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Caderno da 2a Prova de Filosofia do Direito 24/06/2013 Jurstica Romana Podemos dividir a histria romana em: a) Histria Externa: H 3 principais

fases polticas nessa poca I- Realeza ( da fundao de Roma at o incio da Repblica em 510 A.C) II- Repblica (de 510 A.C at a batalha de Actium, 31 A.C) III- Imprio Subdividido em: i- Principado: (do incio do reinado de Augusto at o reinado de Diocleciano). No principado o imperador o primeiro (princeps) dos cidados, mas submetido s leis como os demais. ii- Dominato: (do reinado de Diocleciano (284-305) at a morte de Justiniano em 565). O imperador no mais o primeiro dos cidados, mas o senhor (dominus). Este qualificativo j exigido anteriormente torna-se obrigatrio por ordem de Diocleciano.

b) Histria Interna 1- Perodo de origens (coincide com a Realeza) 2- Perodo do antigo Direito (do incio da Repblica at a poca dos Gracos segunda metade do II sculo a.c) 3- Perodo Clssico (da poca dos Gracos at Diocleciano) 4- Perodo ps-clssico A princpio, quem tinha direitos na Roma Antiga era apenas o homem chefe de famlia, mas o conceito de cidadania em Roma vai se ampliando, e inclusive o do sujeito de direito. A violncia era algo muito presente entre os Romanos: Bruto e violento desde o incio. Os romanos pegam o conhecimento especulativo dos gregos, e criam um pensamento pragmtico. Os romanos so extremamente pragmticos Influncias para o Direito Romano a maioria veio do mundo grego 1- Direito Natural Estoicismo O Direito romano assume a ideia de Direito Natural. Mas, qual Direito humano esse? basicamente aquele conceito do Estoicismo Sneca v entre os homens um parentesco natural e reivindica os direitos da

Humanidade para o escravo nascido da mesma origem que ns, escravo pelo corpo mas livre pelo esprito Assim, aqui a escravido no natural (diferente do que pensa Aristteles). uma ideia de que todos os homens so iguais pela natureza. Jurisconsultos

- Segundo o Jurisconsulto Florentino (II sculo A.C.), a escravido um instituto do direito das gentes pelo qual algum est submetido ao domnio de outro contra a natureza. - O Jurisconsulto Ulpiano (sc. III) ensina que, no que tange ao direito natural, todos os homens so iguais (Quia quod ad jus naturale attinet, omnes aequales sunt - D. 50, 17. 32). Ainda Ulpiano (D. 1.1.4) proclama que por direito natural todos os homens nasceriam livres e que nem seria conhecida a manumisso pois a escravido seria ignorada (Cum jure naturali omnes liberi nascerentur nec esset nota manumissio, cum servitus esset incognita). Ainda Ulpiano (D.1.1.4) proclama que por direito natural todos os homens nasceriam livres e que nem seria conhecida a manumisso pois a escravido seria ignorada ( Cum jure naturali omnes liberi nascerentur nec esset nota manumissio, cum servitus esset incgnita). Legislao Romana A legislao pe em cheque o jus vitae necisque (direito de vida e morte) do senhor sobre o escravo Gaio - Gaio, contemporneo dos Antoninos: "Mas nos tempos atuais nem aos cidados romanos, nem a quaisquer outros homens, que se encontram sob o imprio do povo romano, permitido maltratar exageradamente e sem causa os seus escravos. Pois em virtude de uma constituio do sacratssimo imperador Antonino, aquele que sem causa matar seu escravo to responsvel como quem matar um escravo alheio. Mas reprime-se tambm, pela constituio desse mesmo prncipe, a excessiva crueldade dos senhores; pois, consultado por alguns governadores de provncias sobre os escravos que se refugiam nos templos dos deuses ou nas esttuas dos prncipes, ordenou que, se a dureza dos senhores parecesse insuportvel, fossem eles obrigados a vender os escravos. E ambas essas disposies so corretas, pois no devemos usar mal de nosso direito (...)" 2- Coisas corpreas e incorpreas uma influncia do estoicismo, mas antes do direito romano no havia essa diviso. 3- Direito e Moral Moral = mores (costumes). Os romanos so os primeiros a comear a distinguir o direito e a moral. Afirmavam que parte do direito amoral (sem moral). Paulo

non omne quod licet honestum est Nem tudo o que lcito honesto. Nem tudo no direito honesto, moral. Modestino In conjunctionibus non solum quid liceat considerandum est, sed et quid honestum sit. Nem s o que licito deve ser considerado, tambm deve-se considerar o que honesto. H coisas que no so morais no direito. Nem tudo que est nas relaes matrimoniais honesto. 4- Aequitas (equidade), Bona fides (boa f), utilitas (bem comum) So pensamentos romanos que ainda se aplicam hoje, no nosso direito: Ex: Boa f, equidade das leis (Art. 8 da CLT, e.g) Aequitas Grega Adaptao moderna em nosso Princpio da Proporcionalidade, que veio da equidade grega. Romana Equidade era fonte normativa subsidiria. Poderiam utilizar a equidade para decidir (casos de estrangeiros, direito das gentes, etc). Exemplos: CPC, Art. 127 - O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei. CLT, Art. 8 As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito de trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direto comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Lei de Arbitragem Art. 11, II - a autorizao para que o rbitro ou os rbitros julguem por equidade, se assim for convencionado pelas partes; Bona fides Fundamentum justitiae em Ccero Boa f objetiva, lealdade no Direito Romano. Utilitas Bem Comum A ideia de aumentar o seu prazer fazendo o mesmo pelos outros para que a ataraxia seja

alcanada de forma plena. 5- Filosofia .Juris Prudens De intuitiva passou a ser reflexiva. O Direito Romano foi cunhado da robusta armadura lgica do aristotelismo com a riqueza moral do estoicismo. A filosofia adentra no Direito Romano como uma parte dele. A dominao de Roma no oriente, encontra um oriente j influenciado pelo Helenismo (em virtude da dominao de Alexandre o Grande) .OBS: O direito para os romanos est ligado busca pela justia . OBS 2: O cristianismo tambm influenciou bastante o pensamento romano .ex: condenao dos jogos de gladiadores .Posteriormente a Igreja assume a estrutura do Direito Romano. Cristianismo Estoicismo x Cristianismo Alguns afirmam que o Estoicismo influenciou os juristas, por ser mais difundido entre estudiosos. Enquanto o Cristianismo era mais difundido entre o povo, estudiosos ou no. Influencias do cristianismo no direito romano, a ttulo exemplificativo: 1. Alterao do Calendrio; 2. A condenao dos jogos de gladiadores; etc... Influncia do Cristianismo Biondo Biondi, que escreveu uma obra em trs volumes com o sugestivo ttulo de Il Diritto Romano Cristiano, sublinha: as leis ps-clssicas e justinianias tm o cunho essencialmente cristo. Estoicismo x Cristianismo Gaudemet, estudando a influncia do Cristianismo no Direito ps-clssico, compara-a com a do estoicismo sobre o Direito Clssico: "Estoicismo e Cristianismo propunham uma filosofia do indivduo e do grupo. Notaram-se tambm analogias das doutrinas: ambas afirmam a igualdade e a liberdade natural de todos os homens, ensinam o amor ao prximo e a moral familiar. Mas as diferenas entre estoicismo e cristianismo no so menos evidentes. No vamos aqui realar as diferenas doutrinrias mas somente assinalar o quanto a diferena entre uma moral altiva feita para uma elite e uma religio que se dirigia a todos e que encontrou seus primeiros adeptos entre os humildes, devia necessariamente acarretar diferenas em seu modo e possibilidade de ao sobre o direito. Difundidas pela pregao, as idias morais do Cristianismo conheceram uma mais ampla

audincia e, em conseqncia, exerceram uma influncia mais profunda que as mximas estoicas, apangio de um crculo restrito de sbios." 1.1.1 Exemplos 1. Alterao do calendrio, passando o dies solis a domingo (ver C. Theodsio 2.8.18) 2. A condenao dos jogos de gladiadores em 32 (embora de xito limitado, pois esses jogos persistiram at o incio do sculo V). 3. A represso da prostituio em 343. 4. Sobre a escravido, anota Gaudemet : Se a Igreja no pde obter o desaparecimento da escravido, foi sem dvida ao Cristianismo que se deveu a proibio de marcar os escravos na fronte ou de separar as famlias servis. O reconhecimento da plena validade da manumisso in ecclesia, que na origem no foi seno uma forma particular de manumisso inter amicos, foi devida igualmente interveno da Igreja. 5. No direito de famlia, a influncia crist mais sensvel. Temos, por exemplo, a proibio do casamento por affinitas; as restries liberdade do divrcio; as sanes que acompanham a ruptura injustificada dos esponsais: a proteo dos interesses pecunirios dos filhos do primeiro leito; a luta contra a exposio dos recm-nascidos, contra a venda de crianas e os abusos da patria potestas. 6. No campo do Direito penal, deve-se provavelmente influncia crist a supresso do suplcio da cruz; aos bispos foi tambm dada a misso de fiscalizar as prises.

Fontes do Direito Romano 1 - O costume 2 - A lei A lei aqui que era casustica, comea a ter um carter mais geral 3 - O plebiscito Uma vez que o poder emana tanto do governo, quanto do povo. 4 - A interpretativo prudentium A doutrina como fonte, pois a doutrina era fonte no direito romano. Funo dos Jurisconsultos Os pareceres dos jurisconsultos eram considerados doutrinas. A funo deles, alm da interpretao da lei, era bem parecida da dos hoje chamados advogados.

Segundo Ccero, o jurisconsulto deve ser ad respondendum et ad agendum et ad cavendum peritus 1 Respondere: dar consultas orais ou escritas; as consultas dos juristas se chamam responsa prudentium. 2 Agere: assistir o cliente nos processos. 3 Cavere: assistir o cliente na redao dos atos jurdicos. 5 - Os editos dos magistrados Jurisprudncia. Cursus honorum O direito processual romano. Os recursos tm origem romana. Apelao apelativo = apela-se ao imperador da deciso. Imprio Alto Imprio Vrias fontes. 1. O costume; 2. A lei; 3. Os sentus-consultos; Trs fases 1 - Realeza: composto exclusivamente de patrcios, exercia cumulativamente funes consultivas e legislativas. Orientava o rei na administrao do Estado. Encarregado ainda de examinar as deliberaes dos comcios e evitar que esses transgredissem os preceitos da tradio e da religio. S a partir da autoritas patrum que as deliberaes dos comcios eram revestidas de fora.

2 - Repblica: no incio da repblica o elemento plebeu foi ganhando fora, a tal ponto que os Comcios Centuriados s por mera formalidade pediam a autoritas patrum. Com o passar do tempo o Senado foi pouco a pouco excluindo o povo das funes legislativas, utilizando-se para isso da interpretatio, at chegar a decretar, por si mesmo, regras novas de Direito, que tinham aplicao imediata. 3 - Imprio: com o advento do imprio continuou ele com as funes legislativas, mas os

imperadores participavam dos senatusconsulta por meio de orationes in senatu habita, que com o passar do tempo passaram a ser mera formalidade., porque o prprio Senado reconhecia no prncipe a autoridade legtima para legislar. A partir do governo de Adriano ao lado dos senatusconsulta havia as Constituitiones Principum, levando em considerao o ius edicendi dos imperadores magistrados do povo romano. At que no governo de Alexandre Severo os senatusconsulta cessaram por completo, sendo substitudos pelas Constituitiones Principum. 4. O edito dos magistrados; 5. As constituies imperiais; 6. Os responsa prudentium

Baixo Imprio Desaparecimento das antigas fontes. nica fonte: as Constituies Imperiais. quando o Direito Romano sofre uma grande perda e entra em crise, pois deixa de levar em considerao as especificidades de cada caso concreto, deixa de considerar as interpretaes dos jurisconsultos como fonte. Quem vai herdar a riqueza do Direito Romano o sistema de Common Law. Ccero Contemporneo de Jlio Csar e de Augusto (que inclusive mandou matar Ccero). Ccero exilado por um tempo e vai para Roma onde vira um estudioso do estoicismo. Escreveu muito e boa parte de sua obra chegou at ns. um dos mais clssicos defensores do Direito Natural. Ecletismo Estoicismo Grande mentor do estoicismo no Direito Romano, ajuda a difundir o estoicismo quando retorna a Roma. Defende a ampliao de um ideal de universalismo que vem do estoicismo. Platonismo Repblica e as Leis

Viso Hierrquica do Mundo Aristotelismo Ceticismo Direito Natural Acredita na Lei Natural "Existe uma verdadeira lei, reta razo, conforme natureza, difundida entre todos, constante, eterna; que por seus mandamentos chama ao cumprimento de um dever; por suas proibies afasta do mal (...)" (De Republica) Est quaedam vera lex, recta ratio, naturae congruens, difjusa in omnes, constans, sempiterna; quae vocet ad officium jubendo, vetczndo a fraude deterreat (...) Direito "positivo" Fides fundamentum justitiae Ius Gentium Universalizao dos direitos jurdicos no direito romano. A Constituio de Caracalas traz a universalizao dos direitos que quando estende esses direitos a todos os cidados de Roma. Ccero (De Officiis I, 7) qIus Gentium O que direito civil, nem por isso direito das gentes, mas o que direito das gentes deve ser direito civil (quod civile non idem continuo gentium, quod autem gentium idem civile esse debet.) 28/06/2013 JUSTIA EM ROMA Jus 1.Injuria e injustus 2.Justum e Justitia .Contrapem-se a jus e Justus. Injria tudo aquilo que no se faz conforme o direito: non jure fit 3 Jus Ulpiano ao jurisconsulto Celso: Ut eleganter Celsus definit, jus est ars boni et aequi (D. 1,1,1) Celso define o direito como a arte do bom e do equitativo Ulpiano

.Ulpiano vai falar que h os preceitos do direito: Juris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere (D.1.1.10.1 e Inst.1.1.3) 1- honeste vivere Viver honestamente Escola Socrtica (remete a essa escola). 2- alterum non laedere No causar dano a outrem Raiz no epicurismo 3- suum cuique tribuere Dar a cada um o que seu Aristteles Aristteles: justia distributiva. o magistrado que vai determinar qual o direito o autor. Entre os romanos, a ao como processo muito importante, trazem categoria de atos jurdicos. Papel central da accio para dar a cada um o que seu. O sistema romano era bastante complexo, h sistemas prprios para cada tipo de relao. Essas ideias esto presentes no digesto. Aqui, destaca-se o elemento da alteridade = o outro, a intersubjetividade. O direito um objeto da experincia que s se d em relao ao outro. OBRA DE JUSTINIANO .Corpo Iuris Civilis 1- O codex (529) So as constituies imperiais a partir de Adriano 2- Os digesta (533) Obras dos jurisconsultos. Anlise sistemtica do prprio direito. 3- As institutas (533) Tambm decorrem do pensamento dos jurisconsultos, mas so manuais didticos. 4- O segundo codex (534) 5- As novelas Criao do prprio justiniano. Recepo do Corpus nos fins da Idade Mdia. O direito romano recebeu o Corpus Juris Civilis, como algo acabado, concluso. E assim que, posteriormente, a modernidade recebeu o direito romano. Como algo acabado, concentrado no Corpus Iuris Civilis. No obstante, antes do CIC o direito romano ia muito alm desse sistema fechado, por isso essa recepo alterou o prprio direito romano.

ex: Hoje em dia as smulas so o produto das decises jurdicas. Mas, hoje elas so tidas como algo pronto e acabado. Mas, para compreender isso, necessrio uma reviso histrica e poltica da smula. Foi o mesmo caso do CIC. necessrio fazer uma reviso histrica dele

No SEC VI h o esforo de ordenao de justiniano. Ele era um operador romano do oriente. Ele vai viver sobre a orientao jurdica do Corpus Juris Civilis. Qual o grande problema? Principado, imperador prncipe, no o senhor absoluto. No dominato h uma reduo das fontes dentro das constituies imperiais. Tentativa de reduo do direito a uma s fonte: tempos de crise! Perodo ps-clssico: falta de notoriedade entre os jurisconsultos, j que doutrina deixa de criar, passa a to somente ensinar a partir de uma fonte. O Corpus Juris Civilis recebido pelos europeus do continente como obra acabada do Direito Romano! Mas no era essa a inteno do Direito Romano clssico. O jurisconsulto era um homem pragmtico, unia teoria e prtica. Pandectas: parte apenas do direito romano como obra acabada. No percebem a construo do direito na histria. Tudo isso foi construdo nuns 400 anos, o que foi ignorado pela Europa continental. Base inicial: direito consuetudinrio. Analisar caso concreto e perceber normas costumeiras utilizadas pelas partes. No julgar mais a partir dos costumes, mas da equity. As normas costumeiras podem se tornar muito formais. Equity: ideia de anlise do precedente concreto que j estava presente na Roma Antiga. Depois, construda a teoria da anlise do caso concreto. A forma como o Direito Romano foi recepcionado alterou o seu prprio Direito. Alguns comentrios do Lus Filipe: Lnio Streck: papel da doutrina hoje no Brasil estaria assim! A doutrina no doutrina mais, s capaz de repetir a legislao e o que dito pelos tribunais. Crise da cincia do Direito est como l em Roma!! Em muito a situao se assemelha. Se s h um objeto de estudo do direito, o resto passa a ser especulao. As teorias da cincia do direito nos ltimos tempos variam em dois pontos: mais liberdade ao magistrado ou menos liberdade.

O papel da jurisprudncia valorizado demais hoje!! Reflexo: O que a jurisprudncia?! Em mesmas turmas, pode-se encontrar decises dspares.

Smula: no pens-la enquanto forma! Ver a construo do pensamento, com prudncia, com sabedoria.

No Direito Americano, so os juzes que criam a doutrina, h vrios exemplos de doutrinadores internacionais. L, feito um estudo a partir do caso. uma forma de pensar o direito diferente da nossa.

A smula, entre ns, tem estrutura formal, pronta, dada, ao contrrio do que pensado enquanto precedente na tradio de Common Law. L, h preocupao com entender qual a razo que est dentro daquele caso. Fazemos como os europeus quando receberam o CIC.

O poder judicirio no pode ser o dono da aplicao do Direito! Os tribunais hoje so conservadores (TRFs, Tribunais de Justia, etc). Forma de ingresso da magistratura: bancas internas do prprio tribunal. O mecanismo de seleo dos magistrados oligrquico, no democrtico. Reproduo de um discurso jurdico consolidado.

Isso ilustra que, historicamente, ns temos certas retomadas: "A histria mestra da vida". A gente tem elementos que na histria se misturam, surgem, vo embora e reaparecem num perodo posterior. O movimento cientfico do Direito no linear.

Concluso Ihering A importncia e a misso de Roma na Histria Universal se resumem em uma palavra: Roma representa o triunfo da idia de universalidade sobre o princpio das nacionalidades. Em Roma, no h uma teleologia do pensamento do Direito. Em Roma, h uma tentativa de universalizao de certos conceitos jurdicos. Mas esse processo de universalizao de valores no se completa. Isso inspirou em muito os povos posteriores. Liberdade e igualdade no so valores universais. Mas h, hoje, a tentativa de torn-los assim. ex: escravido, hoje no se permite mais na ordem mundial (ou tenta no permitir). ETERNO-RETORNO DO DIREITO NATURAL .O direito natural est morto? No, DIREITOS HUMANOS! um direito natural com vestes da modernidade! O que dignidade da pessoa humana? A grande maioria das obras utiliza ideias

jusnaturalistas. O direito talvez no consiga sair dos parmetros morais. A histria do direito natural retomada de tempos em tempos. H uma ruptura forte entre o medievo e os gregos. Com o incio da Idade Mdia, h mudana na ordem poltica. Agora, passa a no ter mais uma ordem una, imposio agora dos reis brbaros. Por isso, tem-se que recriar o fundamento do prprio direito, ele no reside mais na ordem jurdica. H uma releitura do direito natural construdo na antiguidade, mas ele sair da ideia de Deus. Fases do Direito Natural: So 4 as fases do Direito Natural: 1) Antiguidade (natureza das coisas); 2) Idade Mdia (Deus); 3) Idade Moderna (Razo Humana); 4) Contemporaneidade (Direitos Humanos - H uma vinculao muito forte entre Estado de Direito e Direito Humanos) 1- Antiguidade .Natureza das coisas h uma ordem eterna, imutvel; e uma ordem imposta pelo homem Antgona - Ponto de partida - ordem imutvel e ordem posta pelos homens. H duas correntes de compreenso do direito natural: a) Racionalista Plato, Aristteles, Esticos, Ccero: para eles a ordem natural era uma ordem infalvel. Garantia Infalvel de uma ordem perfeita. (Ver citaes no mapa mental). Esticos vo identificar a prpria justia enquanto Direito Natural, um processo da prpria razo que est escrita em todas as coisas, se os homens buscassem o logos encontrariam os princpios para governar a sociedade. Para Aristteles: D. natural aquilo que tem a mesma fora em toda parte, independente da diversidade das opinies. Para Ulpiano: Direito natural aquele que a natureza ensinou a todos os animais, racionais ou irracionais b) Convencionalista Sofistas, Cticos, Epicurismo. No critrio de utilidade, o importante a autoconservao, se preservar, no se prejudicar, quando no se prejudica o homem acaba no prejudicando os outros. No prprio ius gentium vai ter essa diviso no Direito Proteo de diplomatas, respeito aos contratos. (Ver exemplos no mapa mental).

01/06/2013 Fases do Direito Natural (continuao) A ordem do Imprio Romano viveu estvel at o sculo III- IV da nossa Era. Aps a quebra dessa ordem, h uma quebra, tambm, da ordem jurdica e da ordem poltica, dando incio chamada Idade Mdia (ordem feudal). .Antiguidade- Natureza das coisas 2 - Idade Mdia (MEDIEVO)- Deus Ascenso da Igreja Catlica, e do pensamento do cristianismo. Inclusive, a Igreja Catlica tentando influenciar na esfera jurdica! IDADE MDIA 1- Direito Natural Cristiano-Medieval a) Patrstica .Santo Agostinho - vivia nos bordis, antes de se converter em Cristo - Agostinho foi instrudo dentro de uma cultura pag, e somente depois ele ir se converter Igreja Catlica. - Mas, por que existe o mal? Agostinho vai trabalhar sobre isso! .A nica explicao para essa indagao, segundo St. Agostinho, que o homem tem a liberdade para escolher seu prprio caminho. Ex: ele usa sua prpria histria, que era promiscua, para uma vida de santidade. .Ele vai falar que a questo entre o bem e o mal sobre o livre arbtrio (cada um tem uma margem de determinao das aes). No obstante, alega ele que essa escolha j est definida por Deus (destino; predestinao). .Ademais, essa liberdade para escolher o caminho benigno feita a partir do contato com os textos sagrados. .Influncias de St. Agostinho: 1- Plato, Aristteles, Ccero, Paulo de Tarso . Agostinho ressalta que no h um carter cclico da histria, mas que h uma finalidade para a histria (aborda em seu livro Cidade de Deus e Cidade Terrena) .Isso altamente Platnico: para St Agostinho h duas ordens uma humana (desordem, caos), que a Cidade dos Homens; e ele diz que h uma outra ordem, uma ordem da Cidade de Deus, criada por esse ser supremo e que possui uma lei eterna, criada por Deus (est

escrita nas sagradas escrituras) (carter platnico) A repblica uma cidade perfeita .Assim, Agostinho defende que a virtude alcanada por meio de uma educao crist. .Tenso em Agostinho o homem deve seguir a ordem de Deus ou a ordem dos homens? Segundo Agostinho, na ORDEM POLTICA, se houver conflito entre as leis dos homens e as leis de Deus, deve-se buscar aquela, pois s assim (e somente aqui) aquela ir preservar a paz e a ordem. Mas, e depois? Como ser a punio na ordem Divina? .Nesse caso, se a lei humana contrariasse a lei divina, mas buscasse a paz, deveria ser seguida! .Agostinho vai lanar bases para todo o pensamento cristo. Quais so: .Lei Natural (Lex aeterna) insculpida no corao de todos os homens. .Lei Mosaica velho testamento .Lei de Cristo novo testamento .Livre-Arbtrio coloca uma questo que no est nos antigos a pessoa ser julgada por Deus, de acordo com a seu livre-arbtrio. Liberdade como pressuposto da responsabilidade. b) Escolstica .So Toms de Aquino .Para Toms a lei no depende da ocorrncia da coao, mas recta ratio .Influencias: .Aristteles .Agostinho .Alberto Magno.O Nome da Rosa Natureza de Deus: .Ato puro; .Onipotente; .Absoluto .Perfeitssimo .Omnisciente .Eterno .Imutvel .Livre .O direito e Moral

.A lei humana deve se basear na lei divina .Nao obstante, politicamente a Europa outra aqui em Aquino. No aquele caos no St. Agostinho na transio do imprio romano para o Medievo. Aqui, j est consolidada. A lei Divina deve ser seguida por todos (aqui a Igreja Catlica j dominou o pensamento das pessoas; ela que ditava as regras) Direito e Lei Segundo ele, vai ter uma lei eterna (Lex Aeterna) e uma lei natural (Lex Naturalis), deve-se seguir a Lei eterna. .Lei das Gentes precursor do Direito Internacional .Lei Humana a lei posta pelo homem (est submetida as outras normas naturais, de Deus e das Gentes .Assim, nesse perodo (sculo XII e XIII), j h uma unidade poltica baseada na Teologia. Na esolsticas, h uma hierarquia de fontes. 05.07.2013 No h, a princpio, uma definio do que seria essa hierarquia das fontes presente na Escolstica. # com Agostinho: para este, havendo conflito entre as leis, deve-se aplicar a lei dos homens. Ideia tambm trazida na obra de Plato, justia transmundana, para alm dessa vida. O cristianismo um Platonismo para as massas Modernidade levar isso em conta, nela haver um apego hierarquia ex: Kelsen. A ideia da pirmide permeia o pensamento jurdico ocidental por fora dessa hierarquia necessria. So Toms de Aquino Trata Aristteles como O filsofo, ele ganha muito peso. Inicialmente, a ideia de So Toms de Aquino era sistematizar os pensamentos anteriores. Direito Natural Fazer o bem e evitar o mal Razo Mutabilidade do Direito Natural

Ideias iniciais: Fazer o bem e evitar o mal; haveria uma mutabilidade do direito natural, essa prpria natureza se aperfeioa, melhora o Direito natural vai ter contedo varivel muda o

caminhar dessa natureza, experincias de contato civilizacional com outros povos - A natureza do homem mutvel (passagem dentro do captulo sobre as leis) Por partilhar da criao divina, ela tende a melhorar, tem essa capacidade essa ideia nova diante do que j se tinha; No houve um bom contato com a cultura pag, o que limitou o avanar do pensamento do Direito. Jus Gentium - a inviolabilidade dos embaixadores. - observncia dos tratados. - respeito s mulheres, crianas e inocentes. Ideias de humanizao, ideias pacificadoras da igreja catlica. Coero: elemento essencial do direito? Na idade moderna, a maioria dos autores sero coercitivistas. Kelsen leva isso ao extremo, kant tambm. A coero aparece como um elemento para distinguir direito e moral. Para So Toms de Aquino, a sano no era essencial para o direito. O essencial do direito a recta ratio. Para a Toms, a lei no depende da ocorrncia da coero, mas recta ratio. No futuro, alguns autores vo colocar o direito como elemento transformador. Conceito de Justia de So Toms de Aquino Justia o hbito do esprito pelo qual, com constante e perptua vontade, se atribui a cada qual o que lhe de direito. Traz muito do que trabalhado por Aristteles e pelos Romanos. Aqui, h uma distino entre justia e Direito. Necessita de Hbito\virtude. Existe lei injusta? Sim! Afinal, para ele os conceitos na esto atrelados. c) Nominalismo John Duns Scotus e William of Ockham Obras que so universais por derivarem de obras divinas. discusso tpica da escolstica, relacionada teologia crist. Essas dois autores inauguram que no h algo universal, h uma atribuio de sentido aos objetos,

por isso recorro a nomes para definir o que as coisas so. Recorrem metfora da torre de babel. Contradizem as ideias universais, o que era muito radical para aquele perodo. Nominal: dado pela cultura, dado por uma autoridade. Se, em uma teoria, h diversas abordagens, devo adotar a mais simples. Para quebrar a ideia de percorrer infinitamente as coisas. Navalha de Ockham. Tpico pensamento anglo-saxo. "no pode haver uma lei natural (...) realmente existente (...). S resta espao para uma teoria do direito natural como algo dado, ou () preestabelecido, encarando-o pura e simplesmente como um 'produto da teoria'. evidente que um tal 'direito natural' est inapelavelmente colocado numa plano inferior ao do Direito positivo, legislado (...)." Cf. KAUFMANN, p. 81 3 Modernidade (Parece que est faltando o final dessa aula) 15/07/2013 3 Modernidade (continuao) DIREITOS NATURAIS NA MODERNIDADE Conceito Geral: O direito natural a disciplina racional indispensvel s relaes humanas, mas independe da ordem csmica e de Deus. a construo que a modernidade far tenta se afastar de uma teologia jurdica. O que interessante, pois seus autores esto inseridos numa esfera religiosa. A partir da razo humana tentam fundamentar o Direito Natural. O direito natural existiria mesmo se deus no existisse Hugo Grotius - Ele no prope um atesmo, diz que a ordem divina existe, mas o direito natural independe disso. Muitos desses autores tambm possuem fundamentao para o prprio Estado. Tentaram tornar a compreenso do universo antropocntrica. A filosofia se preocupar em construir saberes a partir do homem. Centro do conhecimento: o sujeito que conhece. Alguns autores destacaro o papel da intersubjetividade no Direito (vem de filsofos anteriores e influenciar o prprio Kant depois). 1- Antecedentes Humanismo e Renascimento Pico della Mirandola, Marslio de Pdua, Dante Alighieri.

2-Escola do Direito Natural - De forma geral, todos cristos (Exceto Spinoza que foi judeu) e formados no seio da Escolstica. - O jusnaturalismo prega o direito a partir dessa concepo de direito natural. No obstante, na atualidade teremos algumas espcies bem definidas desse direito natural na modernidade (sendo assim o jusnaturalismo um gnero). .Tendo em vista esse aspecto, alguns iro dizer que surge na modernidade uma escola de direito natural .Para o LF, isso no existe. Na verdade, no h tanta unidade entre esses autores. Pois, para ele, o nico ponto de contato entre esses filsofos o FUNDAMENTO (guardar isso) da ordem jurdica, que reside no DIREITO NATURAL. EX: Spinoza e outros: muito diferentes os pensamentos. .E isso levado para o Estado, defendendo que o Estado dever garantir certos direitos naturais aos homens! Ser a essa a concepo moderna do Estado OBS: A escola de direito natural NO SE CONFUNDE com o jusracionalismo!! Esse jusracionalismo ser pensado principalmente em KANT (ser uma radicalizao dessa razo no Direito!) - Iluminismo Pode-se falar em um direito natural dentro do Iluminismo, j que h um pensamento naturalista nesse perodo - Idealismo Alemo alguns vo dizer que o fim do Direito natural clssico se d com o idealismo Alemo .Assim, o fim do direito natural clssico - No se pode incluir Roseau ou Voltaire dentro da Escola do Direito Natural. E o mesmo para vrios outros que no entram aqui. Algumas distines so importantes. Escola do direito natural: pensamento clssico. Natureza humana: algo inato, que antecede a prpria vida do homem. Ideias difceis, que vo incentivar o pensamento de vrios filsofos. Tema que permanece. 1- Autores: Tirando o Baruch Spinoza, os autores desse perodo so CATLICOS. Esses autores tentaro explicar o Direito natural alm de algo divino, mas como algo da razo humana, que existe independe da existncia de Deus, ou seja, mesmo no havendo Deus, existiria Direito Natural, pois ele fruto da razo Humana

.Hugo Grotius (1583 1645) um autor bem importante. Funda o direito pblico internacional moderno. Discurso da Guerra e da Paz. Percepo que retoma os clssicos: Direito: - Appetitus Societatis . uma retomada de Aristteles e Do Estoicismo (o homem um ser que vive em sociedade ou o homem um animal poltico). Ou seja, uma cristianizao do pensamento aristotlico A caracterstica fundamental do homem, o aspirar por uma convivncia calma e ordenada, pelo amor ao prximo - Dictamen rectae rationis .Fundada na razo, no no instinto (ou seja, o homem um ser de razo) .Na Idade Mdia uma razo ditada pela lei divina, na modernidade uma razo pela prpria essncia do homem .Anexa a esse pensamento est a ideia de que o homem, respeitando esses dois princpios, alcanar um fundamento do direito Natural, que a pacta sunt servanda (ou seja, algum que de maneira livre realiza um contrato com outro, deve cumprir, em respeito ao Direito Natural). Vai tentar fundamentar o Direito, especialmente o Direito Internacional, a partir de um s princpio os pactos devem ser cumpridos, o resto variao desse princpio. OBS: A viso privatista do Direito muito construda nessa poca O Direito Natural existiria mesmo se Deus no existisse Thomas Hobbes Posio Peculiar .Tem uma posio peculiar. Molda bem uma serie de compreenses do Estado Moderno. Mas em relao ao direito natural, deixa uma dvida. O que faz o direito a autoridade, no a verdade Abre porta para um positivismo legiferante. S que ele vai falar de um direito natural. Para ele, todos os demais direitos decorrem do Direito vida. Direito vida antecede prpria criao do Estado. .Por isso, o pior delito seria aquele contra a vida! . Segundo ele basta assegurar a vida ao indivduo, que ele alcanar seus objetivos OBS: abre portas para uma filosofia liberal, basta o indivduo ter a vida que ele se vira! Estado de Natureza

Liberdade sem barreiras, cada um tem direito sobre tudo, at mesmo sobre os outros homens. Para garantir a prpria vida e a segurana para exerccio dela, ela pensa a construo do estado civil a partir de um contrato social. .Seria uma contraposio a um Estado Poltico . O homem o lobo do prprio homem . o estado de natureza a liberdade sem barreiras, cada um tem um direito sobre tudo, incluindo sobre os outros homens . Assim, no estado da natureza no h ordem!! .Empirismo Racional visto que todos os homens tm as mesmas liberdades ilimitadas, no estado de natureza gera-se uma guerra de todos contra todos Empirismo Racional .Leis naturais em Hobbes. So duas: 1a - Cada um deve esforar-se por conseguir a paz, enquanto houver esperana para tal; no a podendo construir, est autorizado a procurar todos os meios e vantagens da guerra e a utiliz-los. Buscar a paz, sendo impedido, pode subverter a ordem existente. Alguns at dizem que fundamento da desobedincia civil. 2a - Cada um deve abdicar VOLUNTARIAMENTE do seu direito sobre todas as coisas, desde que os outros TAMBM estejam dispostos a isso, na medida em que o considere necessrio para a paz e para sua prpria defesa, e deve dar-se por satisfeito com aquela medida de liberdade face aos outros, que ele prprio reconhece aos outros face a si mesmo O elemento da intersubjetividade se mostra tambm aqui. A moral pode se dar de forma autnoma, mas o direito e a tica so, necessariamente, ligados intersubjetividade. J pensa numa passagem para o Estado Civil. Kaufman: o direito, nesta perspectiva de Hobbes, seria fruto do medo. Estado e Direito Para Hobbes, Estado um meio para assegurar a vida dos indivduos! No totalitarista (fim em si mesmo; finalidade ltima). Se o Estado no protege, ele acaba com seu direito obedincia pelos cidados. Em Hobbes, o Estado no um fim em si mesmo. .Assim Hobbes no est pensando em ditadura e tirania. Se o Estado no conseguir proteger

os cidados, acaba o seu direito obedincia destes. Baruch Spinoza Judeu, nascido em Portugal. Sua famlia foi para os pases baixos em virtude da perseguio aos judeus em Portugal. Viveu modestamente no sto de um comerciante que vendia culos, trabalhou lustrando culos. Morreu bem pobre. Direito Natural Ele vai pensar em um Direito Natural muito peculiar O homem como parte da natureza, possuiria tanto ou to pouco direito, consoante o poder que tivesse: 'nadar o direito natural dos peixes; comer os peixes mais pequenos o direito natural dos peixes maiores' .Assim, para ele O PODER que define a quantidade de direitos que a pessoa ter! Direito Natural: Brinca com a ideia de que o poder que define a quantidade de Direito que o homem possuiu. Vai contra a corrente da filosofia ocidental. Pensa a existncia do direito subjetivo a partir do poder que eu reconheo naquela pessoa. tica Quanto tica, mais til para os homens viverem em conformidade com as leis da sua razo. Contudo, apenas o conseguem, se se unirem e construrem um ser comum, um Estado, o que pressupe que cada um se sujeite ao Estado em todos os casos, renunciando ao seu direito natural a quebrar o contrato, logo que tenha poder para isso - Ele vai pensar no Estado como uma ORDEM GEOMTRICA. - Ele pensa a racionalizao dos atos humanos. Uma ordem geomtrica, ele dedutivista. Estado Em relao ao Estado ele diz que o poder do Estado reside no no seu poder de coao, mas na percepo razovel dos cidados que s o Estado pode garantir o bem comum; o estado o mal menor em comparao com a anarquia. No status civilis o Estado, no o cidado, que tem a supremacia do direito, e s ele decide sobre o que bom ou o que mau O Estado o mal menor em comparao anarquia. Recorre que melhor ver pela razo o surgimento do Estado, racionalizao das coisas, no a partir de um contrato. Peixe grande cria o estado, que estendido aos outros por um princpio de ordenao. Tal como no Estado de natureza aquele que segue a razo o mais poderoso, assim tambm o

Estado baseado na razo e orientado por ela ser o mais poderoso. Por isso, o Estado teria que fazer leis razoveis, no leis arbitrrias. - Ou seja, o Estado deve agir por meio da razo para garantir a ordem, e no por meio da fora! Se juntarmos Hobbes + Spinoza = Positivismo jurdico. Spinoza: Estado baseado na razo, com leis razoveis, no arbitrrias. Caminha at mesmo para um monismo jurdico. Diacir Menezes Direito fora racionalizada Ideia que caberia para o pensamento de Spinoza.

Gottfried Wihelm Leibniz (1646 - 1716) . mais conhecido como matemtico do que como filsofo. Vai colocar o Direito lado a lado matemtica, ou seja, aquele to exato quanto esta, como se ambos fossem da mesma forma racionais. .OBS: Esses autores esto em um contexto alemo, um carter DEDUTIVO DO DIREITO! Fora dedutiva dos princpios do Direito .Esse autor vai falar do Princpio tico da Perfeio segundo ele vivemos na melhor realidade que poderia existir. No campo do agir humano, h uma diretriz que guia. A meta dos homens no seria a maior felicidade possvel, mas o seu aperfeioamento, e isto devia tambm vigorar como o princpio orientador do Direito Natural .Assim, o que deveria guiar o direito natural dos homens, no liberdade ou igualdade, mas sim o aperfeioamento do prprio homem (viso deste autor). aperfeioamento do prprio homem o que guia o Direito Natural. Foge de toda a teoria eudemonista que vinha sendo construda antes. Leibniz no converteu a sua doutrina do direito natural em sistema. Direito quanto ao Direito, para esse autor o Direito no pode se eximir de comandar, alm de proibir Direito instrumento para o aperfeioamento, pela via institucionalizada. Samuel Pufendorf, Cristianus Tomasius e Christhian Wolf Esses trs foram mentores um do outro. Basicamente possuem o mesmo pensamento! Para esses trs pensadores, o indivduo deve ser protegido em relao ao Estado, e por isso o Direito externo (heternomo), e a moral interna s pessoas (autnoma).

Por isso, o Estado no deve intervir na moral . uma busca na proteo das liberdades processuais . o mesmo pensamento posteriormente adotado por KANT - Tb vo trabalhar com a ideia de direito natural - Tomasius vai fazer algumas distines importantes: Etica X moral X direito. Tem que se proteger os indivduos na relao. Moral interna, experincia subjetiva do homem. Direito e tica: heternomo, criado por outro, que tenho que me submeter. Estado no deve intervir na moral, apenas no Direito. Proteo de liberdades individuais (ser fundamento da liberdade em Kant).

Concluso: Eles estavam convencidos da possibilidade de, a partir de um reduzido nmero de princpios superiores apriorsticos, extrair, atravs da pura deduo, todas as restantes regras de direito, sem ter em conta a realidade emprica, as circunstancias espaciaise temporais (pois s assim se acreditava poder-se assegurar ao direito natural a validade universal, para todos os tempos e para todos os homens) (Kaufmann) OBS:!!!! No se deve confundir Escola do Direito Natural com jusracionalismo, com o idealismo alemo ou com o iluminismo!!! Jusracionalismo: A ratio no s meio de conhecimento do direito correcto, ela tambm a sua fonte. A ratio - a ratio humana! - d ao homem a lei natural. No h nenhum logos nem ideias em si existentes, nem lex aeterna, no h verdade preestabelecida como na escolstica (em todo o caso, ela no serve de ponto de partida para a argumentao), o homem conta apenas e s com a sua capacidade de conhecimento. (Kaufmann)

Iluminismo: Contratualista O chamado contrato social (sobretudo, Jean-Jacques Rousseau, 1712-1778) no sentido de um estado original fictcio, em que os indivduos acordam livremente o estabelecimento dos seus direitos e deveres recprocos (na moderna filosofia do direito, esta ideia obteve um novo impulso, sobretudo em John Rawls) teve um papel considervel na fundao do direito natural racionalista. (Kaufmann)

Idealismo Alemo: Fim do Direito Natural clssico! Hegel, Kant. Contexto da discusso da codificao Direitos naturais so positivados pelos direitos

fundamentais das constituies modernas. O racionalismo exagerara nas suas ambies. Despertava, cada vez mais, o sentido do histrico e do irracional. A era racionalista e o iluminismo foram substitudos pelo romantismo e, num estranho paralelo com elo, pelo criticismo. Assim era tambm chegado o fim do direito natural clssico. (KAUFMANN) O idealismo alemo a repercusso filosfica do prprio romantismo. A filosofia do Direito libertava-se da teologia, o direito natural era secularizado. Isso uma tendncia na Modernidade, a ponto de ser escrito em constituies Modernas. Para o desenvolvimento do capitalismo, foi importante a construo protestante de riqueza no mais como pecado. Riqueza, bens materiais Catlicos tambm passaro a ver como algo benfico. Isso tambm foi secularizado na modernidade. A queda do Direito Natural tem nesses autores um papel crucial. Contemporaneidade Deslocamento da fundamentao do direito natural a partir da razo humana para o que ns chamamos de Direitos Humanos. Veremos isso mais pra frente no curso de filosofia do Direito. Viso Geral da Modernidade na Construo das Tradies Jurdicas Duas grandes abordagens sobre o conhecimento da realidade: Racionalista X Empirista Aproximar racionalismo da Civil Law e o empirismo da Common Law. Alguns autores trabalham essa perspectiva. Hoje isso perde um pouco o sentido, pois ns no temos mais sistemas puros de Direito. H influncias dos dois lados. Racionalismo S conheo a realidade partir da razo. As cincias matemticas tm relevncia especial. Eles tm uma viso muito unilateral das coisas. conheo a partir dessa razo universal imutvel Em nenhum momento da tradio ocidental houve tentativa de padronizao do Direito a partir da lei. Essa tentativa de reduo do direito lei s vai ocorrer na virada do Sec XVIII para o Sec XIX

por fora do valor exagerado atribudo razo. Jacobinismo jurdico identificao do Direito lei. Elevao da lei como fonte de Direito o que h em comum nos sistemas da poca. o pice do racionalismo o momento em que h o auge da codificao. Codificao: absolutismo da lei que se d na Civil Law. A razo do legislador que cria a lei enquanto representante do povo. Os processos de codificao nos pases se do de maneiras diversas. Corpus Juris Civilis recepcionado de uma maneira formalista. O impulso racionalista era o que faltava. pice em Descartes Hugo Grotios Cristianus Tomasius Ren Descartes Charles-Louis de Montesquieu Baruch Spinoza Gottfried Leibniz

Empirismo Tradio anglo-sax. Francis Bacon o precursor. Outros autores: Hobbes, John Locke, David Hume. Alcano o conhecimento pela experincia, no pela razo. Alcano por meio dos sentidos que tomam contato com a realidade. Contexto histrico: completa instabilidade poltica em virtude de guerras religiosas. Locke tambm vai trabalhar a diviso de poderes, etc, etc. Mas o interessante pra ns saber que a partir da prpria tradio britnica se constri o sistema jurdico. Um direito extremamente prtico, primeiro toma contato com os casos e costumes, depois teoriza e

vai criando os sistemas de atuao. o caso concreto que fornece a resposta. No fundo, so matrizes filosficas que vo direcionar a prpria forma de pensar o Direito. mais ou menos a comparao entre os gregos e os romanos (+ prticos), tem autores que trabalham isso. No vai dar tempo de trabalhar os sistemas que esto no Mapa Mental. (ele nem deve cobrar ento). O precedente, na common law, no escrito, codificado, extrado de um processo argumentativo, construdo. Ao contrrio da nossa Smula, que uma frmula dada. Mas l h possibilidade de quebrar o precedente, caso este seja o caso. H instrumentos jurdicos para distino dos casos. Aqui no, a Smula uma frmula muito fechada, difcil distinguir quando aplicada e quando no o caso. Ns estaramos fazendo uma apropriao Tupiniquim das ideias da Common Law, mas de uma maneira muito doida. 17/07/2013 Idealismo Alemo KANT difcil definir marcos histricos sobre o que contemporneo. H quem diga que a filosofia atual, surgiu aps Hegel (a filosofia Contempornea), mas por qu? LF critica esse pensamento! Mas, ento, quando surge o pensamento filosfico moderno? Os problemas que so colocados a partir de Kant j apontam para temticas do Sec. XX Campo da epistemologia, etc. Talvez o que seja contemporneo na nossa discusso seja s a partir de meados do Sec. XIX. Escola de Frankfurt (Marx), autores de matriz existencial (Nietzsche) e outros que se identificam mais com aspectos psicolgicos (Freud). Para alguns, Kant o divisor de guas da filosofia moderna. Vai atacar todo o estatuto metafsico construdo a partir da recepo da filosofia grega pelos escolsticos. Kant, inegavelmente, como personalidade muito curioso sua histria. um autor que nunca saiu da prpria cidade, a no ser para ir a uma vila prxima. Mais da metade da vida dele ele se dedicou s cincias naturais (fogo, gua...) tem textos sobre matemtica, morfologia da terra, etc. A partir dos 40 anos, ele comea a explorar uma filosofia mais tradicional,

chegando a escrever algumas obras. Ele vai criar o Projeto Crtico: alguns chamam a filosofia kantiana de criticismo. Racionalismo Razo; Empirismo experincia. Kant diz que essas duas vertentes so reducionistas no desenvolvimento do saber humano (reduz ou razo ou experincia), por isso ele as criticava. O conhecimento surge da experincia, mas vai para o campo da razo Existem tambm conhecimentos que podem ser dados somente pela razo. Est muito prximo de cincias como a matemtica, a fsica, etc. Mas ele nem diferencia as cincias sociais das cincias naturais. Cincias culturais X cincias da natureza S vem depois dele a diviso! Kant tinha uma preocupao em no s estudar a natureza humana (filosofia tradicional), mas tambm a FILOSOFIA NATURAL (voltada para a natureza). Contexto histrico Kant Temos um contexto histrico que antecede Kant que vai influir em sua forma de pensar. H rivalidades no campo da filosofia. Ex: Plato e Demcrito; Hegel e Schopenhauer; Kant? Sim! Ele vai se opor duramente tradio filosfica moderna alem que o precede, sobretudo o Idealismo transcendental. Kant criticava principalmente o Racionalismo e o Empirismo (Criticismo) Mas havia dilogo entre as filosofias sim! Kant escreve sobre Hume => Hume: o dever ser no pode partir do ser, parte de um movimento da prpria razo, seriam produtos da prpria razo que reflete sobre a realidade. Kant assume isso em alguns momentos, principalmente no plano moral. .Kant, no campo da MORAL, ser radical. Para ele os juzos que formulamos sobre a moral e a tica so do campo deontolgico ( dever ser) Hume me despertou do sonho dogmtico - Kant o sonho dogmtico seria o idealismo transcendental. Kant : busca compreender a razo por meio de um carter abstrato. Conhecimento no surge s do sujeito e nem s das coisas. H um movimento da razo refletida. A, ele faz uma critica prpria razo no seu aspecto puro e pratico. Idealismo Transcendental Wollf O mundo apenas uma abstrao da mente. Coloca a razo l em cima.

Kant diz que no podemos ser reducionistas como os filsofos anteriores, visto que o CONHECIMENTO no surge apenas da razo e da experincia, ela surge do prprio intelecto do ser humano. .Assim Kant faz trs crticas: 1- Crtica da Razo Pura 2- Crtica da Razo Prtica uma crtica da razo pura prtica Kant crtica como devemos agir na realidade? 3- Faculdade do Juzo Essas obras pretendem responde algumas perguntas bsicas. So basicamene elas: 1 - Postulados da razo pura Crtica da razo pura o que posso conhecer? Quais os limites da razo pura? Coloca a razo em um tribunal, vai discutir como ns formulamos juzos sobre a realidade. - Faz uma distino entre juzos a priori e a posteriori. - Kant vai indagar: possvel criar juzos sintticos a priori? aquele juzo em que j h uma relao entre sujeito e predicato (j possuem relao entre sujeito e objeto). Ex: A cadeira de madeira. Madeira a prpria qualidade do objeto. Logo um juzo sinttico a posteriori (pois parte da minha experincia). Assim, Kant indaga se tem como formular um juzo sinttico prescindido da experincia. Ele diz que sim, e que a matemtica faz isso. Mas, seria isso possvel em outros campos, cincias que no so matemticas ou naturais, como a tica? A, para Kant, j no possvel. Para ele, em campos como religio, direito, etc, isso no se aplica. Kant conclui que h limitao no conhecimento das coisas, ns s podemos conhecer o fenmeno, no a essncia das coisas. Ele no diz que no h essncia, mas diz que essa essncia no pode ser alcanada. Segundo Kant s podemos conhecer o phenomenon Noumenon (essncia das coisas; coisa em si) Noumenon: ser em si, essncia, no pode ser conhecido pela razo humana, a razo humana s conhece os fenmenos. Kant radicaliza Plato, diz que NO se pode conhecer pela razo a coisa em si. Plato dizia que podia. Para Kant, ns s conhecemos a aparncia (fenmeno). .Ou seja, para ele h um limite para o conhecimento das coisas. Para ele pode haver conhecimento, mas no h como conhecermos a essncia das coisas. A razo humana limitada, e por isso no h como conhecer as coisas ( o pensamento de Plato, o pensamento do mito da ( o fenmeno) das coisas, mas no a

caverna, o homem s conhece as sombras) Noumenon X Phenomenon J os filsofos anteriores a Kant, defendem que podemos conhecer as coisas, e isso se faz pela razo. importante observar o perodo em que ele escreve: Kant est escrevendo isso na dcada de 70, sculo XVIII, dentro do Iluminismo Alemo. Ao colocar que o conhecimento humano limitado, ele ir colocar algo preocupante na filosofia, ou seja, o homem no consegue com a sua razo compreender Deus, Liberdade, Igualdade, Justia...o homem no capaz de conhecer essas coisas! 2 - Postulados da razo prtica O que devo fazer? Como devo agir? Como agir no plano da realidade, j que no posso conhecer tudo? J no mbito da razo prtica (esquecer um pouco da razo pura), ou seja, como eu no sou capaz de conhecer a essncia das coisas, como devo agir de forma adequada? Para ele a razo humana limitada, e no ilimitada como pensavam os racionalistas. No obstante, apesar dessa limitao, deve-se construir um modo de agir na realidade. Assim Kant prope a construo de imperativos morais. Devemos buscar um dever moral universal, no pode ser apenas privado. Pressupe a existncia de trs coisas para a filosofia moral. Sem essas trs, no h como construir algo moral para Kant!! So: 1. Imortalidade da Alma; 2. Existncia de Deus; 3. Liberdade. E quanto ao Direito? A cincia do Direito, para ele, se constri a partir de uma razo prtica, no uma razo abstrata, ou seja, no algo terico. No plano dos juzos prticos (razo prtica/ experimentada), Kant ir dividir em dois juzos: Distino: Juzos hipotticos X Juzos Categricos (Imperativos) 1- Imperativo Categrico O categrico aqui, na viso de Kant, seria uma relao com as cincias naturais, ou seja, aquilo que deve ser absolutamente; aquilo que no pode ser outra coisa. Imperativo Categrico - quase o que deve ser absolutamente, no h outra alternativa, ou

ou no . uma afirmao absoluta sobre algo. Assim, para Kant, no campo da moral, devemos buscar juzos categricos e no hipotticos; devemos procurar um dever moral universal; comum a todos os homens (independente de tempo, lugar e histria). Na formulao desse juzo categrico, Kant tem um princpio universal: Princpio Universal justa toda ao que por si, ou por sua mxima, no constitui obstculo conformidade do arbtrio de todos com a liberdade de cada um, segundo leis universais. Ex 1: Mentir, eu no posso levar isso a uma lei universal, por isso no posso mentir (mentir no pode ser levada a um princpio universal moral) ex: cumprir um contrato seria um princpio universal para Kant (pacta sunt servanda) Ex 2: no caso de cometer um roubo, ou seja, apropriar de uma coisa alheia, eu consigo elevar isso a uma lei universal (o ato de se apropriar de um bem de outro)? No, para Kant isso no pode ser elevado a uma lei universal, pois se isso for feito, no haver um equilbrio de vontades. As aes realmente morais so aquelas para as quais eu consigo uma universalidade. Ex: no se pode elevar ato de mentir a uma lei universal, porque meu ato de mentir afeta o arbtrio de todos. Lei Universal: Age exteriormente de modo que o livre uso do seu arbtrio se possa conciliar com a liberdade de todos, segundo uma lei universal Assim, para Kant todo mundo ao agir deve se perguntar se aquela ao vai influenciar na liberdade de outrem. Se ferir a liberdade de outrem, no um princpio moral! Minha ao se concilia com a liberdade de todos? O juzo moral tem que vir da prpria pessoa, no da ordem ou desejo de outro. Voc chega concluso elevando sua ao enquanto universal. Em suma: Kant no quer que sua ao autnoma das pessoas seja interferida por outrem! Para Kant um dever ser absoluto (deve-se porque deve-se; ou seja, deve agir independente de um fim; isso que o agir moral, a pessoa no deve agir em busca de um fim especfico); Para ele cada um livre para agir, desde que no prejudique outra pessoa. Ele cria um modelo extremamente liberal!! A liberdade individual muito valorizada. Arbtrio para Kant: ele retomar toda a tradio filosfica, principalmente a partir dos estoicos e de Agostinho, para buscar um centro da ao humana; de onde emana a ao humana. Para Kant a ao humana fruto de uma vontade subjetiva (essa vontade tambm est presente nos outros seres vivos, como vontade de comer... mas no essa a vontade buscada por Kant). Para Kant o homem o nico ser racional, e por isso seu arbtrio (sua vontade subjetiva) fruto de um

pensamento racional. Kant procura buscar na razo humana um fim ao agir!!! Liberdade em Kant: para ele o homem livre pois decide sua vida racionalmente. Ex: Um animal na floresta no livre, visto que ele s age em virtude da sua vontade. J o homem livre, pois age de acordo com sua razo, podendo escolher seus atos. Liberdade em Kant est ligada a Racionalidade

a razo que permite o homem ser livre, liberdade para ele est ligada ideia de autonomia. Autogoverno de si a partir da razo. Liberdade foi, muitas vezes, confundida com ausncia de limites, Kant discorda. importante lembrar que o homem tratado por Kant j um homem civilizado. Aquela ideia atual de que a sua liberdade vai at onde a do outro comea tem base em Kant no final das contas. Para Kant o Direito no traz Imperativos categricos, mas sim hipotticos, j que, para ele, as pessoas devem agir moralmente (respeitando o arbtrio das outras pessoas) independente de um fim; independente de qualquer coisa (Direito, regras, moral...)!!! Eu posso ou no cumprir a norma, e acima de tudo, quando eu no cumpro, a norma vem influenciar minha vida. Por isso existe o Direito, para coagir os homens a cumprirem. A moral baseada no imperativo categrico (agir por agir) aquele pensamento da Repblica de Plato: Na Repblica no haveriam leis, pois elas seriam desnecessria, pois cada um, por um juzo interno, agiriam voltados para a justia e a moral (isso seria alcanado por meio da Paidia)! 2- Imperativos Hipotticos ex: Direito 3 - Critica da faculdade do juzo Alguns dizem que nessa obra Kant j estava doido. E o que me permitido esperar? 19/07/2013 KANT (Continuao) Direito e Liberdade em Kant O ponto central para Kant, buscar uma relao entre liberdade e moral. Liberdade - Kant divide em:

a) Vontade autodeterminao da razo. Razo: matriz de construo dos atos. Desejos carnais, por exemplo, estariam fora dessas vontades racionais, pois so meros desejos. Busca afastar essas afeces sensveis do campo da moral b) Arbtrio o arbtrio s ser livre quando determinado pela vontade (razo) .OBS: Para Kant vontade no desejo. ex: quero beber gua (isso desejo) .Vontade para KANT a autodeterminao da razo. a razo que a matriz de construo dos atos. Percebe-se que essa mesma razo que Kant critica na razo pura do direito (sua primeira obra) . o autogoverno de si! .Kant cria uma moral universal, pouco importa o contexto cultural das pessoas! Manifestaes da Liberdade para Kant a) Pode se dar em um mbito Interno e Externo Liberdade de pensamento pode ser aproximada da liberdade interna, mas uma liberdade RACIONAL. Ex: No caso do Javali na floresta, ele no livre, pois age de acordo com seus impulsos. Assim, liberdade em Kant deve ser pensado em uma ideia, e no um mero conceito. (conheo a partir de conceitos, mas penso a partir de ideias) Definir delimitar- Oscar Wilde .Interna Possibilidade do sujeito se emancipar a partir de sua autonomia (pode aproximar muito do campo da moral, sujeito mesmo cria suas regras). .Externa Diz respeito s relaes interpessoais

b) Pode se dar em um mbito Positivo e Negativo (na ideia de ao e omisso) - Positiva: Autonomia Criao das leis para si pela vontade - Negativa: Desvinculao da toda lei da natureza, mas, ao mesmo tempo, submisso total lei da razo pura prtica Supera as necessidades impostas pela natureza e age de acordo com a razo prtica. Veja que h uma preocupao de se libertar das restries que a natureza impe aos homens. o momento que se supera as limitaes colocadas pela natureza, e age de acordo com a razo! o momento que eu no estou submetido s necessidades da natureza .ex de liberdade negativa: educao a educao pode ser vista como uma das manifestaes da liberdade negativa. submeter a prpria natureza ao meu conhecimento.

Educao permite alterar a compreenso do mundo. .ex 2: trabalho: por meio do trabalho (ex: transformar uma pedra em arma), eu me liberto da natureza. .A pessoa no age livremente quando age por impulso, pois no age com razo! OBS: Kant o primeiro a sistematizar como se d essa liberdade na manifestao da vontade. Conhecer a partir de conceitos e pensar a partir de ideias. Liberdade tem que ser pensada enquanto uma ideia em kant, e no enquanto um conceito. Definir limitar. Pode-se falar em conceito de regra jurdica, mas grandes valores, temas, s se pode trabalhar a partir de ideias. EX: Justia, Liberdade, Igualdade. Conseguimos pensar nesses temas em manifestaes, mas conceituar muito difcil. Conceito: abstrao da abstrao, tentativa de extrair qualidades, etc. CONCEITO DE DIREITO EM KANT Kant na crtica da razo prtica ir fazer uma crtica ao jurista: a) O que o Direito? Para Kant, se for possvel responder, ser pelo filsofo! .O filsofo trabalha sobre o campo da Eticidade e No da Legalidade b) O que de Direito? o Jurista ( o operador do direito) s sabe responder essa pergunta .Ele trabalha no campo da legalidade, no sabe perguntar o que o direito, o que o justo! Kant diz que o direito apresenta certas caractersticas: a) Intersubjetivo = Para Kant o Direito Intersubjetivo: Deve-se lembrar da questo Heternoma (quem cria a norma jurdica um outro; o legislador). b) vontade consciente entre os arbtrios = O Direito uma vontade consciente entre os arbtrios, no simples desejo: isso que a teoria dos contratos clssica ir se apoiar; os contratos so uma unio de arbtrios c) Harmonia com a lei universal = Vale lembrar que Kant vai pensar no Direito como um imperativo hipottico (e no categrico). Por isso ele fala que uma caracterstica do direito uma harmonia com a lei universal A grande pretenso do positivismo jurdico tentar afastar o direito da moral. Outra ideia central a negao do Direito Natural.

Kant vai tentar construir um pensamento do Direito com a lei. .Direito e Moral Kant vai abordar a questo da Internalidade/ Externalidade Kant extrai ideias do pensamento de Thomasius ou seja, no campo interno (moral) o Estado no deve intervir, j no Direito (externalidade), o Estado pode interferir, determinando um contedo poltico Conceito Geral de Moral e Direito . Moral autnoma, interna e incoercvel .Direito heternomo, externo e coercvel

OBS: Kant Na passagem entre a moral e o direito h uma coisa chamada tica. Para Kant, moral altamente voltada para o sujeito. No plano da tica, a norma apropriada do meio social. Hegel vai abordar mais esse plano da eticidade. Em Kant Moral Agir por dever . uma autodeterminao da lei para comigo mesmo .O plano da moralidade e da eticidade, para Kant, so distintos. A moral extremamente voltada para o sujeito; uma norma que o sujeito cria para se autodeterminar. Coercitividade do Direito Coero essencial no Direito? Direito: Agir conforme o dever .Para Kant, ele coercvel .O direito necessariamente ser coercvel (sano no descumprimento da norma)? Segundo Kant o direito instrumento para proteo da liberdade, a razo de essncia de direito essncia da liberdade, mas a razo de existir do direito a coero (a liberdade uma conditio sine qua non do Direito GUARDAR ISSO QUE DEVE CAIR NA PROVA O direito Liberdade, e por isso deve ser protegida. J a coao uma conditio per quan, ou seja, condio pela qual o direito se efetiva (existe para garantir a prpria liberdade) .Assim, o Direito sempre possuir a sano, como pressuposto para sua existncia. Lembrar: Coero - ratio existendi e Liberdade - ratio essendi

Kant escreve isso logo aps a Revoluo Francesa. Ele pensa o Direito, no o ordenamento jurdico no qual pensamos hoje.

- Kant diz que no Direito Natural h um: .Estado de Natureza .Estado de Direito Direito Positivo .Direito Pblico - Emanado do Estado .Direito Privado - Prprio Direito Subjetivo dentro do Estado de Natureza .Qual o Direito Natural para Kant? A Liberdade!! .Fundamento da Justia - Para Kant quando alcanamos: a) Liberdade .Interna .Externa b)e Igualdade .OBS: Rousseau influencia MUITO Kant!!!!! Da liberdade eu encontro a igualdade. Primeiro: parto de um agir racional que liberdade deriva dessa razo e nesse momento de percepo do outro, haveria a visualizao de um tratamento igual. Se retira liberdade, no encontro a igualdade. A liberdade vem pela via da razo. 29/07/3013 Kant Pensamento poltico de Kant Encontrar o fundamento da justia de Kant pautado na liberdade e na Igualdade uma teoria do professor Salgado. Para Salgado a ideia de justia em kant a juno da ideia de liberdade e de igualdade. Essa ideia ser questionada pelos discpulos kantianos. Essa crtica ser dada principalmente por Hegel Essa ideia de Kant no nova. Ele reconhece que sempre houve uma busca pelo justo pautada na ideia de liberdade ou de igualdade .OBS: criticismo kantiano - colocar a prpria razo e a prpria experincia como uma crtica .Kant uma sombra (palavras do prprio LF), ele sempre vai e volta nas discusses

filosficas. .em Kant haver uma formulao moderna da ideia de DIGNIDADE. Essa ideia atual, que est no direito constitucional, que visa a busca pela dignidade da pessoa humana, tem uma raiz filosfica no pensamento de Kant. .Kant vai falar sobre a dignidade da pessoa humana colocando em trechos simples, que o ser humano deve ser pensado no fim em si mesmo e no como o meio para algo! .Homem no atrelado divindade Essa ideia trabalhada por Kant, ele vai pensar que todo o homem deve ser pensado como um fim em si mesmo; seria essa inclusive uma regra moral! .O fato interessante no sc XX a predominncia dos regimes totalitaristas. Para esses Estados, os indivduos foram pensados como meios para a satisfao dos interesses polticos. No havia um respeito individualidade per si, mas sim por conta do Estado. EX: Unio Sovitica, Alemanha Nacional-socialista. H uma reduo dos indivduos a um instrumento da poltica. J para Kant cada individuo deveria ter sua integridade e sua moral preservadas, sendo um fim em si mesmo! .Aps a segunda guerra mundial, aps o julgamento de Nuremberg e a Declarao dos direitos humanos da ONU, h essa ideia de Dignidade no apenas em termos morais (KANT), mas em verdadeiros elementos normativos (jurdicos) Aps a 2a GM: Aumento substancial do Direito Internacional Pblico. Dignidade colocada como um contedo moral colocado dentro do Direito, normativo. Assim, no Estado Democrtico de Direito h claramente uma influencia do pensamento Kantiano Kant o ponto de partida da Modernidade! Isso foi recepcionado at mesmo na ideia de pessoa em Miguel Reale. Reale um neokantiano: Pessoa como fim e fonte de todos os valores. Houve uma radicalizao intensa dessa ideia na Modernidade. Exemplo citado por LF Negativaes indevidas: Bancos ou estabelecimentos comerciais estariam instrumentalizando o indivduo? Seriam as pessoas utilizadas para um fim comercial do banco? Em alguns casos sim, mas em outros no. Pensamento poltico de Kant Fundamento contratualista para o Estado. O contrato no inauguraria o prprio estado, mas a conscincia de uma organizao, que depois geraria o Estado da sociedade civil. Para Kant a melhor forma de estado a Republicana. Para Kant contrato social no obrigaria o prprio Estado, mas sim uma tomada de conscincia da

sociedade civil para a formao de um prprio Estado. Para Kant haveria uma passagem do Estado da Natureza Kant ope um Estado de Natureza naturzustand que no pr-jurdico, pois j h alguns direitos nesse estado da natureza (ex: dever de cumprir os contratos..). Esse estado ter sua prpria JURIDICIDADE. Ademais, esse Estado seria PROVISRIO. .H um certo otimismo em Kant, pois ele vai defender que a ordem humana caminha sempre para uma melhor ordenao, em virtude da razo. Ele tem uma viso teleolgica da histria, que a histria caminharia para um fim, uma evoluo. Para Kant o contrato originrio formaria a prpria Sociedade Civil (assim, essa formada por um contrato originrio). .Ou seja, diferente de muitos filsofos, para Kant no Estado de Natureza j havia alguns direitos, e no somente a fora. E por meio de um contrato originrio passaria para um Estado Social (guardar isso!) (OBS: no seria um contrato social!!) .Torna os direitos privados do estado de natureza definitivos .Segundo Kant a origem do Estado Social pela fora; ningum forma um Estado pela mera conveno. - Ordem poltica vai sendo construda com base na razo. Contrato originrio: declara e explica a ordem! - Contrato originrio: No um contrato social como Rousseau. Kant no um contratualista, mas um racionalista. Direito Inato: Direito Natural Direito Adquirido: Direito Legal - As ordens polticas que surgiram se deram pela fora Nietzsche. Preocupao de perceber como esse estado se constri na histria, passa do Estado dos fortes para outro tipo de estado. Reflexo: no h uma padronizao do Estado!!! Nem hoje!!! A Concluso do Jusnaturalismo Moderno A sociedade jurdica universal Kant em uma obra tardia, j no final do sc XVIII, ele vai escreve o livro chamado Da paz perptua. Segundo ele, para que haja uma paz, deve-se subtrair a ao do Estado sobre a liberdade do indivduo (pensamento liberal) - Kant e Locke foram importantes para a fundao do liberalismo. .Kant ao pensar essa ideia de paz perptua, adota um pensamento dos estoicos.

.Direito Cosmopoltico: ou seja, um direito que no do Estado, mas de vrios Estados. (ex atual: a Unio Europeia: um nico de direito para vrios Estados) .o prprio Estado se torna um meio para uma ordem jurdica maior. H muito mais um reconhecimento poltico da ordem j vigente do que uma criao de um novo modelo de organizao. Ela no criada, reconhecida. Muitos quiseram colocar seus contratos como as constituies. No fundo, Kant traz uma filosofia da histria, teleologia. Estamos no melhor dos mundos possveis e caminhamos para o melhor. Concluses que se pode tirar dessa obra do Kant so muito variadas: - Construo de um Direito Cosmopoltico (Estado-Nao estava no seu pice, afirmao do Estado enquanto ordem poltica. Para ele, estes estados seriam sucedidos por um direito no mais nacional, mas cosmopolita, composto por vrios Estados); - O prprio Estado se torna um meio para uma ordem jurdica maior; Hoje: Institucionalizao do prprio Direito no plano internacional; - Razo universal, e, por isso, ns caminharamos necessariamente para a universalizao. Kant pensa nos termos ocidentais, no est preocupado com o que ocorre no oriente. Mas a fora ainda instrumento de poder, exemplo da invaso do Afeganisto pelos EUA. A universalizao to otimista do direito de Kant talvez no seja possvel. Ordem econmica: interesses particulares imperam com mais fora do que ideias cosmopolitas. Weltbugerrecht Livro do Direito Burgus, contexto da prpria sociedade civil, Estado Liberal. Todo Direito seria tico, e toda a tica tambm poltica - Reino dos fins da sociedade cosmopolita de kant, unio entre eticidade e juridicidade. Prprio Direito estaria baseado no imperativo categrico, universal e racional ao extremo. Alguns dizem que em Kant est o fim do direito natural clssico Racionalizao extrema dos direitos naturais, contedo da eticidade que seria absorvida pelo Direito. No campo da codificao, essa ideia foi assumida de certa forma. Codificaes positivaram os direitos naturais. Mas nessa ideia h uma falcia, isso no imediato, a positivao no esvazia o contedo do Direito Natural. 5 minutos de filosofia do Direito Tenso entre direito positivo e direito natural. Culpa do que houve na 2a GM seria por fora da ideia de que Direito = lei positiva. Entre aplicar um direito positivo injusto e a justia, deve-se aplicar a justia Frmula de XXX (pegar o nome do fulano).

Kant: no reino dos fins, eticidade se aproximaria de juridicidade. 02/08/2013 Idealismo Alemo (outros filsofos, no cai).