Introduccin

La Seguridad Social es un mbito del Derecho que en comparacin con otras ramas ha tenido poco desarrollo. Sin embargo en los ltimos tiempos ha estado en boca de la sociedad y de los medios masivos de comunicacin por la gravitacin que posee en uno de los sectores de la sociedad ms vulnerables como son los ancianos. La Seguridad Social puede ser definida como la proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros mediante una serie de medidas pblicas, contra un determinado nmero de eventualidades susceptibles de reducir o suprimir sus ingresos, o de imponer cargas econmicas complementarias. As, los programas de Seguridad Social generaron, como efecto en lo econmico, la redistribucin de los ingresos que se fue dando de dos formas: horizontal y vertical. La redistribucin horizontal de ingresos es inherente a un rgimen que funciona segn el principio de solidaridad entre el trabajador sano y el enfermo, entre el trabajador en actividad y el jubilado o entre el trabajador con hijos y el que no tiene ninguno. Una redistribucin vertical implica la transferencia del poder adquisitivo desde los grupos de altos ingresos hacia las personas de medios econmicos ms modestos. (Coleccin de Anlisis Jurisprudencial, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Maria Eduardo Ackerman, Ed. La Ley pg. 270). Tambin podramos decir que la Seguridad Social consiste, esencialmente, en la proteccin de los individuos frente a los diferentes estados de necesidad, asegurndoles condiciones dignas y justas de subsistencia (Dr. Eduardo R. Stafforini en su trabajo "Orientacin para el desarrollo de la seguridad social en las Amricas", publicado en Buenos Aires-1951 Pg. 27). As, la causa final del Derecho Previsional, no es otra que la proteccin de las personas contra los riesgos de subsistencia y ancianidad, debiendo preservar siempre esta finalidad tuitiva. En nuestra Constitucin Nacional la norma que nos da el principio bsico en cuanto al tema es el art. 14 bis el cual dice que: ... el Estado otorgar los beneficios de la 1

seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. Recordemos que la Constitucin de 1853 posea tintes liberales en razn de la poca en la cual fue dictada. La defensa de los derechos del hombre, la limitacin al poder del Estado y la seguridad del individuo frente al Estado son los objetivos que distinguen al constitucionalismo liberal. Las constituciones del siglo XIX basadas en la ideologa individualista tuvieron como objetivo establecer un estado de derecho, y la funcin del Estado estaba limitada a cuidar el orden y a asegurar que las garantas de libertad del individuo, la seguridad comn y los derechos individuales no se afectaran. Se conformaba una concepcin abstracta e individualista, que parta de la base de que la libertad ampliamente reconocida era el medio suficiente para asegurar la actividad del hombre y el goce de sus bienes. Esta concepcin deriv en situaciones injustas porque dej desguarnecidos los derechos efectivos del hombre comn. Al trmino de la Primera Guerra Mundial surgen en Europa nuevas ideas con otros criterios de valor que conducen a una proteccin ms justa del hombre. Con el nacimiento del constitucionalismo social aparece un Estado intervensionista dispensador de servicios, que abarca nuevas funciones sociales y econmicas para proteger a los sectores ms necesitados, entendindose que al individuo debe protegrselo para que desarrolle tanto durante el transcurso de su vida activa como de su vida pasiva una existencia digna. Son, en tal sentido, los derechos del trabajador, la proteccin integral de la familia y los beneficios de la seguridad social. La reforma de 1957, con la incorporacin de los derechos sociales en el artculo 14 bis de la Constitucin, es la aplicacin, en nuestro derecho del constitucionalismo social aludido (El

Principio Protectorio en la Constitucin Nacional y la ley 24241, Mara D. Lodi-Fe y Gloria N. Llana, ERREPAR-DEL- N 162 FEBRERO/99 T.XIII pg. 127). Sin embargo, en los ltimos aos, las normas relacionadas a la Seguridad Social se han visto teidas de un tinte economista. As, todo pasa por la disponibilidad econmica del gobierno de turno olvidndose que hay derechos que no pueden ser conculcados y menos, si estn amparados por nuestra Carta Magna. La contabilidad pblica hollando un camino empedrado de derechos adquiridos- decide sobre la suerte y monto del pago de las prestaciones sociales en especial las contributivas ( I Congreso Argentino de Previsin Social, Litigiosidad en el mbito previsional, por Lisandro L. Fernndez). Para confirmar dicha postura remitimos a la lectura de los fundamentos del fallo Chocobar, Sixto Celestino c/ Caja Nac. De Prev. Para el Personal del Estado y Servicios Pblicos, La Ley 1997- B, 247, donde los entonces jueces que conformaban la Corte Suprema de Justicia de la Nacin piden solidaridad a los jubilados esgrimiendo razones de corte netamente economicista. Histricamente, el derecho de la Seguridad Social en nuestro pas se ha basado en cuatro pilares bsicos: la proteccin estatal generalizada, la relacin entre el sueldo de actividad y el de pasividad, la movilidad de las prestaciones y el respeto a los derechos adquiridos. Es de destacar que fue la propia Corte Suprema la que consolid estos principios por medio de fallos que uniformaron las interpretaciones a travs del tiempo (conf. Fernndez Madrid, Juan C. y Caubet, Amanda B. Jubilaciones y Pensiones. Anlisis Integral, 1999, Ed. ERREPAR, pg. 15). Todos estos principios que surgen nada menos que de nuestra Carta Magna se orientan hacia dos objetivos primordiales: que el anciano tenga una vida digna y que pueda mantener el mismo standard de vida que tena cuando estaba en actividad. As, la integridad del haber que se menciona en el art. 14 bis, implica permitirle al jubilado poder solventar, al menos, las necesidades bsicas en tanto ser humano. Sobre el punto no sera necesario aclarar que los haberes de jubilacin hoy por hoy no son integrales y, en la gran mayora de los casos, tampoco guardan ninguna relacin con el sueldo en actividad. As las cosas, hago propias, las palabras del Dr. Emilio Fernndez pronunciadas en el I Congreso Argentino de Previsin Social donde nos habla de lo correcto y justo: ... La idea 3

anterior coincide con la conocida expresin de Heinech Rommen de el eterno retorno del derecho natural, que surge de la naturaleza humana y es revelado al hombre por la razn. Y por provenir de la naturaleza misma del hombre es inmutable y universal. El derecho natural no hace sino formular los grandes principios de validez universal, que exhiben jerarqua constitucional y prevalecen por sobre la ley (arts. 31 y 75, inc. 22 C.N.). Kaufman, luego de hacer suya la admonicin hegeliana de que el mandato jurdico es: se respeta a los dems como persona, menciona entre los elementos indisponibles para todo obrar jurdico a la igualdad de trato; la prohibicin de daar; la regla de oro del imperativo categrico; el deber de hacer lo justo y omitir lo injusto, y el dar a cada uno lo suyo. Ojal retornemos pronto a este derecho natural, y podamos dar a nuestros mayores lo justo, y a cada uno lo suyo.

I.- EVOLUCIN

Los primeros antecedentes de la Seguridad Social en nuestro pas los hallamos en la poca colonial, en las pensiones, mercedes y donativos que se concedan a determinados funcionarios para recompensar a quienes haban luchado por la causa nacional. Tambin se desarrollaron otras instituciones graciables provenientes de mutualidades organizadas sobre la base de corporaciones profesionales y la solidaridad del grupo. Las primeras leyes estableciendo jubilaciones se sancionaron para los miembros de la Corte Suprema y jueces de seccin, para el personal docente, empleados de la Administracin Pblica y magistrados. Pero el rgimen jubilatorio sistemticamente organizado se inicia en 1904 con la creacin de la Caja de Jubilaciones y Pensiones para empleados Pblicos. Posteriormente, se cre el rgimen para ferroviarios (1915), y luego el del personal de servicios pblicos (1921), bancarios (1923), periodistas (1939), personal de la navegacin (1939), empleados de comercio (1944), personal de la industria (1946), rurales (1954), empresarios (1954), profesionales universitarios (1954), trabajadores independientes (1954), y personal del servicio domstico (1956).

A partir del 1 de Enero de 1969 todos los regmenes jubilatorios nacionales fueron concentrados en solos dos: a) trabajadores en relacin de dependencia (ley 18.037) y b) trabajadores autnomos (ley 18.038). Administrados por tres Cajas Nacionales: a) Caja de Industria Comercio y Actividades Civiles; b) Caja del Estado y Servicios Pblicos y c) Caja de Autnomos. Por lo general los distintos regmenes jubilatorios instituidos entre los aos 1944 y 1946 y los ya vigentes por entonces, no contemplaban ningn tipo de actualizacin previa de las remuneraciones, ni tampoco posterior de los haberes. Estos eran aumentados peridicamente debido a la disminucin del valor adquisitivo del signo monetario, pero mediante la elevacin de los haberes mnimos y el otorgamiento de incrementos uniformes, con lo cual los beneficiarios transitaban el camino de su masificacin. Si bien con la sancin de la ley 13.478, en el ao 1948, se cre un suplemento variable sobre el haber mensual de las prestaciones para compensar las oscilaciones del costo de la vida, lo que de alguna manera constitua una especie de movilidad, lo cierto es que diez aos ms tarde se estatuy por vez primera un rgimen de alcance general que la establece expresamente la ley 14.499, que comenz a aplicarse en 1960 (Alvarez, Jaime, Rgimen previsional de los Trabajadores Dependientes, Ed. Depalma, 1980). En esta ley se intent mantener la situacin individual del trabajador asociando su haber jubilatorio con la funcin desempeada, logrndolo slo con los que haban desarrollado actividades expresamente previstas en convenciones colectivas de trabajo o en estatutos escalafonarios correspondientes al personal comprendido en presupuestos oficiales. Quienes debieron obtener su jubilacin basndose en una actividad no contemplada en dichos convenios y estatutos, tenan una movilidad generalizada apoyada en coeficientes establecidos en razn del ndice del costo de la vida. Cabe recordar que dicha ley, conocida comnmente como la ley del 82% por su forma de enunciar el haber de la jubilacin ordinaria, solo acordaba esa cuanta a los beneficiarios de ms bajas remuneraciones, puesto que cuando ese haber era superior a determinado importe, deba ser limitado de conformidad con una tabla de reduccin.

Al cabo de diez aos de vigencia del rgimen comentado se sanciona la ley 18.037 que estableci para las jubilaciones ordinarias una cuanta uniforme del 70% del promedio mensual de las remuneraciones percibidas durante los tres aos ms favorables dentro del perodo de diez aos inmediatamente anteriores al cese. Vale decir que se estableci un rgimen de concepcin distinta al de la ley 14.499, ya que el mismo abandon la pretendida relacin porcentual permanente con el sueldo de actividad, y se vale del nivel general de los salarios en reemplazo de los ndices del costo de vida a los efectos de la movilidad. En el texto ordenado de 1974, luego de declararse que los haberes sern mviles, se dispuso una movilidad anual mediante un coeficiente aplicable sobre el ltimo haber, manteniendo la facultad del Poder Ejecutivo en los mismos trminos que el originario art. 48 (art. 52). Recordemos que la ley 18.037 tuvo una modificacin importante en el ao 1976. El sistema de movilidad anual que se haba implementado fue abandonado al sancionarse la ley 21.118, la cual dispuso al respecto que la movilidad se efectuar dentro de los 30 das de modificadas las remuneraciones de los activos y en la misma proporcin. Esa ley fue derogada por la ley 21.327 con excepcin de la norma relativa al mecanismo de movilidad de las prestaciones, mantenida en vigencia hasta la sancin de la ley 21.451, que estableci que dentro de los sesenta das de producida una variacin mnima del 10% en dicho nivel general (se refiere a las retribuciones) o de establecido un incremento general de las remuneraciones cualquiera que fuere su porcentaje, la Secretara de Estado de Seguridad Social dispondr el reajuste de los haberes de las prestaciones en un porcentaje equivalente a esa variacin. Con el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones creado por la ley 24.241, la referida garanta constitucional fue instrumentada, para el rgimen de reparto, mediante el primitivo texto del art. 32, el cual se atena las variaciones del AMPO, con salvedad de que, a esos fines, se desechaban aquellas que implicaran una disminucin del haber. La ley 24.463 modific este artculo para establecer que las prestaciones del rgimen previsional pblico tendrn la movilidad que anualmente determine la ley de

presupuesto conforme al clculo de recursos respectivos, si bien ocurre que ninguna de las leyes de presupuesto, sancionadas despus de aqulla, contiene disposicin alguna relativa a la movilidad de las prestaciones. UNIDAD I

I.- LEY 18037

A)

DETERMINACIN DEL HABER INICIAL DE JUBILACIN

La primera norma a la que es necesario hacer referencia al analizar la ley 18.037 es el artculo 49 que establece el modo de determinar el haber inicial de jubilacin. Art. 49: El haber mensual de las jubilaciones ordinarias y por invalidez ser equivalente a un porcentaje que alcanzara desde un setenta a un ochenta y dos por ciento del promedio mensual de las remuneraciones actualizadas, de acuerdo con las siguientes pautas: 1.Si todos los servicios computados fueran en relacin de dependencia, se promediarn las remuneraciones actualizadas percibidas durante los tres (3) aos calendarios ms favorables, continuos o discontinuos, comprendidos en el perodo de diez (10) aos tambin calendarios, inmediatamente anteriores al ao de la cesacin en el servicio. A fin de practicar la actualizacin prevista en el prrafo anterior, a las remuneraciones por tareas en relacin de dependencia comprendidas en el perodo que se tome en cuenta para determinar el haber, se multiplicarn por los coeficientes que al 31 de diciembre de cada ao fije la Secretara de Estado de la Seguridad Social en funcin de la variacin del nivel general de las remuneraciones. Los montos obtenidos de conformidad con lo establecido en los prrafos precedentes, se multiplicarn a su vez por el ndice de correccin a que se refiere el art.

53, vigente a la fecha de cesacin en el servicio. En caso de jubilacin por invalidez, si el afiliado no acreditare el mnimo de tres aos de servicio, se promediarn las remuneraciones actualizadas percibidas durante todo el tiempo computado, con la correccin que corresponda.2) Al promedio obtenido de acuerdo al inciso anterior se aplicar uno de los siguientes porcentajes: a) setenta por ciento, si al momento de cesar en la actividad el afiliado no excediera en tres aos como mnimo. La edad requerida por la presente ley para obtener jubilacin ordinaria; b) setenta y ocho por ciento, si a ese momento el afiliado excediera en tres aos o ms dicha edad; c) ochenta por ciento, si a ese momento el afiliado excediera en cuatro aos o ms dicha edad; d) ochenta y dos por ciento, si a ese momento el afiliado excediera en cinco aos o ms dicha edad. Los incrementos de porcentajes previstos precedentemente no sern aplicables en el caso de reajuste del haber o transformacin de las prestaciones que percibe el jubilado que contina en actividad o volviere a la misma. 3.- Si se computaren sucesiva o simultanea servicios en relacin de dependencia y autnomos el haber se establecer el que resulte de la aplicacin de esta ley para los servicios en relacin de dependencia y el correspondiente a los servicios autnomos de acuerdo con su rgimen propio, ambos en proporcin al tiempo computado para cada clase de servicio, con relacin al mnimo requerido para obtener jubilacin ordinaria. El texto del artculo resulta ser bastante claro en cuanto a la forma en que se habr de determinar el haber de jubilacin. Vamos ahora a tratar los temas por separado para que sea an ms fcil la comprensin de cada caso diferente.

a)

Clculo del haber inicial

El mencionado artculo 49 establece que para determinar el haber inicial de jubilacin se tomarn los ltimos diez aos de servicio anteriores al cese como referencia.

HABER INICIAL: diez ltimos aos de servicio anteriores al cese.

Estos datos son tomados de la Certificacin de Servicios y Remuneraciones que la persona acompaa la cual indica los totales anuales de las remuneraciones percibidas. A cada total se le aplica un ndice de actualizacin y, una vez obtenidos esos totales anuales actualizados, se seleccionan los tres mejores aos. A esos tres mejores aos se los suma, se saca un promedio y de ah se determina el 70%. El cmputo finaliza cuando a ese monto que obtenemos se le aplica el ndice de correccin. Con el objeto de reflejar con mayor claridad expositiva el procedimiento hemos procedido a realizar el cuadro que a continuacin se despliega. As, podemos sealar que el proceso de clculo del haber jubilatorio es el siguiente: PROCEDIMIENTO

TOTAL ANUAL + INDICE DE ACTUALIZACION

SELECCIONAR 3 MEJORES AOS

PROMEDIAR 3 MEJORES AOS

DETERMINAR EL 70%

RESULTADO + INDICE DE CORRECCION

INDICES DE ACTUALIZACION Y CORRECCION Ahora pasemos a tratar de dilucidar qu son estos ndices de actualizacin y correccin. El ndice de actualizacin surge de una encuesta permanente que deba hacer la Secretara de Estado de Seguridad Social. Dicha encuesta determina las variaciones del nivel general de remuneraciones que se traduce en una tabla de ndices en los cuales se reflejan las variaciones salariales producidas en cada una de las actividades significativas en forma ponderada. Una vez efectuada la encuesta se crea la tabla de ndices mensuales que reflejan las variaciones en el nivel general de remuneraciones. Esta tabla constituye la herramienta con la cual se elaborarn posteriormente los coeficientes de actualizacin Estos coeficientes de actualizacin sirven para actualizar las remuneraciones de aos anteriores llevndolas al ao base, que siempre es el ao anterior al actual. Para hacer esa actualizacin se trabaja con las variaciones anuales promedio. De esta forma se determina cul es el ndice promedio de todos los aos, para luego poder trabajar con los promedios de incremento. Cuando se quiere conocer la variacin que en promedio experiment el ndice entre dos aos A y B, se divide el ndice del ao B por el ndice del ao A y se conoce esa variacin. Como los coeficientes de actualizacin consisten en las variaciones anuales que en promedio se dieron entre un ao cualquiera y el ao base, es necesario aclarar que al primero de enero de cada ao se debe determinar la variacin existente entre el ndice promedio del ao anterior y el primero de enero del ao actual. Esto se consigue con el llamado ndice de correccin, incluido en el reforma de al ley 21.451. Mediante este ndice 10

se traen todas las remuneraciones de los aos anteriores, con el valor actualizado al primero de enero del ao en curso. Posteriormente este ndice de correccin va reflejando los incrementos que se producen en los haberes de los beneficiarios como consecuencia del reajuste previsto en el segundo prrafo del art. 53. Para facilitar la comprensin del tema podemos decir que el ndice de correccin refleja dos tipos de variaciones en el nivel de remuneraciones: 1) la variacin ocurrida en el nivel general de remuneraciones, entre el valor promedio del ao base (30 de junio) y el 1 de enero del ao siguiente; 2) las variaciones en el nivel general de remuneraciones que ocurren entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de cada ao. Siguiendo todos estos pasos se concreta una de las finalidades de la ley 18.037, que puede llamarse la indiferencia del cese a los efectos de la determinacin del haber inicial. Es muy importante que quede claro qu significa cada uno de estos ndices porque de su errnea aplicacin devienen los perjuicios serios en los haberes y uno de los puntos de reclamo a la hora de iniciar un reajuste. Esta es la forma en que habr de realizar el cmputo de una Jubilacin Ordinaria bajo la ley 18.037. Es preciso tener en claro esto por cuanto muchas personas mayores an tienen la creencia de que el haber de jubilacin resulta ser el 70% del sueldo en actividad. Como ven el clculo es bastante diferente y esa era la idea a la hora de sancionar la ley 18.037. Si se trata de un beneficio de Jubilacin por Invalidez el clculo del beneficio es similar a una Jubilacin Ordinaria la variante se da en que no cumple con el requisito de los 30 aos de servicios. As, de los aos que tenga trabajados, se seleccionarn los 3 mejores y se contina con el clculo como si fuera un beneficio ordinario. Como bien aclara el artculo 49, si el afiliado no contare con los 3 aos que pide la ley, entonces el cmputo se har en base a los servicios que tenga registrados. Si se trata de un beneficio de Pensin derivada el mismo resulta ser el 75 % del haber de Jubilacin del causante.

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El ltimo caso que menciona el artculo 49 es el de aquellas personas que, durante los ltimos 10 aos anteriores al cese, sucesiva o simultneamente, hayan ingresado aportes por servicios en relacin de dependencia o cotizaciones por un trabajo autnomo. El haber de esa persona se determinar como un haber mixto. En este caso la Caja lo que hace es determinar el haber de relacin de dependencia y el haber de autnomo y de relacin de dependencia como si hubiera trabajado los 30 aos en cada una de las Cajas. Una vez obtenido el haber total en cada Caja se los prorratea en funcin del tiempo real trabajado. Una vez llegado a esos montos se los suma y ese resulta ser el haber de jubilacin. Tratndose de trabajadores autnomos el haber se determina en base a un promedio de las categoras aportadas. Un caso, tal vez diferente en algn momento, fue el de aquellas personas que adquirieron su beneficio con posterioridad a 01-04-91. A esas personas se les aplicaba para determinarles el haber inicial el precedente Baudou, Osvaldo c/ INPS Caja Nac. De Prev. De la Industria, Comercio y Act. Civiles s/ Reajustes por Movilidad, B.688.XXVIII, 31/8/99. Esto significa que las remuneraciones posteriores a 01-04-91 se actualizarn aplicando un 3,28% por cada ao de servicio hasta la fecha de adquisicin del beneficio. Eso, recordarn, porque la Corte en ese momento sostena la aplicacin del fallo Chocobar el cual nos indicaba que, al encontrarse vigente la ley de Convertibilidad, la movilidad a aplicarse con posterioridad a 04-91 habra de ser del 3,28%. Al revocarse el criterio mediante el precedente Snchez el cual reconoce la plena validez del sistema de la ley 18.037 hasta 09/93 debemos actualizar las remuneraciones aplicando el ndice del Nivel General de las Remuneraciones. A continuacin podrn observar un cmputo ilustrativo de una jubilacin ordinaria determinado por la ex Caja de Previsin de la Industria, Comercio y Act. Civiles.

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MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL CAJA NACIONAL DE PREVISIN DE LA INDUSTRIA COMERCIO Y ACTIVIDADES CIVILES

CLCULO DEL HABER INICIAL EXPEDIENTE 997-01363330-01 CLA.BENEF. 27 TIPO BENEF. 1 FECHA-ADQ-DER 25-05-88

CLCULO DEL HABER CON SERVICIOS EN RELACIN DE DEPENDENCIA AOS 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 IMPORTES COEFICIENTES 246,8720 1610,0000 3840,0000 8040,0000 15.840,0000 39.487,0000 156.140,0000 1171.090,0000 7378.620,0000 12533.260,0000 93.898,3275 32.109,5728 11.509,7097 5.046,8829 2.677,3171 1.137,2303 211,9098 25,6190 3.7221 2.0444 = = = = = = = = = = IMPORTES ACTUALIZADOS 23.180.867,9066 51.696.412,2080* 44.197.285,2480* 40.576.938,5160 42.408.702,8640 44.906.790,8742* 33.087.596,1720 30.002.154,7100 27.463.961,5020 25.622.996,7440

-------------------------------------SUMA DE LOS MEJORES IMPORTES (CON*)= DIVIDIDO POR 36 MESES CORRECCIN DE HABERES = 140.800.488,3302 3.911.124,6758

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JUBILACIN NDICE DE CORRECIN = 1,7934 HABER JUBILATORIO CORREGIDO = $A **7014.210,9936 CORRECIN DE HABER SEGN DCTO 648/87 32,3 % DEL HABER + MNIMO VIGENTE (230.350.00) HABER DE JUBILACIN CORREGIDO = $A **2495.940,1509 HABER DE JUBILACIN EXPRESADO EN PESOS ARG. ***2.495,940,15 El estado actual de la jurisprudencia. A continuacin incluimos una seleccin de Jurisprudencia que se relaciona con los temas mencionados para que puedan observar como se expresan los Jueces del Fuero sobre los temas planteados. I.- sera conveniente colocar un ttulo que describiera sintticamente el contenido del fallo citado. La posterioridad, para fijar el criterio de mecnica establecida descarta como por la ley 18.037 tanto para determinar el haber inicial como, con movilidad, parangn el salario del activo. En el primer caso, es el resultado de un promedio de los salarios cobrados en un perodo de tiempo por quien habr de jubilarse; en el segundo supuesto (movilidad), ella surge de la variacin del nivel general de las remuneraciones habido en actividades significativas. En tal sentido, el ms Alto Tribunal de la Nacin fall "es improcedente la pretensin de que se calcule el haber jubilatorio en comparacin con lo que perciba el agente en actividad a fin de determinar el grado de confiscatoriedad de las sumas que efectivamente se perciben, si la titular se jubil por el sistema de coeficientes de la ley 18.037 que no contempla la evolucin de los sueldos de los activos para determinar la movilidad de las prestaciones" (cfr. C.S.J.N., "Jauregui, Olga Esther", Fallos 312:1153). As pues, si en el mbito de la ley de referencia no resulta procedente la referencia al salario de actividad para aumentar el haber de

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pasividad del afiliado, tampoco corresponde utilizarse ese pretexto para su reduccin. (Disidencia del Dr. c/ Fernndez) exp. 534130/1996. A.N.Se.S.".19/02/01 sent. def. "MAURIZIO, SERGIO ORESTES

82125.C.F.S.S. Sala II. II.- Declarada la inconstitucionalidad de los arts. 49 y 53 de la ley 18.037 y decidida la aplicacin de un ndice promedio obtenido entre los salarios de pen industrial y de costo de vida, como paso previo al clculo del haber inicial, deber discriminarse mes a mes las retribuciones percibidas por el afiliado durante los ltimos diez aos calendarios de actividad inmediatamente anteriores al ao de cesacin en el servicio. Para ello debern desagregarse mes a mes en la misma proporcin que resulte del ndice siguiente frmula: las de salarios del pen industrial las anuales nominales se remuneraciones correspondientes a cada ao calendario, segn la remuneraciones correspondern a la suma de los ndices del ao, y la retribucin de cada mes ser igual al total anual nominal percibido dividido por esa suma de ndices y multiplicado por el ndice correspondiente al mes de que se trate. Las remuneraciones mensuales nominales as obtenidas se actualizarn conforme la evolucin del ndice combinado que refleje la variacin habida en aquellas entre el penltimo mes anterior al del cese y el penltimo mes anterior al incluidos. A continuacin se sumarn ya actualizadas y se determinar porcentaje correspondiente remuneracin promedio mejores remuneraciones a la resultante el de su devengamiento, inicial, del dividir (Del por voto ambos el tres Dr. las remuneraciones mensuales haber edad de aplicando 36 las del titular sobre la

ajustadas.

Fasciolo)."SZCZUPAK, Sofa Rebeca c/ Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles". 16/08/89 sent. 54. C.N.A.S.S. Sala III. III.- El art. 43 de la ley 18.037, al referirse a la posibilidad de obtener los beneficios de jubilacin por invalidez, ordinaria y por edad 15

avanzada en los supuestos que se produzca la incapacidad o se cumpla la edad requerida dentro de los cinco aos siguientes al cese de servicios, constituye una excepcin al precepto consagrado por la ley 21.451 ("El derecho a las prestaciones se rige...por la ley vigente a la fecha de cesacin en el servicio..." -art. 27, ley 18.037-), ya que no puede aplicarse la legislacin vigente al cese si en ese momento no estn cumplidos todos los requisitos para obtener la prestacin, sino la que rige al momento de producirse los hechos que concurren a configurar plenamente el derecho a los beneficios solicitados. En consecuencia, surgiendo del cmputo de autos que el recurrente reuna a la fecha del distracto laboral los requisitos de tiempo de servicio y aportes para acceder al beneficio que persigue, no existe obstculo alguno que impida tener por acreditado el requisito faltante -edaddentro del plazo de gracia otorgado por la ley. "SOTO, PABLO c/ A.N.Se.S." 17/06/97 sent. 71065 C.F.S.S. Sala II IV.- La elevada inflacin que caracteriz el perodo que abarca hasta el 31.03.91, hizo que el procedimiento legalmente establecido para la determinacin del haber inicial y su posterior movilidad se tornara disvalioso al no permitir que aqul reflejara de modo inmediato y en proporcin adecuada la variacin mensual correspondiente. Exp. 64611/1994. "ROCA, MARA ROSA ESTELA c/ A.N.Se.S.". 14/10/99 sent. def. 72905. C.F.S.S. Sala III.V.- La razn de la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 49 y 53 de la ley 18.037 era un hecho prctico y concreto que, de seguir de la vigencia de la ley tal como se vena aplicando en un notable inflacin, haca perder al haber jubilatorio el proceso

carcter de sustitutivo del de actividad, puesto que la determinacin de aquel en base a las pautas pergeadas por el ente de aplicacin, produca confiscatoriedad y atentaba contra el principio de proporcionalidad, requisitos ambos indispensables para garantizar el derecho de propiedad tutelados por el art. 17 de la C.N. La sancin de 16

la ley 24.241, unida a los revisar a la luz de esta la inconstitucionalidad tribunalde los nueva

concretos realidad

resultados de la ley de los agravios en orden a reconocidas por el

convertibilidad N 23.928 luego de casi tres aos de vigencia, impone -reiteradamente

sistemas establecidos en los artculos referidos, a

los fines de la determinacin del haber inicial y de la posterior movilidad de las prestaciones. "RIOS, EDITH RENEE c/ A.N.Se.S.". 14/10/94 sent. 70001. C.N.A.S.S. Sala I. VI.- Declarada la inconstitucionalidad del art. 36 de la ley 18.038 y de los arts. 1, 2 y 4 de la ley 21.864, la caja de origen deber recalcular el haber inicial del jubilado o causante mediante la confeccin de un cuadro comparativo que comprenda los ltimos quince aos de aportes del beneficiario -cuando haya aportado por un perodo menor, la totalidad del tiempo en que se efectivizaron los mismos- en el que, mes a mes, en una columna se consigne la categora por la que se aport, y en otra columna por los mismos perodos, expresado en unidades y las fracciones en hasta dos decimales, la cantidad de haberes mnimos de jubilacin ordinaria que se correspondieron, en cada momento histrico, con la categora por la que se aport. En caso que al realizar dicha operacin surgieran nmeros de valor inferior a uno, tales valores debern computarse como que el aporte por el perodo que informan, se corresponde con un haber mnimo. A continuacin se debern sumar los parciales consignados en la segunda columna y la cifra resultante de dividirse por 180 -o por el total de meses considerados cuando el perodo tenido en cuenta sea inferior a quince aos- obteniendo de este modo el promedio de categoras expresada en haberes mnimos y fraccin, por el que efectivamente se aport. Multiplicando dicho valor por el haber mnimo de efectivo pago de la jubilacin ordinaria que rega al obtener el beneficio se redetermina lo que debi ser el haber inicial. "PIMENTEL, SOCORRO c/ A.N.Se.S." 24/04/98 sent. 79594 C.F.S.S. Sala I 17

VII.- Redeterminado el haber inicial en base a los servicios mixtos prestados en relacin de dependencia y autnomos (leyes 18.037 y 18.038) en proporcin al tiempo computado para cada uno de ellos con relacin al mnimo requerido para obtener el beneficio -que en ningn caso podr resultar una suma inferior a la efectivamente percibida y la mayor de ambas ser la base sobre la que se determinar la posterior movilidad-, se deber confeccionar una planilla con tres columnas. En la primera de ellas se indicarn los haberes mensuales resultantes de actualizar mensualmente el nuevo haber inicial calculado segn la variacin del ndice del nivel general de las remuneraciones conforme encuesta permanente de la Secretara de Seguridad Social operada entre el primer mes del beneficio y cada uno de los meses comprendidos en el perodo. En la segunda columna se indicarn los haberes efectivamente liquidados, mes a mes. En la tercera se consignarn si existen diferencias entre las dos primeras columnas en perjuicio del interesado y, en caso afirmativo, se anotarn dichas diferencias; y se ordenar pagar en favor del reclamante los importes de las diferencias resultantes en lo que excedan del 10%. "PREZ, HCTOR c/ A.N.Se.S." 3/02/99 sent. 80690 C.F.S.S. Sala I VIII.- Sin embargo, el acelerado proceso inflacionario a que est sujeto el pas ha llevado a que el sistema ideado por la ley 18.037 sea desbordado y sus disposiciones se traduzcan en un resultado palmariamente confiscatorio respecto del ingreso de los beneficiarios, lesivo de los derechos y garantas consagrados por los arts. 14 bis y 17 de nuestra Constitucin Nacional. En efecto, el art. 49 de la ley 18.037 al aplicar coeficientes anuales de actualizacin a los salarios anteriores al cese, impide actualizar debidamente las remuneraciones percibidas durante el ltimo ao de actividad con lo cual, desde el comienzo, se produce una brusca cada en el nivel de ingresos del beneficiario

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(CNSeg. Social, sala III, agosto 16-7989, SZCUPAK, SOFA r. c/ Caja Nac. De Prev. De la Industria, Comercio y Act. Civiles). LAS REMUNERACIONES EN EL CMPUTO DEL HABER JUBILATORIO: un caso interesante Un tema aparte que es necesario tener en cuenta a la hora de analizar el Cmputo del Haber Inicial de un jubilado es el de las remuneraciones que se han tomado en cuenta. Ello por cuanto en muchos casos la Caja ha colocado en las columnas de remuneraciones en dicha planilla el monto 0,000001. Ello significa que a la fecha real de cese de esa persona, dentro de los ltimos 10 aos, no ha presentado Certificacin de Servicios que denunciara remuneraciones percibidas. Imaginen una persona que dej de trabajar en el ao 1978 sin tener la edad para acceder al beneficio y con 29 aos y 2 meses trabajados. Pasan los aos, adquiere la edad y en el ao 1988 trabaja 10 meses a fin de dar cumplimiento al requisito de los 30 aos de servicios. Esa persona, en su clculo, las nicas remuneraciones que va a tener son la de los ltimos 10 meses. No es necesario aclarar que una persona con un cmputo de este tipo solo puede aspirar a tener el haber mnimo de jubilacin. Se han hecho algunos reclamos y ha dicho la Jurisprudencia que un excesivo rigorismo formal no ha de vulnerar el principio de integralidad del haber que consagra el art. 14 bis. Ha manifestado la Cmara de Apelaciones que: ... corresponde confirmar lo decidido por el "a quo" que orden al organismo la redeterminacin del haber inicial del peticionante, computando las remuneraciones actualizadas percibidas durante los tres aos calendario ms favorables dentro de los ltimos diez aos calendario efectivamente trabajados en relacin de dependencia, aunque stos no coincidan con el perodo inmediatamente anterior al cese. Ello as, por cuanto de las constancias de autos se desprende que la A.N.Se.S., haciendo aplicacin estricta de lo normado por el art. 49 de la ley 18.037 -que en parte pertinente establece que para el clculo del haber jubilatorio se deben tomar los diez aos calendario inmediatamente anteriores al ao de la cesacin en el servicio-, se bas en un perodo en el cual el actor nicamente registra tres meses laborados a fin de cumplir con los requisitos exigidos para obtener el beneficio; llegando en consecuencia a un exiguo haber de alta que contrara los fines mismos de la

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normativa citada. exp. 506518/1996. FILIPPI, OSVALDO HUGO c/A.N.Se.S.".24/04/00 sent. def. 85346. C.F.S.S. Sala I. Hasta aqu hemos visto cmo se determina un haber de jubilacin ordinaria, pensin, jubilacin por invalidez, haberes mixtos y autnomos bajo el amparo de la ley 18037. Sera interesante hacer una pequea referencia al tema que se introduce a continuacin. A continuacin pasaremos a analizar el caso de aquellas personas que han tenido remuneraciones de montos considerables y que han aportado en relacin a dichos ingresos. El tema se analizar en relacin a un fallo de la Corte Suprema que suele aplicarse en estos casos. a) Tope del haber en actividad: fallo Villanustre, Ral Flix A lo ya dicho solo resta agregar que hay un precedente importante de la Corte Suprema que se aplica a aquellas personas que ingresaban aportes en relacin a remuneraciones altas. Sobre el tema se explay la Suprema Corte en los autos Villanustre, Raul Felix c/ Anses (CJSN, V 30 XXII), sentencia del 17/12/199, en el cual estableci que el haber de pasividad nunca puede superar el de actividad. Dicho principio fue rescatado por la Anses en la Res. 813/92. Recordemos que en in re Snchez la Suprema Corte nos recuerda el principio de la necesaria proporcionalidad entre el haber de actividad y el de pasividad. En el precedente Villanustre el Superior Tribunal dice que cuando el haber reajustado resulta superior al porcentaje del art. 49 de la Ley 18.037 sobre el haber en actividad, ste ltimo debe actuar como tope del haber ajustado. A nuestro juicio, sea el ndice que se aplique para actualizar las remuneraciones anuales a la hora de redeterminar el haber, debe pagarse el monto que corresponda aunque este supere el porcentaje del 70% que menciona el art. 49. no resulta clara esta frase (CORREGIDO)- Ello por cuanto a la ley 18.037 nunca le import que el haber jubilatorio inicial, con el aumento promedio de los activos, resultara superior al sueldo actual en actividad. La mencionada ley acuerda aumentos en funcin del aumento promedio de los activos y no en funcin del aumento que experimente

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el cargo cuyas remuneraciones determinaron el haber inicial (ley 14.499). El legislador, que dict la ley 18.037, quiso apartarse de toda referencia al sueldo individual del beneficiario, para no recaer en encasillamiento, etc.). Quizs en el precedente Villanustre se confunde el carcter sustitutivo del haber con los criterios de la ley 14.499. En la ley 18.037, el haber inicial en pasividad sustituye al haber en actividad, pero su movilidad se desvincula del haber en actividad y se relaciona directamente con el sueldo promedio de los activos. Por estas razones se puede afirmar que en esta ley la jubilacin media (no la jubilacin individual), sustituye al salario medio de los activos (no al actual salario individual del mejor cargo). Solo en este sentido restringido se puede decir que la jubilacin es sustitutiva del salario. Si no se admite reajuste el haber jubilatorio en funcin del sueldo en actividad, no debera limitarse el haber reajustado con el de actividad. las dificultades de la ley 14.499 (desaparicin de cargos, re-

c)

CRITICA AL ART. 49 Ahora pasemos a analizar la crtica que se le formula a las resoluciones de

otorgamiento de beneficios en cuanto a la forma de determinar el haber y que es absolutamente preciso CRITICAR a la hora de iniciar un trmite de reajuste. Recordemos cmo se determina un haber de jubilacin segn la ley 18.037. El art. 49 nos dice que deberemos tomar los totales anuales de las remuneraciones de los ltimos 10 aos anteriores al cese. Que esas remuneraciones sern actualizadas un ndice de actualizacin y que luego se aplicar un ndice de correccin. La crtica se centra en la manipulacin que ha hecho el Estado con dichos ndices provocando que los aumentos generales dados a los jubilados no fueran fieles a los aumentos en el nivel general de las remuneraciones. Esta falta de adecuacin de los aumentos a los pasivos con relacin al nivel general de remuneraciones de los activos, 21

provoc un desajuste en cascada (los ndices estn vinculados), que podra haber llevado al ndice de correccin a un valor de cero.

El ndice de correccin fue usado como instrumento de ajuste del sistema por cuanto con l se adecu el rgimen de movilidad legal a las posibilidades financieras del momento.

Por ejemplo, un ndice igual a 0.4815, como rigi a partir del 01-01-86 signific lisa y llanamente quitarle al nuevo jubilado, ms de un 50% del haber que le corresponda. Resumiendo, podramos decir que, si los aumentos generales a los pasivos hubieran seguido fielmente el ritmo del nivel general de remuneraciones, el ndice de correccin al 1 de enero de cada ao hubiera reflejado la variacin del ltimo semestre y los ndices de correccin posteriores hubiera actuado eficazmente. Es de destacar que el Estado recin public los ndices de utilizados el 0504-91 mediante Resolucin 249/91 MTSS, B.O. del 01-04-91 con lo cual nadie poda conocer a ciencia cierta cmo se haba efectuado el cmputo de su haber. A) MOVILIDAD El segundo tema importante de la ley 18.037 es el sistema de movilidad que instaur. De ello se ocupa el artculo 53 de la ley 18037: Los haberes de las prestaciones sern mviles, en funcin de la variacin del ndice del Nivel General de las Remuneraciones. Dentro de los sesenta das de producida una variacin mnima del diez por ciento en dicho nivel general o de establecido un incremento general en las remuneraciones, cualquiera fuese su porcentaje, la Secretara de Estado de Seguridad Social dispondr el reajuste de los haberes de las

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prestaciones

en

un

porcentaje

equivalente

esa

variacin.

La

mencionada Secretara de Estado establecer as mismo el ndice de correccin a aplicar para la determinacin del haber de las prestaciones, el que reflejar las variaciones tenidas en cuenta a los fines de la movilidad prevista en el prrafo precedente. Para determinar las variaciones del nivel general de las remuneraciones, la Secretara de Estado de Seguridad Social realizar una encuesta permanente, ponderando las variaciones producidas en cada una de las actividades significativas, en relacin al nmero de afiliados comprendidos en ellas. Los coeficientes a los que se refiere el art. 49 y los ndices de correccin mencionados en el presente artculo sern publicados en el Boletn Oficial. Esta norma es muy importante por cuanto nos da el parmetro base para determinar cul es la movilidad que ha tener el haber jubilatorio. As, nos dice que la misma depender de las variaciones que tenga el ndice del Nivel General de las Remuneraciones. Dicho ndice surge del promedio de remuneraciones de las principales actividades del pas. As la ley establece que siempre que hay una modificacin de ms del 10% en las remuneraciones de los activos, esa variacin deber extenderse a los pasivos. Como puede advertirse, el mtodo implementado por la ley 18037 establece una forma de actualizacin cuyo parmetro est dado por las variaciones producidas en el nivel promedio de las remuneraciones, y no por la variacin de cada remuneracin considerada aisladamente. Este ltimo sistema haba sido reconocido, anteriormente, por la ley 14499 (tal como lo hemos expresado en la Introduccin), cuyas disposiciones prescriban que los haberes jubilatorios deban actualizarse atendiendo a la nueva remuneracin percibida por el titular del mismo cargo desempeado por el beneficiario durante el perodo ms favorable de su actividad. ... Sin embargo, el acelerado proceso inflacionario a que est sujeto el pas ha llevado a que el sistema ideado por la ley 18037 sea desbordado y que sus disposiciones se traduzcan en un resultado palmariamente confiscatorio respecto del ingreso de los beneficiarios, lesivo de los derechos y garantas consagrados por los arts. 14 bis y 17 de nuestra Constitucin Nacional. En efecto el art. 49 de la ley 18037, al aplicar coeficientes

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anuales de actualizacin a los salarios anteriores al cese, impide actualizar debidamente las remuneraciones percibidas durante el ltimo ao de actividad con la cual, desde el comienzo, se produce una brusca cada en el nivel de ingresos del beneficiario. Esta circunstancia es agravada por el art. 53 de la ley de marras, al disponer que dentro de los 60 das de producida una variacin mnima del 10% en el nivel general de las remuneraciones o un incremento general de stas, se dispondr el reajuste de haberes en un porcentaje equivalente a esa variacin. En tiempos de estabilidad econmica, puede interpretarse que la disminucin que sufre el haber del beneficiario en virtud de la anualidad de los coeficientes a que se refiere el art. 49 y del perodo bimensual contemplado por el art. 53 representa una contribucin del interesado al sistema que lo ampara, atento razones de solidaridad; pero en pocas de acelerada inflacin como la que vivimos, dicha carga se torna confiscatoria y el carcter sustitutivo de la prestacin, al igual que la debida proporcionalidad entres las situaciones de actividad y pasividad, trnase ilusorio. (CNSeguridad Social, sala III, agosto 16-1989- Szczupak, Sofa R. c/ Caja Nacionalde Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, ED. T.134, pg. 658). En los autos Beck, Paulina c/ Caja de Industria, expte. N 5115/90, sent. 2576 del 31/7/90) se ha dicho que: ... El sistema de reajuste del haber de las prestaciones precedentemente reseado (el consagrado por el art. 53 de la ley), no resulta objetable tcnicamente en un marco de estabilidad monetaria. S lo es, en la aplicacin prctica que de l hacen los entes previsionales seguramente como efecto de la aceleracin del proceso inflacionario-, resultando inadecuado a los fines previstos por la ley, tanto para la determinacin del haber inicial que debe guardar una razonable proporcionalidad con el de actividad-, como en la movilidad posterior que no refleja, oportunamente, la variacin del nivel general de la remuneraciones. Por su parte la Sala I de la Cmara de Apelaciones de la Seguridad Social deca que: ... Como se puede apreciar, de la doctrina sentada en el caso citado, la razn de la declaracin de inconstitucionalidad de los referidos arts. 49 y 53 era un hecho prctico y concreto que, de seguir la vigencia de la ley tal como se vena aplicando en un proceso de notable inflacin, haca perder al haber jubilatorio del carcter sustitutivo del de actividad, puesto que la determinacin de aqul en base a las pautas pergeadas por el ente de aplicacin produca confiscatoriedad y atentaba contra el principio de proporcionalidad,

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requisitos ambos indispensables para garantizar el derecho de propiedad tutelado en el art. 17 de la Constitucin Nacional(Ra, Angel c/ Caja Nac. De Prev. Para el Personal del Estado y Servicios Pblicos, CNSeg. Social, sala I, diciembre 6-993). As, es deber de los Jueces restituir a los jubilados el haber que les permita vivir con dignidad. Sostena Joaqun V. Gonzlez: No son, como puede creerse, las declaraciones derechos y garantas simples frmulas tericas: cada uno de los artculos y clusulas que los contienen poseen fuerza obligatoria para los individuos, para las autoridades y para toda la Nacin. Los Jueces deben aplicarlas en la plenitud de su sentido, sin alterar o debilitar con vagas interpretaciones o ambigedades la expresa significacin de su texto (Manual de la Constitucin Argentina, en Obras Completas, vol. III, Bs.As. 1935, N 82 y 90). Confiscatoriedad El concepto de confiscatoriedad en los procesos judiciales de reajustes de los haberes previsionales, tuvo un origen pretoriano. Fue la Justicia quin comenz a establecer cundo corresponda hacer lugar al incremento de los haberes jubilatorios, si efectuado el reclculo del mismo surga alguna diferencia a favor del reclamante (I Congreso Argentino de Previsin Social, ponencia del Dr. Horacio Alberto Corti). El instituto de la confiscatoriedad surge del art. 53 de la ley 18.037 que estableca que la movilidad de las prestaciones se determinara en funcin del ndice del Nivel General de las Remuneraciones. Asimismo estableca que cuando se produca una variacin mnima del 10% en dicho ndice se debera trasladar esa variacin a las jubilaciones. La confiscatoriedad implica que la variacin que se traslade al haber sea en lo que exceda el 10%.

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Este punto fue y es extensamente discutido por cuanto lo que muchos abogados y Jueces han entendido es que ese 10% al que se refiere la ley solo impondra un lmite para determinar qu es judiciable y qu no. Pero que no habilitara a descontar suma alguna en la liquidacin que le corresponde del jubilado. Esta postura adoptada por el rgano Judicial, que fue similar para la Sala I y Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones de la Seguridad Social, actualmente Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social de acuerdo a la ley 24.463 (art. 18) y que tuvo matiz diferente para la Sala III del mismo fuero, de acuerdo a las pautas fijadas en la casa Bastero, Benjamn de fecha 16-8-989 continu aplicndose hasta el dictado por parte de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin del fallo Chocobar, Sixto Celestino (C.278.XXVIII del 28-12-1996). En dicho fallo el Mximo Tribunal estableci en el apartado 29: ... Que el mtodo establecido por la ley 18.037 para llevar a cabo la movilidad de los haberes, indisimulablemente, configura una de las distintas alternativas -de fuente legal- para llevar a cabo la actualizacin de crditos con fundamento en la depreciacin de la moneda, que al igual que todas las restante ha quedado comprendida dentro de las disposiciones que, con nfasis y reiteracin, han sido derogadas por los arts. 7, 10 y 13 de la ley 23.928. Recordando lo trascripto en el punto que se refiere al fallo Chocobar, los considerandos 34 y 35, queda claro que para ese precedente, al quedar derogado el sistema de movilidad no correspondera aplicar confiscatoriedad. Esto es algo a tener en cuenta a la hora de hacer un cmputo a aquella persona en cuyo expediente haya recado sentencia segn el fallo Chocobar. El Dr. Luis Rene Herrero (falta la cita) PUSE LOS DATOS DE LA CARTULA PQ EL FALLO ME LO DIERON EN LA SALA, NO S SI SE PUBLIC ha dicho sobre el tema en los autos VELIZ, Ramn Rodolfo C/ ANSES s/ REAJUSTES VARIOS (CFSS, sentencia del 30 de Noviembre de 2005) que: ... me parece oportuno recordar que la Corte Suprema en el precedente Snchez, Mara del Carmen ha ponderado el principio de progresividad o de no regresividad de los derechos humanos con referencia a los recursos disponibles de cada Estado, sealando que: los Tratados internacionales promueven el desarrollo progresivo de los derechos humanos y sus clusulas no pueden ser entendidas como una modificacin o restriccin de derecho alguno

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establecido por la primera parte de la Constitucin Nacional (art. 75 inc. 22). La consideracin de los recursos disponibles de cada Estado conf. Arts. 22 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos- constituye una pauta que debe evaluar cada pas al tiempo de establecer nuevos o mayores beneficios destinados a dar satisfaccin plena a los compromisos asumidos por esos documentos, mas no importa disculpa alguna para desconocer o retacear los derechos vigentes (conf. Art. 29 de la convencin citada). Debe suponerse concluye el Alto Tribunal- que el legislador ha sopesado los factores humanos, sociales y econmicos al establecer la extensin de las prestaciones reconocidas y no corresponde a los jueces sustituir dicha valoracin mediante razonamientos regresivos que, en la prctica, slo conducen a negar el goce efectivo de esos derechos en los momentos de la vida en que su tutela es ms necesaria (v. Cons. 6). Y agrega que: ... Tampoco halla sustento esta reduccin en la norma del art. 53 de la ley 18037, que en lnea con el aludido principio de progresividad de los derechos sociales, expresa que dentro de los sesenta (60) das de producida una variacin mnima del 10% en dicho nivel general, o de establecido un incremento general de las remuneraciones, cualquiera fuera su porcentaje, la Secretara de Estado de Seguridad Social dispondr el reajuste de los haberes de las prestaciones en un porcentaje equivalente a esa variacin. Lejos de convalidar cualquier quita al haber previsional, como se advierte, esta norma resguarda el goce permanente de la garanta de movilidad a travs de un mecanismo simple y efectivo que mantiene a travs del tiempo la justa proporcionalidad de los haberes de pasividad con el nivel general de las remuneraciones de los trabajadores, difiriendo por razones de practicidad y de eficacia administrativa el cobro de cualquier incremento de menos cuanta hasta el momento en que alcance el porcentaje del 10% en la aludida variacin. Creemos que el Dr. Herrero dej bien en claro cul ha de ser la interpretacin correcta del instituto de la confiscatoriedad. El CASO DE LOS HABERES QUE SUPERAN EL TOPE. Un caso diferente al mencionado es el de aquellas personas cuyo haber supera el tope. En dichos casos la Jurisprudencia es casi unnime al aplicar una

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confiscatoriedad del 15% para impedir que las personas se beneficien a costa del sistema (Actis Caporale Loredano). El criterio a considerar por la Corte Suprema en este punto, ha sido reflejado en el precedente Del Azar Suaya, en el que se expres: Que la remisin efectuada por esta Corte al precedente sentado en la causa C.278.XXIII Chocobar, Sixto Celestino c/ Caja Nacional de Previsin para el Personal del Estado y Servicios Pblicos s/ Reajustes por Movilidad, fallo del 27 de diciembre de 1996, importa haber convalidado la razonabilidad del sistema de topes mximos establecido por el artculo, en la medida en que su aplicacin no implique una merma en el haber previsional que, por su magnitud, sea confiscatoria de conformidad con las pautas sealadas por este Tribunal en la jurisprudencia mencionada en aquel precedente, lo que supone necesariamente que ha quedado a resguardo los derechos del jubilado en caso de comprobarse la existencia de aquella circunstancia fctica al tiempo de ser practicada la liquidacin de la sentencia (Fallos 292:312, 307:1985; 312:194, causas D.XXVIII Del Azar Suaya, Abraham c. INPS-Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, mayora y votos concurrentes, de fecha 25 de septiembre de 1997 y B.386 XXVII Beita, Paulina Araceli c. Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, de fecha 31 de Octubre de 1997. Posteriormente, en el caso Actis Caporale Loredano, la Corte Suprema fij como pauta para determinar la confiscatoriedad del tope mximo un 15% de quita. En este precedente, en virtud de haberse comprobado el perjuicio concreto que ocasion la aplicacin del sistema de topes, se confirm la sentencia de Cmara que haba declarado la inconstitucionalidad del art. 55 de la ley 18037, en el supuesto de que se provocara una merma superior al 15% respecto de los haberes calculados de acuerdo con el fallo que haba dispuesto el reajuste del haber de la prestacin (CSJN, 19.8.1999, Causa A.403.XXXII, Actis Caporale, Loredano c/ INSP-CNPICAC s/ Reajustes por Movilidad, publicado en RJP, TIX, pg. 587). EL ESTADO DE LA JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE

CONFISCATORIEDAD. A continuacin exponemos una serie de sumarios que son claros en cuanto a la confiscatoriedad a aplicar en los casos de liberacin del tope: 28

I.- SI EL HABER SUPERA EL TOPE DEBER APLICARSE UNA CONFISCATORIEDAD DEL 15%: "Si bien corresponde reconocer la legitimidad del sistema de haberes mximos en materia de jubilaciones y pensiones desde que fueron instituidos por va normativa, ello no impide dejar a salvo la posibilidad de establecer soluciones adecuadas a las circunstancias de las respectivas causas , lo que autoriza a confirmar el decisorio de la Cmara de la Seguridad social que declar la inconstitucionalidad de tales topes tras advertir que su aplicacin provocaba una merma confiscatoria - en el caso superior al 15 % - del haber que le hubiera correspondido percibir al afiliado de no haber sido alcanzado por el rgimen de topes mximos." CSJN 19/8/99 Actis Caporale c. CNP para la IC y AC DJ 2000-1 pg. 1339.II.- EL TOPE DE UN HABER DEBE CEDER ANTE UNA CONFISCATORIEDAD DEL 15%. Si bien corresponde reconocer la legitimidad del sistema de haberes mximos en materia de jubilaciones y pensiones desde que fueron instituidos por va normativa, ello no impide dejar a salvo la posibilidad de establecer soluciones adecuadas a las circunstancias de las respectivas causas, lo que autoriza a confirmar el decisorio de la Cmara de Seguridad Social que declar la inconstitucionalidad de tales topes tras advertir que su aplicacin provocaba una merma confiscatoria en el caso superior al 15%- del haber que le hubiera correspondido percibir al afiliado de no haber sido alcanzado por el sistema de topes mximos. CSJN. 19/9/99, Actis Caporale c/CNPICAC, DT 2000-A-165. III.- EL TOPE DEBE DECLARARSE INCONSTITUCIONAL SI SE DEMUESTRA EL GRAVE PERJUICIO EN EL CASO CONCRETO: Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 55 de la ley 18.037 cuando su aplicacin a un caso concreto, importe un grave perjuicio econmico al titular. A tal efecto, y en orden a la operatividad del tope legislativo fijado en la norma, slo se considerara razonable una quita que no 29

supere el 15% del haber, como una contribucin solidaria a la seguridad social de quienes tienen mayor capacidad econmica. CNSS. Sala II, 10/4/90, Rondn c/CNPICAC, BCSS 3; d. Sala III, 16/8/89, Bastero c/CNPESP, DT 1.990-A-720; CFSS. Sala I, 11/6/97, Wolff c/Anses, BCSS 18; Sala III, 23/6/98, Tulli c/Anses, BCSS 21.

Volviendo al tema de la movilidad pasemos ahora a analizar hasta cundo se han de aplicar las actualizaciones. Como sostuve anteriormente, la ley 18037 entr en vigencia en enero de 1969 y estuvo plenamente vigente hasta octubre de 1993 en que entra en vigencia el Libro I de la ley 24241 que es el que legisla nuevamente sobre movilidad. Sin embargo, el resto de la ley cobra plena operatividad en julio de 1994. Obviamente la postura de la Anses es actualizar hasta octubre de 1993 y aplicar el AMPO de abril de 1994 como ltima actualizacin. Ac entran a jugar dos fallos muy importantes que nos hablan de movilidad. Ellos son Chocobar Sixto y Snchez, Mara del Carmen. La cuestin central en cuanto al reclamo de movilidades radica en que la Anses no ha dado todos los aumentos correspondientes. Es decir, el ndice del Nivel General de las Remuneraciones ha tenido variaciones que no han sido trasladadas a los jubilados, tal como lo ordenaba la ley. Es por ello que a la hora de formular el reclamo deben pedir la inconstitucionalidad del art. 53 con el objeto de que el ndice para actualizar el haber sea correctamente aplicado. Otorgndole al haber de jubilacin todos los incrementos que le corresponden en relacin a las variaciones que haya tenido el ndice en cuestin. Es preciso aclarar que en todo este desarrollo siempre se habla del rgimen general de Jubilaciones y Pensiones. Con lo cual a la hora de analizar un caso es conveniente tener la resolucin que otorga el beneficio para clarificar con qu ley lo adquiri. Ello por cuanto todo lo aqu dicho no se aplica a una persona que adquiri el beneficio al amparo de un rgimen especial. Los cules obviamente tienen una forma diferente de determinar el haber y de aplicar las movilidades. LOS PENSIONADOS.

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Otra cuestin a tener en cuenta es el tema de las pensionadas. Vamos a analizar algunos casos: puede que el consultante sea un pensionado/a que adquiri el beneficio al amparo de la ley 18037 pero el causante lo haya adquirido al amparo de la ley 14.499. En este caso hay que solicitar que el haber sea determinado segn la ley 14.499, es decir, haciendo una comparativa con el sueldo en actividad. Hasta diciembre de 1969 que se aplique la movilidad segn dicha ley y de ah en ms que se apliquen los parmetros de la ley 18037. Ello por cuanto la jurisprudencia es conteste en afirmar que la ley 18037 absorbi el sistema de la ley vieja y por ello deben aplicarse sus pautas de actualizacin. Probablemente si se hace una liquidacin por todo el perodo solo haciendo comparativa con el sueldo en actividad la liquidacin sea ms baja que si se aplica el ndice. Tambin puede suceder que el consultante sea un pensionado/a bajo

el amparo de la ley 18037 con un causante que se jubil por la misma ley. En este caso es claro qu pautas habrn de aplicarse. Otro caso se trata de una persona que adquiere el beneficio de Pensin Derivada al amparo de la ley 24241 con un causante con 18037. En este caso se entiende que la pensin es resultante de un beneficio principal, es decir, que es continuadora de otro. Con lo cual las pautas de actualizacin a aplicar sern las de la ley 18037.

NDICES DE ACTUALIZACIN

Es preciso hacer una aclaracin respecto al ndice a utilizar para actualizar las remuneraciones. El art. 53 nos dice claramente que habr de utilizarse el ndice del nivel general de las remuneraciones. Sin embargo, y como ya lo tiene dicho la Jurisprudencia (releer citas de fallos Beck, Paulina y Ra, Angel), no siempre ste ha sido el ndice que mejor reflejaba las actualizaciones que deben tener las remuneraciones y luego, el haber.

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Es por ello que las Salas de la entonces Cmara Nacional de la Seguridad Social han utilizado otros ndices buscando un parmetro que permita actualizar sobre todo en pocas de inflacin donde lo que se incrementa es el costo de vida pero las remuneraciones se mantienen constantes. Bsicamente los ndices utilizados fueron los siguientes: a) ndice del Pen Industrial, hoy llamado ndice de Salarios Bsicos del Convenio de la Industria y la Construccin (ISBIC). Ello fue planteado en el plenario N 1 de la Cmara de Apelaciones de la Seguridad Social en los autos Bord, Segundo Vctor c/ Caja del Estado del 30-8-91, expte. N 31109/89. b) ndice del Precios al consumidor: esta es la solucin adoptada por la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en Szekely de Arrans, Ana del 25/6/90. En Seta, Sara del 19/11/91 (S.269.XXII), la Corte rechaz la utilizacin de este ndice. c) ndice combinado del Pen Industrial y Precios al Consumidor: esta fue la va elegida por la Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones de la Seguridad Social en Szczupak, Sofa Rebeca.

SISTEMA DE MOVILIDAD ACTUAL

Como comentario final queremos dejar claro cul es el sistema de movilidad vigente desde la sancin de la ley 24241. 32

Dicha ley se ocup del tema de la movilidad en tres artculos bsicos: art. 21, 32 y 160. El artculo 21 crea al AMPO (Aporte Medio Previsional Obligatorio) y el texto original de la ley deca lo siguiente: El Aporte Medio Previsional Obligatorio (AMPO) se obtendr dividiendo el promedio mensual de los aportes establecidos en el artculo 39, ingresados en cada semestre, excluidos los aportes sobre sueldo anual complementario, por el nmero total promedio mensual de afiliados que se encuentren aportando, de acuerdo con el procedimiento que establezcan las normas reglamentarias. El cmputo del AMPO se realizar en los meses de Marzo y Septiembre de cada ao. Por su parte el artculo 32 deca que: Los haberes de las prestaciones del Rgimen de Reparto sern mviles, en funcin de las variaciones entre dos (2) estimaciones consecutivas del AMPO, no pudiendo ello importar por ningn concepto la disminucin en trminos nominales del haber respectivo. Finalmente el artculo 160 en su texto original estableca que: A partir de la fecha de entrada en vigor de la presente, la movilidad de las prestaciones, se efectuar en la forma indicada en el artculo 32. Hasta la fecha de vigencia del Libro Primero de esta Ley, se estimar el valor del A.M.P.O. en funcin de la informacin que brinde la Contribucin nica de Seguridad Social. El Estado Nacional garantiza el cumplimiento de los derechos previsionales adquiridos con anterioridad a la vigencia de la presente ley. La movilidad de los haberes de las prestaciones otorgadas o a otorgar por aplicaciones de leyes anteriores a la presente, que tengan una frmula de movilidad distinta a la del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, continuar practicndose de conformidad con las disposiciones vigentes a la fecha de entrada en vigor de esta ley. De la conjuncin de las tres normas surge que el nuevo sistema de movilidad depender de un nuevo instituto: el A.M.P.O. A su vez el artculo 32 establece que los haberes deban reajustarse segn las variaciones que dicho A.M.P.O. habra de tener a los meses de marzo y septiembre. Este sistema ya resultaba criticable por cuanto resulta totalmente arbitrario decir que los haberes tendrn tan solo dos aumentos anuales. Es dable aclarar que slo deban trasladarse a las jubilaciones las variaciones positivas del AMPO,

33

por una cuestin de respeto al derecho adquirido no es posible trasladar las variaciones negativas. El primer AMPO tuvo el valor de $ 63 y lleg a valer $82 en septiembre de 1997. Sin embargo estos aumentos nunca fueron trasladados a los haberes de los pasivos.

Este sistema estuvo en vigencia por poco tiempo, puesto que en marzo de 1995 se sanciona la ley 24.463, llamada Ley de Solidaridad Previsional. Dicha ley deroga los artculos 21 y 32 pero luego, por el decreto 833/97 se deja subsistente el artculo 21 modificndole el texto. Es as que segn el nuevo texto: El Mdulo Previsional (MOPRE) se considerar como unidad de referencia para establecer la movilidad de las prestaciones del Rgimen de Reparto y el valor de la renta presunta de los trabajadores autnomos. Su valor ser fijado anualmente por la autoridad de aplicacin de acuerdo a las posibilidades emergentes del Presupuesto General de la Administracin Nacional para cada ejercicio. El artculo 32 segn la modificacin hecha por la ley 24.463 en su nuevo texto dice: Las prestaciones del Rgimen Previsional Pblico tendrn la movilidad que anualmente determine la Ley de Presupuesto conforme al clculo de recursos respectivo. sta es la razn por la cual los haberes de los jubilados se encuentran congelados desde, agosto de 1997. La movilidad de los haberes actualmente se encuentra atada a lo que el Estado va ley de Presupuesto pueda dar en concepto de movilidad. Y esto es de lo que vienen a hablar los nuevos fallos dictados por la Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social que tratan de suplir este vaco normativo a fin de reparar lo que el proceso inflacionario hizo en los haberes jubilatorios. Recordemos lo que el Dr. Bidart Campos ha sealado sobre la vigencia de la ley de convertibilidad: ... la movilidad no presupone nicamente una necesaria actualizacin monetaria frente al deterioro que produce un proceso inflacionario, sino un ajuste peridico que, sin congelamiento del haber, y aunque no haya inflacin, mantenga al jubilados en una situacin de permanente relacin proporcionalmente razonable entre pasividad y actividad (...), Por eso toda prohibicin legal de indexacin como la que impuso en 1991 la ley 23.928- no alcanza para impedir que, de acuerdo con la Constitucin, el haber de la prestacin siga sometido a movilidad, porque aunque no haya inflacin, debe 34

siempre reflejar la necesaria proporcin razonable con el haber de actividad (Bidart Campos, Germn J., Manual de la Constitucin Reformada, t. II, 1997, Ediar, p. 241). Tambin ha dicho que: Cuando se otorga un beneficio, su monto originario responde al propsito de asegurar un ingreso generalmente vitalicio que deriva del status del beneficiario; ese ingreso es una proyeccin que sustituye a la remuneracin que el agente perciba cuando estaba en actividad, por ello el monto originario debe guardar una cierta proporcin razonable con esa remuneracin; cuando ya posteriormente el beneficio est en curso de goce por su titular, la relacin entre el monto del beneficio y la remuneracin que perciba en actividad no slo debe mantenerse, sino que debe ser objeto de movilidad, lo que presupone que ese monto puede aumentar con respecto a la antigua remuneracin y no slo puede sino que debe. As lo prescribe el art. 14 bis, aunque sin descender al detalle del mecanismo de ajuste en esa movilidad peridica; esto ltimo es arbitrio del legislador, quien puede remitirse a sistemas diferentes aplicacin de coeficientes, montos sobre la base de porcentaje referidos a la remuneracin actual que corresponde a la actividad cumplida por el jubilado, etc. (conf. Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, t. I, 1988, Ed. Ediar) En suma, lo que la pauta de movilidad persigue es que el jubilado durante todo el tiempo de pasividad pueda percibir un beneficio cuya suma sea razonablemente proporcional no slo a la remuneracin que ganaba a la fecha de jubilarse, sino a la que seguira ganando en cada momento si estuviera en servicio activo. Tambin se ha dicho que el sistema creado por laley 24 241 no responde a las pautas mnimas exigibles a un sistema de Seguridad Social y contradice las directivas de la Constitucin Nacional. Ello por cuanto en la Argentina la proteccin de los pasivos se ha asentado hasta ahora en cuatro pilares1:
1

la proteccin estatal generalizada, la relacin entre el sueldo en actividad y el haber de pasividad,

Fernndez Madrid, Juan C. y Caubet, Amanda B., Jubilaciones y

Pensiones. Anlisis integral, 1999, Ed. Errepar, p. 15).

35

la movilidad de las prestaciones el respeto a los derechos adquiridos

Fue la propia Corte Suprema la que consolid estos principios por medio de fallos que uniformaron las interpretaciones a travs del tiempo El Dr. Etala ha dicho que: ...el artculo 14 bis de nuestra Carta Magna contiene determinadas clusulas operativas fuertes, como la que establece la irrenunciabilidad de los beneficios que constituye una instruccin precisa al legislador de instrumentar un sistema normativo acorde a dichas directivas y ello aun cuando no pueden desconocer las dificultades prcticas que tal misin conlleva (Gonzalez, Herminia del C. c/ Anses, sent. de Sala II del 20/11/1998, DT 1999-A-298) y que cuando el afiliado aporta activamente al rgimen previsional durante su vida productiva como trabajador dependiente y obtiene el beneficio jubilatorio dentro de las previsiones de los arts. 49 y 53 de la ley 18037 tanto jurdica como tcnicamente su haber tendra que guardar cierta necesaria proporcionalidad con lo que percibira de haber seguido en actividad y ello a tenor de lo preceptuado por los arts. 14 bis rgimen de movilidad jubilatorio-, 16 principio de igualdad ante la ley- y 17 derecho de propiedad- de la Constitucin Nacional. Ya que, en definitiva, cuando se otorga un beneficio vitalicio del que deriva el status del beneficiario y este ingreso constituye una proyeccin que sustituye la remuneracin que el agente perciba cuando se encontraba en actividad, y por ello, tanto el monto originario del haber como los sucesivos que perciba deben guardar una cierta razonable proporcin con la remuneracin que habra percibido de continuar en actividad, so peligro de traducir una confiscacin lesiva de garantas constitucionales (conf. Bidart. Campos, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, t. I, ps. 434/6). LA OPINION DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. En tal sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sostenido que uno de los principio bsicos que sustenta al sistema previsional argentino es el de la necesaria proporcionalidad que debe existir entre el haber de pasividad y el de actividad, atendiendo a la naturaleza sustitutiva que cabe reconocer al primero respecto del segundo y a los fines que inspiran el ordenamiento jurdico sobre la materia (Fallos, 265:256;

36

267:196). Asimismo ha declarado que el conveniente nivel de la prestacin jubilatoria ha de considerarse alcanzado, en principio, cuando el jubilado conserva una situacin patrimonial proporcionada la que le correspondera de haber seguido en actividad. (Fallos, 255:306). Es ms, nuestro Alto Tribunal ha declarado, reiteradamente, que las prestaciones previsionales se incorporan como derecho adquirido, al patrimonio Nacional (Fallos, 235:783; 242:40; 247:140 y concs.)]

B)

TOPE DE LOS HABERES En este acpite nos concentraremos en el artculo 55 de la ley 18.037. Dicho

artculo establece que el haber de pasividad se encuentra topeado para una mayor previsibilidad del sistema. El tope durante la vigencia de la ley 18.037 fue variando (pueden verlo en la Resolucin 23/2004 de Anses) pero el que ms duracin tuvo a lo largo del tiempo era de $ 1.961. Luego Chocobar elev el tope a $ 3.100 e incluso la ley 24.463 en su artculo 9 tiene una escala de topes. Se solicita la inconstitucionalidad del tope en razn de que el beneficiario posea remuneraciones tan altas que le habilitan a superar el haber topeado. No resulta justo que el sistema lo discrimine aplicndole un tope cuando a la hora de aportar lo haca en relacin al sueldo realmente percibido. Ya dicho nuestro Supremo Tribunal en Actis Caporale, Loredano que: ... esta Corte ha reconocido la legitimidad de haberes mximos en materia de jubilaciones y pensiones, desde que fueron instituidos por va normativa, pero ha dejado a salvo la posibilidad de establecer soluciones adecuadas a las circunstancias de las respectivas causas.... Lo importante del caso es que el perjuicio concreto que se le causa al actor surja claramente del reclamo efectuado. Nuestro Mximo Tribunal ha convalidado en numerosos casos la aplicacin de los topes por va legal y reglamentaria, pues se ponder que la previsibilidad de las erogaciones mximas constituye un valor inherente a la eficiencia del sistema previsional. Ello permitira alcanzar una distribucin justa y general de los beneficios previsionales con resultados eficaces. Posteriormente, y llamada a pronunciarse en numerosos planteos de confiscatoriedad deducidos por los beneficiarios seal que: para llegar a establecer la solucin que corresponda al caso concreto era

37

preciso determinar si en las circunstancias de la respectiva causa aparece o no quebrada la regla de la razonable proporcionalidad (fallos 307:1985).

Resulta as de importancia que a la hora de plantear un reclamo de reajuste hayan practicado primero una liquidacin para tener un estimativo del monto reclamado y as solicitar la inconstitucionalidad del art. 55.

De no hacerlo lo ms probable es que el Juez al dicta sentencia le topee el haber. Sin embargo, es preciso que tengan en cuenta que si en el decisorio el Juez no declara la inconstitucionalidad del tope pero ordena la aplicacin del fallo Del Azar Suaya el tope se libera igualmente. De lo dicho surge claro que el sistema de topes establecidos legislativamente no resulta, en principio inconstitucional sino en la medida que para el caso individual resulten confiscatorios. Por ello no le est vedado al legislador establecer sistemas de reparto que a los efectos de garantizar un haber mnimo, fijen tambin un haber mximo. Sin este tope la garanta mnima no sera posible Debemos sealar aqu que la tendencia en los sistemas de seguridad social latinoamericanos es la de establecer prestaciones de muy bajo monto que raramente alcanzaran el mximo sobre el cual se recauda. El tope establecido en las aportes y contribuciones patronales, adems de procurar la baja del costo laboral tienen por objetivo haberes sobre los cuales el tope ya est establecido en la recaudacin, cualquiera fuere el salario real del trabajador. Ha dicho la Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social que: ...recientes los topes fallos mximos del Superior por Tribunal el art. han 55 considerado de la ley razonables 18.037, en establecidos

38

la slo

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beneficio. ordenada a la

hasta grado,

practique

liquidacin torno

resulta

prematuro

expedirse

constitucionalidad del tope legal (CFSeg. Social, sala II, Michelis, Juan Francisco c/ Anses, sent. del 4 de febrero de 2000). Nuevamente en este punto les adjuntamos una serie de sumarios que tal vez les sean tiles para conocer la posicin de nuestros tribunales acerca de la aplicacin del sistema de topes de los haberes: I.-EL TOPE DEBE CEDER ANTE EL GRAVE PERJUICIO AL CASO CONCRETO: Resultan razonables los topes mximos establecidos por el art. 55 de la ley 18.037, en la medida que su aplicacin no implique una merma en el haber previsional que, por su magnitud, sea confiscatoria (cfr. "Del Azar Suaya, Abraham", sent. del 25.09.97). De all que slo procedera la tacha de inconstitucionalidad de la norma de referencia cuando se demuestre que la aplicacin del tope legal pauta legal beneficio. En importa una disminucin irrazonable del haber de pasividad en relacin al nivel de vida del titular, medido en funcin de la contemplada en la ley mediante la cual se obtuvo el el

consecuencia, hasta tanto no se practique la liquidacin ordenada por juez de grado, resulta prematuro expedirse en torno a la constitucionalidad del tope legal. (exp. N 1614/1997. "MICHELIS, JUAN FRANCISCO c/ A.N.Se.S.". 4/02/00, C.F.S.S., Sala II.

39

II.- DEBE APLICARSE EL TOPE DEL HABER EN ACTIVIDAD: El objeto de todo reajuste de haberes previsionales no es otro que con el haber de actividad. Por ello, los al limitarse el permitir que el afiliado en pasividad perciba un haber que guarde cierta proporcionalidad derecho creditorio del actor con relacin a haberes que hubiese

percibido de continuar en actividad, se est respetando el espritu del fallo oportunamente emitido por el Tribunal en su beneficio, y que se limit a fijar las pautas para una futura liquidacin, sin computar valores lquidos absolutos, con el objeto de recomponer la situacin de agravio patrimonial sufrida por el titular por la disminucin de su haber de pasividad y no con la finalidad de lograr un enriquecimiento indebido, como resultara de aceptarse su tesis de que no se limite el derecho de reajuste jubilatorio conforme el tope aplicable con relacin a los haberes de actividad, lo que bien podra provocar que dicho haber resultase mayor que el que percibira de haber seguido desempeando actividades productivas. (Del voto de la mayora. El Dr. Fernndez vot en disidencia). exp. 534130/1996, "MAURIZIO, SERGIO ORESTES c/ A.N.Se.S.". 19/02/01 sent. def. 82125. C.F.S.S. Sala II. III.SOLIDARIDAD EL TOPE SE No CONVALIDA ley POR EL PRINCIPIO declarar por DE la

SOCIAL:

corresponde 18.037

inconstitucionalidad del art. 55 de la

el cual el

legislador fija un tope mximo a las jubilaciones, dado que si bien es principio fundamental del rgimen previsional argentino que exista una proporcionalidad entre los aportes efectuados y los beneficios acordados, el mismo no reviste una naturaleza absoluta, sino que por el contrario, se halla limitado al principio de solidaridad social, son reducidos sistema con la los sectores de redistributivo de acuerdo al cual los beneficios ms altos ms bajos recursos, todo ello dentro de de la renta que hllase implcito un en

finalidad de lograr una adecuada cobertura para

las bases mismas de la 40

moderna previsin social. Asimismo, quita es materia de poltica Benjamn c/

el monto o porcentaje de esa en cuyo mbito no puede

legislativa

inmiscuirse el Poder Judicial. (Disidencia del Dr. Laclau). "BASTERO, Caja Nacional de Previsin para Personal de Estado y Servicios Pblicos". 16/08/89 sent. 56. C.N.A.S.S. Sala III. IV.- EL TOPE DEBE DECLARARSE INCONSTITUCIONAL SI CAUSA UN GRAVE PERJUICIO EN EL CASO CONCRETO: Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 55 de la ley 18.037, cuando su aplicacin a un caso concreto, importe un grave perjuicio econmico al titular. A tal efecto -y en orden a la operatividad del tope legislado en la norma- slo se considera razonable toda quita que no supere el 15% del haber (una vez recalculado ste por aplicacin del ndice de salarios industriales), como una contribucin solidaria a la seguridad social de quienes tienen mayor capacidad econmica. "RONDAN, Isidra Bernardina c/ Caja Nacional de Previsin de la Industria Comercio y Actividades Civiles". 10/04/90 sent. 416. C.N.A.S.S. Sala II. V.- EL TOPE CEDE SI SE ROMPE LA RELACIN DE PROPORCIONALIDAD ENTRE LA PASIVIDAD Y EL SUELDO DE ACTIVIDAD: Si bien, en principio, la fijacin de topes en los haberes jubilatorios no es invalidante como inconstitucional, la tacha podra ser procedente si la privacin de la movilidad de que gozaba el beneficiario y su reemplazo por la suma fijada como tope mximo se tradujere en un desequilibrio de la razonable proporcin que debe existir entre las situaciones de pasividad y la que resultara de haber continuado el titular en el desempeo de sus funciones, afectando el nivel de vida del beneficiario en modo tal que revistiere caracteres confiscatorios o de injusta desproporcin, configurando con ello una violacin a la garanta del art. 17 de la C.N. (cfr. C.S.J.N., sent. Del 03.08.76, De Rose, Carlos Alberto). (Del voto del Dr. Herrero). "GONZLEZ, HERMINIA DEL CARMEN c/ A.N.Se.S." 20/11/98 sent. 72543 C.F.S.S. Sala II. 41

VI.-

RAZN

DEL

TOPE:

PREVISIVILIDAD

DE

LAS

EROGACIONES: Son constitucionales los topes previstos en el art. 55 de la ley 18.037 pues la fijacin de haberes mximos en materia de jubilaciones y pensiones hace a la previsibilidad de las erogaciones y constituye un valor inherente a la eficacia del sistema previsional instaurado, circunstancia que torna razonable entender incluida la movilidad dentro de los mximos que establece el Poder Legislativo para los haberes jubilatorios. Ello permite alcanzar una distribucin justa y general de los beneficios previsionales con resultados eficaces.CSJN. 27/12/96, Chocobar c/CNPESP, DT 1997-A-598, TSS 1997-404.

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III.- LEY 24241

La ley 24241 entra en vigencia escalonadamente, es decir, la primera parte el 18/10/1993 y el resto en julio de 1994. Dicha ley instaur el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones estableciendo el rgimen general para el otorgamiento de dichos beneficios. De ms est decir que vino a reemplazar el sistema de la anterior ley, 18037, introduciendo variantes fundamentales en los puntos que nos interesan, a saber, la determinacin del haber inicial y la movilidad

a) DETERMINACIN DEL HABER INICIAL En primer lugar el haber de jubilacin ya no guarda relacin con el haber en actividad, por el contrario, el mismo se divide en tres tems fundamentales: PBU, PC y PAP o Jubilacin Ordinaria (si se trata de capitalizacin). Ahora pasaremos a explicar brevemente cmo se determina cada uno de ellos. 1) P.B.U. o Prestacin Bsica Universal: tal como lo indica su nombre es un beneficio de carcter universal porque se otorga a todos los afiliados al Sistema Integrado. Esta prestacin tiene gran significacin desde el punto de vista constitucional, ya que es la nica prestacin que cumplimenta el precepto del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, en cuanto a la obligacin del Estado de otorgar los beneficios de jubilaciones y pensiones a toda la poblacin trabajadora que haya cumplido con las condiciones de edad y aos con aportes al Sistema. Requisitos (art. 19 de la ley 24241): i) La edad requerida para la prestacin es de sesenta y cinco aos de edad, para ambos sexos, pudiendo la mujer optar por retirarse a los sesenta aos. ii) Es necesario acreditar treinta aos de servicios con aportes computables en uno o ms regmenes comprendidos en el sistema de reciprocidad jubilatoria.

43

- el monto mnimo de la prestacin bsica es equivalente a dos veces y media el valor del A.M.P.O. (actualmente MOPRE).

- el afiliado que acredita ms de treinta aos de servicios con aportes, y hasta un tope mximo de cuarenta y cinco aos de servicios, incrementa el monto de la PBU en un 1% por cada ao adicional sobre los dos MOPRES y medio.

PRESTACION BASICA UNIVERSAL: P.B.U. Norma que reglamenta el beneficio Art. 19 Ley 24.241 Beneficio de carcter universal (se Personas alcanzadas otorga todas aquellas personas que cumplan con los requisitos de edad y aos de servicio) Aos de servicio necesarios 30 Edad requerida 60 (mujeres) 65 (hombres) Determinacin del monto 2 MOPRES Tope del beneficio Hasta el mximo de 45 aos se incrementa un 1% por c/ao adicional.

2) P.C. o Prestacin Compensatoria: est destinada a los afiliados que hayan realizado aportes a alguno de los sistemas del rgimen de reciprocidad jubilatoria con anterioridad a la reforma previsional. I.- Requisitos (art. 23, ley 24241): i) reunir los requisitos que permiten acceder a la prestacin bsica universal; ii) acreditar tiempo de servicios, con aportes prestados en el rgimen de reciprocidad jubilatoria anteriores al 1 de julio de 1994, mayor de 6 meses.

44

II)

La prestacin tiene un monto mximo propio, que es de un MOPRE

por cada ao de servicios con aportes computados y hasta un lmite de treinta y cinco aos. III) El haber ser equivalente al 1,5% por cada ao de servicios con

aportes, o fraccin mayor de seis meses, hasta un mximo de treinta y cinco aos, calculado sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones, actualizadas y percibidas durante el perodo de ciento veinte meses inmediatamente anteriores al cese en el servicio, a la extincin del contrato laboral o a la solicitud de beneficio, lo que ocurra primero.

PRESTACIN COMPENSATORIA O P.C. Norma que regula el beneficio Personas alcanzadas Art. 23, ley 24.241 Quienes, dentro de los ltimos 10 aos de servicios poseen aportes anteriores al 01/07/1994 Aos de servicios necesarios Edad requerida Determinacin del monto Tope del beneficio 30 60 (mujeres) 65 (hombres) 1,5 % por cada ao de servicios con aporte 35 aos hasta el valor de 1 MOPRE

3) P.A.P. o Prestacin Adicional por Permanencia: es el tercer elemento que integra el haber inicial de un beneficio de reparto. I) Requisitos (art. 30, ley 24241): i) Reunir los requisitos que permiten acceder a la prestacin bsica universal; ii) Acreditar tiempo de servicios con aportes prestados en el rgimen de reciprocidad jubilatoria a partir del 1 de julio de 1994;

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iii)

Que el tiempo de servicios a computar a partir del 1 de julio de 1994 no sea inferior a 6 meses.

II)

- el haber mensual de la prestacin adicional se determina

considerando el 0,85% del promedio de las remuneraciones o de las categoras por cada ao de servicios con aportes al rgimen pblico de reparto.

PRESTACIN ADICIONAL POR PERMANENCIA O P.A.P. Norma que regula el beneficio Personas alcanzadas Art. 30 Ley 24.241 Aquellas que dentro de los ltimos 10 aos de servicios tengan aportes posteriores a 01/07/1994 y no sea inferior a 6 meses Edad requerida Aos de servicio Determinacin del monto Tope del beneficio 60 (mujeres) 65 (hombres) 30 0,85% por cada ao de servicios con aportes 35 aos hasta el valor de 1 MOPRE

b) MOVILIDAD

La ley 24241 se ocup del tema de la movilidad en tres artculos bsicos: art. 21, 32 y 160.

46

El artculo 21 crea al A.M.P.O. (Aporte Medio Previsional Obligatorio) y el texto original de la ley deca lo siguiente: El Aporte Medio Previsional Obligatorio (A.M.P.O.) se obtendr dividiendo el promedio mensual de los aportes establecidos en el artculo 39, ingresados en cada semestre, excluidos los aportes sobre sueldo anual complementario, por el nmero total promedio mensual de afiliados que se encuentren aportando, de acuerdo con el procedimiento que establezcan las normas reglamentarias. El cmputo del A.M.P.O. se realizar en los meses de Marzo y Septiembre de cada ao. Por su parte el artculo 32 deca que: los haberes de las prestaciones del Rgimen de Reparto sern mviles, en funcin de las variaciones entre dos (2) estimaciones consecutivas del A.M.P.O., no pudiendo ello importar por ningn concepto la disminucin en trminos nominales del haber respectivo. Finalmente el artculo 160 en su texto original estableca que: a partir de la fecha de entrada en vigor de la presente, la movilidad de las prestaciones, se efectuar en la forma indicada en el artculo 32. Hasta la fecha de vigencia del Libro Primero de esta Ley, se estimar el valor del AMPO en funcin de la informacin que brinde la Contribucin nica de Seguridad Social. El Estado Nacional garantiza el cumplimiento de los derechos previsionales adquiridos con anterioridad a la vigencia de la presente ley. La movilidad de los haberes de las prestaciones otorgadas o a otorgar por aplicaciones de leyes anteriores a la presente, que tengan una frmula de movilidad distinta a la del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, continuar practicndose de conformidad con las disposiciones vigentes a la fecha de entrada en vigor de esta ley. De la conjuncin de las tres normas surge que el nuevo sistema de movilidad depender de un nuevo instituto: el A.M.P.O. A su vez el artculo 32 establece que los haberes deban reajustarse segn las variaciones que dicho A.M.P.O. habra de tener a los meses de marzo y septiembre. El primer A.M.P.O. en marzo de 1995 era de $63.- y partir del 01-04-95 fue de $72 llegando a valer a 08/97 $82. Sin embargo estos aumentos nunca fueron trasladados a los haberes de los pasivos.

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Este sistema estuvo en vigencia por poco tiempo, puesto que en marzo de 1995 se sanciona la ley 24.463, llamada Ley de Solidaridad Previsional. Dicha ley deroga los artculos 21 y 32 pero luego, por el decreto 833/97 se deja subsistente el artculo 21 modificndole el texto. Es as que segn el nuevo texto: El Mdulo Previsional (MOPRE) se considerar como unidad de referencia para establecer la movilidad de las prestaciones del Rgimen de Reparto y el valor de la renta presunta de los trabajadores autnomos. Su valor ser fijado anualmente por la autoridad de aplicacin de acuerdo a las posibilidades emergentes del Presupuesto General de la Administracin Nacional para cada ejercicio. El artculo 32 segn la modificacin hecha por la ley 24463 en su nuevo texto dice: Las prestaciones del Rgimen Previsional Pblico tendrn la movilidad que anualmente determine la Ley de Presupuesto conforme al clculo de recursos respectivo.

Qu reclamar?

En este apartado se detallarn los posibles puntos a reclamar teniendo en cuenta que no es necesario que en cada caso se apliquen todos. Lo expuesto reconoce su sentido en que, por ejemplo, no todos los afiliados exceden los 35 aos, lo nico que siempre van a reclamar es la movilidad y la actualizacin correcta de las remuneraciones. a. el art. 24, inc. a) de la ley 24241 establece el tope del valor de 1 A.M.P.O. por cada ao de servicios computados a los fines de la determinacin del valor de la P.C. El mismo dice que: ...Si todos los servicios con aportes computados lo fueren en relacin de dependencia, el haber ser equivalente al uno y medio por ciento (1,5 %) por cada ao de servicio, con aportes o fraccin mayor de seis (6) meses, hasta un mximo de treinta y cinco (35) aos, calculado sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante el perodo de diez (10) aos inmediatamente anteriores a la cesacin de servicios. No se computarn los perodos en

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que el afiliado hubiere estado inactivo, y consecuentemente no hubiere percibido remuneraciones. Es de destacar que, a diferencia del rgimen de la ley 18037, la ley 24241 contempl una mejora en el monto de la P.C. en razn del exceso de aos de servicios. Recordemos que la anterior ley tan solo contemplaba un aumento en el porcentaje del clculo en razn del exceso de edad que tuviere el afiliado al momento de solicitar su beneficio previsional. Pero en modo alguno contemplaba los casos de aquellos que se excedan en los aos de servicios. En cambio, la ley 24.241 prev un aumento en el monto de la PC hasta un mximo de 35 aos, sin embargo, no queda claro el fundamento de dicha limitacin siendo que el afiliado por esos servicios ingres los correspondientes aportes al sistema. Cabe concluir que si nos encontramos con una persona que excedi los 35 aos de aportes se podra solicitar la inconstitucionalidad de esta norma - art. 24, inc. a) de la ley 24241- a fin de que le computen todos los servicios prestados.

b) La actualizacin de las remuneraciones: un segundo reclamo se podra dirigir hacia la actualizacin de las remuneraciones tomadas en cuenta para determinar el haber. El ya mencionado art. 25 inc a) nos dice que la PC se determinar sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante el perodo de 10 aos inmediatamente anteriores a la cesacin de los servicios y agrega que para practicar esa actualizacin la Anses reglamentar la aplicacin del ndice salarial a utilizar. La Anses reglament dicha norma mediante la resolucin 918/94, la cual a su vez deca en su art. 1 que las remuneraciones a considerar de los afiliados cuyos beneficios se acuerden conforme al Libro I de la ley 24.241, sus modificatorias y complementarias, sern actualizadas segn los coeficientes aprobados por la Resolucin D.D. N 63/94.

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Dicha resolucin estableci en su Anexo I la tabla de coeficientes de actualizacin de la cual surge que se aplican los mismos hasta el 31 de marzo de 1991, dejando las remuneraciones de los aos 1992 y 1993 sin actualizar. La Administracin sustenta dicha actitud en la aplicacin de la ley 23.982 de Convertibilidad. Recordemos que dicha norma prohiba la aplicacin de ndices para repotenciar deudas. Esto implica que las remuneraciones que han sido tomadas para determinar el monto de la PC entre los aos 1992 y 1993 han quedado congeladas. Al respecto solo podemos transcribir lo que nuestra Suprema Corte ha dicho in re Snchez, Mara del Carmen: ...esta Corte ratifica los principios bsicos de interpretacin sentados acerca de la naturaleza sustitutiva que tienen las prestaciones previsionales y rechaza toda inteligencia restrictiva de la obligacin que impone al Estado otorgar las jubilaciones y pensiones mviles segn el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y los fines tuitivos que persiguen las leyes reglamentarias en la materia y que ...la Constitucin Nacional exige que las jubilaciones y pensiones sean mviles, aunque no establece un sistema o mecanismo especial para hacer efectiva dicha exigencia, por lo que es atribucin y deber del legislador fijar el contenido concreto de esa garanta teniendo en cuenta la proteccin especial que ha otorgado la Ley Fundamental al conjunto de los derechos sociales. Por ltimo agrega con total rotundidad que: ... no surge ni expresa ni tcitamente del rgimen de convertibilidad (ley 23.928) que haya tenido en miras modificar la reglamentacin del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, por lo que esta Corte considera que una comprensin sistemtica y dinmica del ordenamiento jurdico aplicable no admite otra solucin que no sea el cabal cumplimiento del mtodo especfico de movilidad establecido por el legislador.

Estos argumentos echan por tierra los planteos formulados por la Anses razn por la cual en aquellos casos en que han tomado en cuenta las remuneraciones de los

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aos 1992 y 1993 se podra reclamar la redeterminacin de la PC solicitando que las mismas se actualicen correctamente.

c) finalmente podramos mencionar el lmite que establece el art. 26 de la ley 24.241 en relacin al lmite del valor de 1 AMPO por cada ao de servicios anteriores a 07/94, el monto mximo de la PC. Los argumentos a esgrimir son similares a los ya esbozados en relacin al lmite de 35 aos para la determinacin de la PC.

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IV.- LEY 24463

Con fecha 8 de marzo de 1995 es sancionada la Ley 24.463 denominada de solidaridad previsional, promulgndose parcialmente el da 23 de marzo de ese mismo ao. En el Boletn Oficial del 30 de marzo de 1995 se publica el texto completo de la norma con una nica observacin al art. 32 por parte del Poder Ejecutivo. Dicha ley contiene una serie de normas de distinta naturaleza, pudindose, a grandes rasgos, y de acuerdo con la propia estructuracin dada a su redaccin, distinguir un grupo de reformas a la Ley 24.241, normas sobre movilidad y haberes mnimos y mximos, contenidas en el TTULO I, CAPTULO I; y otro referido a normas de carcter estrictamente procesal bajo el ttulo de REFORMA AL PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, TUTLO I, CAPITULO II. A partir del art. 14 de la Ley 24.463 comienza la modificacin del procedimiento judicial en lo relativo a la materia, reforma que sustancialmente vara todo lo referido a la estructura y clase de proceso, lo que adems implica un cambio profundo en lo atinente a las caractersticas y principios que dominarn las acciones particulares. La reforma es esencial, ya que supedita el proceso a seguirse a los principios propios contenidos en el C.P.C.C.N., radicalmente diferentes a los que por tradicin se siguieron en la materia. i. proceso contencioso: el proceso es contencioso, entendido

como aqul que tiende a la obtencin de un pronunciamiento que dirima un conflicto u oposicin de intereses suscitado entre dos elementos que revisten calidad de partes (cf. PALACIOS, DERECHO PROCESAL, T.I., pg. 93). Totalmente se aleja de lo que desde un principio se haba seguido en la materia en donde no exista un actor y un demandado en el sentido estricto y doctrinario del trmino, por lo que apareca difusa, por no decir inexistente, la idea de un conflicto ente las partes, ya que todo se aproximaba a la idea que los entes previsionales era llevados a los estrados judiciales para juzgar la legalidad de sus

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decisiones, por lo que era inadecuado hablar de que dichos entes defendan intereses y derechos propios. ii. instancia de parte: el proceso, a partir de ahora, ser

impulsado a instancia de parte, es decir que la actividad, como accin, de los particulares ser la que estimular toda la serie de actos relativos al procedimiento. iii. movilidad de las prestaciones: partiendo de la base de que la

misma se caracteriza por ser un derecho subjetivo exigible, de rango constitucional, de carcter alimentario, de contenido econmico, protegido por la garanta de la propiedad y sujeto en su reglamentacin a los principios de legalidad y razonabilidad, no cabe duda el carcter inconstitucional de los art. 1, 7 y 11 de la ley 24463. El art. 7 establece que las prestaciones deben ajustarse hasta el 31/03/91 por el ndice del Nivel General de las Remuneraciones, que es correcto pero elabora un Anexo donde enuncia el ndice y lo limita al mes de enero de 1991. Ninguna causa de orden tcnico y menos jurdica justifica esta confiscacin de un 29,08% en el aumento jubilatorio que surge de la diferencia entre el ndice de Enero y de marzo de 1991. Dicho articulado no hace ms que contrariar los arts. 14bis y 17 de la Constitucin Nacional. Sin duda el objetivo de estas disposiciones es otorgar carcter normativo a la pretensin de que la ley 23.982 derog el art. 53 de la ley 18037, que rigi hasta el 01/10/93. El perodo que se inicia a partir del 30/03/95 con la entrada en vigencia de la ley 24463 se caracteriza por la suspensin de la movilidad del art. 53 Se suprime el art. 160 de la ley 24241 que estableca el nuevo sistema de movilidad. Sin embargo luego de que se vio que el AMPO comenz valiendo $63 y que en el segundo semestre del 94 ascendi a $72 se deroga el mencionado artculo con efecto retroactivo. Otro instrumento para despojar a la movilidad de todo contenido y garanta fue declarar al sistema como de reparto asistido y sujetar a la ley de Presupuesto de cada ao la determinacin de la movilidad durante el perodo anual de vigencia del mismo, tal como lo establecen los art. 1 y 3, 7 punto 2. Toda movilidad requiere un parmetro para su valuacin y la carencia del mismo quita al haber previsional de su contenido de derecho subjetivo violando los arts. 14 y 17 de la Carta Magna.

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iv.

Defensa de limitacin de recursos: una de las particularidades de esta

nueva ley de procedimiento es la existencia de una figura procesal, estrictamente una defensa, enunciada a travs de dos artculos, el 16 y el 17, llamada defensa de la limitacin de recursos en el Rgimen de Reparto. Esta norma coloca al Estado en una situacin de privilegio, violando el principio de igualdad de las partes, consagrando la irresponsabilidad del Estado frente a las obligaciones que debe asumir y arbitrar los medios para cumplirlos. Este artculo 16 coloca en letra muerta las sentencias de los Tribunales violentando los artculos 14 bis, 16, 17 y 18, entre otros. Dicho artculo permite que el Estado oponga esta limitacin de recursos como una defensa. La ley pretende volver ala poca en que en virtud de lo dispuesto por el art. 7 de la ley 3952 se consideraba que las sentencias condenatorias contra el Estado eran meramente declarativas, cuando a partir del fallo de la Corte Suprema de la Nacin del 7 de septiembre de 1966 en la causa: PIETRANERA, Josefa y otros c/ Gobierno Nacional (Fallos 265:291), se entendi que resultaban ejecutables dichas sentencias, porque lo contrario importara poner al Estado fuera del orden jurdicoadmitindose as, que el Poder Judicial intimara al Poder Ejecutivo a que en un plazo perentorio manifestara en qu tiempo cumplira la condena, reservndose la facultad de rechazar un pedido irrazonable, porque es potestad de los Jueces hacer cumplir sus decisiones en defensa del imperio del derecho. Por otra parte, no resulta admisible en aquellos asuntos en que por la edad del actor, la actualizacin del haber y la percepcin del crdito se pospusiera para una poca en la que el mismo no pudiera usar y gozar de su derecho, como ocurre cuando dicha edad se aproxima al lmite final de la expectativa de vida de la poblacin (CSJN- Iachemet, Mara Luisa c/ Armada Argentina del 29/04/1993, XXIV). v. excepcin de costas: el art. 21 de la misma ley rige el tema de las costas en los procesos que tengan por objeto asuntos previsionales. En su corta redaccin all se establece que en todos los casos la imposicin de las mismas ser por su orden. De su redaccin se deduce claramente que es intencin del legislador apartarse del sistema general sobre la materia contenido en el CPCCN (art. 68) en la totalidad de los casos sin hacer ninguna clase de distingo, sea en cuanto a la clase de accin, sea en cuanto a las circunstancias particulares que puedan acaecer durante el proceso. Al hablarse de costas por su orden equivale a la expresin del art. 72 del C.P.C.C.N. de costas en el orden

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causado, significando que cada parte del proceso soporta la totalidad de las propias y la mitad de las comunes. A modo de simple referencia describiremos que el sistema seguido por el Cogido Procesal toma al hecho objetivo de la derrota como pauta para determinar la responsabilidad de la parte perdidosa en el pleito en el pago de los gastos del proceso, pero admitindose diferentes excepciones al sistema contenidas en el captulo que trata la materia. Es decir que la diferencia en asuntos previsionales es notoria, ya que nada de lo expresado en el C.P.C.C.N. puede ser aplicado a la materia, pues la redaccin del art. 21 es contundente y clara al respecto. Con respecto a las costas de los juicios, enuncia la ley, que en todos los casos sern por su orden, y todo lo dispuesto respecto al nuevo procedimiento, ser de aplicacin inmediata, incluso en las causas en trmite, teniendo en cuenta que esta norma se encuentra vigente desde el mes de marzo de 1995. vi. Determinacin de topes mximos: la ley determin topes mximos para las prestaciones (art. 9) que se otorguen a partir de la promulgacin de la misma y en virtud de leyes anteriores a la Ley 24.241. Todo ello de acuerdo a una escala de gradualidad. Esto no se aplicar en forma retroactiva respecto de haberes correspondientes a perodos anteriores a la entrada en vigencia de la Ley. vii. Posibilidad de reingreso a la actividad remunerada de los beneficiarios. Otro aspecto que modific esta norma, fue la posibilidad de reingresar a la actividad remunerada de los beneficios de prestaciones del Rgimen Previsional Pblico, tanto en relacin de dependencia como en carcter de autnomo, sin que se le suspenda ni disminuya el pago de prestacin alguna. Anteriormente con la ley 24.241, esto no era posible. viii. Obligatoriedad del reingresado de realizar aportes. Estableci la obligacin del reingresado a la actividad de efectuar aportes, destinados al Fondo Nacional de Empleo. Con una excepcin. Aquellos jubilados con derechos adquiridos por ser beneficiarios de regmenes anteriores a la ley 24.241, no deben aportar al mencionado Fondo, en caso de reingreso a la actividad autnoma, segn lo dispuso la ley 24.476, vigente desde fines de noviembre de 1995 ix. Perdida de la prerrogativa de solicitar reajuste. En el caso de

volver a trabajar, el jubilado con el nuevo rgimen previsional, no posee la prerrogativa de

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solicitar reajuste o mejorar en la prestacin originaria, por los nuevos aportes realizados, como antes se efectuaba de acuerdo a las Leyes 18.037 y 18.038, luego de tres (3) aos de aportes. Sin embargo, existe una excepcin al respecto: aquellos beneficiarios de prestaciones previsionales, que hubieren accedido a tales beneficios amparadas en los denominados regmenes especiales para quienes presten servicios en tareas penosas, riesgosas o insalubres, determinantes de vejez o agotamiento prematuro, no podrn reingresar a la actividad ejerciendo algunas de las tareas que hubieran dado origen al beneficio previsional. Si as lo hicieren, se les suspender el pago del mismo.

x.

Competencia federal: Finalmente, la Ley 24.463, modificada por su

similar 24.655 reforma sustancialmente el procedimiento Judicial de la Seguridad Social, determinado que las resoluciones de la Administracin Nacional de la Seguridad Social, podrn ser impugnados ante los juzgados federales de la primera instancia de la Seguridad Social de la Capital Federal y ante los juzgados con asiento en las provincias. xi. Proceso sumario: Este procedimiento debe iniciarse a travs de una

demanda de conocimiento pleno, que tramitar por las reglas del proceso sumario, previsto en el Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial de la Nacin, con las modificaciones introducidas por esta ley. De esta forma la Administracin Nacional de la Seguridad Social actuar como parte demandada, no siendo necesario para habilitar la instancia judicial la interposicin de ningn recurso en sede administrativa.

xii.

Creacin de la Cmara Federal de la Seguridad Social: La

Cmara Nacional de Apelaciones de la Seguridad Social, creada por la Ley 23.473, se transform en la Cmara Federal de la Seguridad Social, y su sentencia definitiva, ser apelable ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por recurso ordinario, cualquiera fuere el monto del juicio.

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xiii.

Garanta de otorgamiento: El Estado Nacional, por otro lado,

garantiza el otorgamiento y pago de las prestaciones establecidas en la ley 24.463, hasta el monto de los crditos presupuestarios expresamente comprometidos para su financiamiento por la respectiva Ley de Presupuesto. Esta determinar el importe mnimo y mximo de las prestaciones a cargo del Rgimen Previsional Pblico, estableciendo que ningn beneficiario tendr derecho a recibir prestaciones por encima del tope mximo legalmente determinado, que ya mencionramos con anterioridad.

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