Argio de suspeio do Ministro Presidente do TSE

27/09/2002

Exmo. Snr. Ministro Vice-Presidente do Tribunal Superior Eleitoral

CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, brasileiro, divorciado, advogado, OAB-SP, n 11.199, com escritrio Av. Paulista, 1499, 5 andar, conjs. 504/505, So Paulo, Capital, eleitor, portador do Ttulo Eleitoral no. 59068301-16 (doc. 1), do R.G. n 1.956.077 e do CPF/MF n 002.114.868-68, advogando em causa prpria e como patrono dos demais autores, GOFFREDO CARLOS DA SILVA TELLES, que tambm se assina GOFFREDO DA SILVA TELLES JNIOR, brasileiro, casado, eleitor, advogado, portador do Titulo Eleitoral n 16172301-16, do R.G. n 235.416 e do CPF/MF no. 010.205.958-68, domiciliado nesta Capital Av. So Luiz, 268, 13 andar (docs. 2 e2A); DALMO DE ABREU DALLARI, brasileiro, casado, eleitor, advogado, portador do Ttulo Eleitoral n 60812601-67, do R.G. n 756.816 e do CPF/MF n 005.130.838-04, domiciliado nesta Capital Rua Dr. Esdras Pacheco Ferreira, 95 (docs. 3 e 3A); FABIO KONDER COMPARATO, brasileiro, casado, eleitor, advogado, portador do Ttulo Eleitoral n 862996401-67, do R.G. n 1.850.540 e do CPF/MF n 003.322.678-49, domiciliado nesta Capital Al. dos Tupiniquins, 330 (docs. 4 e 4A); SRGIO SRVULO DA CUNHA, brasileiro, casado, eleitor, advogado, portador do Ttulo Eleitoral n 1067401401-83, inscrito na OAB/SP sob o n 12.859, CPF/MF: 071.134.638-00 domiciliado em Santos-SP, Rua Martin Afonso, 101, cj. 53 (doc. 5 e 5A) WEIDA ZANCANER, brasileira, divorciada, eleitora, advogada, portadora do Ttulo Eleitoral no. 10133801-67, do R.G. n 4.268.427 e do CPF/MF n 764.360.208-53, domiciliada nesta Capital Rua Maranho, 565, apto. 12 (docs. 6 e 6A), AMRICO LOURENO MASSET LACOMBE, brasileiro, divorciado, eleitor, advogado, portador do Ttulo Eleitoral no. 306675, inscrito na OAB/SP sob o n 24.923 e no CPF/MF no. 483.078.238-20 (docs 7 e 7A); vm presena de V.Excia., com base no art. 20 do Cdigo Eleitoral e 57, do Regimento Interno do Tribunal Superior Eleitoral e na forma dos arts. 59 e 64 deste ltimo diploma, ARGIR SUSPEIO DO EXMO. SNR. PRESIDENTE DO TSE, MIN. NELSON JOBIM, para presidir as eleies prximas futuras Presidncia da Repblica, em razo de amizade ntima com o candidato Jos Serra, na conformidade dos termos que seguem.

I - DA LEGITIMAO ATIVA DOS ARGENTES 1. De acordo com o art. 20 do Cdigo Eleitoral, lei n 4.737, de 15.07.65: "Perante o Tribunal Superior, qualquer interessado poder argir a suspeio ou impedimento dos seus membros, do Procurador-Geral ou dos funcionrios de sua Secretaria, nos casos previstos na lei processual civil ou penal e por motivo de parcialidade partidria, mediante o processo previsto em regimento". O A lei processual civil, isto o Cdigo de Processo Civil, lei n 5.869, de 11.01.73, em seu art. 135 estatui: "Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; ......................................................................................" Demais disto, esclarece, no art. 137, que os motivos de impedimento e suspeio aplicam-se aos juizes de todos os Tribunais. 2. Nota-se que o precitado art. 20 do Cdigo Eleitoral, que, de resto, encontra correspondente perfeito no

art. 57 do Regimento Interno do Tribunal Superior Eleitoral (Resoluo n 4.510, de 29.09.52), ao mencionar quem pode argir a suspeio usa a expresso "qualquer interessado", generalizando deliberadamente a legitimao ativa dos eventuais "argentes". Com efeito, quando deseja restringi-la ele se refere especificamente a partidos, coligaes, candidatos, Ministrio Pblico etc. Demais disto, em nenhuma hiptese poder-se-ia contender aos argentes tal legitimao, sob pena de ofensa ao Texto Constitucional Brasileiro. Com efeito, sendo cidados brasileiros, maiores de idade, tm direito subjetivo pblico a votar nas eleies, o que lhes garantido pelo art. 14 da Constituio Federal e se constitui na mais elementar expresso da cidadania; esta, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme art. 1, II, da Lei Magna. Ora, o mais imediato consectrio do direito de voto o direito subjetivo pblico a que as eleies sejam realizadas com lisura e conduzidas com a mais absoluta imparcialidade. A ser de outra sorte, o voto nada significaria. Perderia qualquer contedo real, verdadeiro, isto , prestante como afirmao da cidadania. Poderia, inclusive, converter-se em simples instrumento de uma farsa, ou seja, em recurso hbil para coonestar manejos esprios, de sorte a exibir uma capa de democracia para efeitos externos ou para iludir a Sociedade, escondendo, por tal meio, o aniquilamento dos suportes em que ela se assenta. 3. Alis, EDUARDO GARCA DE ENTERRA, possivelmente o maior administrativista da atualidade, ao propsito de comportamentos estatais gravosos esfera do administrado, assim caracterizou os que fazem irromper direito subjetivo: "Cuando un ciudadano se ve perjudicado en su mbito material o moral de intereses por actuaciones administrativas ilegales adquiere, por la conjuncin de los dos elementos de perjuicio y de la ilegalidad, un derecho subjetivo a la eliminacin de esa actuacin ilegal, de modo que se defienda y restabelezca la integridad de sus intereses" (Eduardo Garca de Enterria- Toms Ramn Fernandes, Curso de Derecho Administrativo, vol. II, Ed. Civitas,, 2 ed., 1981, pag. 52). Alis, pginas antes j anotara : "Toda accin administrativa que fuerze um ciudadano a soportar lo que la ley no permite no solo es una acciin ilegal, es una agresin a la libertad de dicho ciudadano" (op. cit., vol cit., pag. 48). bvio que as sobreditas irrepreensveis lies se aplicam no apenas a comportamentos da Administrao mas a comportamentos de qualquer rgo do Estado. Eis, pois, que inequvoca a legitimao ativa dos argentes, titulares que so de direito subjetivo pblico garantia de lisura na conduo e apurao das eleies em que votam. II - O CABIMENTO, "IN CASU", DA EXCEO DE SUSPEIO COMO MEDIDA AUTNOMA 4. sabido que a exceo de suspeio se prope no curso de um dado e especfico processo. Esta a situao normal que, todavia, no se aplica no caso em tela. Como a seguir se demonstrar, na hiptese vertente ela utilizvel de modo autnomo, pois, se assim no fosse, ficaria suprimido o direito que o instituto da exceo de competncia visa resguardar. Donde, para que no se abique no "summum jus summa injuria", lgica e juridicamente foroso entender que podem ocorrer situaes ou ao menos uma situao, que a presente, na qual a exceo de competncia pode ser argda autonomamente. Com efeito, o direito que os argentes vm defender no o de que um dado magistrado seja havido como suspeito no processo tal ou qual, na lide "A" ou "B". Sua irresignao muito mais ampla e genrica porque proposta contra o prprio Presidente do Tribunal Superior Eleitoral cuja atuao, como ocorre no caso do processo eleitoral, no se resume simplesmente a de julgador ou participante do julgamento de mltiplos e

individuados processos. A situao portanto distinta da argio feita em relao a algum outro magistrado. O Presidente do Superior Tribunal Eleitoral, preside s prprias eleies como um todo, comanda o conjunto de atos que as organiza, que as coordena e que as fiscaliza, no que est envolvida a direo ou ao menos superviso de todos os atos preparatrios do pleito, assim como os concernentes ao dia de sua realizao e, afinal, os de suma importncia, relativos apurao dos votos. Esta atuao no se contm ou no se contm necessariamente no bojo do processo tal ou qual, mas no interior da totalidade do "Processo Eleitoral". Para citar, apenas, uma de suas atribuies, no que concerne a esta fase final, mencione-se a de nomear livremente um relator geral para a fase conclusiva das eleies. Vale transcrever aqui o artigo 90 e seu pargrafo nico: "Art. 90 - Os mapas gerais de todas as circunscries, com as impugnaes, se houver, e a folha da apurao final levantada pela Secretaria, sero entregues e distribudos a um relator geral, designado pelo Presidente". Pargrafo nico - Recebidos os autos, aps a audincia do Procurador- Geral, o relator, dentro em 48 horas, resolver as impugnaes relativas aos erros de conta ou de clculo, mandando fazer as correes, se for o caso, e apresentar a seguir, o relatrio final com os nomes dos candidatos que devero ser proclamados eleitos e os dos demais candidatos, na ordem decrescente das votaes". 5. Acresa-se que os precitados art. 20 do Cdigo Eleitoral e 57 do Regimento Interno do Tribunal Superior Eleitoral fazem uma referncia que conduz ao entendimento de que implicitamente nele est presumida a possibilidade de argio de exceo de modo autnomo, isto , no vinculada a algum outro especfico processo, mas encartada simplesmente no processo eleitoral como um todo. que ditos preceptivos aludem tanto aos casos "previstos na lei processual", como tambm ao "motivo de parcialidade partidria". Ora, nesta segunda hiptese ainda mais inquestionvel e evidente que est pressuposta a exceo argda autonomamente, pois no se trata de impugnar a atuao de algum no processo tal ou qual, mas a de rejeit-la globalmente, por falecerem ao magistrado as condies tidas como adequadas para participar de qualquer julgamento, isto , as de imparcialidade, exatamente por existir uma "parcialidade partidria". Eis, pois, que a via utilizada pelos argentes, ou seja a alegao de suspeio apresentada autonomamente, perfeitamente cabvel e comportada no mbito do Tribunal Superior Eleitoral, sobreposse e incontendivelmente quando apresentada em relao ao prprio Presidente do Tribunal. III - DO MRITO 6. O snr. Ministro Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, NELSON JOBIM est contemplado na previso do art. 135 do Cdigo de Processo Civil, de acordo com o qual "Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes". De fato, sua amizade ntima com um dos candidatos Presidncia da Repblica, o snr. JOS SERRA, fato pblico e notrio. Com efeito, em todo o Pas, e maiormente em Braslia, so sabidos e ressabidos dois fatos plenamente suficientes para exib-la, a saber: a) o Ministro NELSON JOBIM afilhado de casamento do candidato JOS SERRA e b) o Ministro NELSON JOBIM j residiu no apartamento do candidato JOS SERRA, o que, de acordo com noticirio da Imprensa, teria ocorrido epoca em que desfez seu anterior casamento. Tais fatos, pblicos e notrios como se disse, tm sido amplamente noticiados em jornais e revistas e, demais disso, tambm tm sido mencionados pelos candidatos Ciro Gomes e Anthony Garotinho, ambos expressando sua preocupao por virem disputar eleies presidenciais presididas por algum que, inobstante amigo ntimo de um dos concorrentes, se omite em se declarar suspeito para presid-las. Os argentes no tm necessidade de produzir provas destas alegaes por estarem em causa fatos pblicos e notrios. Alm disto esto convictos de que o prprio excepto lisa e lhanamente os confirmar. Apenas para ilustrar acostam referncias colhidas na Imprensa (docs. 8 a 16). Isto posto, requerem a V. Excia., atendidos os trmites regimentais, caso o argdo no reconhea sua

suspeio, seja submetida a matria ao Plenrio com a mxima urgncia, dada a proximidade da data das eleies, para que, em face dela, no venha a ser sacrificado o direito que os argentes vieram colocar a bom recato sob a ao diligente de V. Excia. Nestes termos pedem deferimento. De So Paulo para Braslia, 27 de setembro de 2.002

Celso Antnio Bandeira de Mello OAB-SP n 11.199