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EL CONTRATO DE SOCIEDAD Walter GUTIERREZ CAMACHO I. INTRODUCCIN 1.

La Ley General de Sociedades ha omitido utilizar la expresin contrato para definir a la sociedad, con lo cual los legisladores pretendieron huir del viejo debate sobre la naturaleza jurdica de la figura ms importante del Derecho Mercantil. Contra lo que se podra creer, el inters que despierta este debate se ubica no tanto en el mbito acadmico como en el mbito prctico. En efecto, resulta decisivo saber si la sociedad es un contrato o no, principalmente por los importantes efectos que se generan de la respuesta. Si no sabemos dentro de qu categora jurdica cae la sociedad, no podemos precisar qu normas le resultarn aplicables. Desde luego, se nos dir que la sociedad es precisamente eso, una sociedad, y que las normas que la rigen se hallan en la Ley General de Sociedades. Sin embargo, pese a que la referida ley regula la sociedad en su amplia manifestacin, escapan de ella algunas figuras jurdicas fundamentales que se ubican en el Derecho comn (Derecho Civil), y que le sirven para definir mejor sus instituciones. Si bien es cierto que el Derecho Mercantil es autnomo, pues tiene sus propias figuras y principios, no es independiente, ya que su base jurdica se halla en el Derecho Civil. Por ello, es correcto afirmar que si bien el Derecho de Sociedades tiene una regulacin bastante integral del fenmeno societario, no es menos cierto que dicha regulacin utiliza categoras propias del Derecho Civil que le sirve de base, v.g., nulidad, caducidad, obligacin, dao, responsabilidad, inters, etc.; esto no quiere decir que el Derecho Societario no haya creado tambin figuras que le resultan propias y que permiten hablar incluso de una cierta autonoma dentro del propio Derecho Mercantil, por ejemplo: acciones, directorio, dividendos, contrato de suscripcin de acciones, contratos parasocietarios, socio, reservas, dividendo pasivo, razn social, denominacin social, junta general, etc. No obstante, como ya se seal, todo el Derecho Privado se halla vertebrado por el Derecho Civil que le ofrece su dogmtica, que hace posible que disciplinas como el Derecho Societario cumplan con el principio a plenitud, es decir, que sea un ordenamiento comprensivo de todas las situaciones que pretende regular. Por ello, no debe sorprender que para definir la sociedad se utilice una figura del Derecho comn como es el contrato. Esto no atenta contra la autonoma de esta rama del Derecho. 2. Antes de continuar con el desarrollo de nuestro tema, debemos hacer algunas precisiones. En primer trmino, hay que indicar que nuestra ley societaria ha sido omisa a manifestarse expresamente sobre esta cuestin; no obstante, como veremos, del texto de sus disposiciones es posible hallar una respuesta referida a la naturaleza de la sociedad. En segundo lugar, quisiramos detenemos brevemente para analizar la conveniencia o no de que las leyes incluyan definiciones. En efecto, hasta hace

unos aos se discuta la pertinencia de incluir definiciones en los cuerpos normativos. No obstante, con el tiempo se ha aceptado la utilidad de que stas formen parte de la ley. De hecho, no es infrecuente hallar normas que abiertamente incluyan definiciones. El propio Cdigo Civil incluye numerosas definiciones a lo largo de sus artculos. Otro ejemplo es la Ley de Proteccin al Consumidor (D. Leg. N 716), en la que podemos encontrar mltiples definiciones. En realidad, la utilidad de la definicin (1) est dada en que pueda contener una norma de conducta, y en esta medida debe resultar admisible. En nuestra opinin la definicin no debe ser ajena a la ley, no solo porque permite una normatividad ms didctica ofreciendo al lector informacin respecto a lo que el legislador entiende por determinadas figuras, sino porque con ella se limitan 105 alcances de un dispositivo. Podemos concluir entonces que es correcto que la ley incluya definiciones; y cada vez que hallemos stas deberemos atribuirles eficacia normativa en el sentido que de dicha definicin dimana un efecto, una consecuencia normativa. As por ejemplo, si el legislador define qu debemos entender por contrato, con ello nos permite deslindar un caso lmite y tener un elemento mediante el cual saber en qu supuestos se aplicarn o no las normas regulatorias de los contratos (2). II. DEFINICIN DE CONTRATO 3. Para resolver el tema que nos ocupa, resulta conveniente recordar qu entiende nuestro Derecho por contrato: "Es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial" (Cdigo Civil, artculo 1351); o, para decirlo de modo ms simple, es la inteligencia de dos o ms partes para generar, modificar o extinguir obligaciones. Ocurre que el contrato presupone una zona de coincidencia que es precisamente donde tiene su ms profunda base, pues si tanto las voluntades como las declaraciones no coinciden en un punto o zona, habr disenso pero no contrato. Por consiguiente, el contrato es el punto de encuentro de las voluntades, un lugar comn por medio del cual las partes se obligan. El contrato concebido de este modo se convierte en la institucin central, en la piedra angular no solo del Derecho Civil, sino de todo el ordenamiento jurdico privado. El Derecho Privado es contemplado desde esta perspectiva como una trama o una urdimbre de contratos que los particulares celebran. Tanto el Derecho Civil como el Derecho Mercantil son predios jurdicos donde reina la autonoma de la voluntad y por consiguiente el contrato. Para decirlo en palabras de Dez Picazo, donde acaba el contrato acaba tambin el Derecho y comienza el reino de la arbitrariedad y la fuerza (3). 4. Cabe precisar que el concepto moderno de contrato es producto del liberalismo; sta es justamente la ideologa que subyace en su actual concepcin. De esta manera, el contrato ha servido para explicar gran parte del Derecho, incluso el Derecho Pblico, pinsese en la Teora del Contrato Social, que justifica la existencia misma del Estado. Nuestro Derecho no ha sido ajeno a esta influencia. Es por ello que nuestra Constitucin considera a la libertad de contratacin como un derecho fundamental de la persona (art. 2, inc.14). En este punto conviene recordar que Hegel vincul el concepto de contrato al de persona,

pues si para realizarse el hombre requiere de los dems, el contrato es la forma tpica de interrelacionarse (4). De ah que en la construccin del concepto actual de contrato han jugado un papel preponderante dos principios fundamentales que poseen un sentido mucho ms rico que el estrictamente jurdico: libertad e igualdad. En efecto, en la entraa del concepto de contrato, cuando menos del contrato negociado, puede comprobarse la presencia de estos dos principios, que han servido en general para la edificacin de todo el Derecho contemporneo. Pero no nos alejemos de nuestro punto. Interesa destacar ahora que el contrato puede ser entendido como un acto o como una norma. Fue Kelsen quien estableci dicha distincin, que ser de gran utilidad para nuestro trabajo. As, se ha afirmado que la palabra contrato encierra un equvoco, pues se refiere unas veces al acto que los contratantes realizan (v.gr.: se dice celebrar un contrato) y otras veces se refiere al resultado normativo o reglamentario que con este acto se produce para los contratantes (v.gr.: se dice cumplir un contrato, estar obligado por un contrato). En el primer aspecto de los mencionados, el contrato aparece como un acto jurdico, es decir, como una accin de los interesados a la cual el ordenamiento atribuye determinados efectos jurdicos. Desde el segundo de los puntos de vista referidos, el contrato se nos presenta como un precepto o como una regla de conducta (Iex contractus; la regla contractual). El contrato es, entonces, una determinada disciplina, que constituye una ordenacin a la cual las partes someten su propia conducta(S). Ambos sentidos interesan para nuestro trabajo. Finalmente, importa destacar que, si bien el contrato es el reino de la autonoma de la voluntad, es el Derecho el que reconoce a sta facultad para crear relaciones jurdicas. En efecto, la sola voluntad es impotente para crear obligaciones; es la ley la que le otorga ese poder. Como sostiene Radbruch, la voluntad limita su funcin a querer aquella situacin de hecho a la que una instancia superior, una norma jurdica, proporciona la obligatoriedad. No es por consiguiente el contrato lo que obliga, sino la ley la que obliga a travs del contrato (6). Retengamos esta idea, pues como comprobaremos luego, no es el contrato de sociedad el que crea la personalidad jurdica de la sociedad sino la ley. III. DEFINICIN DE SOCIEDAD 5. Ahora bien, cmo define o describe la LGS a la sociedad: "Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas" (artculo 1). Puede apreciarse del texto que el legislador no ha querido utilizar la expresin contrato pero, como veremos, pese a su deseo no ha podido huir de l; porque finalmente, qu significa convenir, acaso no es acordar?, es decir, la misma expresin que constituye la esencia del contrato. Tanto en la sociedad como en el contrato hay una armona, un entendimiento de voluntades para crear un negocio jurdico-econmico. Solo que en el caso de la sociedad se crea, adems, una organizacin, lo cual no es ajeno al contrato, pues existen otros contratos que se crean y ejecutan por medio de organizaciones; pinsese en el contrato de consorcio o en el contrato de sindicacin de acciones, en virtud de los males tambin surgen organizaciones.

Adems, puede comprobarse que en numerosos artculos la LGS se refiere al pacto social, como en el caso del artculo 5 que trata del contenido y formalidad de dicho pacto. Qu es jurdicamente el acto de constitucin de la sociedad, si no es un contrato? No interesa que el legislador haya utilizado la palabra pacto; incluso al propio legislador no le es posible escapar de la naturaleza de las cosas. Sin embargo, lo mismo que en el caso del contrato, en la sociedad es posible distinguir dos momentos; uno, el acto de constitucin, que gran parte de la legislacin y doctrina comparada califican de contrato, y el otro, la sociedad como organizacin. Sobre este ltimo aspecto nos ocuparemos despus. Con relacin al primero, es decir al llamado pacto social, o contrato social, no podemos negar que su naturaleza se ha discutido hasta el punto que llega a ponerse en cuestin si nos hallamos ante un verdadero contrato, dada la pluralidad de personas que pueden participar en el momento fundacional de la sociedad y el hecho de que, como consecuencia de esa fundacin, va a surgir una organizacin ms o menos compleja, que va a dar lugar a relaciones jurdicas ya no directamente entre las personas que participaron en el acto constitutivo de la sociedad, sino entre ellas y la organizacin que alcanza una personificacin jurdica. De ah que parte de la doctrina se haya referido, desde el siglo pasado, a un "acto conjunto de creacin", a un "acto colectivo", a un "acuerdo jurdico-social unilateral de fundacin", etc. Sin embargo, la doctrina mayoritaria se inclina por indicar que, aun cuando el contrato de sociedad tiene aspectos caractersticos, su naturaleza debe mantenerse dentro del campo contractual, que se caracteriza no tanto porque puede ser un contrato plurilateral -nota que efectivamente puede concurrir en l-, sino de modo especial en ser un contrato de organizacin, en cuanto que la finalidad esencial del contrato es precisamente crear una organizacin que tiende a personificarse (7). Puede decirse por consiguiente, que la sociedad surge de un contrato -el de sociedad- que tiende precisamente a crear una organizacin, que por mandato legal a su vez crea una personalidad jurdica. No hay que confundir la organizacin, que surge o mejor se crea para ejecutar el contrato, con la personalidad jurdica. Esta ltima nace por la fuerza de la ley y no por el hecho de haberse celebrado el contrato y creado la organizacin. As, es posible que existan contratos de organizacin carentes de toda personalidad jurdica. Ejemplo de esto es el joint venture o consorcio, regulado tambin por nuestra ley societaria. En suma, de lo expuesto, resulta que en la regulacin de las sociedades se pueden distinguir dos aspectos: el negocial y el de organizacin (8). Por lo pronto el negocial, esto es, el pacto social, sera un contrato. IV. EL CONTRATO PLURILATERAL 6. Resulta preciso saber ahora si en el plano organizacional la sociedad tambin es un contrato. Para comprender la naturaleza contractual de la sociedad como organizacin, es necesario detenemos a conocer, aunque sea de manera sumaria, la figura del contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, que es la modalidad contractual en la que se dan los contratos de organizacin. En estos contratos las partes se obligan independientemente, es decir, sus prestaciones no se encuentran vinculadas a las prestaciones a cargo de las

otras partes. De tal suerte que si una de las partes incumple, esto no habilita a las otras a resolver el contrato, salvo que se trate de una prestacin esencial al fin comn que vertebra el contrato. Precisamente lo que caracteriza este gnero de contrato es que las prestaciones no son recprocas, sino que se enderezan a un fin comn corriendo suertes autnomas unas respecto de otras (9). Por tanto, la diferencia esencial con el contrato con prestaciones recprocas conocido por la doctrina tradicional como bilateral-, est dada no tanto por el nmero de partes, pues en buena cuenta todo contrato es plurilateral, sino en un elemento cualitativo consistente en que las prestaciones de las partes son idnticas y comunes (10). Veamos las caractersticas propias de esta categora contractual: a. Permiten el ingreso al contrato de nuevas partes, as como la salida de las partes originarias (pinsese en la suscripcin de nuevas acciones y en el derecho de separacin). b. La imposibilidad o el incumplimiento de la prestacin de una de las partes puede generar la resolucin del contrato respecto solo de la parte que incumple y no necesariamente del contrato en su integridad. c. No se le aplica la excepcin de incumplimiento, por tanto el incumplimiento de una parte no autoriza a las otras para suspender su cumplimiento. d. El perfeccionamiento del contrato puede producirse de modo simultneo o sucesivo (pinsese en la constitucin simultnea o por oferta a terceros de la sociedad). e. Son por lo general contratos abiertos, lo cual permite que luego de perfeccionado el contrato se integren nuevas partes. f. Son contratos de organizacin, es decir, se generan estructuras, administraciones, con el propsito de ejecutar el contrato (ejemplo: sociedad, joint venture, sindicacin de acciones, etc.).

g. Las prestaciones no son recprocas sino que todas ellas tienden a realizar un objeto comn (11). h. Los vicios del consentimiento que afectan a una de las partes solo afectan el vnculo de tal parte, mantenindose el contrato entre las restantes partes en vigor, en tanto la participacin o la prestacin del excluido no sea considerada esencial (12). 7. Como ya se indic, en esta categora contractual las diversas manifestaciones de voluntad tienden a un fin nico y comn: la constitucin de una organizacin y funcionamiento de un grupo; en vista de ello, es un contrato abierto a cuantos las partes permitan ingresar a l despus de su celebracin; cada parte obtiene de ese modo derechos cualitativamente iguales a los de los dems, por ejemplo, las ganancias. De este modo los contratantes se encuentran en posiciones anlogas, llamadas paritarias (13). Por lo tanto, el hecho de que la sociedad sea vista como una organizacin no puede constituir un obstculo para la posicin contractualista de la sociedad. Dicha percepcin es correcta; los contratos de organizacin o plurilaterales despejan cualquier duda al respecto. El elemento que mejor perfila la existencia de la sociedad es la organizacin. De este modo, como ya qued expuesto,

puede afirmarse que la sociedad surge de un contrato que crea una organizacin que jurdicamente tambin puede calificarse de contrato y a la que la ley le reconoce personalidad jurdica, distinta de la de sus integrantes. V. FORMACIN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 8. Sin duda, resulta ms difcil de aceptar a la sociedad, en su aspecto organizacional, como un contrato. Ms pacfica en la doctrina ha sido la tesis que sostiene que el acto fundacional es un contrato. Con todo, esta postura no ha estado exenta de debate, como ya lo hemos visto. La controversia se debe, adems, a que se asocia el contrato con el surgimiento de la personalidad jurdica de la sociedad. Esto es un error; es la ley la que da vida a la persona jurdica, no el contrato. Cabanellas de las Cuevas (14) aclara estos conceptos cuando expresa que un contrato de sociedad debe distinguirse del cumplimiento de las formalidades necesarias para su regularidad y consecuente efectividad. Aunque el contrato de sociedad no est en condiciones de dar lugar a una sociedad regular, por faltar los requisitos formales al efecto particularmente en materia de inscripcin-, puede tener una pluralidad de efectos derivados del perfeccionamiento contractual, aun antes de cumplirse con las formalidades antedichas. En otras palabras, aunque el acto no cree, por falta de cumplimiento de alguna formalidad, la persona jurdica, esto no quiere decir que el contrato y la sociedad como tal no existan para el Derecho. Lo mismo se puede predicar de nuestro sistema, pues si bien el artculo 5 de la Ley General de Sociedades exige para su constitucin regular, adems del consentimiento, el cumplimiento de la formalidad de escritura pblica e inscripcin en el Registro, no sanciona con nulidad su incumplimiento. Por lo tanto, es de aplicacin el artculo 144 del Cdigo Civil, que prescribe que cuando la ley impone una formalidad y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye solo un medio de prueba de la existencia del acto. Dicho en otros trminos, el contrato existir como acto y como organizacin, pero no generar una persona jurdica porque no se ha cumplido el requisito que la ley exige para que sta surja. Por consiguiente, al carecer de personalidad jurdica ser irregular. Esto se ve corroborado cuando la propia Ley General de Sociedades admite existencia legal a las sociedades irregulares (art. 423), reconociendo que en este caso existe pacto social -contrato de sociedad- pero que el incumplimiento de determinadas formalidades o requisitos exigidos por la ley Impide que se generen los efectos que la ley establece, esto es, principalmente el surgimiento de la personalidad jurdica distinta de los socios que la integran. La precariedad jurdica de la sociedad de hecho y de la sociedad irregular ha sido destacada por la doctrina: "La sociedad de hecho -y su similar, la irregulartienen en nuestra ley un funcionamiento asincrnico. El propsito evidente en el ordenamiento vigente fue establecer este sistema: quien quisiera fundar una sociedad comercial, tendra que cumplir con los requisitos formales que implica observar los ritos de escritura, publicacin (o ambos, segn el caso) y registracin (para todas las que deseen ser regulares: arto 7, Ley 19550). En caso contrario, aparece como sancin indirecta la total inestabilidad de la sociedad, cuyos efectos principales sern su permanente disolubilidad, la amplsima responsabilidad de los componentes, una administracin comn indistinta legalmente obligatoria o el restringido rgimen probatorio establecido

por la ley para las relaciones entre los componentes. Pero, aun as, la sociedad existe legalmente"(15). VI. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 9. Como ha quedado dicho, el contrato de sociedad es un contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, por tanto, goza de todos los elementos de este gnero contractual. No obstante, puede distinguirse como su nota ms caracterstica el hecho de que por mandato legal genera una persona jurdica distinta a la de los socios que la integran, y con un patrimonio autnomo. Conviene precisar que cuando hablamos de elementos del contrato de sociedad, no nos podemos referir a los elementos que son propios del contrato en general, sino a aquellos que lo separan del resto de tipos contractuales. En este sentido, debemos sealar que sus elementos en principio son los del contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, por tanto, nos remitimos al punto cuatro del presente trabajo. Sin embargo, podemos precisar aquellos que le son propios: a. Las partes se obligan a realizar aportes consistentes en obligaciones de dar o hacer. b. Dichos aportes forman un fondo comn, dotado de cierta autonoma. c. Tiene como fin obtener una ganancia apreciable en dinero, a travs de un objeto social. d. Incluye el pacto de reparto de ganancias y de soportar las prdidas, que comprenda a todos los socios, sin excepcin. e. Contiene la organizacin de una estructura operativa comn o colectiva, con ciertas reglas de actuacin y control recproco (16) VII. OBJETO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD Y OBJETO SOCIAL En sintona con nuestro propsito de demostrar la naturaleza contractual de la sociedad, interesa ahora detenemos en el objeto de la sociedad y el objeto del contrato de sociedad. En primer lugar, algo evidente pero necesario de subrayar: no se trata de lo mismo, pues cuando hablamos de objeto del contrato, nos referimos a un elemento esencial del contrato. El objeto del contrato es esa construccin jurdica compuesta por las obligaciones combinadas y convenidas por las partes y alojadas en el clausulado del contrato. Esta combinacin de obligaciones es lo que define el tipo contractual. As, si me obligo a pagar un precio expresado en dinero, por la obligacin que asume la otra parte de transmitirme la propiedad, estar ante una compraventa, pues la combinacin obligacional convenida por las partes calzan en el tipo contractual denominado compraventa. Sin embargo, no podemos perder de vista que los contratantes al celebrar un contrato buscan un fin prctico: hacerse de la propiedad, ganar dinero. En este sentido, el Derecho debe poner, y en efecto lo hace, al alcance de las partes todo un repertorio de tipos contractuales para que de un modo eficiente y seguro puedan realizar sus transacciones. De este modo, el objeto del contrato responde a la pregunta qu se genera con el contrato? Y la respuesta es un instrumento jurdico (combinacin de obligaciones), til para que las partes alcancen sus fines econmicos. Por otro lado, cuando

hablamos de objeto de la sociedad, nos referimos a cuestin distinta. En este caso, la pregunta que se responde es cul es el fin de la sociedad? Es decir, cul es su actividad? o para decirlo en otros trminos, cul es el negocio, la empresa que llevar a cabo la sociedad? El tema del objeto social es de principalsima importancia, pues de l depende el monto del capital social, su organizacin, el nivel de endeudamiento, el nombramiento de la administracin (17), etc. El objeto social seria entonces la actividad que la sociedad realiza en el mercado. Adems, en torno al objeto social giran otros temas que confirman su importancia. El cambio de objeto social exige un procedimiento agravado para su aprobacin y es causal que permite al socio ejercer su derecho de separacin. De ah que la ley exija que la sociedad describa detalladamente en qu consiste su objeto, hecho que adicional mente permitir saber cundo determinados actos exceden el objeto de la sociedad. En este sentido, el objeto social sirve para determinar la esfera de facultades de los rganos sociales. As, los administradores solo podrn actuar dentro del mbito de sus poderes, los cuales a su turno necesariamente se enmarcarn dentro del objeto social. De este modo, ni siquiera la asamblea general con mayora absoluta podr aprobar una operacin ajena al objeto social. La razn es que el objeto social no es solo una garanta de lmite de accionar de la sociedad para los socios, sino tambin una garanta para los terceros. Desde luego, la asamblea puede cambiar el objeto social para habilitar nuevos actos. En suma, el objeto del contrato est relacionado con la construccin jurdica que ste crea, o dicho en otros trminos, aquello que crea todo contrato: una norma particular. El objeto de la sociedad se refiere a lo que se dedica la sociedad, es decir, la manera como participa en el mercado. VIII. TIPICIDAD DEL CONTRATO DE SOCIEDAD En nuestro Derecho, el sistema societario est compuesto por una pluralidad de tipos de sociedad, cada uno de los cuales presenta caractersticas propias. Nuestra Ley General de Sociedades regula la sociedad annima, sociedad colectiva, sociedad en comandita, sociedad comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles. Sin embargo, lo primero que hay que decir con relacin a nuestro sistema societario es que es un sistema cerrado, es decir, no le est permitido a los socios "crear" nuevos tipos societarios, pudiendo solo elegir entre los tipos propuestos por nuestra ley. En tal sentido, no estn admitidas las sociedades atpicas. No obstante, la legalizacin expresa de los contratos para societarios ha hecho que nuestro Derecho Societario se dinamice al permitir que la autonoma de la voluntad recree los tipos societarios con la inclusin de una infinidad de pactos. IX. CASOS EN LOS QUE NO HAY CONTRATO DE SOCIEDAD 10. Otra de las razones por las que podra objetarse que la sociedad sea calificada de contrato, es que el sistema jurdico impone en ciertos casos en forma obligatoria, la formacin de una sociedad. Uno de esos casos es la llamada sociedad legal, en el Derecho Minero, a la que se refiere el artculo 186 de la Ley General de Minera: "Cuando por razn de petitorio, sucesin, transferencia o cualquier otro ttulo, resulten dos o ms personas titulares de una concesin, se constituir de modo obligatorio una sociedad minera de responsabilidad limitada, salvo que las partes decidan constituir una sociedad contractual".

Convengo que en dicho caso es discutible que pueda afirmarse que haya contrato, pues en tal situacin la sociedad se forma por imposicin de la ley con prescindencia del consentimiento de las partes. Sin embargo, ello no enerva que en general la sociedad pueda calificarse de contrato. En efecto, son numerosas las circunstancias en que la ley obliga a contratar, pero si bien es verdad que en dichos casos resulta difcil hablar de contratos, a nadie se le ha ocurrido, por eso, negar en los casos en los que el acto se realiza regularmente que su naturaleza sea contractual. Un ejemplo de lo que venimos afirmando lo hallamos en el artculo 75 del D. Ley N 823 (Ley de Propiedad Industrial), que obliga a quien obtiene una patente a otorgar una licencia obligatoria -contrato forzoso- si el titular no ha explotado -contratado- la invencin en el plazo que le otorga la ley. Sin embargo, nadie afirmara que la licencia de patente que celebran el titular de sta y el licenciado no sea un contrato; lo que acontece es que excepcionalmente la ley impone la obligacin de contratar. El Derecho est lleno de estos casos; en nuestro sistema podemos hallar ejemplos en el Derecho Concursal, Derecho de Libre Competencia, Derecho del Consumidor, Propiedad Industrial, etc. Cuando la ley obliga a contratar, la doctrina califica al acto como contrato forzoso (18). En los dems casos, la licencia de patente seguir siendo un contrato; lo propio puede expresarse del contrato de sociedad. 11. La llamada sociedad unipersonal es otra objecin que se puede hacer a la visin contractualista de la sociedad. En efecto, la nocin de sociedad como contrato, o de pluralidad de personas, ha sufrido una profunda alteracin con la aceptacin de la sociedad de un solo socio, ya receptada en nuestro pas con las sociedades del Estado; as lo expresa el artculo 4 de la Ley General de Sociedades: "No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en otros casos sealados expresamente por Ley". Un ejemplo de dicho caso son las sociedades de propsito especial reguladas por la Ley del Mercado de Valores, que en su artculo 327 establece: "Rigen para la constitucin de las sociedades de propsito especial las siguientes reglas: a) Para su constitucin no es exigible la pluralidad de accionistas (...)". Lo mismo que en el caso anterior, la sociedad aqu tampoco tiene naturaleza contractual, sino legal. Ello no obstante, como ya lo hemos expresado, se trata de situaciones excepcionales que en nada afectan a que, de ordinario, a la sociedad se le califique de contrato. X. CONCLUSIONES Luego de este rpido recorrido sobre el contrato de sociedad, estamos en condiciones de apuntar las siguientes conclusiones: a) Pese a que la Ley General de Sociedades no se ha pronunciado expresa mente por la naturaleza contractual de la sociedad, de su texto es posible identificar numerosos elementos que apuntan en esta direccin. b) El contrato de sociedad no es un contrato de cambio sino de organizacin, conocido en la doctrina como contrato con prestaciones autnomas. c) La personalidad jurdica, que es el elemento propio de la sociedad regular, no surge del contrato sino por mandato de la ley. d) Es preciso distinguir entre contrato de sociedad y personalidad jurdica de la sociedad.

e) La sociedad puede existir y no necesariamente surgir la personalidad jurdica (sociedad irregular, sociedad de hecho). f) Es importante distinguir la sociedad como acto constitutivo (pacto social o contrato social), de su organizacin (contrato plurilateral o contrato de organizacin). g) Los casos en los que la sociedad surge sin que medie un contrato, son casos excepcionales en los que sta se forma por mandato de la ley. ______________________________________________________ (1) Definir, de y finire, significa terminar, dar fin a una obra; pero tambin sealar lmites (finis) a una cosa; de ah el neologismo delimitar como determinar (terminis). La definicin, en sentido general, es una operacin del espritu que consiste en determinar la comprensin que caracteriza a un concepto (LALANDE). En la lgica formal es "el conjunto de trminos conocidos cuya combinacin determina el concepto definido y representado por un trmino nico. (...). Las definiciones son necesarias para comprender y diferenciar los conceptos, sobre todo esto ltimo. Es tambin una exigencia del mtodo en el estudio del derecho. La formacin de los conceptos juridicos es tarea esencial de la metodologia del derecho. El concepto lo formamos con lo que percibimos por virtud de una operacin del espiritu que nos lleva a determinar algo que se presenta a nuestra inteligencia. Pero una idea general o particular de las cosas no basta para conocerla bien, de manera clara y distinta; de ah la definicin, que en general-tratndose de derecho- se subordina casi siempre a un orden dado (orden objetivo). BIELSA, Rafael. "Los Conceptos Jurdicos y su Terminologia". Depalma, Argentina, 1987, pgs. 24, 25. (2) Cfr. SPOTA, Alberto. "Contratos". Vol. 1, Depalma, Argentina, 1984, pg. 2. DIEZ PICAZO, Luis. "Fundamentos de Derecho Civil (3) Patrimonial, Introduccin a la Teora del Contrato". Civitas, Espaa, pg. 121. (4) Cfr. LEGAZ Y LACAMBRA. Luis. "Filosofa del Derecho", S' edicin, Espaa, Bosch, 1979, pg. 747. DIEZ-PICAZO, Luis, op. (5) cit., pg. 123. (6) Cfr. DIEZ.PICAZO, Luis, op. ct., pg.124. (7) SNCHEZ CAlERO, Fernando, "Instituciones de Derecho Men:antir. Tomo 1, Me Graw Hill, Espaa, pg. 209 C!r. (8) SNCHEZ CALERO, Fernando, op. cit, pgs. 209, 210. (9) Cfr. DE LA PUENTE, Manuel, "El Contrato en Generar. Torno 4, Fondo Editorial de la P.U.C., Urna, 1993, pg. 465. (10) MOSSET, Jorge. "Contratos". Ediar, Argentina, 1988, pg. SO. (11) FONTANARROSA. Rodolfo. "Derecho Comerciar. Zavala, Argentina. 1997, pg. 141. (12) CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. "Drecho Societario', parte general, Tomo 11, Heliasta, Argentina, 1994.

(13) Cfr. BRANCA, Giuseppe. "Instituciones de Derecho Privado'. Porra, Mxico, 1978, pg. 527. (14) Cfr. CABANELLAS. op. cit. pg. 17. (15) ETCHEVERRY, Ral Anibal. "Sociedades Irregulares y de Hecho". Astrea, Argentina, 1981, pg. 113. (16) ETCHEVERRY, Ral Anba!. "Derecho Comercial y Econmico". pg.150. (17) Cfr. ELAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades Corneatada". Normas Legales, Lima, 1998, pg. 43 (18) Sobre el tema vase DiEZ PICAZO, Luis. "Los llamados contratos forzosos". Anuario de Derecho Civil, Madrid, 1958.

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