La unidad lgica del orden jurdico. Conflictos normativos.

Puesto que la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo orden jurdico, constituye ella la unidad dentro de la multiplicidad de esas normas. Esa unidad tambin se expresa diciendo que el orden jurdico es descrito en enunciados jurdicos que no se contradicen (dem, pg. 214) Como la estructura del orden jurdico es una construccin escalonada de normas recprocamente supra y subordinadas, donde la norma de nivel superior determina la produccin de la norma de nivel inferior, se plantea el problema del conflicto normativo, dentro de un orden jurdico, en formas diversas, sea que se trate de un conflicto entre normas del mismo nivel, o de un conflicto entre una norma de nivel superior y una norma de nivel inferior. Aqu, por de pronto, slo se considerarn los conflictos entre normas del mismo nivel (dem, pg. 215) Entre una norma de nivel superior y una norma de nivel inferior es decir, entre una norma que determina la produccin de otra, y esta otra no puede suscitarse ningn conflicto, dado que la norma de nivel inferior tiene en la norma de nivel superior su fundamento de validez. Si se considera como vlida una norma de nivel inferior, ello quiere decir que es vista como correspondiente a una norma de nivel superior. Cmo suceda ello se mostrar en la exposicin de la construccin escalonada del orden jurdico (dem, pg. 217) En lo anterior repetidas veces se apunt la peculiaridad del derecho de regular su propia produccin. Ello puede acaecer de manera que una norma slo prescriba el procedimiento mediante el cual se produce otra norma. Es tambin posible, sin embargo, en que al hacerlo -y hasta cierto grado- tambin se determine el contenido de la norma producida. Dado que, atento el carcter dinmico del derecho, una norma vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma; esta ltima configura el fundamento inmediato de validez de la primera. La relacin entre la norma que regula la produccin de otra norma, y la norma producida conforme a esa determinacin, puede representarse mediante la imagen espacial de la supra y subordinacin. La norma que regula la produccin es una norma superior, mientras que la producida conforme a esa determinacin es la norma inferior. El orden jurdico no es un sistema de normas de derecho situadas en un mismo plano, ordenadas equivalentemente, sino una construccin escalonada de diversos estratos de normas jurdicas. Su unidad est configurada por la relacin resultante de que la validez de una norma, producida conforme a otra, reposa en esa otra norma, cuya produccin a su vez est determinada por otra; un regreso que concluye, a la postre, en la norma fundante bsica presupuesta. La norma fundante bsica, hipottica en ese sentido, es as el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relacin de produccin. (pg. 232). De la constitucin en sentido material, corresponde distinguir la constitucin en sentido formal, esto es, el documento denominado "constitucin" que, como constitucin escrita, no slo contiene normas que regulan la legislacin, esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino tambin normas que se refieren a otros objetos polticamente importantes, as como disposiciones segn las cuales las normas contenidas en ese documento, la ley constitucional, no pueden ser derogadas o modificadas como simples leyes, sino slo bajo condiciones ms difciles mediante un procedimiento especial. La ley inconstitucional. La afirmacin de que una ley vlida es inconstitucional constituye una contradictio in adjecto; una ley slo puede ser vlida fundndose en la constitucin. Si hay alguna razn para suponer que una ley es vlida, el fundamento de su validez se encuentra en la constitucin. De una ley invlida no podra sostenerse que es inconstitucional, puesto que la ley

invlida no es ley alguna, siendo jurdicamente inexistente, sin que sobre ella sea posible formular ningn enunciado jurdico. Si la afirmacin corriente en la jurisprudencia tradicional sobre una ley inconstitucional, puede tener algn sentido jurdico posible, no habra que tomarla al pie de la letra; su significado slo puede ser que la ley en cuestin puede ser derogada, pero mediante un procedimiento especial previsto por la propia constitucin. Mientras no sea derogada, tiene que ser considerada vlida, y mientras sea vlida, no puede ser inconstitucional (pg. 277) La constitucin () a veces tambin determina, hasta cierto grado, el contenido de leyes futuras, el constituyente tiene que contar con que las normas de la constitucin no sern mantenidas siempre y plenamente ().Se plantea entonces la cuestin de a quin deba facultar la constitucin para resolver si, en un caso concreto, sus normas fueron respetadas, de si un documento, cuyo sentido subjetivo es una ley en el sentido constitucional, tambin puede valer como tal por su sentido objetivo. la constitucin slo puede autorizar a un determinado rgano en ese respecto. Si la constitucin carece de disposiciones sobre quin tenga que examinar la constitucionalidad de las leyes, [entonces] los rganos que la constitucin autoriza a aplicar las leyes, y, por lo tanto, en especial los tribunales, sern los as facultados para emprender ese examen. Puesto que si estn facultados para aplicar leyes, tienen que poder establecer si algo, cuyo sentido subjetivo es ser una ley, cuenta objetivamente tambin con ese sentido, y slo tiene ese sentido objetivo, cuando corresponde a la constitucin. (pg. 278) Razonablemente los rganos llamados a aplicar la ley no pueden estar autorizados a aplicar todo lo que se presente subjetivamente como ley, como si fuera ley. Tiene que otorgrseles un mnimo de competencia para examinar la situacin. Cuando las leyes, para tener fuerza obligatoria, tienen que ser publicadas, segn dispone la constitucin, en un diario oficial del gobierno, la limitaci6n de la competencia para examinar la validez de la ley significa solamente que el rgano llamado a aplicar la ley, en especial, los tribunales, slo tienen que examinar si aquello que tiene el sentido subjetivo de una ley, ha sido publicado en el diario oficial, si ha sido publicado como ley en el documento que al efecto imprime el gobierno. Los 6rganos competentes para aplicar la ley no quedan facultados para examinar si lo publicado como ley ha sido dictado por el rgano constitucional competente, conforme al procedimiento constitucional prescrito, con el contenido determinado por la constitucin. (pags. 278-279). La situacin jurdica es esencialmente diferente cuando la constitucin delega en otro rgano, distinto del legislativo, el examen y resolucin de la pregunta de si una ley corresponde a las determinaciones constitucionales que directamente regulan la legislacin, facultndole a anular la ley que considere "inconstitucional". Esta funcin puede ser conferida a un tribunal especial, o al tribunal supremo, o a todos los tribunales. Queda delegada, como arriba se dijera, en todos los rganos facultados para aplicar las leyes, especialmente, en los tribunales, cuando el examen de la constitucionalidad no est expresamente excluida de esa facultad. (pg. 280) Sobre el control difuso Cualquier tribunal est facultado para examinar la constitucionalidad de la ley que ha de aplicar en un caso concreto, si el tribunal puede, cuando considere a la ley "inconstitucional", corrientemente hacer a un lado la aplicacin de la ley al caso concreto, es decir, quitar validez a la ley para el caso concreto. La ley mantiene validez para todos los restantes casos a los que se refiere, y debe ser aplicada por los tribunales en todos esos casos mientras no excluya la aplicacin en un caso concreto Sobre el control concentrado Si el examen de la constitucionalidad de las leyes queda reservada a un nico tribunal, ste puede estar facultado para quitar validez a la ley reconocida como "inconstitucional", no slo para un caso concreto, sino para todos los casos a los cuales la ley se

refiere, es decir, para quitar validez a la ley misma. Pero hasta ese instante la ley es vlida y debe ser aplicada por los rganos de aplicacin del derecho. Las llamadas leyes "inconstitucionales" son leyes conformes a la constitucin, pero que pueden ser dejadas sin efecto mediante un procedimiento especial. En el anlisis precedente se mostr que la "prohibicin" de promulgar leyes que lesionen la igualdad o libertad constitucionalmente protegida, no es una obligacin jurdica de los rganos legislativos, sino que slo introduce la posibilidad de anular la ley inconstitucional en un procedimiento especial.