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Tutela Antecipada no Processo do Trabalho

Escrito por Cntia Ioris Seg, 02 de Maio de 2011 08:41

I) Tutela Antecipada no Processo Civil

A Tutela Antecipada uma das espcies do gnero Tutela de Urgncia, paralelamente com a Tutela Cautelar. Foi introduzida no Direito Processual Civil Brasileiro pela Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994, no artigo 273. E posteriormente foi alterada pela Lei n. 10.444, de 07 de maio de 2002, que deu nova redao aos artigos 273 e 461 da Legislao Processual Civil. [1]

Um dos objetivos principais da nova redao do art. 273 do CPC foi introduzir uma tcnica de tutela jurisdicional com o fim de evitar os males que o tempo poderia fazer ao processo, da o porqu de se falar na concesso de uma tutela a antecipar o direito da parte.

No Direito Brasileiro, Athos Gusmo Carneiro se dedicou intensamente ao exame desse tema publicando sucessivos estudos acerca do confronto entre Tutela Cautelar e Tutela Antecipada. Em seu livro: Da Antecipao de Tutela, ele analisou o artigo 273 do CPC, como um dispositivo que permite a parte postular o pedido de antecipao de tutela em juzo, que no depender do poder discricionrio do rgo julgador, mas sim, cuida de um direito subjetivo processual que o requerente tem de exigir na justia, desde que preenchidos determinados requisitos legais. [2]

O Ilustre Ministro ressalta que nosso Sistema Processual oferece prazos dilatatrios e vrios meios recursais, assim, organizou-se o procedimento ordinrio e, inclusive, h a Norma Constitucional no art. 5, LV, sendo o direito ao contraditrio e a ampla defesa um preceito inviolvel. E tambm h a demora, por conseqncia normal, em que o Magistrado precisa de tempo para analisar o conflito, com a profundidade devida, at o momento que se sentir hbil a proferir uma deciso fundamentada que traga justia ao caso em tela. Entretanto, absolutamente incontestvel que os operadores do direito devem buscar abreviao do tempo, opondo-se s demoras injustificveis, a quaisquer pretenses de m-f por ambos os litigantes e aos formalismos inoportunos. [3]

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Ainda, o Autor estabelece: A antecipao de tutela depende de que prova inequvoca convena o magistrado da verossimilhana das alegaes do autor. Mas tais pressupostos no so bastantes. mister que aos mesmos conjugue o fundado receio, com amparo em dados objetivos, de que a previsvel demora no andamento do processo cause ao demandante dano irreparvel ou de difcil reparao; ou, alternativamente, de que fique caracterizado o abuso do direito de defesa, abuso que inclusive se pode revelar pelo manifesto propsito protelatrio revelado pela conduta do ru no processo ou, at, extra processualmente. [4]

Na mesma linha, afirma Luiz Guilherme Marinoni: uma medida com eficcia satisfativa, que tem a finalidade de permitir a obteno antecipada de um bem da vida. A deciso ou a sentena somente uma tcnica para a prestao da tutela. [5]

Apesar dos requisitos para a concesso das Medidas Antecipatrias serem bem parecidos com os das Medidas Cautelares, a finalidade daquela diferente desta. As Cautelares visam conservao de certos meios exteriores sem os quais o processo principal no ter como ser realizado correto e eficientemente, por isso de natureza preparatria. E a finalidade das Tutelas Antecipadas de propiciar parte, em adiantamento, os mesmos resultados esperados na sentena de mrito, ou parte deles. Assim, sendo consideradas de natureza satisfativa. [6]

A Tutela Cautelar busca proteger o direito que est em discusso em outro processo, ou seja, o processo cautelar fica apensado ao processo principal e possui carter instrumental com relao quele. Enquanto, a Medida Antecipatria no ser uma ao autnoma, ser processada dentro do processo j em trmite, no reclama distribuio e nem o pagamento de custas. [7]

Convm salientar que sendo a Antecipao de Tutela uma soluo endoprocessual, porque ocorre dentro do processo principal, evitando-se assim os inconvenientes gerados, tambm, por Mandados de Segurana, muito utilizadas antes da introduo de tal instituto. No podemos esquecer que as medidas autnomas trazem um custo financeiro muito maior para a parte, bem como seu tempo de anlise pelo julgador ser maior do que daquele da Antecipao de Tutela.

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Destarte, alguns requisitos presentes no Processo Cautelar que se enquadram nas exigncias das Tutelas Antecipadas. Alguns destes pressupostos que esto presentes em ambas so peri culum in mora e do fumus boni iuris .

O periculum in mora , ou perigo na demora, ocorre nos casos que o direito necessita, com urgncia de tutela, pois, se este esperar as exigncias normais do rito ordinrio, h risco de ocorrer um grave dano. [8]

J o fumus boni iuris , outro requisito essencial que envolve as tutelas de urgncia, ou pode-se dizer fumaa do bom direito, acontece quando o fator urgncia ocorre no processo e o Magistrado tem o dever de manifestar um julgamento a respeito das alegaes que j esto presentes nos autos, mas estas no trazem um juzo de certeza, contudo, traz a aparncia do bom direito. [9]

A Tutela Cautelar tem pontos em comum com a Tutela Antecipada, pois as duas so da categoria geral das Tutelas de Urgncia. As normas aplicadas quela vo ao encontro das normas aplicadas Tutela Antecipada, e vice-versa. Por exemplo, a regra da responsabilidade objetiva (exige os pressupostos de dano mais o nexo causal) do requerente da Medida Cautelar (art. 811 do CPC) aplica-se Tutela Antecipada. Em virtude de estas duas medidas estarem em uma zona cinzenta, gerando verdadeira dvida, aceito a aplicao do Princpio da Fungibilidade, nos campos dos recursos (art. 273 7 do CPC). Por isso, em casos urgentes, o Juiz no poder deixar de conceder a medida necessria, simplesmente, por entender que ela no foi requerida pela via que considera cabvel. O Juiz tem o dever de conceder a tutela urgente pretendida, e nesta condio, se for caso, mandar a parte, posteriormente, adaptar ou corrigir a medida proposta. [10]

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Entretanto, por obviedade, h diferenas entre essas duas Tutelas. Os requisitos das Tutelas Antecipadas so tecnicamente mais contundentes que os requisitos das Tutelas Cautelares. Isso se deve ao fato de estas apenas protegerem o direito presente em outro processo, enquanto quelas, j satisfazem de imediato pretenso da parte.

O primeiro requisito da Antecipao da Tutela : Da Prova Inequvoca. Quando a lei exige como requisito a prova inequvoca, ela se refere necessidade de serem apresentadas provas, substratos materiais, ainda que no sejam documentais, com o fim de provar o alegado para embasar o pedido. [11]

O segundo pressuposto : Da Verossimilhana da Alegao. A verossimilhana da alegao, no conceito jurdico-processual, mais do que o conceito de fumus boni iuris, exigvel no deferimento das Medidas Cautelares. A verossimilhana da alegao ser um estado de esprito que convena que demonstre um alto juzo de probabilidade ao Magistrado, sobre alegao dos fatos. A parte faz uma alegao convincente, sem deixar dvidas acerca do seu direito afirmado. [12]

O seguinte ponto diz respeito ao: Pressuposto do Dano. No basta o juzo de verossimilhana, que o autor ser favorecido na sentena definitiva de procedncia. A lei exige que a demora processual, venha acarretar ao autor da demanda um dano irreparvel ou de difcil reparao. H irreparabilidade quando os efeitos do dano no so reversveis, ou seja, h irreparabilidade quando o direito no pode ser restaurado na forma especfica, ao momento anterior ao dano causado pela demora. [13]

Agora temos: Do Abuso do Direito de Defesa. O abuso do direito de defesa ocorre quando a parte-r se vale de postulaes impertinentes com o fim de retardar no tempo o estatus quo , em seu favor. Pois bem, se o ru tenta abusar do direito de defesa, tambm, pode abusar do direito ao recurso, para tirar alguma vantagem econmica em troca do tempo necessrio ao julgamento do recurso. [14] H na Legislao Processual Civil algumas medidas punitivas ao litigante de m-f (arts. 16 a 18 do CPC).

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O seguinte pressuposto o Perigo de Irreversibilidade. A Tutela Antecipada deve ser reversvel, e as conseqncias de fato devem ser reversveis. Neste ponto, se deseja a possibilidade de voltar ao status quo ante , portanto, exige que haja a possibilidade de reposio do estado das coisas tal qual eram antes da implantao dessa medida. Aqui entra o Princpio da Proporcionalidade que se funda na ponderao dos valores em jogo. Lembramos, que nem todas as coisas so possveis de serem indenizadas (perdas e danos) pelo dano sofrido pela concesso de uma tutela antecipada injusta. [15]

E o ltimo requisito importante previsto em lei : Do Pedido Incontroverso. Segundo ensinamentos de Marinoni est claro o significado de pedido incontroverso. Incontroverso aquele direito que se torna evidente no curso do processo, por isso que merece a imediata tutela. No ponto incontroverso, a parte-r pode contestar, entretanto, este pedido to evidente em favor do autor, que agora no se funda mais em convico de verossimilhana. O mesmo ocorre se no houver impugnao do pedido na contestao. O Juiz exigir a produo de provas, somente na outra parte controvertida da demanda. [16]

Como est previsto no art. 273 do CPC, deve ser provocada pela parte-autora ou at pelo reconvinte. Ser um pedido formulado preferencialmente na petio inicial, mas no exclusivamente na exordial. Pode ser postulada no meio do processo, aps a instruo, no momento da prolao da sentena, ou ainda, no Segundo Grau Jurisdio. Porm, se no for solicitado na petio inicial, seu pedido feito aps, deve ter relao com algum ou alguns pedidos que constem na petio inicial, sob pena de ser prolatada uma medida antecipada ultra petita ( efeitos mais amplos do que podero decorrer da futura sentena ) ou extra petita ( efeitos de outra natureza ) infringindo o Princpio da Adstrio, da Correlao ou da Congruncia, presentes nos arts. 128 e 460 do CPC. [17]

Conforme a redao do mesmo dispositivo legal, o contedo do pedido pode ser antecipado totalmente ou parcialmente, dependendo do Princpio da Necessidade. Os efeitos antecipados

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devem ser aqueles cuja sentena de procedncia da demanda ter aptido para produzir. Pode ser parcialmente antecipado o efeito esperado, se a antecipao apenas parcial j for suficiente para evitar o dano eminente. A extenso do pedido de Tutela Antecipada, nos limites da postulao formulada na inicial, poder ser alterada pelo autor. O que no ser aceito o pedido da concesso dessa medida, ser mais amplo do que o requerimento final de Tutela Jurisdicional. [18]

A deciso do rgo Julgador deve, sempre, ser fundamentada. Em princpio, a tutela antecipatria deve ser prestada, aps a apresentao da contestao em obedincia ao Princpio do Contraditrio. Todavia, em casos excepcionais, a tutela poder ser concedida antes da ouvida do ru, to-somente, quando a sua audincia puder causar leso ao direito do autor. Neste caso, acontece o que chamamos de inaudita altera pars . [19]

A medida antecipatria de cognio sumria, por se tratar de uma cognio menos aprofundada, mais limitada do que a cognio exauriente prevista para a tutela definitiva. Na cognio definitiva a busca pelo juzo de certeza, em razo do valor aqui privilegiado que o da segurana jurdica. J na cognio sumria, prpria da tutela provisria, se busca um juzo de probabilidade, de aparncia, de fumus boni iuris. [20]

Por decorrncia de se tratar de uma tutela especial, com cognio sumria, ela sempre ser concedida em carter precrio e com condio de vigorar por prazo determinado. tutela provisria entendida por sua caracterstica de provisoriedade, em sentido lato, compreendendo sua temporariedade e sua precariedade. Portanto, melhor definimos, ela provisria porque temporria, ou seja, com eficcia necessariamente limitada no tempo. E tambm provisria porque precria, podendo ser revogada ou modificada a qualquer tempo, no se sujeitando formao da coisa imutvel (coisa julgada). [21]

Conclui-se, portanto, que a Medida Antecipatria no viola o Princpio do Devido Processo Legal , pois se esta ocasionar algum dano parte contrria, poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada.

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I.1) Tutela Especfica de Obrigao de Fazer ou No Fazer

Para fins de efetivao da Tutela Antecipada , deve ser extrado das remisses do art. 273 3 do CPC, que autoriza o Magistrado, sendo o caso, a aplicar multas para compelir o ru a fazer, no-fazer ou dar a coisa, mvel ou imvel devida (arts. 461, 4 e 5 e 461-A do CPC). Esses dispositivos devem ser considerados meios atpicos de efetivao da tutela, para que diante de cada caso concreto, o Magistrado disponha da melhor forma, melhor modelo ou a melhor condio para facilitar a obteno real do pedido adiantado parte interessada. Os arts. 461 e 461-A do CPC colocam em primeiro plano a chamada tutela especifica, isto , ao autor dever ser dado exatamente aquilo a que, no direito material, tem direito. Essa regra deriva diretamente do disposto no inciso XXXV e LXXVIII do art. 5. da Constituio Federal. [22]

A tutela especfica uma das modalidades de tutela jurisdicional, que vai antecipar o mrito do pedido antes da sentena final, por meio de medida liminar, da, porque se antecipar satisfao do processo, ainda que de maneira provisria, pois a deciso poder ser modificada ou revogada a qualquer tempo. [23]

A diferena que h entra a tutela especfica do art. 461 do CPC com a tutela antecipada do art. 273 do mesmo Cdigo, que aquela o juiz poder conceder o provimento inclusive liminarmente, enquanto esta tutela o procedimento depende de provocao da parte-autora. [2 4]

Por tutela especfica deve-se entender a tutela direta, que tem por objetivo proporcionar ao credor o mesmo resultado prtico da hiptese da existncia do adimplemento da obrigao. A tutela inespecfica ou indireta seria aquela que diria respeito imposio de multas ou perdas e danos pelo descumprimento da obrigao, estabelecendo uma compensao pela obrigao no cumprida. [25]

Para a condenao em perdas e danos, mister pedido especfico, que no pode ser

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determinado de ofcio pelo juiz, como se verifica do 1. do art. 461 do CPC. A indenizao em perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa, conforme art. 287 do CPC e 2 do art. 461 do CPC. A multa uma forma de fazer-se com que a obrigao seja cumprida, tendo a natureza coercitiva e no reparatria, no tendo que guardar equivalncia com o dano causado ao credor. [26]

Observa-se, a multa nunca poder ser fixada em valor exagerado ou em valor nfimo, pois, do contrrio, ficar desprestigiada a deciso da Justia e poder ser um incentivo ao descumprimento da deciso, principalmente no segundo caso. [27]

Distingue-se a tutela especfica de obrigao de fazer ou no fazer em relao tutela antecipada. Na tutela antecipada, h necessidade de requerimento para a sua concesso. Na especfica, embora no haja determinao expressa da necessidade de requerimento, no deve ser concedida de ofcio, diante da regra do art. 2 do CPC (princpio do dispositivo), sendo este Princpio mais relativizado na ltima tutela. Na tutela antecipada, no h justificao prvia, na tutela especfica, isso ocorre (3do art. 461 do CPC). O 1, do art. 273 do CPC, usa a palavra deciso, que ser interlocutria; a tutela especfica ser concedida mediante liminar (3do art. 461 do CPC), isto , tambm por deciso, e por despacho. [28]

Nota-se que, enquanto na tutela antecipada no possvel ser realizada justificao prvia, por haver, por exemplo, necessidade de prova inequvoca, j o 3do art. 461 do CPC faz expressa remisso justificao prvia, podendo ser determinada uma audincia para tal fim. Na justificao prvia, o que ser provado ser o risco de dano, pois o fundamento do pedido j deve estar na inicial. Decidindo o juiz pela justificao prvia, ele a determinar, mas ser necessria a citao do ru.

Sua natureza tambm ser de deciso interlocutria, bem como pode ser modificada quando da deciso definitiva, tanto que no 3, do art. 461 do CPC menciona que a medida liminar pode ser modificada ou revogada a qualquer tempo de ofcio pelo Magistrado, em deciso fundamentada, conforme Preceito Constitucional do art. 93, IX. Independentemente se for despacho ou pelo colegiado, ser sempre interlocutria, sendo assim, recorrvel por agravo. [2 9]

O melhor momento para requerer a tutela liminar deveria ser apenas na petio inicial. No entanto, o juiz pode conceder a tutela se estiverem presentes os requisitos para tanto e se restar convencido de que o caso da sua concesso, conforme o Princpio do Livre

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Convencimento Motivado do Juiz, encontrado no art. 131 do CPC. Portanto, alm de estar presentes os pressupostos do fumus boni iuris e periculum in mora , devero ser constatados para a concesso da liminar, o relevante fundamento da demanda e o justificado receio de ineficcia do provimento final (3do art. 461 do CPC). [30]

No ser possvel a concesso da liminar na tutela especfica em aes propostas em face do Poder Pblico, pois neste caso o art. 1. da Lei n. 8437/92, veda expressamente a concesso de medida liminar contra atos do Poder Pblico, inclusive em casos de aes de natureza preventiva, como o caso da tutela. [31]

I.2) - O art. 461 A do CPC Trata de Obrigao de Entrega de Coisa.

Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz ao conceder a tutela especfica, fixar prazo para o cumprimento da obrigao (art. 461-A do CPC).

Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha. Cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz (1 do art. 461-A do CPC). [32]

No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso de posse, conforme se trata de bem mvel ou imvel (2 do art. 461-A do CPC). [33]

Aplica-se ao que tenha por objeto a entrega de coisa o disposto nos 1 a 6. do art. 461 do CPC.

possvel a concesso de liminar ou mediante justificao prvia da tutela especfica de entrega de coisa (3 do art. 461 do CPC).

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II) Aplicao Subsidiria no Processo do Trabalho

A tutela antecipada aplicvel ao processo do trabalho, por fora de que a CLT no trata do assunto e tendo em vista de que compatvel com os princpios processuais trabalhistas (art. 769 da CLT). Assim, seria plenamente aplicvel nos dissdios individuais, dada a omisso da CLT e a compatibilidade com seus preceitos. No que diz respeito aos dissdios coletivos, os de natureza jurdica comportariam a tutela, apenas para declarar a existncia ou no de determinada relao jurdica ou da interpretao de certa norma. Quanto aos dissdios de natureza econmica, o objetivo realmente a criao de novas e melhores condies de trabalho para a categoria, pois ainda no h o direito concreto a ser deferido, mas est a ele sendo discutido para a criao ou modificao das condies de trabalho. Teoricamente, portanto, tambm cabvel nos dissdios coletivos de natureza econmica. [34]

Ressalta-se, a diferena entre a tutela antecipada com o julgamento antecipado da lide. Pelo art. 330 do CPC, nota-se que o julgamento antecipado do processo ocorre quando h revelia, ou quando h apenas matria de direito sendo discutida nos autos, ou matria de fato, que independe de prova. O julgamento antecipado envolve, porm, o mrito da questo, de maneira definitiva, enquanto na tutela antecipatria a prestao provisria e no definitiva. Tambm cabvel no processo do trabalho a regra do art. 330 do CPC. [35]

A CLT contempla apenas duas hipteses especiais que permitem ao Juiz, no curso de processo de conhecimento, conceder medida liminar, sendo os outros casos cabveis a Tutela Antecipada. As hipteses de liminares esto previstas nos incisos IX e X do art. 659 da CLT, segundo os quais compete ao juiz presidente (atualmente, o Juiz do Trabalho da Vara do Trabalho) conceder medida liminar, at a deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que:

a) visem a tornar sem efeito transferncia de empregado disciplinada pelos pargrafos do art. 469 da CLT.

b) visem a reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador.

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V-se, portanto, que a CLT no trata genericamente do instituto da antecipao da tutela, na medida em que no prev para as demais hipteses em que se verifique a necessidade de sua aplicao. [36]

Alis, seguramente no processo do trabalho, dado o seu escopo social de tornar realizvel o direito material do trabalho, que o instituto da tutela antecipada se torna um instrumento no apenas til, mas, sobretudo, indispensvel. [37]

Com efeito, os pedidos veiculados nas iniciais trabalhistas so, via de regra, relativos aos salrios, ou seja, parcelas com ntida natureza alimentcia. [38]

A redao do art. 273 do CPC ordena que a tutela antecipada deva ser requerida pela parte-autora, sendo possvel, ademais, ao reconvinte. Contudo, no processo do trabalho factvel a antecipao da tutela de ofcio pelo prprio juiz, independentemente de requerimento da parte. A justificativa a essa afirmao que se estamos diante de um ato judicial com caracterstica de provimento mandamental e executivo lato sensu e se o juiz do trabalho est autorizado a promover a execuo ex officio ( CLT, art. 878) ento no seria legalmente proibido ao juiz determinar, de ofcio, a antecipao dos efeitos da tutela de mrito, desde que presentes os demais requisitos autorizadores. [39]

Por exemplo, no caso de ocorrer abuso do direito de defesa do ru, ou melhor, se a conduta do ru implica grave ofensa administrao da Justia, cabe ao juiz coibir esta prtica reprovvel, mxime no processo do trabalho, tendo em vista que tais atos reprovveis do ru acabam comprometendo a qualidade de vida do autor, via de regra, credor da verba de natureza alimentcia e desempregado. [40]

Acerca da prova inequvoca dos fatos alegados, satisfeito, estar presente o primeiro requisito para o deferimento da antecipao da tutela. A prova h de ser documental, uma vez que esta deve acompanhar a petio inicial (CLT, art. 787). [41]

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Em relao possibilidade de reverso do provimento antecipado, no processo trabalhista este requisito deve ser analisado sob o Princpio da Proporcionalidade, com a natureza alimentcia dos valores geralmente postulados pelos trabalhadores, pois, se de um lado o empregador pode ter algum prejuzo de ordem econmica, de outro, certo, o empregado pode ter comprometida no apenas a sua prpria subsistncia e a da sua famlia, mas a sua prpria dignidade. [42]

A execuo da tutela antecipada ocorre, mas ela ser provisria, pois depende de sentena final tanto que pode ser modificada o revogada a qualquer tempo ( 4do art. 273 do CPC). No h, portanto, um ttulo judicial definitivo, da por que comportar a tutela execuo provisria. O meio, porm, para se promover a execuo provisria ser a extrao da carta de sentena. [43]

Entretanto, em obedincia ao Princpio da Isonomia, o exeqente ter de pagar ao executado os prejuzos por ele sofridos se a deciso for modificada pela instncia superior. A execuo do prejuzo ser feita no prprio processo, pois decorre da sentena proferida pela Justia do Trabalho. [44]

Na hiptese do inciso III do art. 475 O do CPC, o levantamento do depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de domnio ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de cauo idnea, requerida e prestada nos prprios autos de execuo. A cauo a ser dispensada nos casos do crdito de natureza alimentar, que o trabalhista, at o limite de 60 vezes o salrio mnimo, quando e exeqente estiver em situao de necessidade. Haver, porm, a exigncia de o trabalhador provar que est em estado de necessidade, como, por exemplo, de estar desempregado, no podendo prestar cauo naquele instante. [45]

Existindo, contudo, prejuzo causado ao ru decorrente da tutela antecipatria, o autor responder por eles. [46] H um problema neste ponto, pois o direito trabalhista um direito protetivo sempre em favor do empregado, diga-se de passagem, que isso se deve sua hipossuficincia perante o empregador, ocorrendo muitas vezes, de o empregado no ter como indenizar o empregador por concesso de uma tutela antecipatria injusta, precipitada ou equivocada. Por conseqncia, a idia da responsabilidade objetiva presente na tutela antecipada fica relativizada, neste ramo jurdico.

No processo do trabalho, alem da hiptese prevista no art. 659, X da CLT, a antecipao das

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tutelas especficas de obrigao de fazer pode se dar nos casos de pedido de: a) reintegrao de empregado portador de estabilidade ou garantia de emprego no emprego, como os membros eleitos das CIPA, a empregada gestante, o empregado acidentado; b) de expedio de guias do FGTS ou do seguro-desemprego; c) de cadastramento do empregado no PIS; d) de entrega de equipamentos de proteo individual a empregado e outros casos. [47]

A tutela antecipada de obrigao de no fazer impe uma absteno do ru prtica de algum ato. Pode ocorrer nos casos de pedidos de: a) sustao de transferncia abusiva (CLT, art. 469); b) absteno de colocar trabalhador adolescente em ambiente insalubre ou perigoso; c) absteno de exigir atestado de esterilizao de empregadas em idade frtil; d) sustao de ordens ilegais, etc. [48]

tambm cabvel a antecipao de tutela nas aes que tenham por objeto a entrega de coisa, como, por exemplo: a) os instrumentos de trabalho pertencentes ao empregado que se encontrem ilegalmente retidos pelo empregador; b) a CTPS retida ilegalmente pelo empregador, etc. [49]

III) De Aplicao Complexa Face aos Princpios do Processo Trabalhista

Anteriormente, foi estudado acerca do Princpio da Subsidiariedade (que est presente nos artigos 8, 769 e 889 da CLT e dispem formas de complementar as lacunas do texto consolidado). Contudo, como um ramo autnomo, o Direito Trabalhista e, em especfico, o direito processual do trabalho, se vale de princpios prprios. Dos princpios processuais mais relevantes para o nosso estudo so: Oralidade, Celeridade, Conciliao, Jus Postulandi e Irrecorribilidade das Decises Interlocutrias. Vejamos: 1. Princpio da Oralidade: No Direito Processual do Trabalho, o princpio da oralidade encontra sua aplicao, a comear pela previso expressa da chamada reclamao verbal , de que cuida o art. 840, 2, da CLT. [50] atrelado ao Princpio da Informalidade , logo sendo cabveis vrios procedimentos orais, se torna tambm uma rea mais informal do que, por exemplo, rea cvel.

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Outra manifestao do princpio da oralidade na seara laboral se revela em audincia, oportunidade em que as partes se dirigem direta e oralmente ao Magistrado, propiciando diversos debates orais (requerimentos, contraditas, razes finais, protestos, etc), sendo que certo, tambm oralmente, o Magistrado, via de regra, resolve questes surgidas em audincia, mediante registro em ata. [51] 1. Princpio da Celeridade: Este princpio procura a concentrao dos atos, com o fim de alcanar a celeridade processual. Logo, decorre da aplicao conjunta de vrios princpios procedimentais destinados a regulamentar e orientar a apurao de provas e a deciso judicial em uma nica audincia. Neste ramo especfico, o princpio est disciplinado nos artigos 849 e 852-C da CLT. [52] 2. Princpio da Conciliao: Est fundamentado na Constituio Federal/1988, no artigo 114, sofrendo alterao pela EC n. 45/2004. Os artigos 764, 831, 846, 847, 850, 850-E, 862 e 863 da Lei Infraconstitucional encampam explicitamente o princpio da conciliao.

Nos processos submetidos aos procedimentos ordinrio e sumrio, h duas oportunidades em que o juiz dever propor a conciliao. A primeira ocorre logo na abertura da audincia (CLT, art. 846) e a segunda, aps a apresentao das razes finais pelas partes (CLT, art. 850). O art. 831 da CLT reafirma a necessidade das duas propostas de conciliao ao determinar que a sentena seja proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliao. [53]

Embora no haja previso legal expressa na hiptese de inobservncia do preceptivo em causa, tem-se entendido que, se o juiz no prope a conciliao, haver nulidade absoluta dos atos processuais posteriores. Isso se deve ao fato de a conciliao no processo trabalhista ser matria de ordem pblica. [54]

Sobre o Acordo e Termo de Conciliao, o juiz pode lograr xito na sua primeira proposta de conciliao, isto , se houver acordo de imediato entre os litigantes e ser lavrado um termo assinado pelo Juiz Titular ou Substituto da Vara e pelas partes. Do Termo do Acordo deve constar o prazo, se for o caso, e as demais condies para o seu cumprimento. o que diz o 1 do art. 846 da CLT. Geralmente, as partes estipulam uma multa pelo descumprimento do acordo. Essa multa no poder ser superior obrigao principal, pois a sua natureza de clusula penal (CC, art. 412). [55]

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importante ressaltar que lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda mesmo depois do encerrado o juzo conciliatrio (CLT, art. 764).

d) Principio do Jus Postulandi: Expresso nos artigos 791, 840, 843 e 847 da CLT. Pode-se dizer que, o jus postulandi, no processo do trabalho, a capacidade conferida por lei s partes, como sujeitos da relao de emprego, para postular diretamente em juzo seus interesses, sem a necessidade de serem representadas por advogado. [56]

e) Por ltimo e no menos importante, h o Princpio da Irrecorribilidade das Decises Interlocutrias: A base deste princpio no Direito Processual do Trabalho est no art. 893, 1 da CLT. No Processo Civil, utilizado no sentido de impedir que as impugnaes das decises interlocutrias possam paralisar o iter processual . J na seara laboral, este princpio tem sentido mais enftico, na medida em que a apreciao das impugnaes contras as decises interlocutrias somente admitida em recursos interpostos contra sentena (acrdos) terminativa ou definitiva. [57]

Em sntese, dizer que a regra reside na irrecorribilidade imediata, por intermdio de recurso prprio, contra as decises interlocutrias.

Segundo a Smula 214 do TST, que foi convertida em nova redao em 2005, assevera que na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para o Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT. [58]

Em linha de princpio, portanto, interposto o recurso contra a deciso final, a sim dever o recorrente suscitar, como matria preliminar de suas razes recursais, todos os atos protestados e consignados em atas ou em peties prprias que foram apresentadas opportun o tempor e (no tempo oportuno). [59]

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Destarte, h uma diferena crucial entre o processo civil e o processo trabalhista no campo recursal. No caso do processo civil, h a admisso expressa do recurso de agravo. O agravo cabvel no curso do processo, no seu iter processual, para o contraste das decises interlocutrias (artigo 162, 2 do CPC). A caracterstica da deciso interlocutria que seu contedo no versa sobre questo cuja anlise implica na extino do procedimento em Primeiro Grau de Jurisdio. Destarte, no extingue o feito, entretanto, sua deciso poder trazer gravame parte. Assim, h previso do recurso de agravo em duas modalidades que so: na forma retida e na forma de instrumento. A regra que seja na modalidade retida, prevista no art. 523 do CPC, devendo o Tribunal dele conhecer, preliminarmente, por ocasio do julgamento de apelao.

No processo do trabalho, no aplicvel o agravo retido, pois as decises interlocutrias, somente so recorrveis quando da interposio do recurso da deciso definitiva (1 do art. 893 da CLT e S. 214 - TST). Significa que no se admite o agravo retido no processo do trabalho, pois se trata este recurso contra deciso interlocutria, caso que no deciso definitiva. [60]

J o agravo de instrumento, tem esse nome porque no vai direto ao Tribunal com os prprios autos da deciso impugnada, mas h necessidade da formao de autos em apartado, de modo a no interromper o andamento do processo, da sendo de instrumento para esse fim.

O conceito do agravo de instrumento encontrado na alnea b do art. 897 da CLT: o recurso adequado para impugnar despachos que denegarem seguimento a interposio de outro recurso. [61]

Distingue-se o agravo de instrumento previsto na alnea b do art. 897 da CLT do previsto no artigo 522 do CPC. Este serve para impugnar qualquer despacho ou deciso no processo civil, inclusive deciso interlocutria. No processo do trabalho, no cabem recursos de decises interlocutrias (1 do art. 893 c/c 2 do art. 799 da CLT e S. 214 do TST), somente de deciso definitiva. [62]

Assim, o agravo de instrumento no processo do trabalho serve apenas para destrancar recurso ao qual foi negado seguimento e no para as decises interlocutrias. [63]

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No se confunde o agravo de instrumento com o agravo de petio. Este serve para impugnar as decises do juiz na execuo (art. 897, a , da CLT). O agravo de instrumento o remdio para atacar os despachos que denegarem a interposio de recursos anteriores. [64]

Caber, portanto, o agravo de instrumento no processo do trabalho contra despacho que denegar seguimento ao recurso ordinrio, recurso de revista, agravo de petio e recurso extraordinrio (art. 544 do CPC). No caber o agravo de instrumento de despacho que no admitir os embargos, pois, nesse caso, o remdio o agravo regimental (art. 3, III, c, da Lei n. 7701/88). [65]

Ademais, ser cabvel o agravo de instrumento contra despacho que impede o pedido de reviso do valor da causa, pois no caso no possvel a interposio do mandado de segurana, nem da correio parcial, sendo o agravo de instrumento o meio adequado para a obteno da reforma daquela deciso interlocutria. [66]

O prazo para a interposio do agravo de instrumento, quando cabvel, ser de oito dias. O pedido de reconsiderao do despacho do juiz a quo no implicar a suspenso ou interrupo do prazo para o recurso, que fluir normalmente. [67]

Agora, por obviedade, o Magistrado Trabalhista ao saber que a deciso interlocutria irrecorrvel no curso do trmite, e que a concesso da tutela antecipada se d atravs de uma deciso interlocutria, o Juiz analisar bem as alegaes das partes e decidir conforme o convencimento que as provas traro para o pleito da antecipao da tutela, cujo seu teor ter de ser bastante relevante, havendo ambos os requisitos: fumus boni iuris e periculum in mora , e que desta maneira no poder esperar o trmite natural do processo, exigindo, ento, o deferimento da tutela antecipada naquele instante. Se por acaso, aps a concesso desta medida satisfativa, se verificar que no havia a necessidade de tutela antecipada, este instituto ser absolutamente injusto para o reclamado, pois esta parte no dispe de meios legais para recorrer da deciso sumria, antes da sentena.

Em tese, possvel a aplicao da responsabilidade objetiva em favor do ru, que sofreu pela concesso de uma tutela antecipada indevida, como ocorre no processo civil. Todavia, no

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devemos esquecer que o direito trabalhista um direito protetivo e que busca, sempre, favorecer o trabalhador, devido a sua hipossuficincia em relao ao empregador, ou seja, na prtica, muitas vezes, o empregado postula uma tutela antecipada em face ao seu empregador porque est em pssimas condies financeiras, e sendo esta concedida equivocadamente, e supervenientemente, o autor do pedido no ter meios para repor parte-r, o dano ocasionado por uma medida antecipatria injusta.

A concesso ou no da tutela, dependendo do caso, poder ensejar a interposio de mandado de segurana, se tratar de direito lquido e certo da parte, pois da referida deciso no cabe recurso, nem correio parcial (Smula 414, II TST). O mesmo ocorre quando o juiz concede liminar em cautelar, em que a parte acaba usando o mandado de segurana para discutir a concesso da prpria liminar que fere direito lquido e certo. o que acontece quando o juiz concede liminar em cautelar satisfativa, mandando reintegrar empregado estvel, em que se discute exatamente o direito ao devido processo legal e ao contrrio, com os meios e recursos a eles inerentes. Mutatis mutandis , o mesmo poder ser feito no que diz respeito tutela antecipada. [68]

A antecipao de tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio (Smula 414 I TST). [69]

Posteriormente, se ocorrer sentena no processo originrio, o mandado de segurana que impugnava a concesso da tutela antecipada, fica prejudicado, conforme Smula 414 III TST.

No h previso legal que exclua a tutela antecipada em aes constitutivas e declaratrias. cabvel liminar em mandado de segurana, declarando a inconstitucionalidade de certa norma. O mesmo ocorre na tutela antecipada na ao declaratria. [70]

Admite-se a concesso de tutela antecipada para sustar o andamento da execuo, quando estiver em curso de ao rescisria, desde que imprescindveis e atendidos os pressupostos previstos em lei (art. 489 do CPC). [71]

IV) Momento para Concesso da Tutela Antecipada

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No procedimento sumarssimo possvel a antecipao da tutela, desde que estejam presentes os requisitos do artigo 273 do CPC. [72]

No procedimento ordinrio, o momento adequado parece ser no mximo aps a apresentao da defesa ou aps indicadas s provas que a parte pretende produzir, que quando vai se verificar o propsito protelatrio do ru. Entretanto, pela redao do inciso I do art. 273 do CPC, quando houver fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, a tutela poder ser concedida de imediato, o que ser feito antes da apresentao da defesa, chamada de ant ecipao de tutela em liminar. Porm, recomendvel que o juiz assim no proceda e que aguarde a contestao. Em primeiro lugar, para que no se alegue violao ao princpio do contraditrio, pois haver momento para o ru se manifestar. Em segundo lugar, porque muitas vezes na contestao verifica-se que o pedido do autor no envolve tanto dano de difcil reparao que no possa aguardar at a sentena que julgue propriamente o mrito da lide ou, at mesmo, o propsito protelatrio do ru, s vai ser verificado com a apresentao da defesa. [73]

Conclumos desta forma que a tutela antecipada, em casos excepcionais, poder ser concedida antes da ouvida do ru, to-somente, quando a sua audincia puder causar leso ao direito do autor. No processo civil, este ato chamado de inaudita altera pars , e no processo do trabalho chamado de antecipao de tutela em liminar.

A liminar concedida sem ouvir a outra parte perdurar at deciso final do processo, no podendo ser revogada em seu curso, pois se trata de deciso interlocutria irrecorrvel. Para a concesso da medida liminar deve haver a comprovao dos pressupostos: fumus boni iuris e periculum in mora . Na ausncia de um dos dois requisitos, a liminar deve ser indeferida. Entretanto, para o juiz conceder a liminar mister que exista requerimento do autor, pois o magistrado no poder conced-la de ofcio (art. 2 do CPC). [74]

Na rea laboral, outro momento que poder ser concedida tutela quando da apresentao da defesa ou at mesmo aps a audincia de instruo, desde que presentes os requisitos exigidos em legislao processual civil.

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Conforme a Smula 418 do TST a concesso da liminar, em qualquer rito, bem como a homologao de acordo das partes constituem faculdade do juiz, nos casos de inexistncia de direito lquido e certo tutelvel pela via do mandado de segurana.

A regra que seja postulado o pedido de antecipao de tutela na exordial, mas, teoricamente, at mesmo seria possvel dizer que a tutela antecipatria poderia ser apresentada no tribunal, em fase recursal, pois, ao proferir a sentena, o juiz cumpre e esgota a funo jurisdicional. Talvez no seja muito conveniente, pois o autor poderia pedir a extrao de carta de sentena e a execuo provisria do julgado, que teria o mesmo resultado. [75]

V) Ocorrncias de Tutelas Antecipadas na Esfera Trabalhista

Conforme j foi dito acima, o artigo 273 do CPC cuida da obrigao de pagar. H situaes em que, no plano do direito material, o pagamento de soma em dinheiro, a princpio uma obrigao de dar, tem por destinao satisfazer um interesse primrio da pessoa. So situaes em que a realizao do direito de crdito imprescindvel para permitir a realizao de um direito fundamental, como o direito sade ou direito educao. [76]

So casos em que os valores envolvidos conferem atividade do devedor, portanto, o elemento de predominncia. Pois a satisfao do provvel direito depende do rpido pagamento, e no do simples pagamento. [77]

Neste raciocnio, sendo, a princpio, necessria a colaborao do ru, predomina na deciso e eficcia mandamental. [78]

Em outras palavras, na obrigao de adimplemento, pontual, de prestao pecuniria com funo no patrimonial, a obrigao de fazer tem prevalncia sobre a obrigao de pagar, tendo em vista a natureza do periculum in mora (antecipatrio) inerente situao de direito material. [79]

Embora se trate de pagamento em soma em dinheiro, a disciplina das atividades destinadas

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transformao fsica da realidade no se submete integralmente s regras que se ocupam da execuo provisria. [80]

Dessa forma, por predominar a obrigao de fazer sobre a obrigao de pagar, quando se trate de prestao pecuniria com funo no patrimonial, no ser preciso recorrer execuo forada para obter o adimplemento da obrigao, tendo em vista que se trata de tutela especfica que impe a eficcia mandamental da deciso judicial, quer seja de tutela antecipada, quer se trate da tutela jurisdicional ordinria. [81]

V.I) EXECUO DA TUTELA ANTECIPADA NA OBRIGAO DE PAGAR

A tutela antecipada uma tutela precria, dada cognio sumria, razo pela qual a antecipao da tutela pode ser modificada ou revogada a qualquer tempo. Por isso mesmo que a deciso que a concede tem a natureza jurdica de um ttulo executivo precrio. A revogao da tutela tem eficcia imediata e retroativa. Aquele que recebeu valores indevidos tem de devolv-los, salvo impossibilidade absoluta de faz-lo, havendo ainda casos em que no exige a repetio, como ocorre na ao de alimentos [82] , salvo m-f do autor para a obteno de deciso favorvel. [83]

Havendo a antecipao da tutela para o pagamento de salrios ou de verbas rescisrias, verbas de natureza nitidamente alimentar, e tratando-se de um ttulo executivo precrio nessa deciso, temos a seguinte situao: se j foram pagos antes da revogao, no haver a devoluo dos valores, salvo hiptese de m-f; se no foram pagos, no poder o autor exigir o pagamento se revogada a medida, diante da precariedade do ttulo e porque a revogao tem efeito ex tunc . [84]

V.II) -O ARTIGO 461 DO CPC E A ORBRIGAO DE FAZER E NO FAZER

O artigo 461 do CPC trata da tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer, como se nota, de forma expressa, em seu caput.

Esses dispositivos so compatveis com o processo do trabalho, pois asseguram a verdadeira

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satisfao do direito, em consonncia com as inovadoras tendncias processuais de garantia do acesso justia. Alis, pode-se dizer que essa efetividade da tutela jurisdicional, concretizada por meio dos art. 461 e 461-A do CPC, tem especial aplicao no mbito trabalhista, em razo da importncia dos direitos materiais debatidos, em regra essenciais prpria sobrevivncia. [85]

Verificam-se, no Direito do Trabalho, diversas obrigaes de fazer e de no fazer, as quais podem ser objetos de demanda judicial. Por exemplo, podem ser citadas as de anotar a CTPS (CLT, art. 29), conceder frias (art. 134), no transferir o empregado (art. 469) e no alterar as condies de trabalho (art. 468).

Merece um estudo especial a reintegrao do empregado dispensado indevidamente. Trata-se de obrigao de fazer, eis que depende de conduta a ser praticada pelo empregador, com o retorno do obreiro ao servio. O fato de fazer jus aos salrios, aps a prestao dos servios, no altera essa concluso, pois esse dever de pagar a remunerao, que uma obrigao de dar, autnomo do ato especfico de reintegrar. A remunerao ser devida em razo do trabalho prestado (CLT, art. 457), e no da reintegrao propriamente. [86]

Na realidade, o provimento jurisdicional que determina a reintegrao e condena ao pagamento dos salrios desde a dispensa (nula) at o efetivo retorno ao trabalho possui dois captulos relativamente autnomos: a reintegrao objeto de tutela de obrigao de fazer, e o pagamento dos salrios, tutela condenatria de obrigao de dar. [87]

unnime a aplicao das regras inovadoras do art. 461 CPC, reintegrao por dispensa sem justa causa, sendo uma obrigao de fazer.

Concluso, a aplicao dos procedimentos da antecipao de tutela do art. 461 CPC, para aqueles processos que envolvam garantia provisria de emprego aos trabalhadores. Aqui est se buscando uma forma mais efetiva para tutela de tais conflitos, pois envolvem alto grau de deteriorabilidade e irreversibilidade, relacionados, sobretudo, natureza no patrimonial de direitos inseridos na relao de trabalho. [88]

Apesar de se ter mencionado a funo no patrimonial das garantias provisrias de emprego, no podemos esquecer de que a dispensa injusta do empregado tambm traz prejuzos

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financeiros, pois, de repente, este privado de receber seu salrio que, no mais das vezes, a nica forma de prover o seu sustento e de sua famlia. [89]

E um segundo exemplo de aplicao na esfera trabalhista da obrigao de fazer, acontece quando ocorre qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso na relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal, disposto na Lei n.9029/1995.

aplicvel a imposio da obrigao de fazer: reintegrar o empregado que sofreu qualquer forma de discriminao, inclusive, cumulativamente pode ser imposto ao empregador o pagamento de multas, e o pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais, relativas ao perodo de afastamento do trabalhador (obrigao de dar).

Qualquer procedimento discriminatrio com relao ao empregado deficiente fsico, mulher e ao idoso, bem como procedimentos discriminatrios com raa, estado civil e gestacional, a rigor, configura leso de direito fundamental independentemente da categoria profissional em que se encontre. [90]

Qualquer forma de discriminao do empregado comprovada configura leso ao direito e no pode suportar o trmite do processo ordinrio comum. At a Constituio Federal procura evitar os abusos causados pela prtica de atos discriminatrios. Ainda mais, no caso do Brasil, que um pas originado por vrias raas e culturas que formaram uma nao extremamente diversificada. aplicvel o instituto da tutela especfica, para a obrigao de fazer ou no fazer nestes casos.

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VI) - Jurisprudncias do Tribunal Regional do Trabalho 4. Regio

Abaixo, temos o julgamento da 6. Turma do Tribunal Regional do Trabalho, na qual negou a concesso do efeito suspensivo no Agravo Regimental. Isso se deve ao entendimento de estar presentes os requisitos do art. 273 do CPC, portanto, correto o embasamento do Magistrado de 1Grau que deferiu o pedido da medida, que determina a imediata reintegrao da empregada, nos autos da ao principal, em que autora. Foi mantida a deciso de antecipao de tutela.

EMENTA: Acrdo do processo 0015356-53.2010.5.04.0000 (AGR) - Agravo regimental. D eciso por meio da qual foi indeferido o pedido liminar de concesso de efeito suspensivo ao recurso ordinrio. A tutela antecipada concedida na sentena recorrida est corretamente fundamentada na presena dos requisitos legais expressos no art. 273 da CLT, razo porque no subsiste amparo para a concesso de efeito suspensivo ao recurso ordinrio. Ausncia de prejuzo real oponvel pela agravante e verossimilhana do direito que est, de fato, em favor do autor na ao principal. [91]

Agora, observamos o julgado da 1 SDI do Tribunal Regional do Trabalho, indeferindo a liminar requerida no Mandado de Segurana n 0395900-86.2009.5.04.0000, que pretendia a cassao da Tutela Antecipada. O autor do MS propugna a ausncia dos requisitos exigidos pelo art. 273 do CPC, alm de considerar violado o disposto no art.5, caput e inciso II, da Constituio Federal. Entretanto, no rgo Superior, a deciso em observncia aos requisitos do art. 273 do CPC concesso de antecipao da tutela. Restaram identificados os requisitos legais a evidenciar a concesso da antecipao da tutela, diante da alterao lesiva verificada no contrato de trabalho da litisconsorte (afirmao verossmil), e do estado de sade da trabalhadora, considerados os atestados presentes na ao subjacente e a converso do benefcio auxlio-doena em aposentadoria por invalidez (dano de difcil reparao).

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EMENTA: Acrdo do processo 0000660-12.2010.5.04.0000 (AGR) Agravo Regimental. A deciso agravada est fundamentada na observncia pelo juzo de primeiro grau dos requisitos do art. 273 do CPC quanto concesso de antecipao da tutela. Os argumentos recursais no trazem elementos novos passveis de reformar a deciso agravada. [92]

E por ltimo, temos o julgamento da 1 SDI do Tribunal Regional do Trabalho, que concedeu parcialmente a liminar em Mandado de Segurana, apenas para determinar o imediato pagamento das frias vencidas, acrescidas de 1/3 e da multa do artigo 477 da CLT, e para determinar que a reclamada proceda ao registro da sada na CTPS do autor. A outra parte no foi concedida em liminar, pois ainda h dvidas acerca de qual foi verdadeira causa da resciso contratual, assim, no podendo ser em todo concedida a medida satisfativa, pois no se sabe bem quais so os direitos adquiridos da autora.

EMENTA : Acrdo do processo 0401600-43.2009.5.04.0000 (MS) Mandado de Segurana . Antecipaao de Tutela. Resciso Contratual. Frias vencidas e multa do artigo 477 da CLT. Registro da sada na CTPS . A necessidade alimentar do obreiro e o perigo na demora da apreciao do pedido justificam a antecipao de tutela. As frias vencidas, acrescidas de 1/3, so devidas independentemente do motivo da despedida, quer seja acolhida alegao de abandono de emprego defendida na contestao quer seja acolhida tese de despedimento imotivado alegada na petio inicial da ao subjacente. O descumprimento do prazo estabelecido no artigo 477 da CLT justifica a incidncia da multa. As demais parcelas pretendidas, inclusive a liberao do FGTS e do seguro desemprego dependem do reconhecimento da injusta despedida, discusso de fundo da ao subjacente. Controvertida somente a causa da ruptura do vnculo, sem divergncia quanto data em que se deu a extino contratual, devida a determinao de registro da sada na CTPS do obreiro, vez que a ausncia de tal registro impossibilita ou, no mnimo, dificulta a obteno de novo emprego. Segurana parcialmente concedida, ratificando-se a liminar e a deciso proferida no agravo regimental. [93]

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REFERNCIAS

BRASIL, Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943.

BRASIL, Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973.

BUENO, Cassio Scarpinella, Curso Sistematizado de Direito Processual Civil , v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009.

CARNEIRO, Athos Gusmo, Da Antecipao de Tutela , 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005.

CASTELO, Jorge Pinheiro, Tutela Antecipada no Processo do Trabalho , v. 2, So Paulo: LTR, 1999.

CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel, Teoria Geral do Processo , 23.ed. So Paulo: Malheiros, 2007.

FINCATO, Denise Pires, A Pesquisa Jurdica sem Mistrios: do projeto de pesquisa

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banca

. Porto Alegre: Notadez, 2008.

GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa, Revista IOB Trabalhista e Previdenciria , n. 200, fevereiro/2006.

GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa, Revista IOB Trabalhista e Previdenciria , n. 229, julho/2008.

GUIMARES, Marco Aurlio, Antecipao de Tutela Reintegratria no Direito do Trabalho art. 461, par. 3 do CPC , Dissertao de Mestrado, Curitiba, 2005.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho , 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008.

MARINONI, Luiz Guilherme, A Antecipao da Tutela , 8. ed. rev. ampl. So Paulo: Malheiros, 2004.

MARTINS, Srgio Pinto, Comentrios CLT , 13. ed, So Paulo: Atlas, 2009.

MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho , 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008.

MONTENEGRO FILHO, Misael, Curso de Direito Processual Civil , v. 3. So Paulo: Atlas, 2005.

SILVA, Ovdio A. Baptista da, Curso de Processo Civil , v. 3, 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998.

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WAMBIER, Luiz Rodrigues; TALAMINI, Eduardo, Curso Avanado de Processo Civil , v. 3, 9.ed, 2.tira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.

ZAVASCKI, Teori Albino, Antecipao da Tutela , So Paulo: Saraiva, 1997.

Site Oficial: WWW.trt4.jus.br

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Cntia Ioris Bacharel em Direito pela PUCRS

[1] . BRASIL, Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973.

[2] . CARNEIRO, Athos Gusmo, Da Antecipao de Tutela, 6.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 21.

[3] .CARNEIRO, Athos Gusmo, Da Antecipao de Tutela, 6.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 1-2.

[4] .Ibidem, p. 19.

[5] . MARINONI, Luiz Guilherme, A Antecipao da Tutela, 8. ed. rev. ampl. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 48.

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[6] . CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel, Teoria Geral do Processo, 23.ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 339-341.

[7] . MONTENEGRO FILHO, Misael, Curso de Direito Processual Civil, v. 3. So Paulo: Atlas, 2005, p. 49.

[8] . SILVA, Ovdio A. Baptista da, Curso de Processo Civil, v. 3, 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 41.

[9] . Ibidem, p. 58-59.

[10] . WAMBIER, Luiz Rodrigues; TALAMINI, Eduardo, Curso Avanado de Processo Civil, v. 3, 9.ed, 2.tira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 43.

[11] BUENO, Cassio Scarpinella, Curso Sistematizado de Direito Processual Civil, v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 14.

[12] CARNEIRO, Athos Gusmo, Da Antecipao de Tutela, 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 27.

[13] MARINONI, Luiz Guilherme, A Antecipao da Tutela, 8. ed. rev. ampl. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 184-185.

[14] Ibidem, p. 356.

[15] WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo, Cu

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rso Avanado de Processo Civil , v.I, 9.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 329-330.

[16] MARINONI, Luiz Guilherme, A Antecipao da Tutela, 8. ed. rev. ampl. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 345.

[17] MONTENEGRO FILHO, Misael, Curso de Direito Processual Civil, v. 3. So Paulo: Atlas, 2005, p. 49.

[18] CARNEIRO, Athos Gusmo, Da Antecipao de Tutela, 6.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p 39-40.

[19] MARINONI, Luiz Guilherme, A Antecipao da Tutela. 8.ed, rev, ampl. So Paulo: Malheiros, p. 187.

[20] ZAVASCKI, Teori Albino, Antecipao da Tutela, So Paulo: Saraiva, 1997, p. 32.

[21] Ibidem, p. 33.

[22] Bueno, Cassio Scarpinella, Curso Sistematizado de Direito Processual Civil, v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 81- 83.

[23] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 540.

[24] Ibidem, p. 534.

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[25] Ibidem, p. 541.

[26] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 543.

[27] MARTINS, loc cit.

[28] Ibidem, p. 541.

[29] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 541.

[30] Ibidem, p. 543.

[31] Ibidem, p. 542.

[32] Ibidem, p. 545.

[33] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 545.

[34] Ibidem, p. 534.

[35] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 535.

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[36] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p. 478.

[37] LEITE, loc cit.

[38] Ibidem, p. 479.

[39] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p. 482.

[40] LEITE, loc cit.

[41] Ibidem, p. 483.

[42] Ibidem, p. 485.

[43] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 540.

[44] MARTINS, loc cit.

[45] MARTINS, loc cit.

[46] MARTINS, loc cit.

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[47] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p. 487.

[48] LEITE, loc cit.

[49] Ibidem, p. 487-488.

[50] Ibidem, p. 80.

[51] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p 80.

[52] Ibidem, p. 81.

[53] Ibidem, p. 507.

[54] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p. 507.

[55] Ibidem, p. 508-509.

[56] Ibidem, p. 402.

[57] Ibidem, p. 81-82.

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[58] LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6. ed., 2. tir., So Paulo: LTR, 2008, p. 666-667.

[59] Ibidem, p. 668.

[60] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 457.

[61] Ibidem, p. 448.

[62] MARTINS, loc cit.

[63] MARTINS, loc cit.

[64] MARTINS, loc cit.

[65] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 448-449.

[66] Ibidem, p. 449.

[67] Ibidem, p. 450.

[68] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas,

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2008, p. 539-540.

[69] Ibidem, p. 540.

[70] Ibidem, p. 538.

[71] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 540.

[72] MARTINS, loc cit.

[73] Ibidem, p. 539.

[74] MARTINS, Srgio Pinto, Comentrios CLT, 13. ed, So Paulo: Atlas, 2009, p. 726.

[75] MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 539.

[76] CASTELO, Jorge Pinheiro, Tutela Antecipada no Processo do Trabalho, v. 2, So Paulo: LTR, 1999, p. 200.

[77] CASTELO, Jorge Pinheiro, Tutela Antecipada no Processo do Trabalho, v. 2, So Paulo: LTR, 1999, p. 200.

[78] CASTELO, loc cit.

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[79] CASTELO, loc cit.

[80] Ibidem, p. 201.

[81] Ibidem, p. 200.

[82] No processo do trabalho j temos uma hiptese semelhante: se no dissdio coletivo a sentena normativa defere reajuste salarial e esse reajuste pago, ainda que o TST d provimento ao recurso ordinrio interposto no haver devoluo das diferenas salariais pagas.

[83] GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa, Revista IOB Trabalhista e Previdenciria, n. 200, fevereiro/2006, p. 70.

[84] GARCIA, loc cit.

[85] GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa, Revista IOB Trabalhista e Previdenciria, n. 229, julho/2008, p. 57.

[86] GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa, Revista IOB Trabalhista e Previdenciria, n. 229, julho/2008, p. 58

[87] GARCIA, loc cit.

[88] GUIMARES, Marco Aurlio, Antecipao de Tutela Reintegratria no Direito do Trabalho art. 461, par. 3 do CPC , Dissertao de

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Mestrado, Curitiba, 2005, p. 55.

[89] GUIMARES, loc cit.

[90] .CASTELO, Jorge Pinheiro, Tutela Antecipada no Processo do Trabalho, v. 2, So Paulo: LTR, 1999, p. 246.

[91] .Acessado em 18/07/2010 no site www.trt4.jus.br , julgamento ocorrido em 16/06/2010, Relatora Desembargadora: Beatriz Renck.

[92] . Acessado em 18/07/2010 no site www.trt4.jus.br , julgamento ocorrido em 22/01/2010, Relator Emlio Papalo Zin.

[93] . Acessado em 18/07/2010 no site www.trt4.jus.br , julgamento ocorrido em 16/04/2010, Relatora Ana Luiza Heineck Kruse.

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