La subordinacin y la libertad Los pases industriales la relacin de trabajo de ha definido como una relacin en que uno puede mandar

y otro obedecer. La subordinacin del trabajador es la piedra angular de un derecho que tiene como objeto esencial enmarcar el ejercicio del poder que confiere a una persona sobre otra. El derecho del trabajo se ha alimentado entre la idea de contrato, que postula la autonoma de la partes, y la idea de subordinacin, que excluye esta autonoma. CAPITULO III. LA INVENCION DE LO COLECTIVO: no es posible comprender la idea de libertad colectiva en el derecho del trabajo sin entender el mecanismo de esta autonoma, es decir, la tensin entre la ley del contrato y de la subordinacin. I. Las aporas de la sumisin voluntaria : en un sistema de contratos, dominado por los principios de libertad y de igualdad individual, la sujecin contractual de la voluntad de un individuo a la de otro es una fuente inevitable de antinomias

A) La subordinacin: Es una caracterstica comn de todos los derechos de los pases europeos para identificar el trabajo asalariado con el trabajo independiente. El poder de direccin que se ejerce sobre el trabajador constituye el criterio para definir el contrato de trabajo. La nocin de subordinacin o la nocin de direccin, designan una relacin jerrquica entre el empresario y el trabajador, el segundo debe obedecer las rdenes del primero. La idea de jerarqua no puede confundirse con la idea de desigualdad. La nocin de desigualdad ha servido en el derecho del trabajo para designar situaciones de hecho que reclaman correctivos jurdicos. La desigualdad que resulta de este vnculo se trata de una relacin, y no solo de una situacin, una desigualdad que crea el derecho, y no una situacin de hecho que combate este. La jerarqua que crea el derecho del trabajo se aloja en un contrato de derecho privado, en una relacin sometida formalmente al principio de igualdad. B) La autonoma de la voluntad individual.

La autonoma de la voluntad significa que la voluntad libre del individuo extrae de ella misma su fuerza creadora de obligaciones. Lo que permanece hoy de la autonoma de la voluntad es la exigencia de un contrato libremente prestado para fundar la obligacin contractual. Se establece el principio de la libertad contractual, al concluir el contrato, las partes fijan libremente el contenido de sus obligaciones respectivas; y el principio de la fuerza obligatoria de los contratos que implica el carcter inmutable de las previsiones contractuales.

C) La subordinacin de la voluntad: puede fundarse en la autonoma de la voluntad la fuerza obligatoria de una relacin jerrquica como el vinculo de subordinacin?. El contrato de trabajo crea una jerarqua entre iguales. Esta construccin jurdica se realiza a travs de la autonoma de la voluntad de forma libre, en una relacin de subordinacin con respecto a otro.

El vnculo de subordinacin es incompatible con la exigencia de una determinacin precisa de la obligacin del trabajador, el contrato de trabajo pone al trabajador a disposicin del empresario. En el contrato de trabajo, el empresario adquiere un poder de direccin continuo sobre la actividad del trabajador durante la ejecucin del contrato. El poder patronal es ms grande con la indeterminacin de las obligaciones del trabajador. En el contrato de trabajo solo ser inmutable las modificaciones sustanciales y tales soluciones no son bilaterales y el trabajador no dispone de un derecho de modificacin unilateral de las obligaciones del contrato. En el contrato civil, la voluntad se compromete, en el contrato laboral, se somete. La fuerza obligatoria del contrato se difumina en beneficio del empresario, al degenerar el derecho del trabajador al respeto de sus clausulas en un deber de aceptar las modificaciones no sustanciales que el empresario lleve a cabo.

II.

Las vas de la dimensin colectiva : el reconocimiento de las libertades colectivas de los trabajadores se entronca, con la privacin de libertad inherente al contrato individual de trabajo. La constitucin del derecho de trabajo como rama autnoma del derecho, se ha llevado a cabo mediante el reconocimiento de derechos definidos colectivamente que fundan o confortan derechos individuales.

A) La fraternidad perdida. Introducir la dimensin colectiva supone una determinacin de las colectividades que puede consagrar el derecho. El concepto de fraternidad designo, el vinculo que una a los que, por un acto de fe o de voluntad, se reconocan un ascendente comn. La fraternidad podra definirse como un vnculo a la vez jurdico y afectivo que une a quienes reconocen tener un parentesco mtico. Lo colectivo se expresa en la situacin progresiva de la nocin de fraternidad por la solidaridad en lo poltico, jurdico y sindical. El principio que funda una agrupacin sindical reside en una similitud de intereses, constituyndose libremente. El vinculo objetivo que une a los trabajadores o a los empresarios entre si les concede el derecho de agruparse en sindicatos. La estructura de lo colectivo en el derecho del trabajo no habra podido concebirse a partir del principio de fraternidad.

B) La igualdad real: Desde una perspectiva individualista, la relacin de trabajo asalariado se analiza jurdicamente como una relacin contractual entre iguales: se traba al trabajo como una cosa, y la relacin de trabajo como una relacin de obligaciones referidas a esta cosa y no como una relacin de jerarqua entre personas. Los primeros juristas franceses que se interesaron por el derecho obrero sostuvieron que es manifiestamente desigual la relacin pretendidamente igualitaria que une al empresario con el trabajador. Por lo tanto el derecho francs se ha desarrollado desde esta perspectiva de profundizacin en la idea de igualdad contractual y no sobre la de restauracin de una relacin personal, comunitaria y jerrquica. El derecho de trabajo francs puede concebirse como un intento de englobar el principio de igualdad real en un marco jurdico dominado por el principio de igualdad formal. La igualdad real se sita en la idea de estatuto del trabajador, la correccin de las desigualdades

entre el dbil y el fuerte. La igualdad real se subordina a la igualdad formal. C) El derecho pblico social. Lo colectivo se tradujo en dos vas: la va de regulacin estatal y la va de la autonoma colectiva. La va del estado consiste en someter los contratos de trabajo a un orden publico de proteccin, compensar la subordinacin mediante la atribucin de derechos vinculados a la sola cualidad de trabajador, siendo sustituidos los derechos individuales del contrato de trabajo, a ser objetos de una definicin colectiva impuesta por el estado. Las consecuencias que resultan de esto: una ambivalencia de lo colectivo, en la idea de estatuto colectivo de los trabajadores impuesto unilateralmente por el estado. La otra reside en el hecho de que las libertades colectivas, al ser siempre libertades pblicas que tienden a compensar la subordinacin individual que el estado garantiza. La complejidad de las construcciones jurdicas que surgen de la tensin entre la subordinacin y la libertad individual en la relacin de trabajo: un estatuto (colectivo) se aloja en el contrato de trabajo (autnomo e individual) por la sumisin de este contrato a un orden publico que deja espacio a un derecho convencional (autnomo y colectivo). Por lo tanto, lo individual y lo colectivo no pueden separarse, al ser dos dimensiones de una misma relacin jurdica. Se le da en el plano colectivo la autonoma de que se le priva en el plano individual. El anlisis colectivo en el derecho del trabajo permiti : Reconocer a los trabajadores la cualidad de sujetos libres, bajo la forma de libertades colectivas. Estos derechos colectivos no pueden ejercerse sin la ayuda de instituciones colectivas. Esta dimensin colectiva solo tiene sentido en la relacin que mantiene con la dimensin individual. Ya se trate de la libertad sindical, del derecho de huelga o del derecho a la negociacin colectiva, su estructura se trata de libertades individuales que se ejercen colectivamente. D) La libertad individual de ejercicio colectivo.

La nocion de libertad individual de ejercicio colectivo, designada como libertad colectiva, es una nocion original y central del derecho de trabajo francs.

1. La primera de estas libertades colectivas es la libertad sindical, entendida como libertad para defender juntos los intereses comunes. La libertad sindical se refiere a todo hombre y constituye una prerrogativa que se concede a los individuos, mientras que el derecho sindical se refiere a las organizaciones sindicales. Prerrogativa individual que solo puede ejercerse de forma colectiva, la libertad sindical incorpora una tensin entre lo individual y lo colectivo. Su dimensin individual implica la libertad de no sindicarse, implica tambin la libertad de elegir el sindicato a que afiliarse y, de este modo, el pluralismo sindical y el principio igualdad de trato entre los distintos sindicatos. Esta dimensin individual es llamada negativa de la libertad sindical, se halla protegida en Francia. La dimensin colectiva de la libertad sindical implica el reconocimiento de derechos a las organizaciones que forman los individuos y a los que representan a esas organizaciones. Estos derechos e instituciones extraen toda su legitimidad de esta libertad individual, y no de la existencia de una colectividad. 2. El concepto de representacin colectiva no solo cubre la representacin de tipo sindical, sino tambin, la representacin de tipo electoral. La representacin de tipo sindical se funda en la adhesin de los trabajadores a una organizacin encargada de la defensa de sus derechos y de sus intereses, y su mbito principal es la profesin y no la empresa. La representacin de tipo electoral se funda en la eleccin de representantes elegidos por los trabajadores, y su mbito principal en la empresa. La nocin de representatividad ha sido forjada en el derecho del trabajo para atemperar el pluralismo que implica la libertad sindical. Tal nocin permite reservar a los llamados sindicatos la parte esencial de las prerrogativas jurdicas que confiere el derecho sindical.

La nocin de representatividad permite expresar a una organizacin sindical la voluntad de una colectividad profesional, sin que agrupe a todos sus miembros. 3. La huelga se ha concebido tambin como una libertad individual de ejercicio colectivo. En cuanto libertad, la huelga se presenta como una eleccin posible para los individuos, eleccin que implica la libertad de no hacer huelga, la libertad de trabajar. La exigencia de lo colectivo se reduce a su ms simple expresin: lo colectivo se identifica con lo plural, sin que se establezca una exigencia de mayora. Se ve con claridad lo difcil que resulta conceptualizar la dimensin colectiva de la huelga en un sistema que sigue siendo individualista. 4. El derecho a la negociacin colectiva posee la misma estructura jurdica que la libertad sindical y la libertad de huelga. Constituye una de las razones por las que puede verse un derecho individual que se ejerce colectivamente, como el derecho de huelga o la libertad sindical. Existen dificultades que puede plantear el anlisis que intercala los colectivos de trabajadores entre los trabajadores y sindicatos. En primer lugar los trabajadores aislados (empleadas de hogar), para los que esta colectividad es pura ficcin. Para el caso de trabajadores que pertenecen a empresas de estructura compleja, a una pluralidad de oficios o colectividades, que constituyen varios titulares posibles del derecho a la negociacin colectiva. Lo que funda el derecho a la negociacin es el vnculo de subordinacin. El derecho a la negociacin colectiva traspone al plano colectivo el principio de la libertad contractual, que no puede ejercerse con plenitud en el plano individual. El carcter colectivo es una condicin de ejercicio y no de reconocimiento de este derecho, derecho del que todo trabajador es titular por el hecho de tener un vnculo de subordinacin. El derecho a la negociacin es una libertad individual que se ejerce colectivamente en el marco del derecho de negociacin.

Este anlisis permite comprender por qu el derecho francs no acepta la solucin americana, que confiere el monopolio de las negociaciones colectiva a la organizacin sindical mayoritaria en la empresa. Tan solo la existencia de una negociacin en niveles profesionales o territoriales garantiza en ejercicio de este derecho para todos los trabajadores. Esta estructura particular del derecho a la negociacin colectiva conduce a prohibir que el trabajador se halle sometido a disposiciones convencionales menos favorables que las de su contrato individual de trabajo.