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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.

0035 A C R D O (7 Turma) GMIGM/ks/ca COOPERATIVA DE TRABALHO - VNCULO EMPREGATCIO ENTRE TRABALHADORA COOPERADA E SOCIEDADE COOPERATIVA NO CARACTERIZAO CLT, ART. 442, PARGRAFO NICO. 1. luz da Recomendao 193 da OIT e da recente publicao da Lei 12.960/12, que dispe sobre a organizao e o funcionamento das cooperativas de trabalho e institui o programa nacional de fomento s cooperativas de trabalho PRONACOOP, so caractersticas da genuna cooperativa de trabalho: a) espontaneidade na criao; b) autonomia dos cooperados, que no realizam trabalho subordinado, mas prestao de servios; c) autogesto da cooperativa; d) liberdade de associao; e) no flutuao dos associados, pois do contrrio se est diante de ntido expediente fraudulento para contratao temporria de pessoal em poca de safra. Entre suas finalidades est a prestao de servios a terceiros, sob a modalidade de fornecimento permanente de mo de obra, o que expressamente admitido pela Lei 12.690/12, desde que para atividade meio da tomadora de servios e que no haja subordinao ou pessoalidade na prestao destes. 2. Por outro lado, em que pese a ementa da Lei 12.690/12 dispor, dentre outras providncias, sobre a revogao do pargrafo nico do art. 442 da CLT, tal dispositivo encontrase em vigor. Trata-se, na verdade, de um equvoco do Poder Legislativo, facilmente visualizado na mensagem de
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veto 331 de 19/07/12, que retirou do texto da nova lei o seu art. 30, que previa justamente a revogao do dispositivo celetista. 3. "In casu", discute-se a caracterizao de vnculo empregatcio entre a Trabalhadora Cooperada, que exerceu a funo de assistente social nas dependncias do Supermercado Reclamado, e a Cooperativa, em face da existncia dos elementos caracterizadores da relao de emprego, mormente a subordinao. 4. No h como deixar de reconhecer o comando da prpria Cooperativa na forma de engajamento dos trabalhadores cooperados na prestao de servios a terceiros. Toda atividade humana laboral est sujeita a um mnimo de coordenao. E esta desempenhada por pessoas que comandam outras, sendo que o trabalho cooperado no escapa dessa realidade. O que no se admite, em matria de cooperativismo laboral, que os elementos da relao de emprego existam em relao tomadora dos servios. 5. Na realidade, o Regional parte de enfoque terico j distorcido: no admite, em tese, cooperativa fornecedora de mo de obra, quando essa modalidade de contratao encontra-se prevista, inclusive, por lei (art. 4, II, da Lei 12.690/12). s cooperativas de trabalho aplica-se o disposto na Smula 331 do TST quanto intermediao de mo de obra: o desvirtuamento da prestao de servios, quando realizada para atividade-fim, com pessoalidade e subordinao em relao empresa tomadora dos servios, leva ao reconhecimento do vnculo de emprego com a tomadora dos servios, no, porm, com a cooperativa de trabalho. 6. Destarte, h de ser afastado o liame empregatcio com relao 1

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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035 Reclamada, e o retorno dos autos ao Tribunal de origem, para que julgue, como entender de direito, o pedido sucessivo de reconhecimento de vnculo de emprego com o tomador, pleito que teve sua anlise prejudicada em virtude do reconhecimento do liame empregatcio com a Cooperativa Reclamada. Recurso de revista provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035, em que Recorrente MITRA - COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO, ODONTOLGICO, ASSISTENCIAL E OCUPACIONAL NA REA DE SADE LTDA. e Recorridos CAROLINA DE CARVALHO DANTAS e WMS SUPERMERCADOS DO BRASIL LTDA. R E LAT R I O Contra o acrdo do 12 Regional que negou provimento aos recursos ordinrios da Obreira e do Supermercado Reclamado e deu parcial provimento ao seu recurso ordinrio (seq. 1, pgs. 909-924), a 1 Reclamada (Cooperativa Mitra) interpe o presente recurso de revista, pedindo reexame das seguintes questes: vnculo de emprego com a Sociedade Cooperativa, multa do art. 477 da CLT e seguro-desemprego (seq. 1, pgs. 927952). Admitido o apelo a (seq. 1, pgs. 957-959), foram apresentadas dos autos ao Ministrio contrarrazes (seq. 1, pgs. 965-976). Dispensada

remessa

Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83, 2, II, do RITST. o relatrio. V O T O I) CONHECIMENTO

1) PRESSUPOSTOS GENRICOS

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O recurso tempestivo (cfr. seq. 1, pgs. 925 e 927) e a representao regular (seq. 1, pg. 337), encontrando-se devidamente preparado, com custas recolhidas (seq. 1, pgs. 797, 869 e 870) e depsito recursal efetuado (seq. 1, pgs. 868 e 953). 2) PRESSUPOSTOS ESPECFICOS a) PRELIMINAR DE NO CONHECIMENTO DO RECURSO DE REVISTA SUSCITADA EM SEDE DE CONTRARRAZES COISA JULGADA A Reclamante alega, nas contrarrazes revista, que, como o Regional reformou a sentena que julgou o pleito obreiro improcedente, reconhecendo o vnculo empregatcio diretamente com a Cooperativa Reclamada e determinando a remessa do processo ao Juzo de origem para anlise das demais questes, operou-se o trnsito em julgado da matria, haja vista que a Recorrente no interps recurso de revista dessa deciso (seq. 1, pgs. 967-968). Sem amparo, todavia, a pretenso. Com efeito, a hiptese dos autos enquadra-se na regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias, sendo pertinente se invocar a primeira parte da Smula 214 desta Corte, segundo a qual "na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, imediato". as decises interlocutrias no ensejam recurso

Assim, REJEITO a prefacial arguida. b) VNCULO EMPREGATCIO SOCIEDADE COOPERATIVA Tese Regional: Alm de a Reclamante direcionar a sua fora de trabalho Cooperativa Mitra, com um elo de dependncia entre ambas que demonstra a subordinao da Obreira a ela, no presente caso se tem uma sociedade comercial entre a Cooperativa e a Cooperada. Detalha-se que a filiao da Autora de forma livre e espontnea Cooperativa e o fato de a Reclamante no ter horrio previamente agendado no tm o condo de afastar o reconhecimento de seu vnculo com a Reclamada Mitra, especialmente porque demonstrada

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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035 a presena dos requisitos contidos no art. 3 da CLT, a saber, subordinao, pessoalidade e onerosidade. Esclarece-se que a exclusividade no atributo necessrio do contrato de trabalho, ainda mais que a realizao de servios de assistente social para empresas diversas, inclusive ao mesmo tempo, dependia de sua organizao em termos de horrio e dias, demonstrando a existncia da vinculao empregatcia com a Cooperativa. Acrescenta-se que o fato de a Autora fazer a sua prpria agenda, com horrios estabelecidos por ela, inclusive assinalando impedimentos de sua parte para trabalhar em determinados dias, se justifica pelo fato de a Empregada ter de atender diversos estabelecimentos. Assim, reconhecido o vnculo de emprego com a Cooperativa Mitra, fica prejudicado o pedido sucessivo de reconhecimento de vnculo de emprego com o 2 Reclamado (WMS Supermercados do Brasil Ltda.). Porm, como a Obreira, apesar de ter sido contratada pela Cooperativa Mitra, exerceu as suas atividades nas dependncias, principalmente, do Supermercado Reclamado, h que ser deferido o pedido de responsabilizao subsidiria deste, na forma da Smula 331, IV, do TST (seq. 1, pgs. 915 e 742-756). Anttese Recursal: A prova dos autos no permite que seja afastado o enquadramento da Cooperativa Recorrente nos termos do art. 442, pargrafo nico, da CLT, mormente porque no ficou comprovada a existncia de fraude na relao havida entre as Partes. Ademais, os fatos descritos no acrdo atacado nem sequer evidenciam a presena de subordinao e de pessoalidade capaz de justificar o reconhecimento do vnculo de emprego com a Cooperativa Reclamada. Em verdade, a exposio ftica inserta dentro da prpria deciso regional revela que foi respeitada a essncia do cooperativismo, principalmente porque h registros de que a Reclamante se associou Cooperativa de forma livre e espontnea, detendo ampla autonomia na execuo de suas tarefas, sendo que no esto presentes os requisitos previstos no art. 3 da CLT. Todo o trabalho definido pela prpria Cooperada e a Reclamada se insere apenas para a reunio de foras, a fim de viabilizar o acesso ao mercado de trabalho onde individualmente os cooperados no teriam
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condies. O recurso veio calcado exclusivamente em violao dos arts. 3, 442, pargrafo nico, e 818 da CLT, 333 do CPC, 90 da Lei 5.764/91 e 5, II, da CF (seq. 1, pgs. 933-948). Sntese caracterizao cooperada e a de Sociedade Decisria: cooperativa, Cinge-se em face a da controvrsia a existncia de

vnculo

empregatcio

entre

Trabalhadora

subordinao e pessoalidade. O Cooperativismo, incentivado no Brasil pela Lei 5.764/71, visou criao de cooperativas de produo, na qual os trabalhadores seriam seus prprios patres, pois no tm finalidade lucrativa e destinam-se a prestar servios a seus associados (arts. 3 e 4). Desvirtuadas da ideia original, surgiram as cooperativas de trabalho, como para modalidade oferecer seus de terceirizao, a empresas congregando que deles trabalhadores servios

necessitem, espcie de organizao que, inclusive, foi expressamente reconhecida pela Lei 12.690, publicada em 19/07/12, "verbis": Art. 4o A Cooperativa de Trabalho pode ser: I - de produo, quando constituda por scios que contribuem com trabalho para a produo em comum de bens e a cooperativa detm, a qualquer ttulo, os meios de produo; e II - de servio, quando constituda por scios para a prestao de servios especializados a terceiros, sem a presena dos pressupostos da relao de emprego (Grifos nossos). Admitida a existncia de cooperativas de trabalho, antes mesmo da publicao do diploma mencionado, que s corroborou a frequente contratao de servios por cooperativa interposta, s poderiam elas congregar profissionais autnomos, que se uniriam para prestar servios a terceiros de forma independente, ou seja, sem a subordinao prpria do empregado. No entanto, com o acrscimo do pargrafo nico ao art. 442 da CLT, estabelecendo a regra da inexistncia de vnculo empregatcio entre a tomadora dos servios e o trabalhador cooperado que nela labora, proliferaram no no meio Brasil rural as (o cooperativas intermediador, fraudulentas, especialmente

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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035 denominado "gato", alicia trabalhadores em vrias regies, formando uma cooperativa fictcia e levando-os s fazendas em poca de colheita, com o que deixam esses trabalhadores de receber todos os seus direitos trabalhistas). Nesse contexto, luz da Recomendao 193 da OIT e do art. 3 da Lei 12.690/12, a genuna cooperativa de trabalho tem como caractersticas: a) espontaneidade na criao da cooperativa pelos prprios trabalhadores, e no induzida pela empresa; b) autonomia dos cooperados, que no realizam trabalho subordinado, mas prestao de servios; c) autogesto da cooperativa, com seus estatutos, normas e solidariedade entre os associados; d) liberdade de associao, sem imposio do tomador de servios para que seus empregados nela ingressem para reduzir encargos sociais; e) no flutuao dos associados, pois do contrrio se estaria diante de ntido expediente fraudulento para contratao temporria de pessoal em poca de safra. Entre suas finalidades, est a prestao de servios a terceiros, sob a modalidade de fornecimento permanente de mo de obra, desde que seja para atividade-meio da tomadora dos servios e no haja subordinao ou pessoalidade na prestao destes, ou seja, que os trabalhadores cooperados no estejam subordinados diretamente s ordens da tomadora dos servios, nem sejam insubstituveis na sua prestao. Nota-se, inclusive, que o art. 10, 2, da Lei 12.690/12 prev a possibilidade de a cooperativa concorrer com empresas privadas quando se tratar de licitaes pblicas que tenham por escopo os mesmos servios, operaes e atividades previstas em seu objeto social, o que s refora a ideia de " prestao de servios por cooperativa interposta". Internamente, a cooperativa de trabalho pode contar com trabalhadores cooperados e trabalhadores empregados. O
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que distingue uns dos outros apenas a participao societria em ganhos e perdas relativa aos associados, j que tanto uns como outros, na prestao de servios, tero coordenadores internos de seu trabalho e devero participar pessoalmente na prestao de servios para merecer retribuio. "In casu", merecem ateno os seguintes trechos do acrdo regional, que se reportam especificamente existncia de subordinao e de pessoalidade, "verbis": "Existe a subordinao pretendida entre a autora e a cooperativa, na medida em que a autora no era autnoma, havendo o direcionamento por parte da Mitra Cooperativa de sua fora de trabalho, estabelecendo uma dependncia entre essa empregada e a Mitra. Digo isso porque a valorizao da fora de trabalho de qualquer trabalhador totalmente assegurada pela nossa Constituio Federal e no cabe Cooperativa desvirtuar tal condio, ainda mais que tambm contraria o caput do art. 442 da CLT [...] O que se pode observar de tudo isso, que na verdade, a autora mandava por e-mail a sua agenda a ser cumprida, com algumas observaes e pedidos diversos, para que essa Sra. Ana ficasse por dentro do que estava acontecendo, mas observei, por exemplo, a existncia de encontros marcados pela empresa (subordinao)" (seq. 1, pg. 746 e 751) (grifos nossos). "A prpria pessoalidade, nesses casos, no h como ser afastada, na medida que acerca de todos os seus compromissos profissionais a autora era obrigada a comunicar e no podia faltar de forma no justificada, mesmo existindo outro profissional da sua rea na cooperativa, o que se pode constatar do depoimento da testemunha da r registrado fl. 292verso e tambm em seu prprio depoimento, conforme se v fl. 291verso, a saber: "... no era possvel ser substituda por outra profissional da rea, salvo se fosse colega de cooperativa, o que ocorreu certa vez em Joinville/SC, quando foi substituda por Cristiane" (seq. 1, pgs. 749750) (grifos nossos). Primeiramente, com relao pessoalidade, o acrdo regional incorreu em contradio, pois, ao mesmo tempo em que afirma que a Reclamante no poderia se ausentar injustificadamente do servio, ainda que presente outro profissional da Cooperativa apto a substitu-la, transcreve trecho do depoimento pessoal da Autora em que ela admite, na prtica, a sua substituio por colega cooperada.

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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035 No que diz respeito subordinao, embora na hiptese em comento o Regional tenha assentado que havia a subordinao jurdica entre a Reclamante e Sociedade Cooperativa, fundamentou a condenao na ideia de subordinao estrutural, o que se repudia, haja vista ser imprescindvel ao reconhecimento de vnculo empregatcio a subordinao direta. Ora, no h como deixar de reconhecer o comando da prpria cooperativa na forma de engajamento dos trabalhadores cooperados na prestao de servios a terceiros. Toda atividade humana laboral est sujeita a um mnimo de coordenao. E esta desempenhada por pessoas que comandam outras. O trabalho cooperado no escapa dessa realidade. O que no se admite, em matria de cooperativismo laboral, que os elementos caracterizadores da relao de emprego existam em relao tomadora dos servios, consoante o teor do art. 5 da Lei 12.690/12, "verbis": Art. 5 A Cooperativa de Trabalho no pode ser utilizada para intermediao de mo de obra subordinada. Na realidade, o Regional parte de enfoque terico j distorcido: no admite, em tese, cooperativa fornecedora de mo de obra, quando essa modalidade de contratao encontra-se prevista, inclusive, por lei (art. 4, II, da Lei 12.690/12). s cooperativas de trabalho aplica-se o disposto na Smula 331 do TST quanto intermediao de mo de obra: o desvirtuamento da prestao de servios, quando realizada para atividade-fim, com pessoalidade e subordinao em relao empresa tomadora dos servios, leva ao reconhecimento do vnculo empregatcio com a tomadora dos servios, no, porm, com a cooperativa de trabalho. Nessa senda, como o vnculo de emprego com a Sociedade Cooperativa no ficou caracterizado, verifica-se a violao direta do art. 442, pargrafo nico, da CLT, que no admite o reconhecimento de liame empregatcio entre trabalhador cooperado e sociedade cooperativa.

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Esclarece-se, por oportuno, que, apesar de a ementa da Lei 12.690/12 dispor, dentre outras providncias, sobre a revogao do pargrafo nico do art. 442 da CLT , o art. 30 da Lei 12.690/12, que previa a revogao do dispositivo celetista, foi vetado, ao fundamento de que o artigo que se pretendia extirpar do ordenamento jurdico disciplina a matria de forma ampla e suficiente, dispensando-se norma especfica no aspecto (Mensagem de Veto 331 de 19/07/12. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2012/Msg/VEP331.htm. Acesso em agosto de 2012). Portanto, CONHEO da revista, ante os termos do art. 442, pargrafo nico, da CLT. II) MRITO VNCULO EMPREGATCIO - COOPERATIVA Conhecida pargrafo nico, da CLT, a seu revista por violao mero do art. 442, para,

PROVIMENTO

corolrio

reformando o acrdo regional, afastar o reconhecimento de vnculo empregatcio com a Cooperativa Reclamada, determinando-se o retorno dos autos ao TRT de origem, a fim de que julgue o pedido sucessivo de reconhecimento de vnculo empregatcio com o tomador, como entender de direito. Destarte, fica prejudicado o exame do apelo com relao aos temas remanescentes (multa do art. 477 da CLT e segurodesemprego). ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do art. 442, pargrafo nico, da CLT e, no mrito, dar-lhe provimento para, reformando o acrdo regional, afastar o reconhecimento de vnculo empregatcio com a Cooperativa Reclamada, determinando-se o retorno dos autos ao TRT de origem, a fim de que julgue o pedido sucessivo de reconhecimento de vnculo

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PROCESSO N TST-RR-442685-76.2009.5.12.0035 empregatcio com o tomador, como entender de direito, restando prejudicada a anlise das demais matrias veiculadas na revista. Braslia, 29 de agosto de 2012.
Firmado por assinatura digital (Lei n 11.419/2006)

IVES GANDRA MARTINS FILHO


Ministro Relator

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