Compreender a interface entre os direitos da criana e do adolescente e os direitos humanos; b) Identificar-se como agente de direitos humanos; c) Entender os marcos normativos nacionais e internacionais relativos aos direitos da criana e do adolescente, demarcando as rupturas da doutrina da proteo integral com a doutrina da situao irregular; d) Compreender o funcionamento do Sistema de Garantia de Direitos e sua relao com as medidas socioeducativas, destacando o papel dos rgos de controle social; e) Sensibilizar os operadores do sistema para colaborarem com as atividades dos rgos de controle social e de defesa e responsabilizao; f) Caracterizar e diferenciar as medidas de proteo e as medidas socioeducativas, facilitando o discernimento para aplicao adequada das referidas medidas. Sucesso na aplicao dos conhecimentos adquiridos neste Mdulo!
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Introduo
Ol Car@s cursistas! Iniciamos mais uma unidade, nela iremos falar sobre a Conveno Internacional dos Direitos das Crianas (CDC). Antes disso porm gostaria de fazer um breve "tunel do tempo" para mostrar em que contexto a CDC foi criada. Aps a segunda guerra, com a criao da Organizao das Naes Unidas (ONU) se iniciou um movimento mundial em torno da criao de normas internacionais que obrigassem os estados (pases) a respeitar direitos humanos. Fazer com que o maior nmero de estados possveis aderissem ao texto no era tarefa das mais fceis. Por isso, primeiro vieram as Declaraes de direitos, por meio das quais os pases afirmavam acreditar naquilo que estava exposto no texto, mas no se comprometiam normativamente. Em seguida vieram as Convenes, Tratados e Pactos que valiam sim como norma, se tornavam lei e portanto os estados eram obrigados a respeitar seus dispositivos. As assinaturas se tornavam mais difceis de conseguir e as reservas mais constantes. A primeira grande polmica surgiu quando se tentou formar um tratado que abarcasse direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais de uma s vez, pois assim seria respeitada a interdependncia entre eles estabelecida na Declarao Universal de Direitos Humanos. Mais de 20 anos de discusso levaram construo de duas normas: Pacto de Direitos Civis e Polticos e Pacto de Direitos Econmicos Sociais e Culturais. Essa necessidade de especializao aliada necessidade de dar visibilidade a problemas e direitos especficos de certos grupos criou inmeros tratados especializados sobre mulheres, crianas, indgenas...
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Com as crianas no poderia ser diferente, no mesmo? Primeiramente, em 1959, foi estabelecida a Declarao dos Direitos da Criana e apenas 30 (!) anos depois foi assinada a Conveno sobre os Direitos da Criana (1989), ratificada pelo Brasil no ano seguinte. A Conveno at hoje o tratado de direitos humanos mais aceito no mundo, com mais de 190 adeses (apenas os Estados Unidos e a Somlia entre os estados hoje conhecidos no aderiram a ela).
A Conveno impe Comunidade Internacional a ordem de assegurar a aplicao dos direitos da criana em sua integridade e instar os governos a valorizarem o seu sistema jurdico e de bem estar social, tendo em conta os princpios fundamentais nela ilustrados. IMPORTANTE OBSERVAO: a Conveno no faz distino entre crianas ou adolescentes, apenas informa que, para efeito do que nela for disposto, criana pessoa entre 0 e 18 anos de idade.
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Princpios da Conveno
A Conveno de 1989, elaborada a partir da iniciativa do Estado da Polnia que primeiro props em 1978 um texto para debate, est baseada em quatro grandes princpios: No discriminao (art.2 ) Melhor interesse da criana (art. 3 ) Sobrevivncia e Desenvolvimento (art.6 ) Participao (art.12) Reconhece os direitos da criana, dispondo-os em oito grandes agrupamentos: (a) Medidas Gerais de Implementao (arts. 4 , 42 e 44[6]); (b) Definio de Criana (art. 1 ); (c) Princpios Gerais (arts. 2 , 3 , 6 e 12 ); (d) Direitos Civis e Liberdades (arts. 7 , 8 , 13 ,17 e 37(a)); (e) Ambiente familiar e Cuidados Alternativos ((arts. 5, 18.1, 18.2, 9, 10, 27.4, 20, 21,11, 19, 39 e 25); (f) Sade Bsica e Bem-estar (arts. 6.2, 23, 24, 26, 18.3, 27.1, 27.2 e 27.3); (g) Educao, Lazer e Atividades Culturais (arts. 28, 29 e 31); (h) Medidas de proteo especial, que inclui: (i) Crianas em situao de emergncia (arts.22, 38 e 39); (ii) Crianas em conflito com a Lei (arts. 40, 37 e 39); (iii) Crianas em situaes de explorao, incluindo recuperao fsica e psicolgica e reintegrao social (arts.32, 33, 34, 35, 36 e 39); iv) Crianas que pertencem a minorias ou a grupos indgenas (art. 30)
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Garantia do devido processo legal. Ela tem o direito de ser julgada por um juiz competente, predeterminado pela lei e imparcial, devendo ser pessoalmente ouvida na presena de um advogado. Tem direito tambm a recorrer (pedir a reviso da sentena) de eventual condenao caso acontea. Princpio da celeridade. Tem direito a ter seu caso decidido sem demora. Este princpio, inerente a qualquer processo, particularmente relevante quando se trata de crianas, pois elas tm uma concepo da passagem do tempo de maneira diferente dos adultos. Para que uma medida seja efetiva contra uma criana, no deve ser imposta tarde demais, porque ento a criana no se relaciona com o ato cometido, que foi h muito tempo, e ser ineficaz.
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A Conveno, tais como outros tratados internacionais de direitos humanos, para que seja realmente observados pelos pases que a assinam, criou mecanismos de monitoramento que os obrigam a enviar regularmente relatrios narrando como est a efetivao do tratado no pas. Um comit especial das Naes Unidas pode fazer recomendaes aos pases para que se adequem ao que impe a Conveno.
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Sintetizando
1. A CDC um acordo entre pases do mundo pelo qual eles se comprometem a reconhecer e fazer valer - editando inclusive leis internas nesse sentido - uma srie de direitos fundamentais para crianas (definida nela como pessoa at 18 anos). 2. A CDC aceita por quase todos os pases do mundo e, no Brasil, serviu de base para todo nosso direito vigente em relao criana e o adolescente. 3. Traz a idia de criana como sujeito de direitos humanos em geral e direitos especficos decorrentes de sua condio de pessoa em desenvolvimento. Rompe com a idia de que crianas e adolescentes so plenamente incapazes, reconhecendo-os como dotados de autonomia progressiva e com direito a expressar sua opino e t-la levada em conta em todos os assuntos que a afetem. 4. Traz tambm uma nova forma de tratar a questo da infrao praticada por pessoa menor de 18 anos, mandando os pases estabelecer uma idade abaixo da qual a criana no pode ser responsabilizada e impondo a necessidade de um sistema de responsabilizao diferenciada para crianas que se encontrem acima dessa idade (no Brasil ns as chamamos de adolescentes), distinto do tratamento dirigido aos adultos. 5. Para essa faixa de crianas (no Brasil, chamada de adolescentes) que infringem leis penais a CDC estabelece uma srie de direitos especficos de defesa.
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Saiba mais
Os tratados de direitos humanos esto disponveis em portugus e com informao sobre o Brasil na Biblioteca Virtual de Direitos Humanos da USP. J todas as informaes sobre o status mundial de ratificao podem ser encontradas na pgina do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos. Para quem quiser se aprofundar mais e se disponibilize a ler um texto em espanhol, clique aqui para acessar dois textos de comentrios CDC. Para ter acesso edio bem cuidada da Conveno, produzida pelo UNICEF, clique aqui.
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Toda a histria do progresso humano foi uma srie de transies atravs das quais costumes e instituies, umas aps outras, foram deixando de ser consideradas necessrias existncia social e passaram para a categoria de injustias universalmente condenadas John Stuart Mill
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1. A construo da Doutrina da Proteo Integral dos Direitos da Criana. O estudo do Direito da Criana deve ser focado em face do conjunto dos direitos fundamentais, dos direitos humanos, cuja dimenso subjetiva determina o estatuto jurdico da cidadania, quer em suas relaes com o Estado, quer em suas relaes entre si. Emlio Garcia Mendez enumera que, do ponto de vista do Direito, possvel dividir a histria do Direito Juvenil em trs etapas: a)de carter penal indiferenciado; b)de carter tutelar; c)de carter penal juvenil.
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O carter indiferenciado a marca do tratamento dado pelo direito desde o nascimento dos cdigos penais, de contedo eminentemente retribucionista, do sculo XIX at a primeira dcada do sculo XX. Esta etapa caracteriza-se por considerar os menores de idade praticamente da mesma forma que os adultos, fixando normas de privao de liberdade por um menos pouco menos tempo que os adultos e a mais absoluta promiscuidade, na medida em que eram recolhidos todos ao mesmo espao.
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O carter tutelar da norma tem sua origem nos Estados Unidos e se irradia pelo mundo no incio do sculo XX. Resulta da indignao moral decorrente da situao de promiscuidade do alojamento de maiores e menores nas mesmas instituies. As novas ideias foram introduzidas a partir do chamado Movimento dos Reformadores. As novas leis e a nova administrao da Justia de Menores nasceram e se desenvolveram no marco da ideologia nesse momento dominante: o positivismo filosfico. A cultura dominante de sequestro dos conflitos sociais, quer dizer, a cultura segundo a qual a cada patologia social devia corresponder uma arquitetura especializada de recluso, somente foi alterada num nico aspecto: a promiscuidade. A ideia fundante a do menor enquanto delinquente e abandonado, categoria social.
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A Conveno das Naes Unidas de Direitos da Criana - CNUDC, inaugura um processo de responsabilidade juvenil, caracterizada por conceitos como separao, participao e responsabilidade. O conceito de separao refere-se aqui distino, no plano normativo, dos problemas de natureza social daqueles conflitos com as leis penais. A necessria distino entre o social e o penal. O conceito de participao (art. 12 da CNUDC) refere-se ao direito da criana formar uma opinio e express-la livremente em forma progressiva, de acordo com seu grau de maturidade. Porm o carter progressivo do conceito de participao contm e exige o conceito de responsabilidade, que a partir de determinado momento de maturidade se converte no somente em responsabilidade social, mas ao contrrio, alm disso e progressivamente, numa responsabilidade de tipo especificamente penal, tal como estabelecem os arts. 37 e 40 da CNUDC.
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A idia da descentralizao do atendimento, levando em conta o princpio da especializao e a constante busca da participao da sociedade no atendimento do adolescente autor de ato infracional, foi constitutiva da prpria Doutrina da Proteo Integral. Fundada no princpio da peculiar condio de pessoa em desenvolvimento a Doutrina da Proteo Integral contrape-se vetusta Doutrina da Situao Irregular que norteava o Cdigo de Menores. Este inclua praticamente 70% da populao infanto-juvenil brasileira nesta condio, bastando ver a redao do artigo segundo do revogado Cdigo de Menores. Cdigo de Menores, Lei 6.697/79, art. 2: Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor: I- privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; II- vtima de maus tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III- em perigo moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes; b) explorao de atividade contrria aos bons costumes; IV- privado de representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V- com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI- autor de infrao penal.
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Pela ideologia da situao irregular, os menores tornam-se interesse do direito especial quando apresentam uma patologia social, a chamada situao irregular, ou seja quando no se ajustam a um padro estabelecido. A declarao de situao irregular tanto poderia derivar de sua conduta pessoal (caso de infraes por ele praticadas ou de desvio de conduta), como da famlia (maus tratos) ou da prpria sociedade (abandono). Haveria uma situao irregular, uma molstia social, sem distinguir, com clareza, situaes decorrentes da conduta do jovem ou daqueles que o cercam. Reforava-se a idia dos grandes institutos para menores (at hoje presentes em alguns setores da cultura nacional), onde misturavam-se infratores e abandonados, vitimizados por abandono e maus tratos com vitimizadores autores de conduta infracional, partindo do pressuposto de que todos estariam na mesma condio: estariam em "situao irregular"2. 2- No contexto latinoamericano, a idia da criminalizao da pobreza se constituiu no norte para a construo do sistema de ateno aos menores, na lgica da Doutrina Tutelar, da situao irregular. Eduardo Galeano, no notvel De Pernas Pro Ar: a Escolado Mundo ao Avesso (LP&M, 1999), refere que no primeiro Congresso Policial Sul-Americano, celebrado em Montevidu em 1979, a polcia colombiana explicou que o aumento crescente da populao com menos de dezoito anos induz estimativa de maior populao POTENCIALMENTE DELINQENTE (Maisculas no original), p. 18.
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Mary Beloff, professora de Direito Penal Juvenil na Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires, resume uma srie de distines entre a Doutrina da Situao Irregular, que presidia o Cdigo de Menores e as legislaes latino-americanas da poca , derrogados pela Conveno das Naes Unidas de Direito da Criana, e a Doutrina da Proteo Integral resultante da nova ordem internacional3. Do trabalho de Mary Beloff se extrai como caractersticas da Doutrina da Situao Irregular: a)as crianas e os jovens aparecem como objetos de proteo, no so reconhecidos como sujeitos de direitos e sim como incapazes. Por isso as leis no so para toda a infncia e adolescncia, mas sim para os menores. b)Se utilizam categorias vagas e ambguas, figuras jurdicas de tipo aberto, de difcil apreenso desde a perspectiva do direito, tais como menores em situao de risco ou perigo moral ou material, ou em situao de risco, ou em circunstncias especialmente difceis, enfim estabelece-se o paradigma da ambigidade. c)Neste sistema o menor que est em situao irregular; so suas condies pessoais, familiares e sociais que o convertem em um menor em situao irregular e por isso objeto de uma interveno estatal coercitiva, tanto ele como sua famlia.
d)Estabelece-se uma distino entre as crianas bem nascidas e aqueles em situao irregular, entre criana e menor, de sorte que as eventuais questes relativas quelas sero objeto do Direito de Famlia e destes dos Juizados de Menores. e)Surge a idia de que a proteo da lei visa aos menores, consagrando o conceito de que estes so objeto de proteo da norma. f)Esta proteo freqentemente viola ou restringe direitos, porque no concebida desde a perspectiva dos direitos fundamentais. g)Aparece a idia de incapacidade do menor. h)Decorrente deste conceito de incapacidade, a opinio da criana faz-se irrelevante. i)Nesta mesma lgica se afeta a funo jurisdicional, j que o Juiz de Menores deve ocupar-se no somente de questes tipicamente judiciais, mas tambm de suprir as deficincias de falta de polticas pblicas adequadas. Por isso se espera que o Juiz atue como um bom pai de famlia em sua misso de encarregado do patronato do Estado sobre estes menores em situao de risco ou perigo moral ou material. Disso resulta que o Juiz de Menores no est limitado pela lei e tenha faculdades ilimitadas e onipotentes de disposio e interveno sobre a famlia e a criana, com amplo poder discricionrio. j)H uma centralizao do atendimento. k)Estabelece-se uma indistino entre crianas e adolescentes que cometem delito com questes relacionadas com as polticas sociais e de assistncia, conhecido como seqestro e judicializao dos problemas sociais. l)Deste modo se instala uma nova categoria, de menor abandonado/delinqente e se inventa a delinqncia juvenil. m)Como conseqncia deste conjunto se desconhece todas as garantias reconhecidas pelos diferentes sistemas jurdicos no Estado de Direito, garantias estas que no so somente para pessoas adultas. n)Principalmente, a medida por excelncia que adotada pelos Juizados de Menores, tanto para os infratores da lei penal quanto para as vtimas ou protegidos, ser a privao de liberdade. Todas estas medidas impostas por tempo indeterminado. o)Consideram-se as crianas e adolescentes como inimputveis penalmente em face dos atos infracionais praticados. Esta
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ao protetiva resulta que no lhes ser assegurado um processo com todas as garantias que tm os adultos e que a deciso de priv-los de liberdade ou de aplicao de qualquer outra medida, no depender necessariamente do fato cometido, mas sim, precisamente, da circunstncia de a criana ou adolescente encontrar-se em situao de risco. 3Beloff, Mary. Modelo de la Protecin Integral de los derechos Del nio y de la situacin irregular: um modelo para armar y outro para desarmar. In Justicia y Derechos Del Nio. Santiago de Chile: UNICEF, 1999, pp. 9/21.
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Importncia do tema
Caro Cursista, bem-vindo a um item muito importante de seu curso. Entender bem a diferena entre medidas de proteo e medidas socioeducativas permite: a) compreender uma importante diferena entre a doutrina da situao irregular e a doutrina da proteo integral; b) comprender um dos traos mais essencias da medida socioeducativa; c) reconhecer situaes de uso inadequado do sistema socioeducativo; d) evitar prticas discriminatrias de criminalizao da pobreza (penalizao das pessoas por serem pobres); Para alcanar esse entendimento temos de: a) refletir um pouco sobre viso de criana ao longo da histria e sobre os modelos de interveno acionados quando pessoas dessa faixa etria. sofrem violao em seus prprios direitos ou quando elas prprias violam, cometendo um ato infracional, o direito outras pessoas. b) pensar a posio da legislao nacional nessa evoluo histrica. c) examinar, a partir da teoria e das regras do ECA, as grandes distines entre medida de proteo e medida socioeducativa.
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Distines iniciais
Medida de proteo aplicada quando uma criana ou adolescente est em situao de violao ou ameaa de violao de seus direitos. Medida socioeducativa aplicada quando um adolescente pratica ato infracional, que conduta descrita em lei como crime ou contraveno. Jos tem 14 anos e furtou um celular. Furto crime, logo Jos deve receber medida socioeducativa. Carlos quer estudar, mas no h vaga para ele em escola perto de sua residncia. A Carlos deve ser aplicada medida de proteo porque est com seu direito educao violado. Um adolescente que infraciona pode tambm estar em uma situao de violao de direitos. Em muitos casos essa situao de violao de direitos um fator importante que o levou a infracionar. Nesse caso as coisas podem se complicar um pouco: a) afinal, a medida socioeducativa, pretendendo a ressocializao do adolescente, sua promoo social, sua educao, no tem como objetivo combater os fatores que levam o adolescente a infracionar? b)se esses fatores que levam o adolescente a infracionar forem o resultado de uma situao de violao de direito, os propsitos da medida socioeducativa no seriam iguais aos da medida de proteo, ou seja, restaurar o direito violado? c) assim, com base em qual critrio podemos distinguir, em todos os casos, as medidas socioeducativas das medidas de proteo? Para respondermos a esta pergunta temos de voltar um pouco no tempo.
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um pouco de histria
Embora alguns autores divirjam (ver, a propsito, o mdulo I, item 1 e este texto) at o seculo XIX a sociedade ocidental no distinguia bem criana de adulto. A criana saa de uma situao de dependncia total (primeira infncia) e logo j era tratada como adulto. Supunha-se que por volta dos sete anos atingiam a idade da razo, passando a entender o que faziam e agir conforme sua razo. Assim, quando cometiam crime, recebiam a mesma pena do adulto. Era o modelo penal indiferenciado. A partir da segunda metade do sculo XIX a criana passa a ser vista como ser incompleto e por isso incapaz. Se no consegue entender o que faz, no pode ser punida como um adulto. Mas essa falta de entendimento a torna perigosa, imprevisvel, no sabe medir seus atos, perigo que se agrava se ela no tiver uma famlia atenciosa ou se ela no frequentar escola, espaos que servem para socializar a criana e adapt-la vida social. Para dar conta dessa impossibilidade de ser punida mas tambm da necessidade de ser controlada porque pode se tornar perigosa, foi criado e desenvolvido o modelo de justia juvenil conhecido como modelo tutelar, ou modelo da situao irregular, que vigorou nos pases ocidentais (EUA, Europa e Amrica Latina) do incio do sculo XX at o final da dcada de 1980. Nesse modelo, as medidas, tanto para o infrator quanto para o no infrator, no tm diferenas importantes entre si. Elas tem a mesma funo: servem para tirar o adolescente da 'irregularidade', irregularidade revelada pela prtica de uma infrao ou pela provvel prtica futura de uma infrao dadas as condies em que vive. Era esse o modelo do Cdigo de Menores. Tratava de forma semelhante os que tinham direito violado e aqueles que violavam direitos de outras pessoas cometendo crimes. E tudo era feito em nome da preveno e da proteo. Ao longo do sculo XX essa idia de criana e adolescente como ser plenamente incapaz foi revista. Elas passaram a ser vistas como pessoas em desenvolvimento, dotadas de autonomia progressiva, nem totalmente incapazes, mas tambm no iguais aos adultos. Tambm ao longo desse perodo crianas e adolescentes so reconhecidos como sujeito de direitos e, nessa leitura, percebeu-se que muitas medidas aplicadas sob pretexto de proteo na verdade importavam sempre numa limitao sria de seus direitos, sendo visvel seu carter sancionatrio de muitas das medidas destinadas a tir-los da "irregularidade". A partir da (autonomia progressiva e carter sancionatrio das medidas) foi possvel ver adolescentes como pessoas que podem e devem ser responsabilizadas por seus atos criminosos. E percebe-se a injustia de tratar de forma repressiva quem na verdade precisa de ateno do estado, de quem precisa ser compensado pela violao de direitos sofridas desde pequeno. Enfim, nesse novo quadro, chega-se ao final do seculo XX com certeza de que no se pode tratar pela mesma via o infrator e o aquele que teve seus direitos violados.
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Saiba mais
Para um entendimento mais aprofundado dessa questo, sugere-se, ao cursista que leia ou queira tentar ler em espanhol o artigo de Jaime Couso Salas, Problemas tericos y prcticos del principio de separacin de medidas y programas. Entre la va penal-juvenil y la va de proteccin especial de derechos, na revista Justicia Y Derechos del Nio, n. 1, pag. 79/104 (clique aqui para ter acesso revista) Tambm a propsito, em portugus, consultar MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos. Barueri, Manole, 2003. Para se alcanar a clareza de que as medidas socioeducativas no podem ser vistas como medidas aplicadas a favor dos adolescentes (em seu bem, em sua proteo), leia-se o texto de Antonio Fernando do Amaral e Silva (clicando aqui), deixando claro que, por mais que se queira humanizar e qualificar a execuo da medida socioeducativa, ela nunca deixar de significar, para o adolescente, uma providncia de carter aflitivo.
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