EXMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ..... REGIO. Ref. Processo n ......

Ao Cautelar Inominada Autora: ............ Rs: 1 - Caixa Econmica Federal 2 - Unio Federal

(10 linhas)

FULANA, (nome, qualificao e residncia), respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seus advogados, ut instrumento de mandato incluso, com fundamento nos artigos 524 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, interpor recurso de

AGRAVO DE INSTRUMENTO contra a r. deciso proferida pelo Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ...... Vara da Seo Judiciria ............., nos autos da ao cautelar inominada - processo n ...................., onde foi indeferido pedido de liminar para suspenso de pagamento de prestaes de financiamento da casa prpria, pelas razes que passa a expor: I - DOS FATOS A Autora ajuizou Ao Revisional de Contrato contra a Caixa Econmica Federal e a Unio, em virtude da ilegal e inconstitucional aplicabilidade da Taxa Referencial - TR correo das prestaes e do saldo devedor do seu contrato de financiamento de imvel pelo Sistema Financeiro de Habitao (doc. anexo). O contrato, cuja cpia segue em anexo, foi firmado em ..... de fevereiro de 1990, fazendo-se necessrio ressaltar o disposto em sua clusula nona, "verbis": "Plano de Equivalncia Salarial por Categoria Profissional PES/CP - No PES/CP, as prestaes e os acessrios sero

reajustados no ms subsequente data da vigncia do aumento salarial decorrente de lei, acordo ou conveno coletivos de trabalho ou sentena normativa da categoria profissional do DEVEDOR ou no caso de aposentado, de pensionista e de servidor pblico ativo ou inativo, no ms subsequente data da correo nominal dos proventos, penses e vencimentos ou salrios das respectivas categorias". (grifos nossos) Tal clusula foi estabelecida em consonncia com o Decreto Lei n 2.164/84, que no seu artigo 9, disciplinou o chamado Plano de Equivalncia Salarial. Assim, as prestaes da recorrente deveriam ser mantidas em valor proporcional sua variao salarial, respeitada tambm a periodicidade desta. Ocorre, no entanto, que com o advento da Lei n 8.177, de 1 de maro de 1991, que revogou as disposies do art. 6 da Lei n 7.738/89, deixou de ser observada a referida equivalncia salarial para o clculo dos reajustes, em virtude de comando expresso no sentido de que as prestaes, os saldos devedores, as obrigaes assumidas pelo FCVS e as Letras Hipotecrias que viessem a ser emitidas por entidades integrantes do SFH deveriam ser atualizadas, a partir de fevereiro de 1991, pela taxa aplicvel remunerao bsica dos depsitos de poupana, nesse caso, a Taxa Referencial - TR (art. 18, "caput", 1 e 2 - Lei n 8.177/91). Passou, ento, a Caixa Econmica Federal, ora recorrida, a aplicar, em posio unilateral, tal metodologia, quebrando frontalmente o equilbrio contratual pactuado inicialmente. O Supremo Tribunal Federal, apreciando a citada Lei, na ADIN n 493-0, em deciso de mrito, pela inconstitucionalidade dos seus artigos 18 , caput, pargrafos 1 e 4, 20 , 21 e pargrafo nico, 23 e pargrafos, 24 e pargrafos, acabou entendendo inaplicvel a TR para os financiamentos de imveis pelo SFH. A matria tambm foi objeto de aes civis pblicas movidas, pelo Ministrio Pblico Federal junto Justia Federal no Estado do Mato Grosso - n 95-1801-2 e 96-1482-5 -, onde houveram liminares, e j sentena de mrito, no caso da ao civil pblica - processo n 96.3494-0, cuja cpia tambm segue em anexo, onde, dentre outros comandos, restou consignada a nulidade das clusulas contratuais que previam a atualizao monetria do saldo devedor pela Taxa Referencial - TR, via ndice da caderneta de poupana, previstas nos contratos firmados no mbito do SFH, a partir de 1 de maro de 1998. Frise-se que, na referida sentena foi afastada, inclusive, a aplicao da TR, nos contratos firmados antes de 01.03.91, como o caso da recorrente. No demais lembrar que a deciso proferida veio revestida dos efeitos erga omnes.

Na prtica, houve, alm de violao ao ato jurdico perfeito (art. 5, inciso XXXVI CF), clara afronta ao artigo 51, incisos IV, X, XIII, e 1, incisos, I, II e III, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8078/90), visto que, alm de ter ocorrido uma alterao unilateral, houve um desequilbrio da relao contratual, restando estabelecida uma situao extremamente onerosa para a recorrente. Nesse ponto, convm deixar registrado que a requerente encontra-se diante de uma situao insustentvel, precisando, para honrar o compromisso assumido com o financiamento da sua casa prpria, e manter "limpo" o seu nome, de retirar do sustento familiar a quantia de R$ 685,54 (seiscentos e oitenta e cinco reais e cinqenta e quatro centavos) mensais (doc. anexo). A prestao atual est comprometendo, em propores reais, muito mais do que inicialmente pactuado, especialmente, tendo em vista que a recorrente servidora pblica federal, e h vrios anos no recebe qualquer reajuste (contracheque anexo). De outro lado, aps requerer administrativamente, em .... de ......... do corrente ano, a reviso do seu contrato, obteve como resposta apenas uma reduo de R$ 10,00 (dez reais) documentos em anexo. O desequilbrio facilmente perceptvel, de incio, pela simples verificao dos valores das mensalidades, posto que a requerente pagava, em 22 de novembro de 1995 o valor de R$ 341,35 (trezentos e quarenta e um reais e trinta e cinco centavos) (doc. anexo), e paga, atualmente, R$ 685,00 (seiscentos e oitenta e cinco reais) (doc. anexo). Nem por isso, apesar das dificuldades, e da ausncia de qualquer aumento de seus vencimentos, a recorrente deixou de pagar as 111 parcelas mensais vencidas, de um total de 240, estando "em dia" com suas obrigaes. (doc. anexo). De outro lado, levando-se em considerao que no controverso que a autora pagou, praticamente, metade das prestaes, surge um fato gritante, que no poderia passar sem relevo. O contrato, cuja cpia tambm consta dos autos (doc. anexo), foi firmado em 1990 e previa 240 parcelas mensais de financiamento. Hoje, chegando na metade do financiamento, a autora ainda tem um saldo devedor de aproximadamente R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), mas o comprovante de pagamento do IPTU do imvel confirma que o valor utilizado para a base de clculo oficial do imposto de R$ 31.880,74 (trinta e um mil, oitocentos e oitenta e oito reais e setenta e quatro centavos). Tal constatao releva a gravidade da situao, valendo lembrar que hoje a recorrente ganha em torno de R$ 1.300,00 (um mil e trezentos reais) - fls. 34 da cautelar - cpia anexa, e tem de dispor de mais da metade desse valor, em prejuzo das necessidades familiares, para o pagamento do referido financiamento, como j foi colocado.

No obstante, para complementar a sua demonstrao da real situao do desequilbrio, a r providenciou a realizao de percia contbil, onde ficou constatado que a Caixa Econmica Federal, ao contrrio, j alcanou a condio de credora do valor de R$ 15.250,24 (quinze mil duzentos e cinqenta reais e vinte e quatro centavos) at 31 de junho prximo passado. Diante dessa situao, na iminncia to forte de tornar-se inadimplente, por mo mais suportar a prestao do imvel no seu valor atual, e ter seu nome negativado junto ao SERASA, SPC, etc..., pleitou ao MM. Juiz Federal da ...... Vara uma liminar, para a suspenso do pagamento das prestaes, com a garantia de uma "situao provisria de segurana", e a suspenso de um pagamento que sequer devido, como foi colocado e est sendo discutido na ao principal. II - DA DECISO AGRAVADA No obstante o contexto ftico que demonstra claramente a situao ensejadora do deferimento da liminar, o MM. Juiz Federal da ........ Vara, indeferiu o pedido nos seguintes termos: " Como sabido a liminar em ao cautelar ordinariamente prevista para os casos em que, sendo citado o ru, este possa frustrar a eficcia da medida (CPC, art. 804). Este, entretanto, no o caso da espcie dos autos. certo ainda que a medida pode ser concedida liminarmente quando, por fora das circunstncias que envolvam o caso, no houver tempo hbil para se colher a manifestao do ru. Deste risco tambm no se cuida no presente processo. Alm do mais o levantamento feito por Contador, por encomenda da autora, portanto, extrajudicialmente, que indica j ter ela pago alm do que seria devido segundo o contrato, no prova suficiente a embasar uma liminar que respaldasse a cessao do pagamento das prestaes, dada a unilateralidade da sua produo. Indefiro, pois, a liminar".

Data venia, nessa deciso o MM. Juiz prolator no inteirou-se da real situao de

"fumaa do bom direito" e do "perigo na demora" demonstrada pela recorrente. Ora, o "bom direito" est amplamente demonstrado pela macia jurisprudncia no sentido da ilegalidade e da inconstitucionalidade da aplicao da TR para a correo das prestaes da casa prpria da recorrente, e a afronta equivalncia salarial, como bastante visvel j pelos prprios comprovantes de pagamento que indicam uma forte elevao do valor, quando os vencimentos da recorrente no tiveram aumento. Ademais, com a comparao do nmero de prestaes pagas, como restou demonstrado, com o valor do saldo devedor e a avaliao oficial do imvel, para fins de IPTU, constata-se, sem dvida, que uma elevao gritante aconteceu com a correo dos valores. Assim, ainda que o MM. Juiz Federal pretendesse desconsiderar a percia juntada pela autora, no poderia desconsiderar os comprovantes que demonstram a elevao das prestaes, o desequlbrio contratual, a violao equivalncia salarial, e a flagrante disparidade com a prpria avaliao oficial do imvel, feita pelo Estado, pelo que no haveria de ser indeferida a liminar. De outro lado, o Cdigo de Processo Civil, no seu artigo 332, claro ao prever a ampla admissibilidade dos meios de prova, pelo que no deveria ter desconsiderado a percia apresentada. O "perigo na demora", de outro lado, visvel ante a possibillidade de inadimplncia da recorrente, que pode, eventualmente, at vir a ser despejada do imvel, dependendo do tempo em que perdurar a ao principal, ter o seu nome inscrito junto s mais diversas instituies de proteo ao crdito existentes, como o SERASA, SPC, etc... Por essas razes, a deciso recorrida deixou patente uma situao de injustia, risco de graves prejuzos e de violao a todos os dispositivos legais que j foram citados para dar suporte pretenso da recorrente, pelo que se justifica o pedido de liminar no presente agravo. DOS PRESSUPOSTOS PARA O DEFERIMENTO DA LIMINAR I - "FUMUS BONI IURIS": a) Restou demonstrada, especialmente na jurisprudncia (pea - cautelar), a ilegalidade da aplicao da TR ao contrato da recorrente; b) Restou demonstrada a violao do plano de equivalncia salarial - aumento da prestao do imvel x ausncia de aumento dos vencimentos da recorrente; c) O saldo devedor quase o dobro do valor oficial de base de clculo do imvel para fins de IPTU, mesmo j tendo se passado, praticamente, metade do financiamento - 111 prestaes;

d) Os comprovantes e a percia tambm mostram o desequilbrio contratual: e) Precedentes judiciais. II - "PERICULUM IN MORA" a) Restou demonstrado o risco de inadimplncia da recorrente, que ganha aproximadamente R$ 1.300,00 (um mil e trezentos reais) e tem de dispor, ao menos por enquanto, de R$ 685,00 (seiscentos e oitenta e cinco reais), ou seja, mais da metade dos seus vencimentos, para o pagamento das prestaes; b) Est patente e claro o iminente prejuzo ao nome e ao crdito da recorrente na "praa", em virtude da sua eventual inadimplncia, a partir da grave situao atual em que se encontra; c) Risco de perda do imvel at deciso final da ao principal; d) Difcil reparao das situaes acima elencadas; e) Precedentes Judiciais. Independentemente dos julgados referidos, os tpicos ora colocados encontram apoio em diversos outros julgados, alm dos j referidos, que, entende a recorrente, so bastante claros no sentido da sua pretenso, pelo que pede venia para fazer as remisses abaixo: TRF 1 REGIO - 3 TURMA "PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO.

MEDIDA CAUTELAR. LIMINAR. ADMINISTRATIVO E CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. PRESTAO DA CASA PRPRIA. CRITERIO DE REAJUSTE. PLANO DE EQUIVALENCIA SALARIAL. O PROCESSO PARA CAUTELAR E O A INSTRUMENTO PROVIDENCIAS TUTELA DO PROPRIO ANTECIPAR

CONSIDERADAS

IMPRESCINDIVEIS

OBJETO DA AO PRINCIPAL. - EM TEMA DE FIXAO DO CRITERIO DE REAJUSTE DAS PRESTAES RELATIVAS A CONTRATO DE FINANCIAMENTO DE IMOVEL RESIDENCIAL CONSTATASE SEMPRE A PRESENA DO FUMUS BONI JURIS E DO

PERICULUM

IN

MORA, DA

EM

FACE

DA

EVENTUAL

INADIMPLENCIA DE PARCELAS

OBRIGAO MENSAIS EM

CONTRATADA, VALORES

CONSEQUENTE DA IMPOSSIBILIDADE DO PAGAMENTO DESPROPORCIONAIS AOS SALARIOS DO MUTUARIO. - SE A DECISO LIMINAR NO ASSEGURA O EQUILIBRIO DA EQUAO SALARIO X PRESTAO, NO ATINGE O OBJETIVO DA CAUTELAR, IMPONDO-SE SUA REFORMA. - AGRAVO PARCIALMENTE PROVIDO". (AG 94.01.09243-5/BA - Rel. Juiz Vicente Leal - 3 Turma DJ 13 /06 /1994 P.30599) _____________________________________________ "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO

CAUTELAR. REAJUSTE DE PRESTAES. SFH. FUMUS BONI IURIS. PERICULUM IN MORA I - Fumaa do bom direito presente medida que nos contratos do SFH, por imposio legal, adota-se o Plano de Equivalncia Salarial, independentemente de constar ou no na avena, tendo em vista a permanncia do equilbrio contratual. II - A perda do imvel atravs de sua alienao judicial inviabiliza o resultado til do provimento cautelar, porquanto se torna inqua qualquer soluo a ser dada no processo principal, o qual visa a discutir os critrios de reajuste das prestaes. Da o perigo da demora. III - Agravo improvido. Deciso mantida". (AG 95.01.24741/DF - Rel. Juiz Cndido Ribeiro - 3 Turma DJ 19/12/1997) TRF 1 REGIO - 4 TURMA "AGRAVO DE INSTRUMENTO. PRESTAO DA CASA PRPRIA . LIMINAR. PROFISSIONAL AUTNOMO. 1 - PRESENTES OS PRESSUPOSTOS ENSEJADORES DA CONCESSO DA LIMINAR, QUE SE VERIFICAM PELA PLAUSIBILIDADE DO DIREITO INVOCADO E DA DEMORA DO JULGAMENTO DA LIDE PUDER RESULTAR AO AUTOR DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO, DE SER DEFERIDA.

2 - AGRAVO PROVIDO". (AG. 93.01.29742-6/BA - Rel. Juiz Nelson Gomes da Silva 4 Turma - DJ 17/02/1994. Pg 4740) STJ - 1 TURMA ".................................................................................... Para se manter o equilbrio econmico-financeiro entre a prestao do imvel e o salrio do muturio, deve ser observada a equivalncia salarial. Por fora do contrato, incide o reajuste da categoria profissional, sem a incluso das vantagens pessoais do muturio. Inaplicabilidade da T.R. como ndice de reajuste do saldo devedor da casa prpria. (ADIN 493 - STF)....................." (RESP 212871/BA - Rel. Min. Jos Delgado - 1 Turma - DJ 26/08/1999. Pg. 00116). "RECURSO ESPECIAL. CAUTELAR VISANDO OBTER EFEITO SUSPENSIVO. LIMINAR CONCEDIDA, TENDO EM VISTA A RELEVNCIA DOS FUNDAMENTOS J QUE APONTADOS PRECEDENTES, INCLUSIVE DO STJ, SENDO INEGVEL O "PERICULUM IN MORA". Deciso: Por unanimidade, referendar a liminar concedida pelo Sr. Ministro Relator. Indexao: cabimento, liminar, efeito suspensivo, recurso judicial, impugnao, ndice, correo monetria, prestaes, aquisio, imvel, possibilidade, credor, execuo, hipoteca, caracterizao, periculum in mora. (MC 653/SP - Rel. Min. Eduardo Ribeiro - 3 Turma - DJ 24/03/1997. Pg. 9009). "IMVEL - MUTURIO - EXECUO - SUSPENSO. NO PODE PROSSEGUIR A EXECUO MOVIDA PELO AGENTE ENQUANTO FINANCEIRO NO CONTRA O MUTURIO, JUDICIAL, DA CASA HOUVER DAS DECISO

TRANSITADA EM JULGADO, SOBRE O CRITRIO DE REAJUSTAMENTO PRESTAES PRPRIA. PRECEDENTES. AGRAVO IMPROVIDO" (AGA 8463/CE - Rel. Min. Garcia Vieira - 1 Turma - DJ 29/04/1991. P. 5254).

"INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR EM ARQUIVO DE CONSUMO. PENDNCIA DE PROCESSO EM QUE SE DISCUTE A EXISTENCIA DO DEBITO. LIMINAR OBSTATIVA DO DEBITO". Acrdo. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 486.629 - 1, da Comarca de Campinas, sendo Agravante Finasa Leasing Arrendamento Mercantil SIA, e Agravado Calitee Constr. E Comrcio Ltda STJ - 2 TURMA "RECURSO ESPECIAL - MUTURIOS DO SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO DA CONTRATOS PRPRIA DE FINANCIAMENTO CASA

REAJUSTAMENTO DAS PRESTAES - ADOO DO PLANO DE, EQUIVALNCIA SALARIAL - PRECEDENTES DO TRIBUNAL" Consoante interpretao emprestada legislao pertinente os contratos destinados aquisio da moradia prpria, atravs do Sistema Financeiro Habitao, devem seguir o plano de equivalncia salarial, reajustandose as prestaes no mesmo percentual e periodicidade do aumento de salrio da categoria profissional do muturio. (S.T.J. Resp n 19.238-0-DF - Relator Dr. Min. Hlio Mosimann - DATA: 25.03.92) Oportuno lembrar que tambm no Supremo Tribunal Federal o entendimento o mesmo adotado no julgamento da ADIN 493 - STF, e no Agravo de Instrumento n 188.963-2 RS, de Relatoria do Exmo. Sr. Ministro Marco Aurlio, dentre outros precedentes. E ainda, alm da referida ADIN, tambm tem eficcia "erga omnes", na matria em questo, a deciso proferida nos autos da ao civil pblica - processo n 96.3494-0, na Justia Federal do Estado do Mato Grosso. III - CONCLUSO - PEDIDO LIMINAR Do que foi exposto, verifica-se a forte plausibilidade do direito da recorrente e o perigo consistente na ameaa do grave prejuzo, ou da difcil reparao, com a eventual constrio de seu bem, incluso de seu nome no cadastro de inadimplentes, bem como a cobrana indevida de prestaes que na realidade j foram pagas.

Justifica-se, pois, o deferimento da liminar, especialmente considerando a impossibilidade da recorrente em continuar pagando as excessivas prestaes e o possvel lapso temporal at a deciso da ao principal. Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente agravo, para que seja concedida medida liminar determinado aos recorridos, Caixa Econmica Federal e Unio: a) que suspendam a cobrana das prestaes vincendas relativas ao imvel objeto do financiamento, at deciso final a ser proferida nos autos da ao principal - processo n ...................; b) como obrigao de no fazer, que abstenham-se de incluir o nome da recorrente nos cadastros de inadimplentes, tais como SERASA, SPC, CADIN e de proceder qualquer espcie de protesto ou execuo at a deciso final da ao principal; c) que suspendam a aplicao da Taxa Referencial (TR) embutida no ndice de reajuste dos depsitos da caderneta de poupana, como ndice de correo monetria do saldo devedor do contrato habitacional da recorrente, aplicando-se em seu lugar a equivalncia salarial. Requer, ainda: a) seja fixada multa no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), por descumprimento, dirio, de cada determinao judicial, contando o prazo do trnsito em julgado da deciso judicial definitiva; b) que sejam condenadas as recorridas ao pagamento de custas processuais e honorrios de sucumbncia na base de 20% sobre o valor da condenao e demais cominaes de direito. Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, especialmente os documentos que seguem em anexo e posterior juntada de novos documentos, o que requer desde j.

Termos em que Pede Deferimento. Local, data. Assinatura do advogado N da OAB