Direito Administrativo: Teoria e Questes Comentadas para AFT Aula Inaugural

Conceito e fontes do Direito Administrativo. Regime jurdico administrativo. A Administrao Pblica: Conceito. Poderes e deveres do administrador pblico. Uso e abuso do poder. Poderes Administrativos: poder vinculado, poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar, poder regulamentar e poder de polcia

Professor: Jeferson Marinho

Beleza galera, Tudo bem? Ansiosos? E essa autorizao hein, sai ou no? Mas, como j dizia nosso grande filsofo Galvo Bueno: muita calma nessa hora!!. Vai sair sim! Quem sabe quando vocs estiverem lendo esse texto, a autorizao j esteja engatilhada para ser publicada no Dirio Oficial da Unio. Para quem ainda no me conhece, meu nome Jeferson Marinho, Auditor-Fiscal do Trabalho desde agosto de 2010, e um concurseiro incurvel! Mesmo hoje, ocupando um cargo de ponta no Executivo Federal, simplesmente no consigo sair deste mundo. Por isso estou aqui agora, compartilhando parte de minha pequena longa experincia com vocs, ensinado um pouco e aprendendo muito. E parafraseando aquela lanchonete l: amo muito tudo isso. S pra demonstrar este longo caminho que percorri, e s com esta inteno (juro mesmo, rs! ), vou listar os concursos que passei e que fui convocado: Assessor Jurdico do Tribunal de Contas do Piau Analista Judicirio do TRF da 1 Regio Oficial de Justia do Tribunal de Justia do Piau Tcnico administrativo do TRE do Maranho Tcnico bancrio da CEF jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Tcnico previdencirio

... E esses so s os que passei, agora imaginem quantos outros perdi..., porm no falemos neles agora, vamos deixar pra uma prxima aula, est bom? kkkkk Pois bem, passada esta breve introduo, rumemos ao que interessa: nosso curso. Estou propondo, nestas linhas e nas prximas, um passeio pelas questes que envolvem conhecimento de Direito Administrativo brasileiro. De um modo bem pragmtico, claro, trazendo os dispositivos legais, conceitos e posies doutrinrias dos nossos melhores administrativistas, bem como as inclinaes e construes jurisprudenciais das nossas mais altas Cortes. Nosso objetivo, bom deixar bem claro, reforar o seu estudo, complementar seus conhecimentos. Nossas aulas no so indicadas para principiantes no estudo de Direito Administrativo. No porque abordaremos conceitos complexos, no, pelo contrrio! Tentarei ser o mais didtico e pragmtico possvel, porm, como o curso voltado para resoluo de questes, em determinados momentos sero necessrios conhecimentos prvios sobre determinados assuntos. Vamos explorar principalmente as questes elaboradas pela ESAF, porm, quando (e se) julgarmos necessrio, vamos trazer analise outras elaboradas pelo CESPE, FCC e FGV. Mas por que a ESAF ser nosso foco inicial? Porque foi esta instituio que elaborou as ltimas provas do concurso para ingresso na carreira de AFT! Tambm porque foi a Escola Fazendria que, h pouco tempo, elaborou provas para cargos de ponta do Executivo Federal (Auditor da Receita, Analista

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Tributrio, Procurador da Fazenda Nacional e outros), concursos estes de organizao semelhante que ser exigida para o de AFT. Quanto ao contedo, como o edital ainda no foi publicado, acho legal termos por base os tpicos do ltimo. O edital ESAF n. 124/09, disponvel no endereo eletrnico da organizadora (www.esaf.fazenda.gov.br). Tudo bem? Senhores, estarei disponvel para dvidas, elogios, crticas no e-mail: jeferson@concurseiro24horas.com.br. Nossas aulas tero o seguinte cronograma: Aula Inaugural - 01/01/2013 Conceito e fontes do Direito Administrativo. Regime jurdico administrativo. A Administrao Pblica: Conceito. Poderes e deveres do administrador pblico. Uso e abuso do poder. Poderes Administrativos: poder vinculado, poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar, poder regulamentar e poder de polcia. Aula 01 10/01/2013 Organizao administrativa brasileira: princpios, espcies, formas e

caractersticas. Centralizao e Descentralizao da atividade administrativa do Estado. Concentrao e Desconcentrao. Administrao Pblica. Direta e Indireta, Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista. Entidades paraestatais. Organizaes Sociais. Contratos de Gesto. Aula 02 18/01/2013

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Atos Administrativos: fatos da Administrao Pblica, atos da Administrao Pblica e fatos administrativos. Conceito, formao, elementos, atributos e classificao. Mrito do ato administrativo. Discricionariedade. Ato

administrativo inexistente. Atos administrativos nulos e anulveis. Aula 03 28/01/2013 Teoria dos motivos determinantes. Revogao, anulao e convalidao do ato administrativo. Servios Pblicos: conceitos: classificao; regulamentao; controle; permisso; concesso e autorizao. Aula 04 08/02/2013 Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio: provimento e vacncia de cargos pblicos, remoo, redistribuio, direitos e vantagens, licenas e afastamentos e seguridade social do servidor (Lei n 8.112, de 11/12/1990, atualizada). Aula 05 15/02/2013 Regime Disciplinar dos Servidores Pblicos Civis da Unio: Lei n 8.112/90. Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal Decreto n 1.171, de 22/6/1994. Sistema de Gesto da tica do Poder Executivo Federal (Decreto n 6.029, de 1/2/2007). Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal Decreto n 1.171, de 22/6/1994. Aula 06 - 01/03/2013

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Lei da Improbidade Administrativa (8.429/92). Cdigo Penal Brasileiro: Ttulo XI Dos Crimes contra a Administrao Pblica Captulos I, II e II-A arts. 312 a 337-D. Aula 07 11/03/2013 Responsabilidade civil do Estado. Ao de Indenizao. Ao Regressiva. Controle da Administrao Pblica: Conceito. Aula 08 18/03/2013 Tipos e Formas de Controle. Controle Interno e Externo. Controle Prvio, Concomitante e Posterior. Controle Parlamentar. Controle pelos Tribunais de Contas. Controle Jurisdicional. Meios de Controle Jurisdicional. Aula 09 - 29/03/2013 Constituio Federal: Ttulo III, Captulo VII Da Administrao Pblica. Processo Administrativo Federal (Lei n 9.784, de 29/1/1999). Aula 10 12/04/2012 Sugestes de temas para discursiva ---------------------------------------------------------------------------------------Ento? Beleza? Deixemos de conversa e mos obra!!!! ;)

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Conceito e fontes do Direito Administrativo. 5/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Regime jurdico administrativo. A Administrao Pblica: Conceito. Poderes e deveres do administrador pblico. Uso e abuso do poder. Poderes Administrativos: poder vinculado, poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar, poder regulamentar e poder de polcia.

1 (ESAF/Fiscal do Trabalho/2003) O regime jurdico administrativo consiste em um conjunto de princpios e regras que balizam o exerccio das atividades da Administrao Pblica, tendo por objetivo a realizao do interesse pblico. Vrios institutos jurdicos integram este regime. Assinale, entre as situaes abaixo, aquela que no decorre da aplicao de tal regime. a) Clusulas exorbitantes dos contratos administrativos. b) Auto-executoriedade do ato de polcia administrativa. c) Veto presidencial a proposio de lei. d) Natureza estatutria do regime jurdico prevalente do servio pblico.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho e) Concesso de imisso provisria na posse em processo

expropriatrio.

Comentrios Esta questo foi cobrada pela ESAF no concurso para ingresso na carreira de Fiscal do Trabalho (hoje Auditor-Fiscal do Trabalho) em 2003. Praticamente todas as questes que envolvem conceitos de regime jurdico administrativo so doutrinrias. Esta, especificamente, exige que o candidato conhea as caractersticas do referido regime, e mais, que tambm reconhea tais atributos em institutos legais previstos no nosso ordenamento jurdico. Para entender este tema (Regime Jurdico Administrativo), faz-se

necessrio antes entendermos o que Direto Administrativo. Segundo o mestre Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado.. Este ramo do Direito cuida das normas que devem reger as atividades do Estado enquanto Administrao Pblica! Entendeu? No? Vou explicar! Os senhores j ouviram falar na Teoria da Separao dos Poderes? Ouviu, mas no lembra? Vamos ento refrescar a sua memria: por esta Teoria, alinhavada pelos gregos antigos, consolidada por Montesquieu, e aperfeioada no ltimo sculo, o Poder estatal, para evitar abusos, deve ser divido em trs faces distintas: Poder Judicirio, Poder Legislativo e Poder Executivo. Caberia, 7/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho portanto, ao Direito Administrativo, reger as atribuies do Estado na sua funo executiva, enquanto Administrao Pblica! Como nosso foco aqui no Constitucional, vamos nos contentar com esse breve resumo da teoria acima, sem considerar as novas tendncias de que o Poder nico, logo no pode ser divido..., o que pode ter funes diferentes, e tal... Aqui no o momento para se discutir isso! Foco senhores, foco! Por disciplinar tais atividades, tais agentes e tais rgos, sempre visando o interesse coletivo, as regras inerentes Administrao Pblica no podem ser iguais quelas que regem as relaes privadas, n? S para voc perceber a diferena, imagine que voc tem uma empresa de impresso de livros, e seu irmo tenha outra de industrializao de folhas de papel, para ajud-lo em momento difcil, voc poderia concentrar todos os seus pedidos de folhas na empresa dele, mesmo que fosse o fornecedor mais caro da regio. O negcio seu! O prej tambm ser! Agora, se o negcio envolvesse uma editora pblica, que necessitasse de um grande carregamento de folhas de papel, o responsvel pela compra no pode simplesmente escolher de quem ele vai comprar no! Quando as negociaes envolverem interesse pblico, necessria transparncia, o processo de aquisio tem seguir princpios e regras pr-determinadas, que prezem sempre SUPREMACIA e

INDISPONIBILIDADE do INTERESSE PBLICO. Na realidade, toda essa introduo acima foi s pra demonstrar isso:

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Regime Jurdico Administrativo, repetindo, pode ser traduzido a partir desses dois princpios: a. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o direito privado Por este postulado, a Administrao Pblica dispe de uma srie de prerrogativas que podem ser usadas, sempre fundamentas no interesse pblico, para garantir a implementao dos anseios de todos. com base neste princpio basilar que o Estado pode intervir na propriedade privada (limitaes, servides administrativas, tombamento, requisio...)., rever seus prprios atos, alterar, suspender e rescindir unilateralmente contratos administrativos, executar diretamente as garantias oferecidas em por conta de tais contratos. por ele tambm, que se justificam as prerrogativas processuais do Estado, como por exemplo, o prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer, juzo privativo, alm da execuo por regime de precatrios. b. Princpio da indisponibilidade do interesse pblico Aqui seria o outro lado da moeda! Seriam as restries impostas aos administradores 9/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho pblicos consubstanciadas na observncia obrigatria do bem coletivo em todas suas aes e decises. O interesse pblico, os direitos dos administrados coletivamente considerados so inegociveis,

indisponveis. justamente este princpio que justifica a contratao de servidores atravs de concurso pblico, a obrigatoriedade de publicao de alguns atos administrativos (veremos adiante), a necessidade do estabelecimento do processo licitatrio para a contratao de servios ou fornecimentos de bens, isso entre vrias outras restries. Bem, feitas essas consideraes iniciais, passeamos agora a anlise das assertivas: a) Clusulas exorbitantes dos contratos administrativos. Comentrio: Nos contratos firmados pela Administrao, celebrados segundo as regras de Direito Pblico, h certas clusulas (disposies contratuais) que

extrapolam as regras do direito privado, mitigando a igualdade formal prevista na Teoria Geral do Contrato. O interesse coletivo, que impulsiona o Estado nestes pactos, exige que se estabelea certa desigualdade entre os contratantes, concedendo uma posio de superioridade para Administrao Pblica, a partir de uma srie de prerrogativas legais que devem ser observadas. Dentre estas prerrogativas esto as famosas clusulas exorbitantes. Esta proteo especial decorrente do princpio da supremacia do interesse pblico. Imagine s: De um lado, o Estado, representando toda a coletividade, realiza uma compra de medicamentos para um hospital de criancinhas. De outro lado, uma sociedade empresria, representando o 10/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho interesse de umas poucas pessoas, vendendo tais remdios. Nesta situao, razovel igualar os contratantes em todos os aspectos? Claro que no. O interesse pblico, pela quantidade de pessoas que atinge e pela atividade que exerce, mais relevante e merece determinada proteo! Quer outro exemplo? Beleza. Existe uma regra no Direito Privado, na Teoria Geral dos Contratos, chamada exceo do contrato no cumprido. O que isso? Resumidamente: Pedro celebra a venda de 10 bois para Cludio, mediante o pagamento de R$ 2.000,00. Compra e venda consuma-se com o acordo. Tranqilo! Cludio no paga os R$ 2.000,00, pergunto: Pedro pode simplesmente deixar de entregar os boizinhos? Claro que pode! Nem precisa ser mestre em direito para saber disso. Rsrs! Se um contratante no cumprir sua parte em um acordo, o outro pode perfeitamente negar sua prestao avenada. Agora..., no servio pblico diferente! Viajando mais um pouquinho, imagine que uma Prefeitura contrata um servio de transporte especial para conduzir doentes renais de sua residncia at o hospital para tratamento. Suponhamos que em determinado ms, por um motivo ou outro, a Prefeitura atrase o pagamento! O dono das vans pode simplesmente, por sua conta, deixar de transportar os enfermos? No, de modo algum. O interesse pblico inserido no servio prestado impe uma srie de requisitos prvios para o empresrio suspender suas atividades prestadas Administrao Pblica. As duas situaes acima demonstram um exemplo de clusula

exorbitante, a mitigao da regra do contrato no cumprido. (CUIDADO, porque s vezes esse danado pode aparecer em latim: exceptio non adimpleti contractus.)

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Todas as clusulas exorbitantes esto previstas no artigo 58 da Lei 8.666/93, abaixo transcritas: Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar lhes a execuo; IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou

parcial do ajuste; V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar

apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. Ateno: A existncia das clusulas exorbitantes no significa total excluso das regras de Direito Privado nos contratos administrativos, na verdade, a prpria lei 8.666/93, no seu artigo 54, prescreve que as regras privadas da teoria geral do contrato aplicam-se supletivamente nas avenas administrativas. Pelo visto, as clusulas exorbitantes so decorrentes da supremacia do interesse pblico, logo justificadas pelo Regime Jurdico Administrativo. 12/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Item verdadeiro, no essa a resposta.

b) Auto-executoriedade do ato de polcia administrativa. Comentrio: Para matar essa questo, antes precisamos saber o que autoexecutoriedade e atos de polcia. Auto-executoriedade o atributo dos atos administrativos pelo qual a Administrao Pblica pode execut-los direta e imediatamente, sem a necessidade de manifestao ou autorizao de nenhum outro Poder, notadamente o Poder Judicirio. Traduzindo: a partir de um determinado ato, o Estado pode criar uma obrigao, exigir o seu cumprimento, e, em certos casos, a prpria Administrao pode garantir sua efetiva implementao sem passar pela anlise e determinao do Judicirio. J, atos de polcia so aqueles decorrentes do poder de polcia. Claro! Rsrs! O conceito de poder de polcia est escrito no artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional:

Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades 13/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Para entendermos o conceito de polcia administrativa, vamos esquecer as ideias de polcia judiciria e ostensiva. Neste ponto, esquea esse negcio" de Polcia Civil e Polcia Militar, Polcia Federal, Polcia Legislativa... Isso no tem nada haver com poder de polcia administrativa. (Desculpem tanta polcia, pra enfatizar bem!!!! Rsrs). Mais uma vez traduzindo: Poder de Polcia Administrativa uma atividade pblica, que, visando garantir os interesses pblicos, regula, disciplina e limita as atividades privadas. manifestao desse poder, por exemplo, um regulamento geral, emitido por uma Secretaria de Segurana Pblica, determinando que todos os bares da cidade fechem s 02h00min da manh; ou uma portaria de uma Superintendncia Municipal de Habitao que proba a construo de hotis em um determinado bairro residencial. Ainda citamos, como exemplo, o ato de recolhimento de mercadorias com prazo de validade vencido das prateleiras de um supermercado, o embargo de obra que apresente grave e iminente risco para os trabalhadores..., e por a! Agora vamos sistematizar os conceitos e relacion-los com o regime administrativo. Para isso vamos usar uns dos exemplos acima: Imaginem um fiscal sanitrio que em uma inspeo dentro de um supermercado constata a existncia de vrias caixas de leite com prazo de validade vencido. O que ele deve (e pode) fazer para garantir a sade e o bolso dos consumidores (interesse pblico)? Entrar na Justia e pedir uma ordem de recolhimento dos laticnios? No, claro que no. Ele mesmo pode determinar a retirada e a destruio dos produtos imediatamente, sem passar pela via judicial. 14/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho A est. A auto-executoriedade em atos polcia plenamente aceitvel e justificvel com base na indisponibilidade de alguns relevantes interesses pblico. Item correto. No a resposta da nossa questo. c) Veto presidencial a proposio de lei. Comentrio. Esta a resposta da nossa questo! Veto presidencial ato de processo legislativo (ato poltico), em nada tem relao com a atividade estatal enquanto funo administrativa. Lembra da Teoria da Separao do Poderes? Do Executivo, Legislativo e Judicirio? Lembra tambm que o regime jurdico administrativo trata do Estado enquanto Administrao Pblica? Ento! O veto presidencial, embora ato do chefe do Executivo, est inserido no processo legislativo, de criao das lei. Vamos aproveitar o gancho e explicar logo um importante tpico, que, vez ou outra, cobrado pela ESAF. A funo executiva, enquanto funo de Poder, assume dois aspectos distintos: a funo poltica e a funo administrativa propriamente dita. A funo poltica refere-se s decises superiores de direo da

Administrao Pblica, s definies do rumo poltico que o Estado deve seguir. Exemplo: Celebrao de tratado, veto e sano de lei, decretao de interveno federal, nomeao de ministros do STF, STJ,.... 15/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Claro que tais atos no so objetos do Direito Administrativo e no se inserem dentro do regime jurdico especial desta disciplina. A funo administrativa, por sua vez, aplicao prtica das polticas traadas, consubstanciando-se em atos prticos de gesto e administrao pblica. tudo que j vimos anteriormente. Item falso. Esta a resposta da nossa questo. d) Natureza estatutria do regime jurdico prevalente do servio pblico. Comentrio Desconsiderando, neste momento, as inmeras teorias que definem os conceitos, os escopos e as limitaes do servio pblico, podemos certamente afirmar que o fim ltimo do deste instituto justamente atender o interesse coletivo. Em um regime democrtico de direito como o nosso, no existe outra fonte para a definio dos interesses pblicos que no a lei (em sentido amplo). Pois bem, os servios pblicos, por representarem meios para o atingimento do bem comum, esto inseridos dentro do regime jurdico administrativo, logo devem seguir cegamente os princpios anteriormente citados: Supremacia e Indisponibilidade do interesso pblico. Por sua vez, tais princpios vinculam a disciplina da matria (servio pblico) lei, lei aqui considerada como manifestao do povo.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Entendeu? No? Vamos explicar com um exemplo: No caso dos servidores pblicos, sua relao com o Estado disciplinada por uma lei, enquanto, por exemplo, a relao dos empregados da iniciativa privada com seus

empregadores estabelecida por contrato. E isso por qu? Porque as atividades exercidas pelos servidores do Estado so de interesse pblico (supremo e indisponvel), sendo vinculadas e disciplinas por lei (regime jurdico administrativo), e no por um contrato, onde ser observa prevalncia de interesses privados, suprimveis e disponveis. Item correto. No a resposta da questo. e) Concesso de imisso provisria na posse em processo

expropriatrio. Comentrios Imisso provisria? Processo expropriatrio? Isso come o qu? Rsrs!!! Calma, vamos explicar! Processo expropriatrio uma modalidade de interveno da

Administrao Pblica na propriedade privada. O Estado, sempre impulsionado pelo interesse coletivo pode pleitear judicialmente a desapropriao, ou seja, a transferncia de um bem privado para o Patrimnio Pblico. Isso mesmo, meus caros! Caso a Administrao Pblica considere que um bem seu indispensvel para a consecuo dos objetivos de todos, ela pode

simplesmente pedir, mediante justa indenizao, que o juiz autorize a tomada deste valor. E vai mais alm! Caso a Administrao declare, isto mesmo, declare, no ato expropriatrio, que a transferncia do bem urgente, e faa o depsito do 17/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho valor da indenizao, ela pode imitir-se (tomar) na posse provisoriamente, antes mesmo do final do processo. Exemplo: A Prefeitura da cidade A pretende construir uma grande avenida ligando os bairros X e W para desafogar o trnsito no centro da cidade. Porm, voc tem uma lojinha bem no meio de onde passar a nova via. Neste caso, a Prefeitura pode, por meio de um decreto, considerar sua loja (a destruio dela!) com de utilidade pblica e pleitear, em juzo, a transferncia do seu imvel para o acervo pblico, mediante o pagamento de indenizao, geralmente por ela mesma arbitrada. Mais: Se ela declarar que a obra urgente e fizer o depsito prvio do valor da indenizao, pode pleitear que o seu bem seja provisoriamente transferido para o Patrimnio Pblico, antes mesmo da declarao final do juiz. Este instituto est previsto no Decreto-Lei 3.365/41. Esta situao s pode justifica-se devido supremacia e a

indisponibilidade do interesse pblico, tpico do regime administrativo. Item correto. No a resposta da questo.

2 - (ESAF/PFN/2003) Assinale, entre os atos abaixo, aquele que no pode ser considerado como de manifestao da atividade finalstica da Administrao Pblica, em seu sentido material. a) Concesso para explorao de servio pblico de transporte coletivo urbano.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho b) Desapropriao para a construo de uma unidade escolar. c) Interdio de um estabelecimento comercial em razo de violao a normas de posturas municipais. d) Nomeao de um servidor pblico, aprovado em virtude de concurso pblico. e) Concesso de benefcio fiscal para a implantao de uma nova indstria em determinado Estado-federado.

Pessoal, lembra quando falamos que o objeto do Direito Administrativo a funo executiva, o Estado como Administrao Pblica! Lembrou? Beleza! Bem, a doutrina nacional costuma definira Administrao Pblica em duas linhas distintas, a partir do foco de regncia do Direito Administrativo (atividade finalstica): a. Sentido subjetivo, formal ou orgnico Aqui, o foco da atividade administrativa so os sujeitos que compem a estrutura formal, o esqueleto orgnico do Estado. Administrao Pblica seria, portanto, o conjunto de pessoas, entidades, agentes pblicos e rgos que desempenhariam atividades de interesse coletivo. b. Sentido objetivo, material ou funcional Neste sentido, a

Administrao Pblica definida a partir de seu objeto ou funo primordial: a atividade pblico-administrativa, a funo executiva do Estado de aplicao concreta da lei. 19/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Fcil, no? S gostaria de lembrar que muito importante saber, para resolver este tipo de questo, que sentido subjetivo o mesmo que sentido formal que o mesmo que sentido orgnico. Ao passo que sentido objetivo o mesmo que sentido material e funcional. Isso porque no sabemos qual sinnimo o examinador pode usar no texto da questo. Agora t mole resolver. Pelas alternativas apresentadas, a nica que se refere aos sujeitos relativos Administrao Pblica (sentido formal) a letra d, todas as outras se relacionam com o Estado a partir da atividade administrativa, Administrao Pblica no sentido material. Reposta d.

3 (ESAF/AFT/2010) Sabendo-se que o agente pblico, ao utilizar-se do poder que lhe foi conferido para atender o interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que contenha a sequncia correta. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar;

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. a) 2 / 1 / 2 / 1 b) 1 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 1 / 2 d) 2 / 2 / 1 / 2 e) 2 / 1 / 1 / 2

Comentrio A questo trata das espcies de desvios do poder discricionrio da Administrao Pblica. Para resolv-la, vamos por partes. Antes, bom conceituarmos poder discricionrio, para em seguida discorrermos sobre o desvio deste poder e suas espcies. Poder discricionrio a faculdade que o administrador pblico tem para, segundo os critrios de convenincia e oportunidade, escolher uma, dentre as vrias alternativas previstas na lei. Em hiptese, a lei aponta alguns caminhos 21/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho diferentes para garantir a efetivao do interesse pblico, cabendo Administrao Pblica optar por um deles, de acordo com as circunstncias do caso concreto. Porm, a liberdade de escolha no irrestrita, ela deve seguir parmetros mnimos impostos pela lei e pelos princpios jurdicos explcitos ou implcitos no texto constitucional. Quando o poder discricionrio ultrapassa ou foge destes limites, invariavelmente o responsvel pelo ato incorre em abuso. Primordialmente, o abuso de poder pode assumir duas formas: a) Excesso de poder O administrador encontra este vcio quando ultrapassa os limites de atuao (competncia) determinados ou pela lei ou pelos princpios constitucionais. A professora Maria Sylvia Di Pietro afirma que o excesso de poder ocorre quando o agente pblico excede os limites de sua competncia; por exemplo, quando a autoridade, competente aplicar a penalidade de suspenso impem penalidade mais grave, que no de sua atribuio; ou quando a autoridade policial se excede no uso da fora para praticar ato de sua competncia.. b) Desvio de poder Este defeito relaciona-se com a finalidade do ato praticado. Antes importante esclarecer que todas as decises tomadas pelos agentes da Administrao tm precipuamente dois fins, o imediato, que o efeito direto a ser atingindo com a prtica e o mediato, que sempre o interesse pblico inscrito na lei. Visto isso, qualquer alternativa

administrativa escolhida que no a prevista diretamente no texto e no esprito legal, tendente a concretizar os anseios coletivos, leva ao desvio de poder.

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Deu para entender? Fcil, no? Vamos agora anlise a os itens e classific-los. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; Comentrio Remoo de ofcio (ex officio), de acordo com inciso I, artigo 36 da Lei 8.112/90, o deslocamento do servidor, dentro do mesmo quadro, com ou sem mudana de domiclio, no exclusivo interesse da Administrao. Deve-se aqui entender que a alterao de ofcio da lotao do servidor impulsionada e justificada (finalidade) pela necessidade imperiosa do servio pblico. Qualquer outro motivo enquadra o administrador em desvio de finalidade. Marcar 2. ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar; Comentrio Aqui o seguinte: Pela 8.112/90, a Comisso de Processo Administrativo Disciplinar (que vamos chamar de CPAD), constituda por 3 servidores 23/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho estveis, tem por funo apurar o cometimento de infraes disciplinares, garantindo a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. O trabalho da CPAD encerra-se com a elaborao de um minucioso relatrio que se inclina em reconhecer, ou no, o desvio do servidor e elev-lo a qualidade de acusado. s! Aplicar sano no de sua competncia. Seno vejamos o que diz o artigo 166 do referido diploma: Art. 166. O processo disciplinar, com o relatrio da comisso, ser remetido autoridade que determinou a sua instaurao, para julgamento. Assim, a participao da CPAD no processo administrativo disciplinar encerra-se com este relatrio. A imposio de qualquer penalidade exorbita suas atribuies. As autoridades com competncia para aplicao da pena (a partir do relatrio da CPAD), por sua vez, esto previstas no artigo 141 da Lei 8.112/90: Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas: I - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou entidade; II - pelas autoridades administrativas de hierarquia

imediatamente inferior quelas mencionadas no inciso anterior quando se tratar de suspenso superior a 30 (trinta) dias;

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho III - pelo chefe da repartio e outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos de advertncia ou de suspenso de at 30 (trinta) dias; IV - pela autoridade que houver feito a nomeao, quando se tratar de destituio de cargo em comisso. Moleza agora, sim? S para arrematar: A CPAD no tem competncia legal para aplicar nenhum tipo de pena, logo, algo deste tipo, invariavelmente implica em excesso de poder. Marcar 1. ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; Comentrio Deslocamento e destacamento de servidor com pagamento de dirias somente no para atender a necessidade do servio pblico. Nesta hiptese criada pela banca, h claro desvio de finalidade do ato de pagamento. Marcar 2. ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. Comentrio 25/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Lembra que h pouco falamos que o abuso de poder, na modalidade excesso, vcio inerente a competncia considerada a partir da lei ou de princpios constitucionais? Beleza! Esta assertiva traz exemplo da referida modalidade de abuso justamente pela inobservncia do princpio da razoabilidade. A razoabilidade, enquanto princpio, est implcita em nosso ordenamento jurdico constitucinal. Ser razovel significa agir de forma adequada frente uma necessidade de se resguardar um interesse pblico (Pense sempre nisso: razoabilidade = adequao da ao + necessidade de interveno). Agora vamos jogar as informaes acimas na afirmao. Ser que, por exemplo, realmente adequado interditar um estabelecimento todo por apenas um produto com validade vencida? A necessidade de preservao da sade pblica e dos direitos do consumidor justifica esta ao? Obviamente no. O instrumento escolhido pelo agente pblico claramente exorbita a razoabilidade e atinge de forma desproporcional o direito do administrado. Aqui h, portanto, excesso de poder. Marcar 1.

A sequencia correta 2-1-2-1, letra a.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho 4 (ESAF/AFRFB/2009) So elementos nucleares do poder

discricionrio da administrao pblica, passveis de valorao pelo agente pblico: a) a convenincia e a oportunidade. b) a forma e a competncia. c) o sujeito e a finalidade. d) a competncia e o mrito. e) a finalidade e a forma.

Comentrios Questo muito simples. Jamais podemos negar um presente deste tipo em um concurso to concorrido. Rsrs! Ento... J sabemos que o poder discricionrio a faculdade conferida pela lei para o administrador pblico escolher uma, entre as vrias solues apontadas para garantir a efetiva implementao do interesse pblico. Caber Administrao escolher, segundo as circunstncias concretas da situao, qual a melhor opo a ser seguida. A liberdade de atuao, porm, no ilimitada. restrita apenas a convenincia e a oportunidade da prtica do ato, base do chamado mrito administrativo. Ora, pensar o contrrio e vincular todos os elementos

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho administrativos estrita letra da lei o mesmo que transferir a funo executiva do Estado para o Poder Legislativo. Resposta a.

5 - (ESAF/ATRFB/2009)- Marque a opo incorreta. a) A expresso sob e, Administrao o sob aspecto o Pblica, subjetivo, em sentido os a estrito, rgos funo

compreende, administrativos

apenas apenas

aspecto

objetivo,

administrativa, excludos, no primeiro caso, os rgos governamentais e, no segundo, a funo poltica. b) A expresso regime jurdico da Administrao Pblica utilizada para designar, em sentido amplo, os regimes de direito pblico e de direito privado a que pode submeter-se a Administrao Pblica. c) Em decorrncia do princpio da continuidade do servio pblico, h a impossibilidade, para quem contrata com a Administrao, de invocar a exceptio non adimpleti contractus nos contratos que tenham por objeto a execuo de servio pblico. d) Por meio do princpio da tutela, a Administrao Pblica direta fiscaliza as atividades dos seus entes, com o objetivo de garantir a observncia de suas finalidades institucionais. e) O abuso de poder pode ser definido, em sentido amplo, como o vcio do ato administrativo que ocorre quando o agente pblico exorbita em 28/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho suas atribuies (desvio de poder), ou pratica o ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou explicitamente da lei (excesso de poder).

Boa questo, embora lendo as assertivas iniciais parea difcil, vamos ver que o item correto, ou melhor, incorreto, salta aos olhos! a) A expresso sob e, Administrao o sob aspecto o Pblica, subjetivo, em sentido os a estrito, rgos funo

compreende, administrativos

apenas apenas

aspecto

objetivo,

administrativa, excludos, no primeiro caso, os rgos governamentais e, no segundo, a funo poltica. Comentrios Certo. Irretocvel a afirmao: Lembra o que falamos anteriormente tanto em relao ao conceito de Administrao Pblica e a diferena entre funo administrativa e poltica? Neste item, interessante ressaltarmos s dois pontos: rgos

governamentais e funo poltica. Entendo que orgos governamentais so os mesmos rgos

independentes da classificao do mestre Hely Lopes Meirelles. So aqueles cuja sua existncia est prevista e garantida no prprio texto constitucional, ocupando o pice da organizao poltica do Estado, no se relacionando diretamente com a funo administrativa. Exemplo: Supremo Tribunal Federal,

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Cmara dos Deputados, Tribunal de Contas da Unio, Ministrio Pblico Federal e por vai... Pegou? Quanto funo poltica, tambm j vimos anteriormente que no se trata de objeto do Direito Administrativo, visto que se relacionam com conceitos alm da gerncia prtica do Estado. b) A expresso regime jurdico da Administrao Pblica utilizada para designar, em sentido amplo, os regimes de direito pblico e de direito privado a que pode submeter-se a Administrao Pblica. Comentrio: Perfeita a afirmao. Calma, calma! Rsrs! Explico: Falamos anteriormente de regime jurdico administrativo, mas no ainda de regime jurdico da Administrao Pblica. E no a mesma coisa? No, no . Um gnero, outro espcie. Dentro da funo executivo-administrativa, as relaes assumidas pelo Estado podem ser regidas por regras de direito pblico ou de direito privado. Quanto ao regime jurdico administrativo, baseado na supremacia e na indisponibilidade do interesse pblico, j comentamos nas questes anteriores. Acontece que, em determinadas hipteses, as regras de direito pblico no podem ser plenamente aplicadas, devido a prpria natureza dos negcios assumidos. Assim, por exemplo, em um contrato de locao de imveis realizado por uma Prefeitura, que embora, em essncia, conserve regras de direito pblico, tal avena no tem como ser firmada fora das regras do direito privado que regem um tpico contrato comum de aluguel. 30/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Em suma, o que eu estou tentando dizer, que, em determinadas situaes, no h como o Estado fugir das regras de direito privado. Visto isto, a doutrina nacional, para facilitar o estudo da disciplina, criou o gnero: Regime Jurdico da Administrao, que abrange tanto s relaes, em sede privada, assumidas pelo Estado, como aquelas integrantes do Regime Jurdico Administrativo, onde existe a preponderncia e a indisponibilidade do interesse pblico sobre o particular. c) Em decorrncia do princpio da continuidade do servio pblico, h a impossibilidade, para quem contrata com a Administrao, de invocar a exceptio non adimpleti contractus nos contratos que tenham por objeto a execuo de servio pblico. Comentrio: Item correto. Lembra l do exemplo do transporte dos doentes renais que criamos anteriormente? Pois bem, justamente a resposta desta questo. O servio pblico prestado dentro do regime jurdico administrativo goza de supremacia e indisponibilidade, o que veda a simples aplicao da exceo do contrato no cumprido por parte do contratado. Ateno (I): O inciso XV, artigo 78 da Lei 8.666/93, permite que o contratado suspenda a execuo do pacto ou solicite sua resciso, caso a Administrao atrase sua prestao por mais de 90 dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra. Ateno (II) Mesmo nesta hiptese, a medida a ser tomada pelo administrado mitigada. Ora, diretamente, mesmo com atraso de 90 dias, ele

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho s pode suspender sua prestao! Para rescindir o pacto, somente mediante a concordncia da Administrao ou com autorizao judicial. d) Por meio do princpio da tutela, a Administrao Pblica direta fiscaliza as atividades dos seus entes, com o objetivo de garantir a observncia de suas finalidades institucionais. Comentrios:

Perfeito. Tutela justamente isto. Este princpio, no mbito federal, tambm conhecido como superviso ministerial. E isso mesmo, um controle finalstico que o Poder central exerce sobre outras entidades que compe a Administrao Pblica. s observaes: Ateno (I): Princpio da tutela no significa poder hierrquico puro, simples. No h vinculao escalonada entre superiores e subordinados, h simplesmente um indicao finalstica de misses e objetivos. Ateno (II) Princpio da tutela no significa princpio da autotutela. O ltimo, decorrente da supremacia e da indisponibilidade do interesse pblico, est relacionado com a possibilidade da Administrao rever seus prprios atos quando j inoportunos ou inconvenientes (revogao) ou ilegais (anulao), sem necessidade de interveno do Judicirio. e) O abuso de poder pode ser definido, em sentido amplo, como o vcio do ato administrativo que ocorre quando o agente pblico exorbita em 32/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho suas atribuies (desvio de poder), ou pratica o ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou explicitamente da lei (excesso de poder). Comentrios Errado. J viu o erro? No? Leia de novo? Rsrs! O examinador s embaralhou, trocou os conceitos. Onde consta desvio, deveria haver excesso, e vice-versa! Desvio de poder vcio referente a finalidade, excesso vcio de competncia! Resposta e. 6 (ESAF/Fiscal do Trabalho/2003) Tratando-se dos poderes

administrativos, correlacione as duas colunas, vinculando a cada situao o respectivo poder: 1- poder hierrquico 2- poder disciplinar 3- poder discricionrio 4- poder de polcia ( ) penalidade em processo administrativo ( ) nomeao para cargo de provimento em comisso

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho ( ) delegao de competncias ( ) limitao do exerccio de direitos a) 2/3/1/4 b) 4/2/1/3 c) 4/3/2/1 d) 2/1/3/4 e) 4/2/3/1

( ) penalidade em processo administrativo Comentrios: Fcil, n? A aplicao de penalidade disciplinar decorre claramente do poder..., isso mesmo, disciplinar. Poder disciplinar tambm isso, porm no somente isso! Rsrs! Dentro da esfera disciplinar, no est somente a atribuio de aplicao de penalidade, mas tambm a possibilidade de apurao da possvel falta funcional. Ateno (I) O poder disciplinar no alcana somente servidores pblicos, mas qualquer pessoa fsica ou jurdica que se relacione com a Administrao Pblica, como por exemplo, o contratado por processo licitatrio, o estudante

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho de uma instituio federal, o beneficirio de um programa social custeado com recursos pblicos.... ( ) nomeao para cargo de provimento em comisso Comentrios: Clara manifestao do poder discricionrio. J vimos anteriormente que o ncleo deste poder a convenincia e oportunidade que a o administrador pblico tem para, em determinada situao, escolher uma dentre vrias opes ofertadas pela lei. No pode haver exemplo mais clssico da manifestao deste poder que a nomeao de servidor para ocupar cargo em comisso. ( ) delegao de competncias Comentrios: Competncia a medida do poder conferida ao administrador pblico para a prtica de determinado ato administrativo. o poder legal conferido para o desempenho das funes pblicas. Via de regra, a competncia irrenuncivel, s podendo ser executada por aquele agente que a lei expressamente determinou capaz. Porm, a estrutura hierarquizada da Administrao, permite que um rgo

administrativo ou um outro agente, desde que no haja expressa vedao legal, delegue parte de suas atribuies para pessoas ou outros rgos, mesmo que no hierarquicamente subordinado (artigo 12 da Lei n. 9.784/99).

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Deu para entender, ou ficou meio jogado? Vou repetir, s que forma diferente. O poder hierrquico um dos fundamentos da estrutura administrativa brasileira. atravs dele que a Administrao Pblica organiza, ordena, corrige, escalona e distribui suas atividades. Assim, a definio de competncia e sua distribuio uma clara manifestao do poder hierrquico do Estado. ( ) limitao do exerccio de direitos Comentrios: Muito fcil. J comentamos inclusive tpico semelhante. A limitao e o disciplinamento de interesse privado em virtude do interesse pblico, tpica atividade de polcia administrativa. Respostas: 2/3/1/4 Letra a

7 - (ESAF/AFT/2010) - Ao exercer o poder de polcia, o agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. a) Ordem de polcia. b) Consentimento de polcia. c) Sano de polcia.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho d) Fiscalizao de polcia. e) Aplicao da pena criminal.

Comentrios: Muito boa a questo. Este tema, ciclo de polcia administrativa, vem sendo bastante cobrado pela ESAF, porm ainda pouco abordado pela doutrina nacional. Vamos l: O ciclo completo do poder de polcia : ordem de polcia/consentimento de polcia/fiscalizao de polcia/sano de polcia. Para demonstrar (o ciclo completo), imaginemos o processo de obteno e fiscalizao de uma licena para a construo de um edifcio residencial: Primeiro surge, a partir da lei, a ordem de polcia para disciplinar as obras residenciais na cidade. Para a obteno do consentimento administrativo, os interessados devem cumprir determinados requisitos previamente

estabelecidos. Uma vez autorizada a construo, a obra ficar vinculada aos limites traados na licena, ficando sujeita a fiscalizao por parte dos rgos e autoridades competentes. Em caso de descumprimento dos termos

determinados, sanes administrativas sero aplicadas, de acordo com a lei. Ento pessoal, o ciclo completo apresenta a seguinte sequncia: ordemconcesso-fiscalizao-sano. 37/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho At aqui tudo bem! Complica s um pouquinho agora. H certos interesses, reputados pela lei to importante, que o disciplinamento da polcia administrativa simplesmente probe a prtica do ato, considerado muito ofensivo, como por exemplo, a vedao de concesso de autorizao para compra e posse de armas de fogo de determinados calibres. Nestes ciclos, ditos incompletos, falta o

consentimento (h ordem, h fiscalizao e pode haver sano, porm, jamais haver consentimento, expressamente vedado pela lei). Visto isto, podemos categoricamente afirmar que das 04 etapas do ciclo de polcia, somente o consentimento pode ou no est presente. Ficou fcil, n? A resposta letra b. O que poderia confundir seria a informao constante na letra e. O fato dela referir-se a sano penal ou criminal, j denuncia o seu erro. Polcia administrativa est inserida em mbito administrativo, e em nada se relaciona com a sede penal. Acontece que, jamais a aplicao da lei penal ser uma etapa do j referido ciclo e a questo quer uma fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. S nos resta realmente a letra b.

8 - (ESAF/Sefaz-CE/Analista Contbil-Financeiro/2007) O Poder de Polcia exercido em quatro fases que consistem no ciclo de polcia, 38/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho correspondendo a quatro modos de atuao. Assinale a opo que contenha a ordem cronolgica correta do ciclo de polcia. a)Sano/fiscalizao/ordem/consentimento b)Ordem/consentimento/sano/fiscalizao c)Fiscalizao/sano/consentimento/ordem d)Consentimento/ordem/fiscalizao/sano e) Ordem/consentimento/fiscalizao/sano de polcia.

Comentrios: Moleza n? Agora..., para quem no aluno do Concurseiros 24 horas pode encontrar dificuldade na resoluo de uma simples questo como esta. Como disse l atrs, embora recorrente em provas da ESAF, o ciclo de polcia no est to difundido na doutrina ainda. Letra e. Dvidas? Leia os comentrios da questo anterior.

9 - (ESAF/ATRFB/2009) - O poder hierrquico e o poder disciplinar, pela sua natureza, guardam entre si alguns pontos caractersticos comuns, que os diferenciam do poder de polcia, eis que a) a discricionariedade predominante nos dois primeiros fica ausente neste ltimo, no qual predomina o poder vinculante. 39/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho b) entre os dois primeiros pode haver implicaes onerosas de ordem tributria, o que no pode decorrer deste ltimo. c) o poder regulamentar predomina nas relaes entre os dois primeiros, mas no exercido neste ltimo. d) os dois primeiros se inter-relacionam, no mbito interno da Administrao, enquanto este ltimo alcana terceiros, fora de sua estrutura funcional. e) no existe interdependncia funcional entre os dois primeiros, a qual necessria neste ltimo, quanto a quem o exerce e quem por ele exercido.

Comentrios: Outra excelente questo. Basicamente trata das semelhanas e

diferenas, a partir do mbito de repercusso, entre o poder hierrquico, poder disciplinar e poder de polcia. Como j dito, o poder hierrquico uma das bases de organizao da estrutura administrativa brasileira. a partir deste poder que a Administrao estabelece os critrios de organizao, distribuio e escalonamento das funes pblicas entre os seus entes, agentes e rgo. Repercute em mbito interno. O poder disciplinar, por sua vez, trata da possibilidade de apurao de desvios administrativos e a aplicao de sanes, de mesma natureza, por 40/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho parte da Administrao em relao aos seus servidores, contratados ou qualquer outra pessoa fsica ou jurdica que se relacione internamente com o Estado. J o poder de polcia causa repercusses nas esferas particulares dos administrados, pessoas localizadas fora da estrutura da administrao e sem relao direta com o Estado. As limitaes e as sanes possivelmente aplicadas atingem particulares que, inicialmente, no tem nenhuma relao com o aparelho estatal. Resposta, letra d. Porm, seria muito interessante e esclarecedor analisarmos os outros itens, no? Rsrs. Lets go!!!!

a) a discricionariedade predominante nos dois primeiros fica ausente neste ltimo, no qual predomina o poder vinculante. Comentrios: timo! Muito oportuna esta assertiva. Senhores, a discricionariedade, em princpio, atributo inerente ao poder de polcia. Confesso: errei muitas questes marcando que o poder de polcia era somente vinculado, e no quero que vocs demorem tanto tempo quanto eu para entender isso! Assim, frente a determinadas situaes, a lei confere ao agente pblico a discricionariedade para agir ou no, considerando o interesse pblico, para disciplinar e limitar o interesse privado. Pense, por exemplo, na autorizao 41/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho para o porte de arma, ou na autorizao para explorao dos servios de txis em uma cidade, ou ainda na autorizao para uso do calado pblico para instalao de uma banca de jornais. O que tais autorizaes teriam em comum? Simples, ambas decorrem do poder de polcia administrativa e so discricionrias. Por favor, no pensem que todos os atos decorrentes da polcia administrativa so discricionrios. No, no isso que digo. H alguns que vinculam sim a atuao do administrador. Nos atos de polcia vinculados h uma espcie de gatilho, que uma vez acionado, s uma conduta pode ser praticada pelo agente. Imagem, nesta esteira, um fiscal sanitrio que encontra vrios produtos vencidos em um mercado, ou um AFT, que encontra uma situao de grave e iminente risco em uma obra, outros atos no so admissveis, seno a apreenso dos produtos e o embargo da obra, respectivamente. Disso tudo, quero que fique bem claro para os senhores, que atos de polcia podem ser vinculados ou discricionrios, e s no caso concreto, a partir da lei que criou a ordem e o tutelou o interesse, podemos verificar qual atributo se sobressai. b) entre os dois primeiros pode haver implicaes onerosas de ordem tributria, o que no pode decorrer deste ltimo. Comentrios Falso. Em relao aos poderes hierrquico e disciplinar no h que se falar implicao tributria. Qualquer possvel repercusso pecuniria advinda de uma sano disciplinar, por exemplo, caso venha existir, jamais ter carter 42/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho tributrios. Isso, pois o Cdigo Tributrio Nacional categrico ao afirmar que nenhuma sano por ato ilcito ter natureza de tributo. Seno vejamos o que diz o artigo 3 do referido diploma: Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Porm, em relao, ao poder de polcia o negcio diferente. O exerccio regular deste poder um dos fatos geradores das taxas, uma espcie tributria: Art. 77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas

respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Nosso foco no Direito Tributrio, por isso no pretendo estender muito neste assunto, assim, sendo bem sinttico, poderamos dizer que

determinados valores, pagos em razo do servio de disciplinamento ou de limitao de algumas atividades privadas (atos de polcia administrativa) so tributos. Como exemplo, citamos as taxas para emisso de um porte de arma, ou de uma carteira nacional de habilitao, ou daquela necessria para emisso de um alvar de funcionamento de uma loja e tal... Deu pra sacar? Isso tudo, decorrente do poder de polcia, so taxas, tributos.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho S para terminar bem o tpico, vamos fazer uma observao: a taxa (tributo) paga em razo do exerccio do poder de polcia (atividade), e no de uma possvel sano aplicada ao particular, que como afirmado acima, no tem esta natureza. c) o poder regulamentar predomina nas relaes entre os dois primeiros, mas no exercido neste ltimo. Comentrios: Falsa. Na verdade esta questo admite duas anlises, ambas nos levam a mesma concluso de que a assertiva falsa. Anlise (I) poder regulamentar como Poder Regulamentar. Como assim? Partindo do pressuposto que o examinador referiu-se a outro poder administrativo (o Regulamentar), que ocupa o mesmo status que o poder hierrquico, que o poder disciplinar e o poder de polcia, est totalmente errada a afirmao. Um poder no contm o outro, no existe este tipo de relao entre eles. Cada um possui seu mbito de autuao distinto. Poder Regulamentar aquele que confere ao chefe do Executivo a possibilidade de editar atos administrativos normativos, gerais e abstratos (decretos, por exemplo), para garantir a fiel execuo de uma lei, ou disciplinar matria ainda no alcanada pelos diplomas legais. Entendeu? Com um exemplo melhora? T bom. Digamos que o municpio A edite uma lei que estabelea o zoneamento urbano, criando reas especficas para residncias, comrcio e indstrias, e deixe ao chefe do Executivo misso de definir, na prtica, onde ficar cada zona, quais os critrios de construo entre outros aspectos. Esta complementao de uma lei 44/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho existente se d atravs de um decreto de execuo. Tpica manifestao do poder regulamentar. E a, beleza? Beleza. Voc j deve ter concludo ento que, para garantir a devida separao das funes do Poder, a existncia de um decreto est condicionada a prvia existncia de uma lei, n? Ora, se um decreto visa a execuo de uma lei, s h decreto se j existir um lei que precise de complementao. Certo? No, errado! Estamos estudando Direito, no matemtica. Aqui, nem sempre 2 + 2 = 4, pode ser 22! Rsrs. Brincadeira! O negcio organizado sim. Rsrs. A Emenda Constitucional n. 32 de 2001 criou a figura do Decreto Autnomo no direito brasileiro. Isso mesmo, meus caros! Uma espcie normativa at ento criada para viver em funo de outra, ganhou fora prpria! Porm, este Frankstein reservada lei, jurdico s pode disciplinar matria no relativas organizao e

principalmente

aquelas

funcionamento da administrao federal, quando no implicar em aumento de despesa, nem criao ou extino de rgo pblico, sendo tambm permitida sua edio para extino de cargos ou funes pblicas, quando vagos. Olha a o texto da CF/88:

Art.

84.

Compete

privativamente

ao

Presidente

da

Repblica:

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho VI - dispor, mediante decreto, sobre:

a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos;

b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos

Ateno (I). Neste momento, pela excepcionalidade da situao, esta figura, o Decreto Autnomo, s existe em mbito federal. Ateno (II). No exemplo acima, configurei uma situao que a lei prvia s teria fora normativa depois de explicada e detalhada por um decreto, porm, qualquer lei, inclusive aquelas j prontas, que j produzem efeitos sozinhas podem ser regulamentadas pelo Executivo, claro, desde que, tal complementao no contrarie o seu esprito, criando ou impondo obrigaes novas. Em suma: Qualquer lei pode ser regulamentada pela Administrao Pblica.

Anlise (II). Aqui, poder regulamentar, visto como a capacidade de disciplinar as relaes decorrentes entre a Administrao Pblica e seus entes, agentes, rgo, contratados, permissionrios e administrados. J sabemos perfeitamente que o poder de polcia, em essncia, limita, disciplina e regula 46/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho atividades privadas em funo do interesse pblico, atingindo particulares que primariamente no guardam nenhuma relao com o Estado. Para todos os efeitos, a questo est errada. e) no existe interdependncia funcional entre os dois primeiros, a qual necessria neste ltimo, quanto a quem o exerce e quem por ele exercido. Comentrios Errada. Ora senhores, a possibilidade de apurao de ilcito e a aplicao de penalidade administrativa pressupe, invariavelmente, a existncia de uma estrutura hierarquizada da Administrao Pblica, no? Quer um exemplo? Vamos analisar o artigo 141 da Lei 8.112/90:

Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas: I - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor

vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou entidade; II - pelas imediatamente anterior autoridades inferior administrativas de hierarquia no inciso

quelas

mencionadas

quando se tratar de suspenso superior a 30

(trinta) dias;

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Voc j imaginou o motivo pelo qual cabe ao Presidente da Repblica, no Executivo Federal, aplicar a penalidade de demisso? Certamente porque a gravidade da sano exige manifestao do superior hierrquico mximo do poder em questo. No h, portanto, como dissociar as atribuies que compe o poder disciplinar sem considerar uma estrutura de comando devidamente hierarquizada e escalonada. Olha a o inciso II acima! Concorda? Para a prxima ento!

10 (ESAF/AFC/CGU/2012 adaptada) - A Coluna I abaixo traz exemplos de atos punitivos da Administrao enquanto que na Coluna II encontram-se os fundamentos de sua prtica. Correlacione as colunas para, ao final, assinalar a opo que contenha a sequcia correta. Coluna I ( ) Penalidade de Demisso ( ) Multa de Trnsito ( ) Apreenso de Veculo Coluna II (1) Poder Disciplinar (2) Poder de Polcia

Declarao

de

Inidoneidade para Licitar ou Contrata com a

Administrao Pblica

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho a) 1 / 1 / 2 / 2 b) 2 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 2 / 1 d) 1 / 2 / 2 / 2 e) 2 / 2 / 1 / 2 Comentrios: Fcil. Pessoal, vocs j esto cansados do conceito do poder de polcia e do poder disciplinar. Na realidade, para resolver esta questo s basta saber o mbito de autuao destes dois poderes: O poder disciplinar relaciona a Administrao Pblica com seus servidores, contratados, ou qualquer outra pessoa fsica ou jurdica que possua uma mnima relao com Estado. J, o poder de polcia rege e limita atividades privadas segundo os interesses pblicos, a prioriso relaes polarizadas por particulares em uma ponta e a Administrao em outra. Biz: PODER DISCIPLINAR = MBITO INTERNO PODER de POLCIA = MBITO EXTERNO Vamos l aplicar nosso esqueminha: Penalidade de demisso

(Administrao-servidor), Declarao de Inidoneidade para licitar ou contrata com a Administrao Pblica (Administrao-contratado) Poder disciplinar. 49/51 jeferson@concurseiro24horas.com.br www.concurseiro24horas.com.br

Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Multa de trnsito (Administrao-particular) e Apreenso de veculo (Administrao-particular) Poder de polcia. Sequencia: 1/2/2/1. Letra c. 11 (ESAF/AFC/CGU/2012) - Assinale a opo que contempla trs atributos do poder de polcia. a) Discricionariedade, Auto-executoriedade e coercibilidade. b) Vinculao, coercibilidade e delegabilidade. c) Razoabilidade, proporcionalidade e legalidade. d) Hierarquia, discricionariedade e delegabilidade. e) Coercibilidade, hierarquia e vinculao. Comentrios Meus atuais e futuros colegas, j falamos sobre a discricionariedade (ou vinculao) do poder de polcia. Ento no esqueam: via de regra os atos de polcias so discricionrios, porm, em determinadas situaes, a lei vincula a atuao do administrador! E como saber, Jeferson? S no caso concreto! Mas para prova objetiva, se tiver discricionariedade como atributo de polcia administrativa, marque! Caso seja na subjetiva, sorria e viaje (no muito) no seu texto!!!!! Rsrs! Alm deste atributo, o poder de polcia possui como trao distintivo a auto-executoriedade e a coercibilidade.

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Direito Administrativo para AFT: Teoria e Questes Comentadas Aula Inaugural Professor: Jeferson Marinho Vamos recorrer novamente ao nosso amigo Lineu! Lineu, o fiscal sanitrio do exemplo inicial, que encontrou as caixas de leite vencidas em um mercado e providenciou a apreenso imediata para destruio? Lembrou? Pois bem. A auto-executoriedade justamente o ato de apreender a mercadoria

diretamente, sem a necessidade de manifestao prvia do Judicirio. Do que ainda no tnhamos falado era da coercibilidade. Coercibilidade a imposio imperativa dos comandos de polcia para o seu cumprimento. Neste sentido, admite-se at mesmo o emprego de fora fsica para concretizao do ato. Beleza? Ficou fcil! Letra a. .............................................................................................................. Futuros colegas de trabalho, encerramos aqui nossa aula inaugural. Deixo aqui o convite para que venham a consolidar conosco os conhecimentos do Direito Administrativo, sempre focando o concurso para Auditor-Fiscal do Trabalho. E no esqueam. Qualquer dvida, sugesto ou crtica, peo para que me enviem um email ou deixem uma mensagem no Frum das aulas. combinado? vamos que vamos nesse ano de 2013, rumo to sonhada aprovao. abrao para quem de abrao. beijo para quem de beijo rsrs

Caro aluno(a), confira no nosso site, os demais cursos para o concurso Auditor-Fiscal do Trabalho. jeferson@concurseiro24horas.com.br Bom estudo!!! www.concurseiro24horas.com.br
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