CAPTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 1.1.

Descripcin de la Realidad Problemtica La presente investigacin tiene como objeto plantear el Arbitraje como mecanismo alternativo para resolver conflictos concursales y establecer cules seran sus posibles ventajas dentro de un procedimiento

concursal con el objeto de tener un sistema efectivo de recuperacin de crditos y procedimientos con mayor celeridad; teniendo nuestro problema las siguientes caractersticas: a) En el ao 1992 el Derecho Concursal peruano tuvo un cambio radical pasando del esquema judicial de la fallida Ley de Quiebras, a formar parte de un conjunto de normas en va administrativa cuyos expedientes seran tramitados ante Indecopi, lo cual ocasion un incremento en la

demanda de los servicios por reestructuracin patrimonial generando una carga procesal que afect la celeridad de los procedimientos concursales.1 b) Sin embargo en estos tres ltimos aos, las estadsticas de nuestro Sistema Concursal reflejan de manera contundente una clara

disminucin en la demanda de procedimientos concursales siendo cada vez menos los casos de insolvencia presentados ante Indecopi. A pesar de esto, la demora percibida en los procedimientos concursales an es
El incremento por la demanda en los procedimientos concursales no debe necesariamente llevarnos a inferir un contexto de economa en crisis. As como muchos negocios se liquidan, hay otros muchos que se reestructuran y otros muchos ms que se constituyen. Lo que en realidad refleja la mayor demanda de procesos de insolvencia es la existencia de un mecanismo legal que se demuestra como eficaz para reorganizar los negocios en marcha a las nuevas exigencias de un mercado globalizado.
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grande. Adems de ello, para el caso de la ciudad de Lima a partir de noviembre del 2004, Indecopi ha decidido eliminar las Comisiones Descentralizadas y mantener la hegemona del control de dichos

procedimientos en la sede central; esto se justificara por la poca concurrencia de casos de esta vigencia de la Ley del Sistema naturaleza que desde la puesta en Concursal se ha verificado, empero

an se aprecia una gran demora, por lo que podra ser predecible que sin Comisiones Descentralizadas se verifique una demora an mayor. En este orden de ideas, tenemos una ley no eficaz a la que desde su publicacin pocos se acogen y con la cual, a pesar de la disminucin de carga procesal, an se observa una demora equiparable a la del Poder Judicial. c) Bajo este sistema administrativo los acreedores saben que su deudor est potencialmente en condiciones de ir a Indecopi por un procedimiento concursal tramitado bajo el amparo de la Ley General del Sistema Concursal. stos lamentablemente no tienen otra opcin, pues Indecopi mantiene dicha hegemona, no permitiendo que los privados pacten de manera ex ante insolvencia sus propias reglas. Hay que recordar que tan privado es el acto de prestar dinero como el de cobrarlo, sin embargo an se mantiene la creencia que el Derecho Concursal es de naturaleza pblica. Dado este esquema administrativo, las resoluciones expedidas por el Tribunal en segunda instancia podrn ser cuestionadas en va judicial alargando an ms el procedimiento; en resumen, quien presta dinero no puede predecir la real dimensin del riesgo, razn por la que, en la 2

actualidad, quien presta en nuestro pas lo hace a una gran tasa de inters. d) Uno de los objetivos principales de nuestro Sistema Concursal es solucionar el tema de los elevados costos de transaccin, los cuales se dividen en Costos de Bsqueda, Costos de Celebracin y Costos de Ejecucin2, dentro de estos costos ubicamos a los costos de coordinacin entre los acreedores que pugnan de manera lcita por recuperar su crdito y conseguir un escenario que facilite la negociacin entre ellos para que puedan llegar al acuerdo que maximice la unidad productiva una vez presentada la insolvencia de una empresa, vale decir que lleguen a conocer si es que la empresa en insolvencia vale ms liquidada o reestructurada. Sin embargo vemos que concertar entre una multiplicidad de acreedores es muy difcil, siendo poco probable que stos tengan los elementos necesarios para tomar la mejor decisin en un ambiente de insolvencia y pnico donde Indecopi no facilita la negociacin y no hay una efectiva labor de fiscalizacin. e) Segn el Documento de Trabajo N 008-2000, elaborado por Indecopi en agosto del 2000 bajo el nombre de Perfeccionamiento de Reestructuracin Patrimonial. Diagnstico de una Dcada desde 1993 hasta el ao 2000, las Juntas de Acreedores de empresas declaradas en insolvencia han preferido la liquidacin del 70% de los casos y slo la reestructuracin en un 30% esto nos hace presumir que los acreedores
Clasificacin efectuada por Robert Cooter y Thomas Uler. Citado por Bullard Gonzles, Alfredo, Derecho y Economa. El Anlisis de las Instituciones Legales, Palestra, Lima, 2003, p. 474.
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han optado generalmente por sacrificar la unidad productiva y poder cobrar sus acreencias, sin que hayan tomado la mejor decisin. Se sabe que reestructurar una empresa en Indecopi demora alrededor de 8 aos y si se desea liquidarla aproximadamente 3 aos,

evidenciando una clara demora para el cobro de los crditos. Esta demora nos ha llevado a ser considerados por el Banco Interamericano de Desarrollo, en el ao 2002, en el ltimo lugar en el ranking de niveles de proteccin al crdito en Amrica Latina 3. e) Con todo lo esbozado, con el objetivo de proteger al crdito,

consideramos necesario plantear un mecanismo alternativo para resolver estos conflictos concursales como el Arbitraje, que goza en la actualidad de prestigio y rapidez en nuestro pas; pudiendo competir con el sistema concursal actual de procedimientos tramitados ante Indecopi, de manera que sean los particulares quienes decidan lo mejor para sus intereses: ir a Indecopi por el procedimiento tradicional u optar por un Arbitraje Concursal. 1.2. Delimitacin de la Investigacin 1.2.1. Social El grupo social objeto de estudio en el presente trabajo se elaboro en base a las entrevistas verbales que se hizo a los abogados especialistas en Derecho Concursal, Derecho Arbitral y Derecho Econmico.

Escurra Rivero, Huscar, Diario El Comercio, Edicin del 2 de marzo de 2002.

1.2.2. Espacial El problema de investigacin que es materia de estudio est circunscrita, delimitada y ambientada en situaciones presentadas ante el Indecopi. 1.2.3. Temporal El objeto de la investigacin tomar como punto de partida el mes de marzo del dos mil diez hasta la fecha, por considerar ser un periodo que permitir establecer los objetivos planteados. 1.3. Formulacin del Problema de Investigacin 1.3.1. Problema General De qu manera la propuesta de modificacin de la Ley del Sistema Concursal colocar a la jurisdiccin arbitral como una alternativa viable para los procedimientos de insolvencia? 1.3.2. Problemas Especficos a. De qu manera ser viable el Arbitraje Concursal en un procedimiento de insolvencia? b. Qu eficacia tine la decisin de los acreedores sobre el destino del patrimonio del deudor dentro del procedimiento de insolvencia?

c. Qu ventajas existen al acceder a la jurisdiccin arbitral, en razn a la especialidad y calidad moral con que cuenta un rbitro?

1.4.

Objetivos 1.4.1. Objetivo General Plantear la propuesta de modificacin de la ley del Sistema Concursal colocando a la jurisdiccin arbitral como una alternativa viable para los procedimientos de insolvencia. 1.4.2. Objetivos Especficos a) Plantear la viabilidad del Arbitraje Concursal en un

procedimiento de insolvencia. b) Analizar la eficacia respecto de la decisin que toman los acreedores sobre el destino del patrimonio del deudor dentro del procedimiento de insolvencia. c) Desarrollar un estudio acerca de las ventajas comparativas de acceder a la Jurisdiccin Arbitral, en razn a la especialidad y calidad moral con que cuenta un rbitro. 1.5. Justificacin de la Investigacin 6

La presente investigacin busca determinar la viabilidad de la modificatoria de la Ley General del Sistema Concursal N 27809 para que un Tribunal Arbitral pueda resolver de manera alternativa los procedimientos concursales, con el objetivo de que exista mayor agilidad en dichos procedimientos y por ende tengamos un sistema efectivo de recuperacin de crditos, cumpliendo de esta manera el objetivo fundamental de la ley concursal vigente, vale decir, proteger el crdito en nuestro pas; permitiendo que no sea solo Indecopi quien mantenga el monopolio de los procedimientos concursales como hasta ahora lo ha hecho, sino que muy por el contrario, pueda competir en eficacia con una institucin como el arbitraje y que sean los privados quienes

decidan cul de ambas opciones es la ms conveniente para cada caso concreto. 1.6. Limitaciones de la Investigacin Se accede a informacin limitada, tanto doctrinariamente, como jurisprudencialmente, esto debido a la poca investigacin nacional sobre la materia. Slo nos limitamos a tomar como antecedentes las normas y regulaciones jurdicas de otros pases, no creando nuevas formas de legislacin sobre el sistema concursal. La solucin de la investigacin contribuir a solucionar otros problemas similares al tema que embarga la tesis. Con respecto a la bsqueda de informacin bibliogrfica, fue escaso el material especializado de Sistema Concursal como fuente de ayuda para

desarrollar el tema tratado y asimismo escaza ayuda con respecto al desenvolvimiento del arbitraje en situaciones de envergadura. CAPTULO II: MARCO TERICO 2.1. Antecedentes del estudio de investigacin 2.1.1. TESIS. 2.1.1.1. Universidad Nacional De Trujillo. Ral Maximiliano Fernndez Flores, present en el ao 2002 la tesis titulada Medios Preventivos, Econmicos y Legales para Evitar el Ingreso de una Empresa en Crisis al Procedimiento Concursal Ordinario de Conformidad con la Nueva Ley General del Sistema Concursal, para optar el ttulo de abogado en donde se esboza en sus conclusiones lo siguiente: 1. Se ha verificado la importancia del Anlisis Econmico del Derecho como mtodo de

razonamiento e interpretacin que nos brinda la racionalidad, actualidad y objetividad en bsqueda de un mejor entendimiento del Derecho Concursal, sin que esto implique dejar de utilizar otros mtodos tradicionales (...) 5. Podemos decir que el Indecopi como institucin eje del sistema concursal, ha cedido

inteligentemente el camino tanto a los deudores 8

como a los acreedores para que de acuerdo a las reglas del libre mercado puedan solucionar los problemas financieros de la empresa bajo ciertas restricciones legales, los cuales algunas veces no son suficientes para evitar abusos tanto de deudores como de los acreedores (...) 9. Finalmente la falta de cultura empresarial dentro del mbito nacional y el conocimiento parcializado por parte de Indecopi sobre la verdadera finalidad de un Procedimiento Preventivo, ha impedido que las empresas logren afrontar las distintas etapas de crisis de manera oportuna y con resultados optimo a favor de la sociedad. Amparo Grace Tinoco Bacon, present en el ao 2002 la tesis titulada Evaluacin del Deudor, Empresario por un Equipo Especializado en

Procedimientos Concursales, para optar el ttulo de abogado, donde se aprecia en sus conclusiones: 1. La informacin con la que cuentan los acreedores para la toma de decisin sobre el destino del

patrimonio de su deudor en el

marco de los

procedimientos concursales es, conforme a ley, presentada por el deudor (versin del deudor). 4. La viabilidad del deudor concursado es condicin imprescindible para su reestructuracin; as como la 9

viabilidad

de

sus

propuestas,

para

un

pronunciamiento positivo sobre los proyectos de reprogramacin de pagos o refinanciacin de deudas que presente. 9. La ley Concursal no cuenta con elementos de juicios contundentes que faciliten su labor con la adopcin de acuerdos sobre el destino del

patrimonio del deudor principalmente. Irma Elena Augusto Dioses, present en el ao 2001 la tesis titulada Idoneidad de los Medios Normativos de la autoridad Concursal para el Mejor Cumplimiento de sus Fines, para optar el ttulo de abogado, de cuyas conclusiones se extrae: De acuerdo al ordenamiento jurdico vigente la autoridad Concursal no cuenta con los medios idneos que le permiten facilitar a los acreedores reunidos en junta la adopcin del acuerdo de reestructuracin conmica financiera del insolvente. 2.1.1.2. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Juan Amadeo Alva Gmez, present en el ao 2002 la tesis titulada, La Reestructuracin

Empresarial y la Crisis Econmica Peruana en un Contexto de Globalizacin Econmica, para optar el grado de doctor en Ciencias Contables, en la

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Universidad Nacional Mayor de San Marcos, donde concluy lo siguiente: 6. El estado, para mitigar a las empresas en crisis, ha dado dispositivos para reactivar, primero

Reestructuracin Empresarial y en los ltimos aos de Reestructuracin Patrimonial, pero

desgraciadamente no ha tenido xito. Por un lado por que la junta de acreedores no le interesaba tanto reactivar la empresa, sino recuperar su dinero y segundo por que la administracin encargada de la reactivacin carece de conocimientos para reactivar empresas. 2.1.2. ARTCULOS PERIODSTICOS Y REVISTAS. 2.1.2.1. Revista Themis. Huscar Ezcurra Rivero escribi el artculo publicado en la revista Themis, publicado el 10 de octubre del 2004, titulado La insolvencia del Indecopi, conclusin: Entonces, la decisin de desactivar las Comisiones Delegadas es la peor decisin que pudo haberse tomado para atender mejor a los usuarios. Con la carga procesal actual la Comisin Central colapsar. Una junta de acreedores ahora se reunir, ya no en 11 de donde se extrae la siguiente

tres meses, sino en seis o ms; un reconocimiento de crditos o una declaracin de concurso tomar cinco meses o ms. Y lo que es peor, lo que se decida en su caso quiz no dependa ms de sus argumentos tcnicos. Creo que la peor carencia que enfrenta el Indecopi es la de ideas. La ltima idea que han tenido no slo agudizar la insolvencia sino que apresurar la quiebra .

2.2.

Bases Tericas 2.2.1. LA NECESIDAD DE REGULAR EL DERECHO CONCURSAL. Con el objeto de visualizar con claridad cules son las principales funciones del Derecho Concursal resulta eficaz realizar un ejercicio mental e imaginarnos por un momento: qu ocurrira si es que dicho Derecho no existiera? En otras palabras, qu sucedera si, instituciones como Indecopi y normas como la Ley General del Sistema Concursal vigente no tuvieran cabida en nuestra constelacin formativa?4. Si despus de este ejercicio imaginario, concluimos que no ocurrira absolutamente nada, es que no logramos identificar ningn problema con motivo de la falta de regulacin del tema. Habr que aceptar que el Derecho Concursal no tiene justificacin

Ezcurra Rivero, Huscar, Idem Ibid, http://www.bullardabogados.com.pe/extranet/upload/041018--9-57-La %20insolvencia%20del%20INDECOPI.pdf.

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real, que es en realidad una normativa que no cumple funcin alguna y que su existencia responde quiz a algn tipo de tradicin jurdica. Empero, si luego de nuestro ejercicio identificamos una serie de problemas generados justamente con motivo de la inexistencia de un rgimen concursal, se podr concluir cules son las dificultades que un rgimen como el referido est llamado a resolver y, a partir de ello, cul es la funcin del Sistema Concursal.

A. La Bsqueda por la precedencia al cobrar. Hecha pblica la situacin de desbalance de la empresa concursada, se genera entre sus acreedores una

incertidumbre en relacin a si la empresa les pagar finalmente o no y por ello, se desata entre todos ellos una especie de carrera por cobrar primero, en la que todos procuran ejecutar el patrimonio de su deudor y cobrar lo antes que sea posible. En efecto, una primera situacin que surgir es que, con motivo de la falta de pago de las obligaciones que la empresa contrajo con el sector financiero, muchos de los acreedores iniciarn las acciones legales pertinentes a fin de procurar la pronta recuperacin de sus crditos, en especial los acreedores que tienen un gran nmero de acreencias y que

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temen perder su patrimonio en caso sus acreencias no sean canceladas. B. Los Procesos de Ejecucin Ordinaria devienen en Ineficaces e Injustos. Del universo de acreedores, son los acreedores financieros y tributarios los que, sin duda, cuentan con los mayores recursos legales y econmicos para iniciar antes que los dems acreedores sus respectivos procesos de ejecucin y sacar el mejor provecho al ya reducido patrimonio del deudor. Por otro lado, los acreedores laborales son quienes tienen en espera no slo el pago de sus crditos por concepto de remuneraciones y beneficios sociales sino adems sus puestos de trabajo. Generalmente ellos no contaran con los recursos ni la asesora necesaria para iniciar procesos frente a su deudor a fin de procurar algn nivel de recuperacin de sus crditos. De la misma manera, los proveedores de la empresa quiz no cuenten con los medios necesarios para lograr algn nivel de recuperacin de sus acreencias por la va de los procesos de ejecucin ordinaria. Ante la falta de un marco legal que regule estas situaciones de crisis que imposibilitan el pago de las obligaciones de forma ordenada y equitativa, los procesos de ejecucin ordinaria aparecen como la nica alternativa. Es por ello que dichos procesos devienen en ineficientes e injustos, casos en los cuales, los activos de la empresa en 14

crisis resultan ser escasos para asumir el pago de todas las obligaciones, toda vez que finalmente slo lograrn cobrar los acreedores que cuenten con los mayores recursos y la mejor asesora, quedando los dems acreedores desprovistos de una va adecuada para el tratamiento de su problema. C. Dificultades para la Negociacin: Elevados Costos de Transaccin. La normatividad concursal es un mecanismo tendente a reducir los costos de transaccin en las situaciones de crisis de empresas (o de deudores en general) a fin de lograr que los acreedores adopten la decisin que consideren ms adecuada respecto del destino del deudor, ya sea una reestructuracin en caso se consideren viable o su salida ordenada del mercado en caso consideren que dicha reestructuracin es inviable, buscando proteger el derecho de los acreedores a recuperar sus crditos en la medida que la viabilidad5. En este contexto, si un deudor se enfrenta cada da al inicio de un nuevo proceso de ejecucin contra su patrimonio o a un embargo sobre algn importante activo de la empresa, resulta complicado que la empresa en crisis logre convencer a sus acreedores de su viabilidad econmica y logre concertar con ellos una reprogramacin de los plazos de pago de sus obligaciones.
Adrianzn Rodrguez, Luis Carlos, Los Lmites al poder de las Mayoras en las Juntas de Acreedores. Revista Ius et Veritas, ao 10 N 20, 07/00, p.207.
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Del mismo modo, en el caso de que el deudor fuera consciente de la inviabilidad de la empresa, resulta muy complicado que, en un marco como el sealado, los acreedores se pongan de acuerdo con l para liquidar los activos de la empresa de una manera equitativa para todos, con bajos costos y en tiempo reducido. En circunstancias como la mencionada, y de ser el caso que no exista un instrumento legal previsto para estas situaciones, las dificultades de negociacin o costos de transaccin existentes son bastantes elevados y definitivamente

complican la posibilidad de arribar a un acuerdo que resulte mejor para todos los acreedores, el deudor y la sociedad en trminos generales. En tal sentido, los costos de transaccin en este tipo de casos se generan, principalmente, por: i) Los costos de

identificacin de las partes con las que uno va ha tratar ii) Los costos que implica reunirse con dichas partes, iii) Los costos del proceso de negociacin iv) los costos de informacin; y v) Los costos que puesta en practica de cualquier acuerdo al que se llegue hacen imposible que acreedores y deudor lleguen a un acuerdo una vez que ya se verific la insolvencia.6 Consideramos que uno de los principales problemas que se presentan ante la falta de una regulacin especial en estos
Escurra Rivero, Huscar, Derecho Concursal. Estudios Previos y Posteriores a la Nueva Ley Concursal. Anlisis Econmico del Derecho, p. 43.
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casos de crisis empresarial que dificultan el pago de las obligaciones asumidas, es que los costos de transaccin se elevan sustancialmente, y con ello se dificulta la posibilidad de que las empresas viables se mantengan en el mercado a travs de un acuerdo de refinanciacin de sus obligaciones, o que las empresas inviables salgan del mercado a bajo costo y en tiempo reducido.

D. Generacin de Mercados poco Competitivos. Los efectos que pueden generar las quiebras en cadena cuando una empresa o un grupo de empresas de un determinado sector de la actividad econmica se ven obligadas a salir del mercado con motivo de una situacin de insolvencia, afectan directamente a los consumidores de los productos o servicios que stas provean, quienes como consecuencia pueden ver sustancialmente reducidas las opciones que el mercado les ofrece. En este sentido, si se concretara una quiebra en cadena que afecte todo un sector de la actividad econmica, puede que en el mercado solamente queden una o dos empresas dedicadas a esa actividad, reducindose con ello la competencia interna por ofrecer a los consumidores productos o servicios que sean cada vez de menores precios y mejor calidad. 17

Las quiebras en cadena, en consecuencia, pueden tener como peligroso desenlace, la generacin de mercados monoplicos que sean proclives a abusar de su posicin de dominio, perjudicando con ello, las legtimas expectativas de los consumidores. En resumen, podemos concluir que la insolvencia de una empresa no slo incluye el no pago a los acreedores, pues en muchas ocasiones el patrimonio del deudor puede resultar insuficiente para cubrir el total de las acreencias y se puede generar un efecto en cadena de empresas en insolvencia, afectando a principalmente a los agentes del mercado que se encuentran relacionados con dicha empresa. Por lo que regular el Derecho Concursal es importante en la medida que dicho ordenamiento jurdico buscar la

maximizacin de los recursos del concursado liquidando o reestructurando empresas para que los acreedores puedan cobrar de una forma rpida y segura. 2.2.2 DEFINIENDO ROLES: LA META DEL SISTEMA CONCURSAL Y SUS FUNCIONES. Existe un debate en la actualidad an inconcluso acerca de cul debe ser la finalidad del Sistema Concursal. Analizaremos

brevemente cada una de estas posibilidades: El Sistema Concursal: Un Mecanismo de Distribucin de Recursos.

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Un grupo de acadmicos propone que el sistema concursal debe estar destinado a salvar empresas insolventes, proteger acreedores o de manera general, proteger los intereses de la comunidad50. De acuerdo con esta opcin, el Sistema Concursal tiene un rol fundamentalmente distributivo. Es decir, un mecanismo para distribuir los costos de las crisis empresariales entre las partes afectadas. Desde este punto de vista se sostiene que la eficiencia no es el nico fin que debe buscar un Sistema Concursal sino que debe proteger los intereses de ciertos individuos que no mantienen acreencias con la empresa insolvente. Tales individuos son bsicamente los trabajadores que tienen un inters en mantener su empleo en el futuro y una serie de intereses comunitarios mucho menos concretos, entre los que se incluyen los intereses de los clientes potenciales, los proveedores de la empresa insolvente, la administracin tributaria, entre otros tipos. Son esencialmente dos las justificaciones propuestas para la proteccin de los trabajadores y de los intereses de la comunidad. La primera justificacin es que se debe distribuir el costo de la crisis, en gran medida porque los acreedores voluntarios se encuentran en mejor capacidad que los trabajadores para protegerse frente al riesgo de la insolvencia o para distribuir las prdidas de la insolvencia entre una amplia cartera de prestatarios. Por otro lado, como segunda justificacin se argumenta que la comunidad finalmente internaliza gran parte del costo del fracaso comercial de la empresa insolvente, pues los costos de la 19

insolvencia recaen no slo sobre los acreedores, sino tambin sobre los proveedores locales e incluso sobre los consumidores, quienes, como consecuencia de la insolvencia, tienen menos opciones para elegir en el mercado. Consideramos que es importante tener en cuenta lo que se refiere a la proteccin de los intereses de la comunidad. Cabe destacar en primer lugar que en mercados amplios y con competencia no es necesario que el Sistema Concursal proteja los intereses de la comunidad, salvo el caso de la insolvencia de una empresa monoplica, pues siempre existirn sustitutos adecuados para la empresa insolvente. De ello se deriva que la proteccin de los intereses de aqulla slo podr resultar relevante cuando sea difcil reemplazar a la empresa insolvente; pero incluso en este caso la proteccin de los intereses de la comunidad resulta sumamente discutible. La nica manera de mantener estos negocios ser a travs de un subsidio, y quienes finalmente pagarn ste sern los propios consumidores, a travs de mayores impuestos. Como consecuencia del subsidio se reducir el incentivo de las empresas eficientes para seguir sindolo, pues, paradjicamente, la ineficiencia traera consigo un premio. La Eficiencia como Meta del Sistema Concursal. Los acadmicos que utilizan el Anlisis Econmico del Derecho como punto de partida para sostener la eficiencia como meta del Sistema Concursal, sealan que: la meta del sistema concursal 20

consiste en maximizar el valor ex post de la empresa y disminuir los costos ex ante para todos los que desean acceder al crdito. De acuerdo con este enfoque, las normas concursales pueden ayudar a lograr esta meta reduciendo los costos del acceso al crdito. Reducir estos costos les permite a las empresas llevar a cabo mejores proyectos y crea mejores incentivos para maximizar su valor. Sobre el Anlisis Econmico del Derecho, comenta De Trazegnies Granda que coloca el mayor acento en la iniciativa y en el intereses individual como motores de la economa, la mejor asignacin de recursos ser aquella en la que cada individuo tenga lo que realmente tiene intereses en todo aquello por lo que est dispuesto a pagar a travs de las mltiples transacciones7. Para este grupo de concursalistas, la eficiencia debe ser la meta del Sistema Concursal, el cual se debe concentrar en conseguir la maximizacin del valor ex post de la empresa, la minimizacin de los costos ex ante para todos aquellos que desean acceder al mercado crediticio a travs de crditos a un menor costo y la reduccin de los costos administrativos del sistema. 2.2.3 LA PRIVATIZACIN DEL ACUERDO DE REESTRUCTURACIN O LIQUIDACIN: UNA APROXIMACIN PARA EL ARBITRAJE CONCURSAL. Uno de los puntos centrales y neurlgicos de la desjudicializacin de los procesos de quiebra a procedimientos administrativos a cargo de Indecopi realizada en la ltima dcada del siglo pasado, es la
De Trazegnies Granda, Fernando, Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Tomo I, Fondo Editorial de la PUCP, 2004, p. 79.
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posibilidad de que la junta de acreedores decida si conviene la continuacin de las actividades de la empresa mediante una reestructuracin o, por el contrario, conviene su liquidacin, as como todas aquellas decisiones relacionadas a sta (valuacin del negocio en marcha y negocio en liquidacin, decisin sobre rgimen de administracin, decisin sobre plazos y forma de pago, etc.). A partir de 1993 nuestros legisladores abrieron el camino para que el proceso concursal se privatice en la medida en que la

responsabilidad de las decisiones sern asumidas por la Junta de Acreedores, quienes s tienen incentivos adecuados para tomar medidas correctas, ya que perdern si se equivocan al tomar una mala decisin, pues recuperarn una menor parte de sus crditos. En cambio, los privados tienen los incentivos adecuados para informarse sobre la realidad del negocio, valuarlo adecuadamente y optar por la reestructuracin o la liquidacin, segn la opcin que les d mayor valor al patrimonio de la empresa concursada, lo cual repercutir de manera directa en sus crditos. Tienen, asimismo, los mejores incentivos para designar la

administracin que les d mayores ganancias de generar valor y establecer la forma de pagos ms conveniente a sus intereses. Es importante tener en cuenta las afirmaciones de Huscar Ezcurra: lo anterior no quiere decir que los privados (acreedores) nunca se equivocarn al tomar decisiones de negocio, slo quiere decir que, por sus incentivos, tienen una tendencia a equivocarse menos. El

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Estado, en cambio, por sus incentivos, tiene una tendencia a equivocarse ms. Sobre la participacin de Indecopi seala el mismo autor: (...) El principio debiera ser darle facultad decisoria a quien se comportara como verdadero propietario del negocio. Darle decisin a quien se beneficiar de sus aciertos y asumir el costo de sus errores. En ese sentido, ser efectivo desde la perspectiva ex post, un sistema de reestructuracin que traslada la decisin sobre la conduccin del negocio a los acreedores: los acreedores se comportarn como verdaderos propietarios al momento de tomar decisiones, pues son los que ms tienen invertido en el negocio una vez que se verifica la insolvencia (...)8 En la actualidad, Indecopi tiene el monopolio de los procedimientos concursales. Por esta facultad, el Estado tiene potestad para resolver reconocimientos de crditos, declaratorias de insolvencia, entre otras acciones; empero no tiene los incentivos necesarios para tomar decisiones de negocio correctas, pues no gana por una disposicin correcta, as como tampoco pierde por una decisin incorrecta: El Estado puede preferir reestructurar negocios en crisis porque ello beneficia el empleo. El Estado puede estar sujeto a presiones de ndole poltico que lo hagan tender a promover la reestructuracin, aun cuando el negocio en cuestin tenga un mayor

Indecopi. rea Estudios Econmicos. Perfeccionamiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial: Diagnstico de una Dcada, Documento de Trabajo No. 008-2000. Documento recuperado en: http://www.indecopi.gob.pe/upload/transparencia/documentosdetrabajo/DocTrabajo 082000.PDF.
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valor liquidado que como negocio en marcha; solucin ineficiente en trminos econmicos. Sin embargo, existen decisiones o roles que los privados no estn en condicin de realizarlas en trminos eficientes: Labores como la de fiscalizacin del comportamiento de los privados, evitar abusos y sancionar ejemplarmente a los privados cuando se viole la ley o sus principios consagrados. Los privados no tienen los incentivos adecuados para realizarlas; ello los convertira en juez y parte de sus propias decisiones. Es evidente que los privados no son los mejores para fiscalizarse a s mismos. El Estado, como entidad imparcial y tcnica, s tiene los incentivos para decidir mejor en cuanto al comportamiento de las partes con arreglo a ley. A. El Arbitraje como una Alternativa para Resolver Conflictos Concursales: La Clusula Arbitral de Insolvencia. Fernando Cantuarias Salaverry, citando a Fernando Mantilla Serrano, en su libro La Constitucin del Tribunal Arbitral, seala: la principal ventaja del arbitraje frente al poder judicial, es la facultad que tienen las partes de elegir a las personas que se encargarn de resolver sus conflictos 9 Juan Guillermo Lohmann concibe el arbitraje como un acuerdo de voluntades que regula la forma peruana de una solucin extrajudicial de determinadas controversias.
Cantuarias Salaverry, Fernando, Personas Jurdicas como rbitros. Revista Electrnica Laudo, editada por la Cmara Americana de Comercio en el Per, febrero 2004. Documento disponible en: http://www.amcham.org.pe/arbitraje/PUBLICACIONES/LAUDO/2004/numero.htm
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Solamente de este modo se explica que as como las partes pueden hacer surgir al arbitraje por el mrito de un convenio, pueden de mutuo acuerdo dejarlo sin efecto antes o incluso despus del laudo ya pronunciado y resolver sus discrepancias de otro modo, recurriendo a juicio si lo desean. Cuando estamos ante un proceso judicial, es el Estado el que impone qu persona que resolver el conflicto; l quedar identificado en base a criterios de competencia como el territorio, materia, cuanta, turno, etc. De esta manera, las partes necesariamente acudirn ante un extrao elegido por el Estado como un representante para la solucin de un conflicto. Asevera Bullard que la celebracin de un convenio arbitral no es un acto de naturaleza procesal sino por el contrario de naturaleza contractual. Esto significa que le son de aplicacin las normas de contratacin comn para efectos de la representacin necesaria para celebrar un acto jurdico, y no las normas de representacin procesal. Cuando uno pacta un convenio arbitral no est por tanto renunciando a un derecho de naturaleza procesal. De hecho, tampoco est renunciando a un derecho de naturaleza sustantiva. Simplemente, se est ejerciendo la facultad de pactar en contra de una norma supletoria Uno de los pilares fundamentales del arbitraje se sustenta en la libertad de las partes de elegir a la persona o tribunal que se encargarn de conocer y resolver sobre las controversias que las partes les sometan a su consideracin. 25

De esa manera, por lo general se tratarn de personas de confianza y expertos en el tema. Opina Jorge Santistevan de Noriega: La especializacin es una de las ventajas del arbitraje. A diferencia del Poder Judicial, las partes en el arbitraje pueden escoger como rbitros a personas reputadas por conocedoras de temas relacionados con la materia controvertida. Adems, la naturaleza propia del juicio arbitral permite que, en el marco del proceso, se propicie, dedique tiempo y espacio para la especializacin, contribuyndose al tratamiento ms riguroso, amplio y sofisticado de temas de naturaleza tcnica y no jurdica que subyacen en el contexto sobre el que hay que resolver. En este orden de ideas, si el sistema permite que el deudor, al constituir un negocio o en el transcurso de la vida de ste, incorpore en sus estatutos una Clusula Arbitral de Insolvencia, por la que disponga cules sern las reglas en el escenario de la insolvencia, los acreedores de dicho deudor podrn contratar sobre dichas reglas con costos de transaccin iguales o cercanos a cero. Las partes podrn prever en sus acuerdos qu autoridad resolver el conflicto en el escenario de la insolvencia, as como las reglas de procedimiento de insolvencia que deber aplicar dicha autoridad. Ex ante la insolvencia, dado que la ley permite contratar a travs del pacto que se incorpore en estatutos, acreedores y deudor

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habrn podido definir la autoridad concursal que conocer del procedimiento y las reglas que sern aplicables a dicho concurso. Para lograr publicidad y seguridad, el acuerdo deber inscribirse en registros pblicos y ser de conocimiento de todos los que quieran contratar o celebrar negocios con el deudor. Los costos de transaccin en este sistema seran mucho menores que los actuales teniendo las partes la potestad de elegir entre dos opciones vlidas: ir a Indecopi u optar por un Tribunal Arbitral, logrando competencia y mejorando as la calidad de atencin actual de Indecopi. B. Ventajas de Someter el Procedimiento Concursal a una Autoridad distinta a Indecopi. En primer lugar, Indecopi no ser el nico organismo que mantenga el monopolio para resolver y decidir sobre los procesos de insolvencia. Los usuarios del sistema podrn optar entre el sistema en que decide el Indecopi y aqul en que decide una autoridad arbitral. Indecopi tendra que competir con un arbitraje concursal por captar procesos de insolvencia. Al existir competencia, motivar a Indecopi as como a las autoridades arbitrales a ser cada vez ms efectivas en la tramitacin de los procesos a su cargo. Ambos sistemas de insolvencia, en competencia, tenderan a brindar cada vez un mejor servicio a menor precio, por lo que los usuarios preferiran a la autoridad que les brinde ms calidad a menor costo.

27

Muchos autores opinan que un arbitraje concursal incrementar los costos de la insolvencia de una empresa a la que le quedan pocos activos, empero Palacios Bran es preciso en sealar: aparentemente, la justicia arbitral, por ser remunerada, aparece como extremadamente onerosa, pero la verdad es muy distinta, por cuanto la buena justicia, obtenida en corto tiempo, trae consigo ventajas patrimoniales para los particulares. El factor tiempo en el arbitraje y el carcter de sentencia del laudo es importante en la medida en queuno de los motivos que justifican su propia esencia es la pronta resolucin de la litis, no de forma cautelar sino de forma definitiva Los grandes beneficiados seran los acreedores y con ello el sistema de crditos, ya que el crdito tendera a ser ms barato y con ello se beneficiaran las empresas. Habra mayor actividad econmica pues las empresas podrn emprender mayor cantidad de proyectos de inversin -que antes quiz no se emprendan por que el crdito escaseaba o por que era muy caro- y con ello, al final del da, tambin se sentira un impacto positivo en los niveles de empleo. Con todo ello Indecopi tendera a mantener una menor sobrecarga administrativa. El resultado sera un organismo que se fortalece, pues est en mejor capacidad de atender en forma clere los casos a su cargo.

28

Las Comisiones tendrn la posibilidad de destinar mayores horas hombre y recursos a tareas fiscalizacin y sancin, que hoy no realizan por falta de recursos. Otra ventaja es la relativa a la mayor seguridad, que brinda decisin arbitral frente a eventuales intromisiones del Poder Judicial. En efecto, cualquier decisin final de Indecopi podr ser siempre cuestionada ante el Poder judicial en la va de accin contencioso administrativa y con ello podr revisarse nuevamente el fondo de la decisin; siempre estar latente el riesgo de que a travs de una accin de garanta se pretenda restar eficacia a una decisin del Indecopi o la propia junta de acreedores. Las decisiones de un tribunal arbitral en cambio, sern siempre ms seguras frente al Poder Judicial, pues la nica posibilidad de impugnacin ser en la va de anulacin por las causales establecidas en la Ley General de Arbitraje. 2.2.4 EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL EN EL PER: REFLEXIONES PARA UNA REESTRUCTURACIN En nuestro pas el Sistema Concursal est construido sobre la base de un procedimiento administrativo seguido ante el INDECOPI, el cual tiene dos fases marcadas. La primera fase preconcursal, involucra la verificacin del estado concursado o declaracin de ste10 y abarca hasta el momento mismo de la difusin del concurso a travs del diario oficial14, hito importante en el procedimiento por
Ac encontramos las 4 manifestaciones de ingreso al concurso, o presupuestos concursales, a saber: el desbalance o insuficiencia del patrimonio deudor, la cesacin de pagos, la liquidacin directa por apercibimiento judicial y el concurso ordinario por fallo del procedimiento preventivo, regulados en los artculos 24, 26, 30 y 109 de la LGSC, respectivamente.
10

29

cuanto implica tres cosas: (i) el llamado a los acreedores del concursado a presentarse para el reconocimiento de sus crditos; (ii) la lnea divisoria entre los crditos concursales de los llamados crditos post concursales; y (iii) el inicio de los efectos del concurso sobre el patrimonio del deudor, esto es, la suspensin de pagos y la proteccin patrimonial. La segunda fase del procedimiento etapa concursal, propiamente dicha, empieza con el cierre de la fase anterior (publicidad del concurso) y culmina, bien con el pago de todos los crditos reestructurados conforme al plan de reestructuracin, o bien con la declaracin judicial de quiebra, en tanto se agot el activo de la empresa, habiendo an pasivo pendiente, en el proceso de liquidacin. La primera fase importa la participacin del deudor concursado, eventualmente del acreedor que solicita ese concurso y del INDECOPI; en tanto, la segunda fase se expande al resto de acreedores concursales (en el caso de la reestructuracin) o a todos los acreedores (en el caso de la liquidacin), adems de los administradores y liquidadores, segn corresponda. Por otra parte, en la primera fase del procedimiento, la actuacin de la autoridad concursal es preponderante para su desarrollo e impulso. As, sin la constatacin de sta no hay declaracin de concurso, no hay efectos en el patrimonio del deudor ni hay convocatoria a los acreedores. En la segunda fase, en cambio, el INDECOPI, luego del reconocimiento de crditos, asume un papel

30

secundario, dado que sern los acreedores quienes en Junta tendrn en sus manos la marcha y destino de la empresa en crisis. 2.2.5 LAS VENTAJAS COMPARATIVAS DEL ARBITRAJE

CONCURSAL Bajo la ptica planteada sobre el modelo procedimental actual son las siguientes: Celeridad: La decisin arbitral es de instancia nica. En la otra orilla tenemos una decisin administrativa que puede darse en dos instancias (Comisin y Tribunal del INDECOPI) y la posibilidad siempre abierta del contencioso administrativo. Tcnica: El Tribunal Arbitral est conformado por rbitros designados por los propios implicados, que en puridad son especialistas y expertos en el rubro y tipo de negocio en reorganizacin o liquidacin sometido a su consideracin. Flexibilidad: Los acreedores instauran reglas propias para el eventual arbitraje, basadas en las necesidades y requerimientos del instrumento concursal aprobado. Efectividad: El laudo arbitral es definitivo, inimpugnable, tiene la calidad de cosa juzgada y es de obligatorio cumplimiento desde su notificacin. Por consiguiente, su ejecutabilidad es mucho ms alta si lo comparamos con decisiones administrativas o judiciales. La aplicacin del arbitraje concursal propuesto traera consigo: (i) limitar la accin del Estado a lo estrictamente necesario frente al problema de la insolvencia, lo cual redunda en la reduccin de los tiempos del procedimiento concursal; (ii) descongestionar los 31

trmites y procesos seguidos ante INDECOPI, lo cual coadyuvara a redireccionar sus energas y recursos a los campos de su competencia, abonando a su eficiencia; y (iii) liberalizar el concepto mismo del concurso, trasladando, luego de su etapa pblica a un mbito enteramente privado, regulado por el arbitraje, en lo que a conflictos posteriores se refiere. 2.2.6 EFICIENCIA DEL SISTEMA CONCURSAL La eficiencia ex post mide aspectos como informacin, coordinacin, dilacin en el cobro y tasa de recuperacin. La medicin involucra costos directos e indirectos. Todos estos factores han sido considerados en nuestra investigacin en la etapa cuantitativa. Los procedimientos concursales no slo deben resolver la dificultad del cobro colectivo sino hacerlo al menor costo. Es importante precisar el concepto de costos directos e indirectos. Se define como costo directo todo tipo de gasto administrativo, honorarios legales, remuneracin pagada a administradores,

consejeros y expertos, en tanto que costos indirectos son aquellos tales como la prdida de reputacin, confianza y prdida de empleados claves. El costo de un proceso concursal es la diferencia entre el ptimo en el cual existe informacin completa, no existe aversin al riesgo y los costos de transaccin son cero, no existe problemas de agencia entre gerentes y accionistas y finalmente no existe responsabilidad limitada y la realidad del concurso. El objetivo del Sistema Concursal es minimizar los costos de la insolvencia y maximizar los activos del deudor en concurso. 32

Los costos pueden ser clasificados por su temporalidad. Unos corresponden al periodo antes de conocer si la empresa est en dificultad financiera o no. Despus aquellos que se presentan cuando se toma conciencia que la empresa enfrenta dificultades, pero antes del concurso y aquellos despus del concurso si este se produce. Existe un factor castigo en la etapa ex ante, el mismo que est constituido por la diferencia entre el valor de la firma en el mundo ideal y el valor dado por el esfuerzo del empresario. Los costos sern menores cuanto ms duro es el procedimiento concursal con el gerente. Si los gerentes son adversos al riesgo esto se invierte. El esfuerzo ser mayor cuanto ms benvolo sea el procedimiento concursal. No olvidemos que un Sistema Concursal duro es aquel que penaliza al gerente y lo remueve del cargo. El sistema peruano al tutelar el crdito defiende empresas, no empresarios ni gerentes. Cul es el costo de la bancarrota? Hay dos tipos de costos para los gerentes que demoran el concurso: 1) Efectos de sobre/subinversin. 2) Efecto demora. Los gerentes pueden invertir ms en un intento de evitar la insolvencia o invertir menos al considerar que no pueden evitar la quiebra. Si el procedimiento concursal es duro el nmero de empresas que recurre al sistema ser menor. Creemos que la respuesta a un sistema liquidatorio sern los arreglos extraconcurso. 33

El efecto demora depende de la situacin de la empresa. Si es eficiente no tiene costo, si no, stos se van incrementando. Si la empresa es inviable lo mejor ser liquidar. Si es viable debe continuar operando, pues el capital se encuentra aplicado donde tiene mejor valor de uso, sobre todo cuando involucra activos altamente especficos. Esta lgica es cuestionada en la prctica por el accionar de acreedores privilegiados que desarrollan comportamiento

estratgico. Los errores tipo 1 y tipo 2 son esenciales a nuestra investigacin en cuanto racionalidad.

2.3.

Bases Legales Reglamento de Arbitraje Concursal del centro de conciliacin y arbitraje de la Pontificia Universidad Catlica del Per 11.

Ley General del Sistema Concursal Ley N. 27809.

La Constitucin Poltica del Per (1993), considera al arbitraje como jurisdiccin, as al referirse a la unidad de jurisdiccin en la administracin de justicia establece como excepcin a esa unidad el fuero arbitral. Por otra parte el artculo 62 de la Constitucin de 1993 dispone que los conflictos derivados de la relacin contractual se
Mediante Resolucin de Consejo Universitario N 082/2003 del 20 de agosto del 2003 se modific la denominacin del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Pontificia Universidad Catlica del Per por Centro de Anlisis y Resolucin de Conflictos de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
11

34

solucionaran en la va arbitral o en la va judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley. En cuanto a la legislacin en materia arbitral esta se encuentra actualmente regulada por el Decreto Legislativo N 1071 - Ley de Arbitraje - vigente desde el 1 de setiembre del 2008, el que igual a las legislaciones anteriores considera que la solucin de las controversias mediante la expedicin de un laudo que resuelve el conflicto tiene el efecto de cosa juzgada, obtenindose en consecuencia los mismos resultados que una sentencia emitida por la jurisdiccin civil. 2.4. Definicin de trminos bsicos 2.4.1. Derecho Concursal. Es la rama de derecho orientada a regular la situacin excepcional en que se encuentra el deudor que no puede hacer frente a sus obligaciones. Contiene normas de derecho procesal, administrativo, civil, comercial y penal orientadas a brindar un marco legal que asista a la reestructuracin del patrimonio de un deudor o a la liquidacin ordenada del mismo, segn el caso. El trmino Concurso para la Real Academia significa, en primer lugar, concurrencia, y como trmino de derecho, Concurso de Acreedores significa juicio universal para aplicar los haberes de un deudor al pago de sus acreedores. 2.4.2. Insolvencia.

35

La insolvencia es una situacin jurdica referente a los procedimientos concursales y es, adems, el presupuesto objetivo unitario de dichos procedimientos. A pesar de ello, la insolvencia es uno de los conceptos ms imprecisos en su significacin,

aunque la dificultad no est en s misma, sino en sus aplicaciones concretas. En el esclarecimiento del problema poco o nada

contribuye su etimologa, ya que si solvencia proviene de solvens, soluto, calidad del que paga, insolvencia es insolvens, es decir, calidad del que no paga; pero estos trminos en la doctrina

tienen diferente tratamiento. La Ley del Sistema Concursal entiende por Insolvencia al estado econmico-financiero en virtud del cual una persona natural o jurdica, independientemente de

su actividad, ha sufrido una prdida considerable de parte de su patrimonio o se encuentra impedida de afrontar temporal o

definitivamente el pago de sus obligaciones.

2.4.3. Arbitraje. Es un mtodo de resolucin de conflictos alternativo del judicial. Se trata de un mecanismo mediante el cual esos conflictos pueden ser resueltos por particulares que no revisten la calidad de jueces estatales. Producido un diferendo o un conflicto de intereses entre dos o ms partes, stas deciden someter su controversia a un tercero que provee la solucin. Para muchos autores se trata de una jurisdiccin privada (individual o colegiada), instituida por voluntad de las partes o por decisin 36

legal, por la que se desplaza la potestad de juzgar hacia rganos diferentes de los tribunales estatales. Este mtodo tiene carcter adversarial, pues es un tercero neutral quien decide la cuestin

planteada, siendo su decisin, en principio, obligatoria. Las partes se convierten en contendientes a efectos de lograr un laudo favorable a su posicin. Nosotros diremos que el arbitraje es una institucin jurdica heterocompositiva, en virtud de la cual una tercera persona, objetiva e imparcial, nombrada por las partes mediante

convenio, resuelve en base a una potestad especfica el conflicto nter subjetivo de intereses jurdicos, en caso de ser la materia susceptible de libre disposicin por las personas afectadas por la discrepancia. 2.4.4. Indecopi. Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual. 2.4.5. Comisin. La Comisin de Procedimientos Concursales del Indecopi y las Comisiones que se instalen en virtud de convenios celebrados

con entidades privadas. 2.4.6. Deudor. Persona natural o jurdica, sociedad conyugal y sucesin indivisa, que tiene un crdito pendiente. Se incluye a las sucursales en el

Per de organizaciones o sociedades extranjeras. 2.4.7. Acreedores. 37

Personas

naturales

jurdicas,

sociedades

conyugales,

sucesiones indivisas y otros patrimonios autnomos que sean titulares de un crdito. 2.4.8. Actividad Empresarial. Actividad econmica, habitual y autnoma en la que confluyen los factores de produccin, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de producir bienes o prestar servicios.

2.4.9. Junta de Acreedores. Reunin de los acreedores dentro de un procedimiento concursal. CAPITULO III: HIPTESIS Y VARIABLES 3.1. Hiptesis General Si se plantea la propuesta de modificacin de la ley del Sistema Concursal, entonces, colocaramos a la Jurisdiccin Arbitral como una alternativa viable para los procedimientos de insolvencia.

3.2. Hiptesis Especficas

a) Si planteamos un arbitraje concursal, entonces, se agiliza el procedimiento de insolvencia. b) Si analizamos las decisiones que toman los acreedores con respecto al destino del patrimonio del deudor, entonces, se mejoraria el procedimiento de insolvencia.

38

c) Si desarrollamos un estudio acerca de la especialidad y calidad moral con que cuenta un rbitro, entonces, rescatariamos las ventajas que trae el acceder a la Jurisdiccin Arbitral. 3.3. Variables Las variables del presente estudio de investigacin vienen a ser: Variable Independiente : El Arbitraje Concursal. Variable Dependiente : Procedimiento de Insolvencia.

VARIABLE El Arbitraje

POR SU NATURALEZA Variable Categrica Variable Categrica

POR SU RELACIN Causales Variable Independiente Causales Variable Dependiente

POR SU NIVEL Nominal

Concursal Procedimiento de Insolvencia

Nominal

3.3.1. Operacionalizacin de las Variables VARIABLE DEFINICIN CONCEPTUAL DIMENSIN INDICADORES

39

Es una institucin jurdica compleja, Decreto Arbitraje Legislativo N 1071 - Ley de Arbitraje vigente desde el 1 de setiembre del 2008. rbitros, de

donde las partes de un El Arbitraje Concursal econmico jurdico, conflicto El

o en el Per

concurren

de comn acuerdo Ventajas del al "tribunal arbitral", Arbitraje en particulares, llamados investidos facultades jurisdiccionales, elegidos por y las donde

partes interesadas o por autoridad

administrativa o por un tercero en

determinadas ocasiones, en marcha ponen un de

sistema

composicin con el fin de resolver el 40

conflicto a travs de una sentencia que se denomina laudo arbitral.

Estado econmicofinanciero en virtud del Procedimiento de Insolvencia cual una

Procedimiento Concursal La Insolvencia

persona natural o jurdica, independientemente

Ley General del Sistema Concursal Ley

Sistema

de su actividad, ha sufrido una prdida considerable parte de o de su se

N. 27809.

Concursal

patrimonio

encuentra impedida de afrontar temporal o definitivamente el pago de sus

obligaciones. CAPITULO IV: METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN 41

4.1.

Diseo de Investigacin La presente investigacin tiene un diseo descriptivo explicativo simple, porque intenta describir los fenmenos estudiados explicando su funcionamiento y anticipando como se comportarn los posibles fenmenos en el futuro. Para nuestra investigacin se ha descrito y explicado dogmticamente las ventajas de un arbitraje concursal y, mediante resultados, los posibles efectos que dicha institucin tendra dentro de los

procedimientos de insolvencia. 4.2. Tipo y Nivel de la Investigacin El Tipo de investigacin es Cualitativo, puesto que el trabajo de investigacin trata de desarrollar aspectos sociales, especificamente los problemas de insolvencia en el sistema concursal, dejando de lado datos numricos propios de otro tipo de investigacin. El Nivel de Investigacin aplicado al presente trabajo es Descriptivo, porque se enacargar de describir, narrar. 4.3. Enfoque de la Investigacin El enfoque de la investigacin del presente trabajo de investigacin es naturalista, puesto que la investigacin cualitativa en gran parte describe datos no numricos, sino cualidades, valores, apreciaciones. 4.4. Mtodo de la Investigacin El Mtodo en la presente investigacin es No Expermiental, pues no se llega a manipular las variables para comprobar las relaciones de causa efecto en la realidad. 4.5. Poblacin y Muestra 42

4.5.1.

Poblacin y Muestra para los Expedientes Concursales. Para el anlisis de los expedientes se ha tomado como poblacin todos los procedimientos concursales concluidos, tramitados desde el ao 2012 hasta la actualidad, trabajando con una muestra de los 20% tramitados ante la sede de Indecopi Ayacucho.

4.5.2.

Poblacin y Muestra para las Entrevistas. Se ha tomado como poblacin a todos los especialistas en Derecho Concursal, Derecho Arbitral y Derecho Econmico, por lo que esta investigacin ha recogido las opiniones de 20 de ellos, distribuidos de la siguiente manera: Especialistas en Derecho Concursal Especialistas en Derecho Arbitral Especialistas en Derecho Econmico Total 10 5 5 20

4.6.

Tcnicas e Instrumentos de Recoleccin de Datos Para la recoleccin de los datos de este trabajo se ha utilizado las siguientes tcnicas e instrumentos: 4.6.1. Tcnicas Internet, Fotocopiado, Observacin, Recopilacin de Expedientes, Entrevista. Compra de libros, por el cual se ha tenido acceso a diversa bibliografa especializada en Derecho Concursal y Arbitral. 43

Por medio de la visita a diversas bibliotecas se ha fotocopiado diversas obras y revistas que han sido necesarias para la

elaboracin del presente trabajo. Con la ayuda de entrevistas realizadas a especialistas en la

materia, a travs de la elaboracin de un cuestionario, se ha tenido acceso a diversas opiniones de importantes juristas y gente especializada en el tema. As mismo se ha visitado al Indecopi en sus sedes de Ayacucho y Lima, para conseguir datos precisos sobre los expedientes y las estadsticas de los Procedimientos Concursales. Tambin se ha hecho uso de Internet a travs de la cual se ha tenido acceso a diversas pginas web en materia Concursal y Arbitral donde se ha podido encontrar artculos sobre la materia, datos estadsticos y se ha podido tener acceso a la absolucin de preguntas con especialistas que viven en la ciudad de Lima. 4.6.2. Instrumentos La presente investigacin ha utilizado los siguientes instrumentos: Pginas Web Fotocopia Gua de Informacin Cuestionario.

4.6.3.

Criterios

de

validez

confiabilidad

de

los

instrumentos 44

Con la finalidad de comprobar la fidedignidad, operatividad y grado de confiabilidad el instrumento fue sometido a juicio de expertos, quienes revisaron y analizaron sus criterios tcnicos y verificaron que se adaptaba a las variables involucradas en el proceso investigacional y recomendaron su aplicacin, posterior a la incorporacin de observaciones hechas relacionadas con la formulacin de preguntas. CAPITULO V: ADMINISTRACION DEL PROYECTO DE INVESTIGACION 5.1. 5.1.1. Recursos Humanos El desarrollo del presente trabjo de investigacin depender de mi persona y el apoyo de un asesor designado, sin embargo el factor humano ms importante es de parte del investigador. 5.1.2. Econmicos El recurso econmico promedio con el que se planea elaborar el trabajo de investigacin trescientos cincuenta). 5.1.3. Fsicos El recurso fsico esta conformado o constituido por los Expedientes de insolvencia presentados ante Indecopi, asciende a S/. 4, 350.00 (cuatro mil

fotocopias, libros, documentos, revistas en materia de Sistema Concursal y Arbitraje.

5.2.

Presupuesto 45

En la elaboracin

del

proyecto de investigacin el presupuesto

estimado como proyeccin de gasto se detallar en los siguientes cuadros: BIENES: Precio Descripcin Bibliografa Papel Bond, Empastado, Material impreso Accesorios y dispositivos de almacenamiento Impresora SERVICIOS Precio Descripcin Asesoria (Asesor de mes Tesis) Redaccin, Tipeado Servicio de Internet Energa Elctrica Comunicacin Transporte y Movilidad Cursos de actualizacin Sub Total (S/.) TOTAL DEL PRESUPUESTO (S/.): 4350.00 5.3. Cronograma de Actividades ACTIVIDADES M Elaboracin de X A M J J A S O N D 4020.00 mes mes mes mes pasajes mes 01 02 02 02 05 8 01 3000.00 100.00 70.00 30.00 20.00 50.00 120.00 3000.00 200.00 140.00 60.00 100.00 400.00 120.00 Unidad Cant. unitario total (S/.) Precio unidad unidad 01 01 Sub Total (S/.) 70.00 70.00 330.00 750.00 Unidad unidad unidad Cant. 04 100 unitario 45.00 total (S/.) 180.00 80.00 Precio

46

la

Matriz

de X X

Consistencia. Elaboracin del de Investigacin. Elaboracin y valorizacin de los Instrumentos de Recoleccin de datos Aplicacin los Instrumentos de Recoleccin de datos Procedimiento, presentacin, Anlisis interpretacin de datos. Elaboracin del Informe e de Proyecto

47

Preliminar. Presentacin y sustentacin del Final FUENTES DE INFORMACIN ANEXOS Anexo 1: Matriz de Consistencia Anexo 2: Instrumentos Informe

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