UNIVERSIDAD DE CHILE FACULTAD DE DERECHO Magster en Derecho

Debido proceso y procedimiento ante el TDLC: Se fundamentan adecuadamente las sentencias?

Sumario:

Tabla

de

contenidos. Introduccin. CAP. I.- Debido proceso. CAP. II. Sistema de la III. casos. probatorio, sana crtica y fundamentacin sentencia. Anlisis de CAP.

Conclusin. Bibliografa.

Alumna: Carla Troncoso Schwerter. -2013-

TABLA DE CONTENIDO Introduccin. Captulo I: Debido Proceso. El debido proceso como forma de solucin Pg. 3 Pg. 5 Pg. 5

de conflictos. Marco jurdico regulatorio del debido Pg. 10

proceso. Contexto, sentido y alcance. Captulo II: Sistema probatorio, sana crtica Pg. 14

y fundamentacin de la sentencia. Captulo III: se fundamentan Pag.19

adecuadamente las sentencias por el TDLC? Caso N1 sentencia N 122/2012, de fecha Pg. 19

catorce de junio de dos mil doce. Caso N 2 sentencia N 111/2011, de fecha Pg. 22

trece de abril de dos mil once. Caso N3 sentencia N 129/2013, de fecha Pg. 23

dos de mayo de dos mil trece. Caso N4 sentencia N 124/2012, de fecha Pg. 25

nueve de agosto de dos mil doce. Caso N5 sentencia N 104/2010, de fecha Pg. 26

trece de septiembre de dos mil diez. Conclusiones. Bibliografa. Pg. 29 Pg. 31

INTRODUCCIN

Si tuviramos que hacer una distincin entre derecho y garanta, tendramos que decir que la segunda es el medio que hace exigible al primero. As las cosas, la garanta del debido proceso le da concrecin y eficacia al derecho a la justicia. El contenido del debido proceso no se encuentra definido en nuestro ordenamiento jurdico y es precisamente la jurisprudencia y las reformas normativas la que le darn contenido a la garanta, situacin que desarrollaremos en el presente trabajo. Por otra parte, nuestro rgimen de justicia ha ido avanzando desde la generalidad hacia la especialidad, de esta manera surgen reformas en distintas mbitos, como por ejemplo en materia procesal penal, familia, laboral, vecinal y la que dice relacin con la defensa de la libre competencia. El principio del debido proceso, debe ser amparado y respetado en todas las esferas, tanto jurisdiccionales como administrativas, debiendo ser principio mentor, garanta y lmite para cualquier actividad juzgadora. Dentro de las garantas consagradas en el debido proceso, podemos sealar la motivacin de la sentencia, la defensa y la imparcialidad del juzgador. La motivacin de la sentencia corresponde a la explicacin de los fundamentos por los cuales se acoge o descarta la prueba que orienta la reconstruccin de la verdad que sirve de antecedente para la resolucin, es un supuesto elemental para los dems elementos, es decir, podemos imaginar una defensa adecuada sin que exista fundamento del fallo? Cmo podemos evidenciar que un tribunal es objetivo sin la explicacin de su decisin? En este sentido, intentaremos introducir al lector en la garanta del debido proceso, su contenido, la motivacin del fallo y de cmo esta condicin

incide en materia de defensa de la libre competencia, analizando algunas de las sentencias del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. Evidenciamos la necesidad de la presente investigacin en la circunstancia de un marco jurdico en evolucin y reciente creacin, en el hecho de que la composicin del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia es mixta, lo cual, en principio, podra constituir un obstculo para una adecuada consignacin del razonamiento, en la eficiencia como un fin deseado para el proceso de libre competencia, y por ultimo en la necesidad de analizar el procedimiento que constituye el antecedente que habilita el sistema de impugnacin, otro ngulo de la garanta del debido proceso.

CAP I.- DEBIDO PROCESO.

1.- El debido proceso como forma de solucin de conflictos. Todava yacen en la penumbra las ms importantes y bsicas ideas procesales, oscurecidas por una construccin conceptual inadecuada y una errnea terminologa, ambas herencias recibidas del derecho medieval y conservadas con la mayor fidelidad y constancia, anotaba Von Bulow1, sealando los procedimientos inquisitivos de fines del siglo XIX, idea en la que tambin subyace el planteamiento de destacados autores, varias dcadas despus, con respecto al tratamiento cientfico del proceso. Por qu rememoramos esto? Porque el derecho procesal es de evolucin relativamente reciente: El impulso reformador se inicia con Von Bulow, a fines del siglo XIX. A partir de l, la institucin del debido proceso ha ido logrando paulatinamente lneas ms claras y determinadas, pero sigue avanzando, y prueba de ello -en nuestro pas- es la reciente reforma procesal penal a la que han seguido la de familia, la tributaria y prontamente la de la justicia vecinal y civil. En el mismo contexto debemos incorporar, aunque como justicia tcnica o especial, debido a su composicin mixta, al tribunal de Defensa de la Libre Competencia, novedosa no slo en su estructura sino tambin en cuanto al objeto o valor en proteccin: Precisamente la libre competencia. As, el inciso 1 del artculo 1 del Decreto Ley 211 seala: La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre competencia de los mercados, mientras que el artculo 2 del mismo cuerpo normativo indica: Corresponder al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y a la Fiscala Nacional Econmica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar aplicacin a la presente ley para el resguardo de la defensa de la libre competencia en los mercados.

Citado por Alberto Binder prologando: DUCE J, Mauricio; RIEGO, Cristin (2002) Introduccin al nuevo sistema procesal penal Universidad Diego Portales, Escuela de Derecho.

Ahora bien, debemos entender por libre competencia Ampliamente definida, la libre competencia en el contexto de una economa de mercado se refiere al proceso mediante el cual las empresas o proveedores pugnan por abastecer la demanda de los consumidores, con el fin de alcanzar un objetivo de negocios en particular; por ejemplo, la maximizacin de los beneficios, el incremento de las ventas o el aumento de su participacin en el mercado. En ste contexto, la competencia es sinnima de rivalidad entre empresas, la misma que puede manifestarse en el precio, la cantidad o la calidad de los productos o servicios que se ofrecen, o en una combinacin de estos u otros factores que los consumidores valoran. La libre competencia est basada en la libertad de decisin de los que agentes que participan en el mercado, en un contexto en que las reglas de juego son claras para todos y se cumplen efectivamente. La libre competencia se basa fundamentalmente en la libertad tanto del consumidor, a quien no se debe privar de opciones para que elija libremente lo que mejor se adecu a sus necesidades, como del productor, quien debe tomar libremente sus decisiones empresariales en funcin de lo que considere ms apropiado a sus intereses.2 Pero, Qu debemos entender por debido proceso? Es entendido como garanta y derecho fundamental de todos los justiciables que les permitir, una vez ejercitado el derecho de accin, que puedan, efectivamente, acceder a un proceso que rena los requisitos mnimos que lleven a la autoridad encargada de resolverlo a pronunciarse de manera justa, equitativa e imparcial; es decir, aquellos elementos mnimos que resultan exigibles por los justiciables para que el proceso que se desarrolle pueda permitirle acceder a la cuota mnima de justicia a la que ste debe llevarle.3

SUCAPUCA, Richard, Posicin de dominio [EN LINEA], Http://trabajadorjudicial.wordpress.com/posicion-de-dominio/ [22 de Junio de 2013]. 3 URTECHO, Santos, La conexin del proceso debido y de la Tutela jurisdiccional, [En lnea], <http://www.derechoycambiosocial.com/rjc/Revista13/debido.htm >, consulta: [22
de Junio de 2013].

Consagrado en nuestra constitucin en el articulo 19 N 3 inciso 5, Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho Los conflictos requieren una solucin que puede alcanzarse por la autotutela, prcticamente desaparecida, heterotutela, y la autocomposicin, segn quien sugiera la solucin. Podemos encontrar en nuestro ordenamiento jurdico la autocomposicin como una manera legtima, efectiva y de menor costo que una solucin dada por una tercera persona, que aun solucionando el conflicto de intereses planteado, puede ser resistido moralmente por alguno o todos los juzgados. En este sentido el Estado no puede ni debe solucionar todos los conflictos, sino que debe crear instituciones que contribuyan a mantener la paz social y slo debe prestar la tutela jurisdiccional en situaciones de excepcionalidad y cuando los justiciables se lo demanden. El debido proceso, tal como lo conocemos, no constituye una referencia universal, pudiendo incluso cambiar su denominacin, dependiendo de donde pongamos el acento: En Espaa, por ejemplo, se habla de tutela jurisdiccional efectiva, que es el derecho de toda persona a que se le haga justicia; a que cuando pretenda algo de otra, esta pretensin sea atendida por un rgano jurisdiccional, a travs de un proceso con garantas mnimas4. Tras el concepto subyace la idea de que cualquier persona pueda acudir ante la autoridad a demandar la defensa de sus intereses o el ejercicio de sus derechos, por medio de un proceso que ofrezca garantas mnimas para su realizacin. Generalmente se califica como efectiva cuando la sucede un sustrato de concrecin, de realidad, llenndola de contenido.
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GONZALEZ , Jess, 1985, El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. 2da edicin , Espaa. Editorial Civitas, pgina 27.

Es posible distinguir entre derecho y garanta, siendo estas ltimas lo medios procesales que la hacen exigible. Es un deber del Estado hacer realidad estos derechos por cuanto los normados, los justiciables, tienen derecho a la jurisdiccin5 que es el derecho ms amplio, en esta materia, reconoce nuestra constitucin. En el mismo sentido el profesor espaol Jess Gonzlez afirma que el derecho a la tutela jurisdiccional despliega sus efectos en tres momentos distintos: Primero en el acceso a la justicia, segundo, una vez en ella, que sea posible la defensa y obtener solucin en un plazo razonable, y tercero, que una vez dictada la sentencia, la plena efectividad de sus procedimientos. Acceso a la jurisdiccin, proceso debido y eficacia de la sentencia.6 Mientras tanto, en nuestro pas, cuando la actual Constitucin era un simple proyecto, a propsito del artculo 11 hoy 19 N 3- la Comisin de Estudios, invit al profesor Jos Bernales Pereira para que los instruyera en relacin al debido proceso, quien, al mismo tiempo de resaltar la importancia que le mereca el derecho a la accin, indic la trascendencia que se daba a lo que l denomin el proceso legal y que en la doctrina americana llamaban el due process of law, es decir el debido proceso legal. En dicha oportunidad, el profesor Bernales expres que como institucin, el debido proceso de ley se remonta al tiempo de la Carta Magna para evolucionar en el contexto ingls y norteamericano donde prcticamente es la nica garanta constitucional relevante y que trasciende a todas las reas del derecho.

Otras constituciones como la espaola- reconocen explcitamente el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, pero la nuestra slo el antecedente histrico, que es, el derecho a la jurisdiccin -en el art. 19 N 3, inciso 4 y 5- que se revela como el derecho a la accin, por cierto tambin reconocido en cdigos procesales y/u orgnicos. 6 GONZALEZ PEREZ, Jess, 1985, El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. 2da edicin. Espaa. Editorial Civitas. pgina 27.

Para Bernales Pereira, el derecho natural y el debido proceso, como fuentes, se encontraban estrechamente relacionados. En la Corte Suprema de los Estados Unidos y en las constituciones americanas, por ejemplo en la enmienda sexta de la Carta de Garantas Individuales de la Constitucin de Massachussets, de 1879-1880, en la parte primera, N 12, se han consagrado los principios ms relevantes que delimitan el debido proceso legal, los cuales, en general, son los siguientes: Primero, noticia al demandado del procedimiento que lo afecta. Es decir, lo que en Chile se denomina la notificacin. En seguida, razonable plazo para comparecer y exponer derechos, sus derechos por s o por testigos. A continuacin, presentacin de stos y de cuantos medios de prueba pueda disponer en apoyo de su defensa. O sea, lo que en nuestro pas se llama el emplazamiento. Para ellos es importante sobre todo la posibilidad de aportar la prueba, y que el tribunal la reciba en forma legal. Pero todo esto debe ser racional. Lo que importa a los americanos principalmente es fijar principios racionales, que se d noticia en forma racional.7 De lo anterior, podemos concluir que el profesor Bernales nos propone un principio esencial en el contexto del debido proceso: la racionalidad como elemento transversal en su observacin y, tambin la dimensin procesal del due process of law, que nos permitir ligarlo con la fundamentacin del fallo, es decir, toda resolucin dictada por el Estado debe ser suficientemente motivada, as las cosas, las resoluciones que dicte el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia no sern la excepcin. Con todo, ahondando un poco ms en materia, la Comisin de Estudio, al tratar la redaccin de la norma no enumer las garantas del debido proceso y opt por referirse al racional y justo procedimiento soslayando la dificultad de tipificar taxativamente los elementos que lo componen y el riesgo de omitir algunos.
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Sesin 101 de fecha 09 de enero de 1975.

As, consta en actas de que los miembros de la comisin se encontraban contestes en cuanto eran garantas mnimas de un racional y justo proceso, permitir un oportuno conocimiento de la accin, adecuada defensa y produccin de prueba que correspondiere8

2.- Marco jurdico regulatorio del debido proceso. Contexto, sentido y alcance. Como ya lo indicamos anteriormente, nuestra Constitucin en su artculo 19 N 3, inciso 5, garantiza que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado y, declara adems, que corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racional y justos. En el inciso anterior, prohbe las comisiones especiales, consagra el principio de legalidad en el establecimiento del tribunal y de que este establecimiento, debiendo ser anterior al hecho. Asimismo se refiere al derecho a la defensa jurdica y a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. Este artculo consagra la igualdad ante la justicia de una forma ms completa que lo hiciera la Constitucin de 1925. As se elev a rango constitucional el derecho a la defensa y a la asistencia judicial (inc. 2 y 3). Se ampli la garanta del proceso legal antes circunscrita al de naturaleza penal- a toda controversia que se promueva en el orden temporal (sea que emane de un rgano jurisdiccional como el TDLC o bien de tribunales administrativos, tributarios, Contralora General, etc.)

BLANC RENARD, Neville; NOGUEIRA ALCALA, Humberto, PFEFFER URQUIAGA, Emilio y VERDUGO MARINKOVIC, Mario (1990) La Constitucin Chilena, Editorial Ediciones Universitarias de Valparaso. Universidad Catlica de Valparaso, Tomo I Pgina 106, 538 pginas

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La referencia a la garanta de un racional y justo procedimiento representa un intento de introducir al ordenamiento constitucional el concepto del debido proceso (inc. 5)9 . el texto es aplicable frente a toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin la cual para su validez, necesariamente deber fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Asimismo, debemos precisar (como tambin lo hicieron los comisionados) que la expresin sentencia no se refiere exclusivamente a la sentencia judicial sino que a cualquier resolucin emanada de cualquier autoridad investida del mencionado poder jurisdiccional10 El artculo 19 N 3, en sus incisos 1, 2 y 3, no tienen precedentes en la Carta de 1925, lo que constituye una innovacin en materia de la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. 11 Complementado la norma fundamental y, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 5 inciso 2, el Estado se obliga a respetar y promover los derechos humanos, lo cual debe relacionarse con los diferentes tratados ratificados y se encuentren vigentes para Chile y, especficamente con el artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, que consagra el debido

URZUA VALENZUELA, Germn (1996) Manual de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. 2da Edicin. Pgina 161 (374 pginas) Tomo I. 10 CUEVAS FARREN, Gustavo, (2003) Lecciones de Derecho Constitucional Chileno. Universidad Mayor. 312 pginas. 11 En este sentido, para mayor informacin, consultar Textos Comparados de la Constitucin Poltica de Repblica de 1980 y la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1925. (1980) Instituto de Estudios Generales. Santiago de Chile. Editorial Universitaria.

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proceso como parte de las garantas judiciales 12 previendo entre otras garantas mnimas la motivacin del fallo. De la misma manera, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 10 consagra que toda persona tiene derecho, en condiciones plena de igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia, por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones. Por su parte, el artculo 14.1. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos del aos 1966 consagra los principios relacionados con las debidas garantas por un tribunal y seala: Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de
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Convencin Americana de Derechos Humanos: Artculo 8. Garantas Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal; b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada; c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa; d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley; f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos; g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. 3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza. 4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. 5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.

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cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. Lo anterior es reiterado por los artculos 18 y 26 de la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre y el artculo 8 Convencin Americana de Derechos Humanos, que reitera que toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, en la substanciacin de cualquier acusacin formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de cualquier carcter, incluso el civil, el laboral y el fiscal. En resumen, mediante un conjunto de normas y principios de alta jerarqua, el proceso asegura al individuo la proteccin de la condicin individual frente al abuso del demandante. Cul es el contenido de esta garanta? El Tribunal Constitucional chileno ha sealado que el derecho a un proceso previo, legalmente tramitado, racional y justo, que la Constitucin asegura a todas las personas, debe contemplar las siguientes garantas: la publicidad de los actos jurisdiccionales, el derecho a la accin, el oportuno conocimiento de ella por la parte contraria, el emplazamiento, adecuada defensa y asesora con abogados, la produccin libre de pruebas conforme a la ley, el examen y objecin de la evidencia rendida, la bilateralidad de la audiencia, la facultad de interponer recursos para revisar las sentencias dictadas por tribunales inferiores 13 Atendida la naturaleza, necesidad y categora, estos principios vienen a limitar el poder punitivo, legitimando el actuar del rgano jurisdiccional y su actuar no conforme a estos invalida la decisin por ser injusta o indebida. El legislador constituyente no indic taxativamente cuales eran las garantas contenidas en el debido proceso y entreg dicha tarea a la jurisprudencia y la doctrina, dejando que fueran estas las que le dieran contenido a la
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El Tribunal Constitucional chileno lo ha declarado entre otras sentencias, en las roles N 376, 389, 478, 481, 821, 934, 986 y 1.432

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institucin, con la salvedad de que dejaron testimonio de sus opiniones vertidas en actas en relacin a cuales pensaban eran esenciales en ese momento.

CAP II. SISTEMA PROBATORIO, SANA CRTICA Y FUNDAMENTACIN DE LA SENTENCIA.

Hasta hace poco se nos enseaba que en Derecho la regla general en materia de anlisis probatorio era la prueba legal o tasada, (contemplada en el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal), gradualmente ha dejado de serlo. Hoy en da la mayora de los cuerpos normativos estn otorgando a los tribunales de justicia, la potestad de apreciar la prueba de conformidad a las reglas de la sana crtica. Pudiendo citar los siguientes ejemplos: Conforme al artculo 56, hoy art. 50 B, con la reforma de la Ley N 19.955, de la Ley N 19.496, sobre Proteccin de los derechos de los consumidores; todo lo que dice relacin con la Copropiedad inmobiliaria en virtud del artculo 33 de la Ley N 19.537; de acuerdo al artculo 32, de la Ley N 19.968, aquellos de conocimiento de los Tribunales de Familia; con relacin al artculo 297, del Cdigo Procesal Penal, el nuevo proceso penal; conforme al artculo 14 de la Ley N 18.287, el procedimiento ante los Juzgados de Polica Local; todo aquello relacionado con el medio ambiente conforme al artculo 62, de la Ley N 19.300; en relacin a los artculos 16 y 111, modificados e incorporados, respectivamente, por la Ley N 19.996 a la Ley N 19.039, sobre Proteccin de los derechos de propiedad industrial; el Recurso de Proteccin de acuerdo al Autoacordado de la Corte Suprema sobre tramitacin de dicho recurso, N 5; conforme a los artculos 455 y 459, letra d) del Cdigo del Trabajo; la regularizacin de la posesin de la pequea propiedad raz conforme al artculo 22 del DL N 2.695; conforme
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al artculo 15, hoy art. 8 N 7, con la reforma de la Ley N 19.866, en la Ley N 18.101; de acuerdo al artculo 1 inc. 2 sobre Arrendamiento de predios urbanos; conforme a la Ley N 14.908, en los Juicios de alimentos; de acuerdo al artculo 425 del Cdigo de Procedimiento Civil el informe de peritos se aprecia conforme a la sana crtica, por dar algunos ejemplos; y finalmente en la materia que nos aboca, la Libre Competencia, el Decreto Ley N 211, art. 22, inciso final que seala: El Tribunal apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. No siendo la Libre Competencia la excepcin en esta materia. As las cosas, y teniendo presente que es un hecho que nuestra legislacin se orienta a una nueva regla general en materia probatoria, la sana crtica, resulta indispensable establecer a qu mtodo obedece, cules son sus bordes y fundamentalmente qu repercusiones tiene en la fundamentacin de las sentencias. Para Hugo Alsina "las reglas de la sana crtica, no son otras que las que prescribe la lgica y derivan de la experiencia, las primeras con carcter permanente y las segundas, variables en el tiempo y en el espacio" 14 Couture, por su parte, precisa las reglas de la sana crtica como las del correcto entendimiento humano; contingentes y variables con relacin a la experiencia del tiempo y del lugar; pero estables y permanentes en cuanto a los principios lgicos en que debe apoyarse la sentencia" 15 Por lo anterior, y apuntando a la fundamentacin de las sentencias, el profesor Couture seala "Por oposicin a las pruebas legales o a las pruebas de sana crtica, las lgica jurdica. pruebas de libre conviccin permiten al magistrado determinar la verdad sin ajustarse, ni siquiera a preceptos de

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ALSINA Hugo, 1956, TRATADO TEORICO PRACTICO DE DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL, Tomo I, Buenos Aires, Ediar Soc. Anon. Editores, p. 127 15 COUTURE, Eduardo, 1979, Estudios de Derecho Procesal Civil,Buenos Aires, Ediciones Depalma, Tomo II, p. 478

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De libre conviccin hemos hablado, apartndonos en este punto de la terminologa europea para referirnos a este tipo particular de principios consagrados en la ley, segn los cuales el magistrado extrae la verdad sin referirse a valoraciones previamente dadas, o a procesos de lgica jurdica en su sentido formal. 16 Como dice el profesor Couture, la sana crtica es una operacin lgica, por lo tanto, existen algunos principios fundamentales de la lgica formal que no podrn ser nunca desodos por el juez. Nadie dudara del error lgico de una sentencia en la cual se razonara de la siguiente manera: los testigos declaran que presenciaron un prstamo en monedas de oro; como las monedas de oro son iguales a las monedas de plata, condeno a devolver monedas de plata. Evidentemente, est infringido el principio lgico de identidad, segn el cual una cosa slo es igual a s misma. Las monedas de oro slo son iguales a las monedas de oro, y no a las monedas de plata. De la misma manera, habra error lgico en la sentencia que quebrantara el principio del tercero excluido, de falta de razn suficiente o el de contradiccin.17 Sin embargo, de acuerdo al maestro, no resulta suficiente la correccin lgica, debido a que la conclusin del juez podra estar bien fundada en su sentido lgico formal y aun as la resolucin podra ser errnea. En cuanto a las reglas de la experiencia, para Couture se relacionan con el conocimiento del juez del objeto apreciable a travs de procesos sensibles e intelectuales, dicho de otro modo la sana crtica es, adems de lgica, la debida apreciacin de determinadas proposiciones de experiencia generales a todo hombre. Calamendrei dice que son aquellas "...extradas de su patrimonio intelectual (del juez) y de la conciencia pblica..." resaltando que "las mximas de experiencia posedas por l, por lo general, le servirn
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COUTURE, Eduardo, 1979, Estudios de Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Ediar Asoc. Anon. Editores, Tomo II, p. 85-86 17 COUTURE, Eduardo, 1979, Estudios de Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Ediar Asoc. Anon. Editores, Tomo II, p. 191

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de premisa mayor para sus silogismos (por ejemplo, la mxima de que la edad avanzada produce en general un debilitamiento de la memoria, le har considerar en concreto la deposicin de un testigo viejo menos digna de crdito que la de un testigo todava joven)..." 18 Claramente esta fase del proceso intelectual no resulta tan estricta como cuando debemos argir y fundarnos en principios lgicos ya que se trata de ideas contingentes y variables con relacin al tiempo y al lugar, en consecuencia, en relacin a las mximas de la experiencia, debemos considerar que, ante todo, se trata de hechos, luego, pueden constituir objeto de prueba; que algunas de validez temporal van quedando derogadas frente a otras ms exactas o simplemente diferentes, asimismo, la lgica moderna evidencia cmo el pensamiento humano se encuentra en constante evolucin en la manera de razonar. Por lo tanto la sana crtica, al incorporar en la apreciacin de la prueba la dinamicidad de la experiencia humana se transforma en una operacin variable y si bien abstrada del caso concreto, de aplicacin general. En este sentido, Couture las describe como "normas de valor general, independientes del caso especfico, pero como se extraen de la observacin de lo que generalmente ocurre en numerosos casos, son susceptibles de aplicacin en todos los otros casos de la misma especie"19 Para nuestra jurisprudencia la sana crtica tampoco ha resultado una idea evidente, de hecho ha dicho Que en conciencia, significa, segn el Diccionario de la Lengua Espaola, arreglado a la conciencia, es decir, con arreglo al conocimiento interior del bien que debemos hacer y del mal que debemos evitar, trminos que en el lenguaje vulgar significan lo mismo; pues cuando se apela a la conciencia de una persona o se le dice que proceda en conciencia, se invoca un noble sentimiento que se ejerce para hacer el bien y para evitar el mal, que es el primer principio de moral;... Que
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CALAMANDREI, Piero, 1961, Estudios sobre el proceso civil, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Argentina, p381 19 COUTURE, Eduardo, 1979, Estudios de Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Ediar Asoc. Anon. Editores, Tomo II, p. 191

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en manera alguna la ley ha querido, con entregar la apreciacin de las pruebas a la conciencia, dejarlas al azar, al capricho o a la arbitrariedad. El concepto de la conciencia no es nuevo en las leyes y siempre ha tenido la acepcin de una regla de bondad y de justicia y no de maldad o abuso... Cuando la ley habla de que se proceda discrecionalmente o con prudente criterio, tampoco abre las puertas al desorden y a la licencia, ni se haca esto conforme a las viejas frmulas `segn su leal saber y entender' o `a verdad sabida y buena fe guardada', que siempre han impulsado a tener la voluntad firme y constante de dar a cada uno lo que le pertenece"20 En consecuencia, teniendo claro los fundamentos, lmites y exclusiones de la sana crtica, pasemos a la fundamentacin del fallo. En sentido natural y obvio, de acuerdo al Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua fundar significa "apoyar con motivo y razones eficaces o con discursos una cosa". Para Couture constituye el "Conjunto de motivos, razones o argumentos de hecho y especialmente de derecho en que se apoya una decisin judicial."21 En un sentido inverso digamos que fundamentar el fallo no es slo una exigencia legal conforme lo disponen el art. 170 N 4 y 5 del Cdigo de Procedimiento Civil y N 5 a 10 del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la forma de las sentencias, tampoco basta con una enunciacin de los medios de prueba agregados al expediente y la cita referencial de las normas en que se sustentar el fallo. La ley 18.287 en el inciso 2 de su artculo 14 seala, en relacin a los procedimientos seguidos ante los Juzgados de Polica Local Al apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana crtica, el tribunal deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas o tcnicas en cuya virtud les asigne valor o las desestime. En general, tomar en especial consideracin la multiplicidad, gravedad, precisin, concordancia y conexin de las pruebas y antecedentes del proceso que
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Ca. Salitrera Anglo Chilena (1933): Corte Suprema 1 agosto 1933 (Queja), Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales, t. 30 (1933), secc. 1, p. 502-503. 21 COUTURE, Eduardo, 1960, Vocabulario Jurdico, Montevideo, Depalma, p. 311

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utilice, de manera que el examen conduzca lgicamente a la conclusin que convence al sentenciador. Otro ejemplo lo encontramos en el artculo 297 del Cdigo Procesal Penal que seala lo que sigue: Valoracin de la prueba. Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Por ltimo, y en el tema que nos atae, el artculo 26 inciso 1 del DL 211 en materia de Libre Competencia nos seala La sentencia definitiva ser fundada, debiendo enunciar los fundamentos de hecho, de derecho y econmicos con arreglo a los cuales se pronuncie. En ella se har expresa mencin a los votos de minora si los hubiere.

CAP III SE FUNDAMENTAN ADECUADAMETE LAS SENTENCIAS POR EL TDLC?

Presentados los antecedentes suficientes y necesarios para tener una opinin fundada frente al anlisis de las sentencias del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, quiero dejar constancia que abordaremos el estudio desde un punto de vista cuantitativo, en el sentido, abordar aleatoriamente una cantidad de sentencias y rescatar pasajes de las mismas, pudiendo el lector consultarlas directamente para corroborar nuestra postura: Caso N1 sentencia N 122/2012, de fecha catorce de junio de dos mil doce. Resumen de los hechos: Con fecha 29 de julio de 2010, el Fiscal Nacional Econmico presenta un requerimiento en contra de Tecumseh Do Brasil Ltda., afirmando que la (s) requerida (s) han infringido el artculo 3 del DL
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211, al adoptar e implementar una serie de acuerdos destinados a incrementar artificialmente el precio de los compresores hermticos de baja potencia comercializados en el mercado chileno, equipos que constituyen uno de los insumos esenciales en la fabricacin de equipos de refrigeracin. En este fallo como en otros del mismo Tribunal, abundan las referencias a las reglas comunes a todo procedimiento del Cdigo de Procedimiento Civil, e incluso, para reafirmar una postura de anlisis, suele hacerse referencias al rgimen de apreciacin de la prueba en el juicio ordinario de mayor cuanta. Ambas inclinaciones son correctas y con el debido sustento legal, las primeras en cuanto efectivamente resultan aplicables a todo procedimiento y la segunda en cuanto ese procedimiento, es de carcter general y supletorio, a todo otro que no tenga una regulacin especial. Adems debemos tener en especial consideracin a lo sealado en el artculo 29 del DL 211 que seala: Las normas contenidas en los libros primero y segundo del Cdigo de Procedimiento Civil se aplicaran supletoriamente al procedimiento mencionado en los artculos precedentes en todo aquello que no sean incompatibles con l. En lo esencial, el fallo hace una correcta enunciacin de las pretensiones y contrapretensiones en el punto 5, el cual se refiere a los hechos objeto de la prueba, contemplando los siguientes hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos: (1) Existencia y ejecucin de los supuestos acuerdos de precios de compresores hermticos de baja potencia alcanzados entre las partes requeridas o sus sociedades relacionadas. Trminos, contenidos, partcipes, fechas de adopcin, duracin de la ejecucin y dems circunstancias relacionadas con los mismos. Objeto y efectos actuales o potenciales que stos habran producido en los mercados chilenos; (2) Estructura y caractersticas del o los mercados chilenos en los que habran tenido efecto los presuntos acuerdos sealados y evolucin de las participaciones de mercado de los distintos actores en los mismos, desde el ao 2005 a la fecha del requerimiento de autos; y, (3) Existencia de
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sentencias judiciales o decisiones administrativas relativas a los hechos materia de esta causa. Lo anterior, en concordancia a lo exigido en el artculo 20 del DL 211. Si bien no constituye objeto de este trabajo, no deja de llamar la atencin el hecho de que el Tribunal confunda la prueba con los antecedentes necesarios para resolver, dicho de otro modo, las normas jurdicas (Fallos y resoluciones administrativas) no pueden ser calificados como sustanciales, pertinentes y controvertidos, por aplicacin del artculo 7 del Cdigo Civil. Luego, se hace una descripcin, sin mayor anlisis de la prueba aportada al proceso, lo que parece lgico por su ubicacin en el marco de la estructura de la sentencia (Expositiva), sin embargo, ante la lectura de lo considerativo nos encontramos con una ausencia de un proceso reflexivo lgico y fundado en los trminos descritos, ms bien, es posible encontrar frases que afirman o dan por establecido un hecho, por ejemplo, en el considerando decimoquinto, se declara Que por consiguiente, puede afirmarse que, conforme a la evidencia disponible, el ilcito denunciado habra continuado en ejecucin, como se indic precedentemente, al menos hasta diciembre del ao 2008, no siendo efectivo que hubiese cesado en marzo del mismo ao con la salida de Gerson Verssimo de TDB, ni tampoco en julio de 2008 segn confes TDB a la FNE en su solicitud de delacin compensada.. Lo propio podemos observar en el considerando vigsimo quinto, en cuanto consigna Que este Tribunal ha sostenido con anterioridad, y ms precisamente en su Sentencia N 119/2012, que la confesin de un miembro de un cartel constituye una prueba directa del acuerdo y que, desde un punto de vista procesal, cuando es usada contra los dems demandados, ha de otorgrsele el valor de una prueba testimonial; y en el vigsimo sexto, agrega Que cabe agregar que el valor de la prueba testimonial depende de los caracteres de gravedad y precisin que sta tenga para determinar si puede, por si sola o unida a la restante prueba rendida, formar conviccin del Tribunal, aplicando para ello las reglas de la sana crtica. Hay que tener
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presente al respecto que, si incluso en los casos de prueba tasada la declaracin de un solo testigo puede revestir el carcter de plena prueba, segn lo dispuesto en el artculo 384 N 1 en relacin con el artculo 426 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil, con mucha mayor razn ello podra ocurrir cuando la prueba debe apreciarse de acuerdo a las reglas de la sana crtica, como ocurre en esta sede. Posteriormente en el considerando trigsimo, donde escribe Que conforme a las mximas de la experiencia y de la lgica, es razonable sostener que el motivo de la confesin de Tecumseh ha sido precisamente el de evitar las graves consecuencias que para la empresa pudieran derivarse de la prueba de colusin en su contra, razn por la cual dicha confesin ha de considerarse como un antecedente probatorio importante respecto de la existencia del acuerdo, sin perjuicio del anlisis de la restante prueba que obra en autos; En consecuencia, nos resulta difcil afirmar que efectivamente hay una exposicin razonada de los fundamentos y ms bien, se hace una relacin de hechos, en ocasiones, apoyada en grficos, como sucede entre muchas otras ocasiones en el considerando centsimo decimotercero o el centsimo vigsimo primero, slo por mencionar algunos, que efectivamente podramos decir constituye un principio cientfico, sin embargo, resultara esperable una explicacin que fuera consecuencia de un proceso lgico y no una condena que viene a coronar el proceso descriptivo, como sucede en el numeral quinto del fallo en cuestin, que incluso pareciera confundirse con las otras declaraciones en relacin con las excepciones, que por cierto no tienen comparacin. Pareciera ser un fallo fundado ms en la intuicin que en un proceso lgico. Caso N 2 sentencia N 111/2011, de fecha trece de abril de dos mil once. Breve resumen de los hechos: Con fecha 15 de julio de 2010, Marcelo Aracena del Ro interpuso una demanda en contra de la empresa Monrs y

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Gnther Limitada, por realizar, a su juicio, conductas atentatorias contra la libre competencia. En este fallo se incurre en el mismo inconveniente que el anterior, es decir, se expresan intuitivamente frases que acreditan hechos o que los descartan, sin expresin de fundamento. Por ejemplo en el considerando cuarto, se sostiene: Que lo nico que se encuentra acreditado en autos es la existencia de la clusula de no competencia singularizada en la consideracin primera precedente. Al respecto, este Tribunal estima que la celebracin de este tipo de clusulas no constituira en s misma un atentado a la libre competencia, al tratarse de simples estipulaciones comerciales que podran ser lcitas, especialmente si, como ocurre en la especie, se han pactado con un plazo de vigencia limitado. Lo anterior, salvo que se demuestre que tales clusulas impidan, restrinjan o entorpezcan la libre competencia, o tiendan a producir dichos efectos, lo que no ha sido posible establecer conforme al mrito de autos. A mayor abundamiento, el nico dato sobre mercado relevante lo aporta el propio demandante, el que afirma que existen setenta empresas que competiran en el mercado supuestamente afectado, lo que difcilmente podra darle fuerza a la tesis de que la clusula de no competencia sea reprochable en esta sede Finalmente, lo resolutivo, no aporta ningn razonamiento.

Caso N3 sentencia N 129/2013, de fecha dos de mayo de dos mil trece. Breve resumen de los hechos: Con fecha 23 de septiembre de 2010, AFEX Transferencias y Cambios Ltda. Y AFEX Agente de Valores Ltda. (Ambos conjuntamente AFEX) interpusieron una demanda en contra del Banco de Chile por supuestas conductas contrarias a la Libre Competencia.

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Basado en un cierre unilateral por parte del Banco de Chile de 26 cuentas corrientes pertenecientes a la sociedad AFEX Transferencias y Cambios Ltda., y 2 cuentas corrientes a nombre de AFEX Agente de Valores Ltda. Analizados los considerandos indicados en la sentencia, podemos darnos cuenta que en su mayora se limitan a constatar hechos, agregando tablas y estadsticas que si bien tienen que ver con un anlisis de factores econmicos, con estrecha relacin a la composicin mixta de estos tribunales, esto no obsta ni libera a esta judicatura de su obligacin de apreciar la prueba segn las reglas de la sana critica y del deber general de todo administrador de justicia de fundamentar el fallo, circunstancia que si bien no es inexistente, se encuentra muy atenuada; lo que reafirma lo ya sealado en los casos anteriores. A modo de ejemplo podemos citar el considerando decimoquinto el que seala: Que, como se puede observar en el cuadro siguiente, la industria bancaria era una industria concentrada para el periodo en el que ocurrieron los hechos mencionados en la demanda, ya sea que el grado de concentracin se mida en trminos de nmero o de montos totales de cuentas corrientes. Entre febrero de 2007 y noviembre de 2009, el HHI de la industria fue superior a 1.700 en la mayora de los casos, mientras que ndice C3 se encontraba entre 65% y 70% aproximadamente, siendo la participacin del Banco de Chile una de las ms altas de entre los distintos bancos. En el mismo sentido, el considerando cuadragsimo octavo indica que tampoco resulta admisible la segunda de las justificaciones aducidas por el Banco de Chile para el cierre de las Cuentas Corrientes de AFEX, esto es, que habra perdido la confianza en dicha empresa producto de un juicio que sta ultima entabl en su contra; limitndose a sealar que tiene origen en hechos acaecidos en el ao 2001 y comenz en el ao 2002, esto es muchos aos antes de verificarse el cierre de las Cuentas Corrientes que motiva la demanda; dejando de manifiesto que lo nico a que se limit el tribunal fue
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a constatar hechos sin entrar en la sana critica, requisito fundamental de este tipo de jurisprudencia.

Caso N4 sentencia N 124/2012, de fecha nueve de agosto de dos mil doce. Breve resumen de los hechos: Con fecha 26 de Mayo de 2010, la Fiscala Nacional Econmica solicit que se decretara de manera urgente una medida prejudicial cautelar consistente en ordenar a la Cmara de Comercio de Santiago A.G que siguiera proveyendo a Sistemas Integrados de Informacin S.A la versin digital del Boletn de Informaciones Comerciales en las mismas condiciones efectuadas hasta la fecha de la presentacin de la Fiscala, conforme al contrato que se encontraba vigente a la fecha y en la misma oportunidad que a los dems burs de crdito, atendido que segn la Fiscala, la Cmara de Comercio de Santiago habra condicionado la mantencin de la relacin contractual que lo une a Sistemas de Informacin S.A en el Marco de la cual se suministra semanalmente el Boletn de Informacin Comercial, a que dicha compaa se desistiera de un arbitraje en curso entre las partes, refirindose a la interpretacin y alcance de una clausula contractual, y a que suscribiera un nuevo contrato, en el que se eliminara la clausula que motiva el referido arbitraje. Posteriormente, con fecha 14 de Junio de 2010, la Fiscala interpuso requerimiento en contra de la Cmara de Comercio de Santiago por supuestos conductas contrarias a la Libre Competencia por los fundamentos que en dicho fallo seala. En el mismo sentido de lo expuesto en los casos anteriores, el Tribunal, a pesar de toda la prueba aportada por la Fiscala Nacional Econmica, rechaz en todas sus partes el requerimiento, acotando su razonamiento, una vez ms, a una serie de hechos y explicaciones formales que a nuestro entender poco tienen que ver con una debida fundamentacin de la
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sentencia, y en este caso en particular, sin explicar de acuerdo a las reglas de la experiencia y de los principios de la lgica, la verdadera valoracin de la prueba. As, el considerando trigsimo segundo, por ejemplo, seala: Que, a mayor abundamiento, consta en autos (a fojas 328) que la Cmara de Comercio de Santiago ha enviado en el pasado cartas de similar tenor a otros clientes en procesos de renegociacin y renovacin de contratos que finalizaron exitosamente, lo que indicara que no existi, respecto de Sistemas integrados de Informacin S.A., un propsito especfico por parte de la Cmara de excluirla del mercado. Sin explicar en forma coherente y sustentada de qu manera indicara que no existi un propsito especifico por parte de la Cmara de excluirla del mercado.

Caso N5 sentencia N 104/2010, de fecha trece de septiembre de dos mil diez. Con fecha 14 de agosto de 2007, a fojas 114, la Fiscala Nacional Econmica interpuso un requerimiento en contra de Telefnica Mviles de Chile S.A., Telefnica Mviles Chile S.A. (ambas, en adelante TMCH o Movistar), Claro Chile S.A. (CLARO), y Entel PCS Telecomunicaciones S.A. (ENTEL PCS), por haber realizado prcticas exclusorias con el objeto de impedir, restringir y entorpecer la competencia en el mercado de la telefona mvil, creando barreras artificiales de entrada a los concesionarios de telefona mvil a travs de sistemas de terceros (en adelante, indistintamente, operadores mviles virtuales u OMV), consistentes en: i) el ejercicio abusivo del derecho, al oponerse injustificadamente al otorgamiento de concesiones de servicio pblico telefnico mvil a travs de sistemas de terceros; y, ii) la negativa injustificada de una oferta de facilidades para reventa a estos OMV. Seala adems la Fiscala que esta

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causa tiene origen en una denuncia formulada por el Subsecretario de Telecomunicaciones, en agosto del ao 2006. En el mismo procedimiento se hacen parte como terceros coadyuvantes los H. Diputados Mulet, Uriarte, Seplveda y Ditborn, argumentando que la posicin concertada entre las requeridas a las solicitudes de OMV constituiran practicas exclusorias, a travs de ejercicio abusivo del derecho, para impedir el ingreso de estos al mercado. Los argumentos anteriores fueron rechazados por las demandadas en autos. Actuando de la misma forma antes descrita, esto es, sin una fundamentacin suficiente del fallo y sin una apreciacin de la prueba de acuerdo a la sana critica, sin siquiera hacerse cargo de la prueba rendida por NetLine, y apreciando errneamente los hechos en algunos casos, y en otra de forma incompleta, no dando cumplimiento a las exigencias planteadas por el debido proceso, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, rechaz el requerimiento planteado por la Fiscala Nacional Econmica, estableciendo nuevos estndares de exigencia respecto de la conducta de los demandados, sin ponderar los potenciales efectos nocivos que su decisin podra tener en el mercado. Posteriormente, con fecha 23 de diciembre de 2012, y a pesar de la deficiencia que se podra esperar en esta materia del sistema recursivo en atencin a que la segunda instancia no es tcnica, no cumplindose los supuestos de un recurso optimo, la Corte Suprema acoge los recursos de reclamacin deducidos por NetLine, Telefnica Mvil Ltda, La Fiscala Nacional Econmica, y don Jaime Mulet Martnez; en contra de la sentencia n 104/2010 de trece de Septiembre de 2010, condenando a las empresas requeridas, Telefnica Mviles de Chile, Claro Chile S.A, y Entel PCS Ltda, a pagar a cada una de ella una multa de 3000 UTA por infraccin del artculo 3 del DL 211 de 1973.

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Lo anterior, debido a una correcta aplicacin del derecho y un adecuado anlisis de los hechos, como queda de manifiesto a modo ejemplificador en el considerando quinto y con una correcta apreciacin de la prueba como la sealada en el considerando noveno, decimo y undcimo del fallo en comento, el tribunal concluye en su considerando decimo quinto Que todos los antecedentes expuestos precedentemente, que se aprecian conforme a las reglas de la sana crtica, llevan a estos sentenciadores a la conclusin de que se encuentra acreditado que las requeridas, con el objeto de impedir, restringir y entorpecer la competencia en el mercado de la telefona mvil, crearon barreras de entrada artificiales a los concesionarios de telefona mvil a travs de sistemas de terceros, llamados tambin operadores mviles virtuales, negando en forma injustificada ofertas de facilidades para reventa a estos ltimos, lo que importa la infraccin de lo dispuesto en el artculo 3 del Decreto Ley 211, por lo que resulta procedente acoger las reclamaciones interpuestas As las cosas, este tribunal da acabado cumplimiento a los supuestos consagrados en el principio del debido proceso garantizados en nuestra Carta Fundamental.

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CONCLUSIONES

Hemos planteado como interrogante central si el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia fundamenta adecuadamente sus fallos. Despus de un anlisis serio, profundo y reflexivo, no podemos sino considerar, ante todo que, nuestra legislacin vive un trnsito desde una prueba que se sustenta en la regulacin legal, como regla preponderante, hacia la sana crtica; que sta ltima se basa en un proceso reflexivo, conforme al cual el juez debe dar cuenta de las razones de orden lgico, experiencial y/o cientfico, en que se apoya y, finalmente tener presente que no resulta suficiente fundamentacin la simple enunciacin de los medios de prueba allegados al expediente y la referencia a las normas jurdicas que de alguna manera sirven de antecedente y fundamento del fallo. En consecuencia, constituir una fundamentacin adecuada del fallo, aquel proceso consignado en el mismo que a decir de Couture se constituye por el "conjunto de motivos, razones o argumentos de hecho y especialmente de derecho en que se apoya una decisin judicial22, sustentndose en principios de orden lgico, que aplicados al caso concreto, permitan al lector llegar a la misma conclusin dada la misma la premisa, las cuales debe tener validez objetiva y comprobable. Luego, y sin que esta enunciacin constituya de manera alguna un orden de precedencia, el juez puede apoyarse en las mximas de la experiencia, que como hemos planteado, siguiendo a Calamendrei, son aquellas "...extradas de su patrimonio intelectual (del juez) y de la
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COUTURE, Eduardo, 1960, Vocabulario Jurdico, Montevideo, Depalma, p. 311

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conciencia pblica..."23, en consecuencia, vigentes para un periodo de tiempo y en un lugar determinado. En este sentido, son hechos y pueden ser objeto de prueba, punto no menor cuando estamos hablando de un aspecto tributario de la conviccin. Finalmente, referirse a los principios cientficamente afianzados, si bien no es necesario, podemos recordar que, al igual que las mximas de la experiencia, son dinmicos, evolucionan y, pueden ser objeto de prueba en su concepcin y comprobacin. En este sentido concordamos con Joel Gonzlez Castillo (Castillo, 2006) en cuanto l estima que, la forma en que la sana crtica se est empleando por los tribunales no puede continuar ya que desgraciadamente muchos jueces amparados en este sistema no cumplen con su deber ineludible de fundamentar adecuadamente sus sentencias. Las consecuencias de esta prctica socavan el sistema judicial mismo desde que, entre otros aspectos, no prestigia a los jueces, estos se ven ms expuestos a la crtica interesada y fcil de la parte perdedora y, adems, muchas veces produce la indefensin de las partes pues estas no sabrn cmo fundamentar sus recursos ante instancias superiores al no conocer los razonamientos del sentenciador24. Sin embargo, la evolucin que ha sufrido la fundamentacin de las sentencias, da cuenta que la publicidad del razonamiento se relaciona directamente con el respeto por el precedente, en cuanto resultara esperable que se concluyera, ante los mismos supuestos fcticos, ms o menos de la misma manera. Apoyamos tal hiptesis ya que constituye, para efectos de nuestra legislacin, ms que precedente, un principio lgico o una mxima de experiencia, sin embargo, de cualquier forma debe apoyarse en un razonamiento autosuficiente que en las resoluciones analizadas no encontramos.
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CALAMANDREI, Piero, 1961, Estudios sobre el proceso civil, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Argentina, p381 24 GONZLEZ, Joel; 2006; La Fundamentacin de las Sentencias y la Sana Crtica, [En Lnea], Revista Chilena de Derecho; vol. 33 N1; http://www.scielo.cl/scielo.php? pid=S0718-34372006000100006&script=sci_arttext#17; [ Consulta: 1 de Junio de 2013].

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Por ltimo, podemos sealar que si bien entendemos que el anlisis econmico del derecho normativo, y especialmente la eficiencia, debe tener un valor preponderante dentro del proceso de la Libre Competencia, a nuestro entender, esto no obsta a que el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia d cumplimiento al Debido Proceso.

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