PROF. DR. IBRAHIM R. SH., MH.
STATUS HUKUM INTERNASIONAL DAN PERJANJIAN
INTERNASIONAL DI DALAM HUKUM NASIONAL
(Permasalahan teoritik dan praktek)
Lokakarya Evaluasi Undang-Undang No. 24
Tahun 2000 tentang Perjanjian Internasional,
18 – 19 Oktober 2008, Surabaya.
Latar Belakang dan Permasalahan
Jika dilihat dari Term of Reference (TOR)
yang diberikan oleh Focus Group Discussion
(FGD), kajian yang harus dilakukan pada
tataran teori dan praktek, maka level makalah
ini, seperti derajat sebuah disertasi, suatu beban
dan tanggungjawab yang tidak ringan, tapi
menarik, dan mudah-mudah bisa dicapai,
sehingga hasil dari FGD dapat dijadikan
pijakan operasional dalam memperjuangkan
harkat dan martabat Bangsa di era globalisasi
saat ini. Namun, sejarah menunjukkan bahwa
segala hal yang dilakukan Bangsa Indonesia
sangat tergantung pada selera para penguasa
(orde lama, orde baru, orde reformasi), karena
UUD 1945 atau UUD NRI 1945 tidak di desain
berdasarkan kerangka ketatanegaraan yang
terstruktur. Praktek penerapan hukum, diawali
dengan identifikasi aturan hukum dan saat yang
sama akan dijumpai empat kemungkinan, yaitu:
1. Kesenjangan antara das sollen dan das sein
(benturan antara teori dan praktenya);
2. Leemten in het recht (kekosongan hukum);
3. Vege normen (norma kabur); dan
4. Antinomi (konflik norma).
Persoalan dasar yang dihadapi Negara
lndonesia dari dulu sampai sekarang adalah
pada fundamen (grand unified theory).
Persoalan dan pertanyaan yang dimunculkan
oleh TOR untuk dapat diberikan jawaban,
teoritik maupun praktek, sebagai berikut:
− Sistem Hukum Nasional belum tegas
mengatur mengenai hubungan Hukum
Nasional dengan Hukum Internasional?
− Bagaimanakah mengimplementasikan
Hukum Internasional ke dalam Hukum
Nasional?
− Belum berkembangnya doktrin dan praktek
tentang Perjanjian Internasional dalam
Hukum Nasional?
− Bagaimana suatu Perjanjian Internasional
dapat diterapkan pada suatu persoalan yang
dihadapi?
− Apakah hukum nasional lebih tinggi
derajatnya dari pada Hukum Internasional
atau sebaliknya lndonesia menganut aliran
monisme atau dualisme atau campuran
dalam hubungan Hukum Nasional dengan
Hukum Internasional?
− Posisi Hukum Internasional dalam Hukum
Tata Negara Indonesia?
− Pengaturan Hukum Tata Negara Indonesia
tentang status Hukum Internasional?
− Pengaturan UUD NRI 1945 tentang status
Hukum Internasional?
Landasan Teoritik
Teori dan praktek merupakan dua hal yang
berpasangan, kalaupun tidak jarang keduanya
bertentangan, tetapi teori tanpa praktek
tidaklah lengkap dan praktek tanpa teori tidak
akan pernah mapan. Untuk mengkaji
23
pengaturan, posisi, dan kedudukan Hukum namun harus disadari bahwa karakter
Internasional dalam Hukum Nasional dapat rechtstaat ber-umbrella dan refleksi dari civil
ditinjau dari berbagai segi sebagai law system dan rule of law ber-umbrella dan
implementasi dari: refleksi dari common law system. Kemudian
the founding fathers, memilih sistem
a. konsep Negara hukum yang dipengaruh pemerintahan Presidensial yang merupakan
aliran hukum yang melekat padanya; refleksi dari rule of law, pembagian kekuasaan
b. sistem pemerintahan dan pembagian memilih percampuran yang merupakan model
kekuasaan Negara yang dianut dan dari pembagian kekuasaan pada sistem
menentukan kedudukan dan hubungan kerja pemerintahan Parlementer dalam bayang-
antara lembaga Negara; bayang logika trias politika. Namun,
c. Negara yang berdaulat sebagai Subyek percampuran kekuasaan yang dipilih tidak
Hukum Internasional yang melahirkan menggunakan bayang-bayang logika trias
hubungan Hukum Nasional dengan Hukum politika, tetapi melahirkan Lembaga-lembaga
Internasional (Negara sebagai Subyek Negara, yaitu Lembaga Tertinggi Negara dan
Hukum Internasional diwakili oleh Lembaga Tinggi Negara dan boleh dikatakan
eksekutif); tanpa bentuk. Kini, setelah amandemen UUD
d. apakah hirarki “Negara hukum menurut Soepomo 1945 makin tidak
perundang-undangan (salah satu the founding fathers menentu, yaitu
nasional seirama Indonesia) memberi arti rechtstaat melahirkan main state’s
dengan hirarki Hukum sebagai Negara berdasarkan atas organ (lembaga negara
Internasional. hukum, sebenarnya yang diinginkan utama), auxiliary state
oleh Soepomo adalah
e. dalam praktek organ (lembaga negara
mensintesakan unsur rechtstaat
hubungan hukum dengan rule of law, tetapi belum bantu), dan komisi
nasional dengan sempat diselesaikan dan bagaimana Negara. Lembaga
hukum internasional bentuk refleksinya belum jelas.” legislasi nasional
dikenal dua aliran, yaitu monisme dan berdasarkan UUD NRI 1945 adalah DPR dan
dualisme. Presiden, karena Presiden sebagai bagian dari
lembaga legislasi, maka setiap melakukan dan
Teori kewenangan melaksanakan Hukum Internasional harus
dengan persetujuan DPR, perhatikan macam
Negara Berdasarkan atas Hukum dan jenis Hukum Internasional.
Negara hukum menurut Soepomo (salah satu
the founding fathers Indonesia) memberi arti Sistem Pemerintahan dan Pembagian
rechtstaat sebagai Negara berdasarkan atas Kekuasaan
hukum, sebenarnya yang diinginkan oleh
Soepomo adalah mensintesakan unsur Pemegang Hak Paten sistem pemerintahan
rechtstaat dengan rule of law, tetapi belum yang menjadi pilihan saat ini adalah Inggris
sempat diselesaikan dan bagaimana bentuk dengan sistem pemerintahan Parlementer
refleksinya belum jelas. Empat unsur rechtstaat sebagai mother of parliament, Amerika Serikat
dari Immanuel Kant dan Friedrich Julius Stahl, dengan sistem pemerintahan Presidensial
yaitu jaminan perlindungan HAM, pemisahan sebagai mother of presidentialism, dan
kekuasaan berdasarkan trias politika, tindakan Perancis dengan sistem pemerintahan Semi-
Pemerintah berdasarkan atas Undang-Undang, Presidensial sebagai mother of semi-
dan Peradilan Administrasi Negara. Ke-empat presidentialism. Negara-negara lain sebagai
unsur tersebut belum lengkap untuk pemegang lisensi dengan varian-varian yang
dikonstruksikan dalam konsep Negara hukum disesuaikan perkembangan sejarah
Indonesia, oleh sebab itu, masih diperlukan dua ketatanegaraanya, pilihan terbanyak adalah
unsur dari rule of law A.V. Dicey. Unsur yang sistem pemerintahan parlementer.
belum tercermin dari rechtstaat yaitu
supremacy of law dan equality before the law. Sistem Pemerintahan Parlementer
Sistem pemerintahan Inggris di mana kepala
Untuk mensintesakan keduanya dengan Negara adalah Raja/Ratu, Eksekutif adalah
jiwa bangsa yang disebut dengan Pancasila, Perdana Menteri yang berasal dari anggota
24
Badan Perwakilan yang menang dalam Pemilu
(Ketua Partai), maka yang disebut Parlemen di
Inggris adalah Raja/Ratu, Perdana Menteri, dan
Badan Perwakilan (House of Lords dan House
of Commons). Parlemen terdiri dari: raja, wakil
bangsawan, dan wakil rakyat. Kerajaan lnggris
melaksanakan konsep kekuasaan yang sifatnya
monistik, artinya raja, wakil golongan
bangsawan, dan wakil rakyat berada dalam satu
wadah yang disebut Parlemen. Parlemen
merupakan hak untuk membuat atau tidak
membuat suatu aturan hukum apapun, tidak
seorangpun atau suatu badan yang diakui oleh
hukum mempunyai hak mengubah atau
meniadakan hukum yang dibuat oleh Parlemen
(dikenal dengan Supremasi Parlemen). Inggris
menjalankan pemerintahan yang demokratis
dan sangat menghormati kebiasaan. Sistem
Parlemen ditandai oleh hubungan kerja sama
yang erat antara Raja, wakil, bangsawan, dan
wakil rakyat dalam Parlemen. Sifat monistik
diperlihatkan dengan meletakkan kedudukan
Raja dalam Parlemen sebagai ciri khas sistem
pemerintahan parlementer Inggris,
dibandingkan dengan pemerintahan
parlementer Negara lain. Secara individual dan
kolektif menteri bertanggungjawab terhadap
Parlemen, sistem pertanggungjawaban kabinet
yang merupakan konsekuensi dari pelaksanaan
demokrasi di Inggris. Pemerintah terdiri dari
tiga unsur:
1. Perdana Menteri, bukan sebagai anggota
kabinet, tetapi sebagai pemimpin cabinet;
2. Kabinet, yang beranggotakan manteri-
menteri yang di-angkat oleh monarch atas
usul;
3. Perdana Menteri;
4. Ada menteri yang berfungsi sebagai pejabat
administrasi dan tidak duduk dalam
kabinet;
Kabinet secara formal ditetapkan oleh
monarch, keanggotaannya ditentukan oleh hasil
pemilihan umum sebagai sifat parlemennya.
House of Lords tidak banyak pengaruhnya
terhadap pembentukan kabinet.
Pertanggungjawaban eksekutif arahnya kepada
Parlemen, tetapi evaluasi hanya dilakukan oleh
House of Commons. Sistem pemerintahan
parlementer Inggris, berjalan melalui proses
pengurangan kekuasaan absolut raja dan
diberikan kepada perwakilan bangsawan,
proses ini, akhirnya melembaga menjadi
Majelis. Pertumbuhan sejarah pembentukan
Majelis dan sifat monistik yang melahirkan
ajaran supremasi parlemen dan berpengaruh
terhadap sistem pemerintahan demokrasi
moderen. Unsur pokok dalam sistem
pemerintahan Inggris adalah keseimbangan,
kabinet dan parlemen mempunyai hak-hak
yang setingkat dan mampu saling kontrol,
terlihat pada mekanisme perimbangan antara
tanggung jawab politik para Menteri pada satu
pihak dan hak pembubaran dewan di lain pihak
yang merupakan persamaan derajat antara
eksekutif dengan legislatif. Untuk persamaan
dalam ha1 waktu ada arbitrasi, seperti kalau
kabinet minoritas atau terancam menjadi
minoritas, ia tidak dibubarkan sekonyong-
konyong secara ex abrupto, melainkan
dinyatakan pembubaran dewan, sehingga apa
yang menjadi persoalan dalam dewan dapat
diajukan kepada pemilih. Kalau dalam
pemilihan memberikan suara terbanyak kepada
dewan, maka para Menteri mengikuti dan
tunduk kepada penetapan rakyat dan
mengundurkan diri. Kalau sebaliknya, hasil
pemilihan membenarkan tindakan kabinet,
adalah giliran dewan untuk tunduk kepada
kedaulatan rakyat. Parlemen Inggris terdiri
dari: Majelis Tinggi (House of Lords) adalah
wakil bangsawan dan Majelis Rendah (House
of Commons) adalah wakil rakyat, dan Raja
(Ratu). Artinya: RajalRatu, House of Lords,
House of Commons, berada dalam satu wadah
disebut Parlemen. Dalam sistem Inggris
memberikan kekuasaan yang sangat besar
kepada House of Commons untuk membentuk
Undang-Undang (Act of Parliament).
Raja/Ratu yang merupakan bagian dari
Parlemen hanya memiliki fungsi formal,
artinya setiap Undang-Undang wajib diajukan
kepada Raja/Ratu untuk ditandatangani.
Kedudukan parlemen yang sangat kuat, karena
diisi oleh orang-orang partai pemenang
pemilihan umum. Perdana Menteri berasal dari
kalangan mereka dan memerintah selama
kepercayaan masih diberikan kepadanya.
Namun, oposisi dibiarkan tumbuh dengan
subur, sehingga demokrasi dapat berkembang.
Kedaulatan ada ditangan rakyat dan sistem
ketatanegaaran Inggris sering disebut
Parliamentary Sovereignty dan secara historis
kekuasaan tersebut berkembang sejak Glorius
Revolution 1688. Kewenangan utama parlemen
adalah memiliki hak monopoli dalam membuat
dan menyusun peraturan perundang-undangan
dan pendelegasian wewenang legislatif hanya
25
boleh dilakukan oleh parlemen. Peraturan
perundang-undangan dibedakan atas tiga
bentuk: (1). Act of Parliament. (2). Delegated
Legislation. (3). Autonomic Legislation.
Peranan utama anggota Parlemen, berikut:
a. Menilai secara kontinyu rekan separtai yang
menduduki jabatan-jabatan menteri dan
rekan-rekan mereka yang mungkin.
Seorang Menteri mungkin memperoleh
mosi kepercayaan secara resmi, tetapi
sebenarnya kehilangan posisi diantara para
rekannya di parlemen, apabila pendapatnya
dilumpuhkan dalam perdebatan dan hanya
mempunyai pengetahuan yang sangat
sedikit tentang hal yang ditangani.
b. Undang-Undang yang dilahirkan disebut
Acts of Parliament, tetapi Rancangan
Undang-Undang disiapkan oleh ahli hukum
di Whitehall yang berkerja atas intruksi para
pegawai Pemerintah berdasarkan kebijakan
Menteri.
c. Mengawasi pelaksanaan Undang-Undang,
seorang anggota parlemen dapat
mengajukan secara langsung kepada
Menteri terhadap suatu keputusan. Apabila
hasil jawaban tidak puas, dapat diajukan
dalam sidang House of Commons.
d. Parlemen dapat menyampaikan gagasan
politik, karena partai mempunyai komite-
komite ahli dan mengawasi kegiatan
Departemen Pemerintahan.
e. Eksekutif dapat menggunakan publisitas
Parlemen untuk mendapatkan persetujuan
tentang kebijakan-kebijakan pemerintah,
tetapi oposisi justru sebaliknya.
Sistem Pemerintahan Presidensial
Amerika Serikat membagi pemerintahan
menjadi tiga cabang, yaitu legislatif (Senate
dan House of Representatives), eksekutif
(Presiden sebagai kepala Negara dan kepala
Pemerintahan), dan Yudisial (Mahkamah
Agung), pembagaian kekuasaan ini berdasarkan
atas prinsip pemisahan kekuasaan dari Trias
Politika Montesquieu, yang kemudian
dilengkapi dengan checks and balances system,
yaitu ketiga kekuasaan tersebut dapat saling
kontrol secara terbatas oleh kekuasaan yang
sama secara terbatas.
The United States of America
diproklamasikan tahun 1776 dan naskah
deklarasi kemerdekaan Amerika Serikat yang
disusun Thomas Jefferson (1743-1826) dan
disahkan oleh Kongres Kontinental di
Philadelphia pada tanggal 4 Juli 1776, yang
ditandatangani oleh 56 anggota Kongres.
Amerika Serikat mempunyai konstitusi setelah
tiga belas tahun merdeka, yaitu tahun 1789.
Setelah konstitusi disahkan dilanjutkan dengan
pemilihan Presiden, George Washington
(1789-1797) terpilih sebagai Presiden pertama
secara aklamasi, seperti juga pemilihan
Presiden Indonesia pertama Soekarno (1901-
1970), yang dipilih tanggal 18 Agustus 1945
setelah UUD 1945 di sahkan oleh PPKI.
Presiden Amerika Serikat yang pertama, telah
mewariskan suatu tradisi dua kali masa jabatan
Presiden dengan cara menolak dipilih untuk
ketiga kalinya. Jika ia mau tidak ada yang akan
menghalanginya dan dapat dipastikan bahwa
akan terpilih secara aklamasi, karena
merupakan mantan panglima perang
kemerdekaan dan salah seorang the founding
fathers yang sangat disegani dan berpengaruh.
Amerika Serikat, pada saat diproklamasikan
terdiri dari tiga belas Negara Bagian dan
sekarang lima puluh Negara Bagian. Perang
kemerdekaan yang terjadi pada musim semi
tahun 1775 di Concord, Lexington, dan Bunder
Hill menimbulkan pro dan kontra dikalangan
tokoh dan masyarakat, apakah revolusi
merupakan satu-satunya jalan untuk merdeka,
yaitu: yang mendukung jalan perang adalah
Samuel Adams dan John Hancock, tetapi yang
memilih cara damai dengan Inggris adalah
George Washington (1732-1799) dan Thomas
Jefferson (1743-1826).
Arsitek konstitusi Amerika Serikat boleh
dikatakan dilakukan oleh ahli hukum,
pemerintahan, dan politik, yaitu 33 ahli hukum
dari 55 peserta konvensi, kalau diperhatikan
secara seksama bahwa Amerika Serikat
menganut bentuk Negara federal, bentuk
pemerintahan republik, dan sistem
pemerintahan presidensial. Prinsip dasar dalam
konstitusi Amerika Serikat, membagi
pemerintahan menjadi tiga cabang, yaitu:
legislatif, eksekutif, dan yudisial: Juga
menetapkan bagaimana jabatan kenegaraan
harus dipilih, batas kekuasaan Federal dengan
Negara Bagian, memberikan hukum substantif
dasar terbatas yang berhubungan dengan
masalah-masalah kontroversial, seperti:
perbudakan, kebebasan sipil, hutang Negara,
perpajakan, perdagangan, Perjanjian
Internasional, dan gelar bangsawan. Sistem
pemerintahan Amerika Serikat merupakan
26
 “Indonesia menurut Mochtar
Kusumaatmadja menganut aliran
monisme dengan primat Hukum
Internasional. Untuk saat ini, Indonesia
dan Negara-Negara sedang berkembang
seharusnya menganut dualisme, dan
kalaupun memilih monisme harus primat
Hukum Nasional.”
yang paling rumit di dunia dengan prinsip
Government by the People, artinya kedaulatan
ada di tangan rakyat dan dinyatakan melalui
pemilihan umum, Presiden dan Wakil Presiden
dipilih untuk masa jabatan empat tahun dan
sesuai dengan tradisi hanya untuk dua periode
masa jabatan. Ketika tradisi yang diciptakan
Presiden pertama George Washington (1789-
1797) dilanggar oleh Presiden F. D. Roosevelt
(1933-1945) yang terpilih untuk keempat
kalinya, maka lahirlah amandemen pembatasan
masa jabatan presiden dua periode tahun 1951.
Tidak seorang pun harus dipilih untuk jabatan
Presiden lebih dari dua kali, tidak seorang pun
yang telah memegang jabatan Presiden atau
ditugaskan sebagai Presiden, untuk lebih dari
dua tahun dari suatu masa jabatan untuk mana
seseorang lain dipilih menjadi Presiden harus
dipilih untuk jabatan Presiden lebih dari sekali.
Keadilan ditegakan melalui Supreme Court
yang merdeka dan bebas dari pengaruh
legislatif dan eksekutif, para hakim dan Hakim
Agung diangkat oleh Presiden setelah
menadapatkan persetujuan Senate, Hakim
Agung tidak diangkat seumur hidup, tetapi
diangkat sepanjang Hakim tersebut
melaksanakan tugas dengan baik dalam
rentangan waktu seumur hidup, dapat
diberhentikan apabila melakukan pelanggaran,
kejahatan, dan pemberhentiannya harus
didukung dua pertiga anggota Senat.
Teori Hubungan Hukum Nasional dan
Hukum lnternasional
Mengenai hubungan antara perangkat
Hukum Nasional (HN) dengan Hukum
Internasional (HI), yaitu:
a. Monisme menempatkan HN dan HI sebagai
bagian dari satu kesatuan sistem hukum
pada umumnya, keduanya saling
berhubungan. Tokoh aliran ini adalah Hans
Kelsen dan Georges Scelle, yang
memunculkan dua paham:
− HN lebih tinggi dari HI (primat HN);
− HI lebih tinggi dari HN (primat HI).
Negara penganut monisme: Perancis,
Jerman, dan Belanda.
b. Dualisme menempatkan HN dan HI
sebagai sistem hukum yang terpisah,
masing-masing berdiri sendiri dan tidak
ada hubungan satu dengan yang lainnya,
tokoh aliran ini adalah Triepel dan
Anzilotti. Negara penganut dualisme:
Amerika Serikat, Inggris, dan Australia.
Indonesia menurut Mochtar Kusumaatmadja
menganut aliran monisme dengan primat
Hukum Internasional. Untuk saat ini, Indonesia
dan Negara-Negara sedang berkembang
seharusnya menganut dualisme, dan kalaupun
memilih monisme harus primat Hukum
Nasional.
Hirarki Hukum lnternasional
J.G. Starke membagi sumber materiil
Hukum Internasional, dalam lima bentuk:
(1) Kebiasaan;
(2) Traktat;
(3) Keputusan pengadilan atau badan arbitrase;
(4) Karya para ahli hukum;
(5) Keputusan organisasi lembaga
internasional;
Sumber Hukum Internasional berdasarkan
Pasal 38 ayat (1) Statuta Mahkamah
Internasional, sebagai berikut:
a. International Conventions;
b. International Custom;
c. General Principles of Law;
d. Judicial Decisions; dan
e. Teachings of the Most Highfy Qualified
Publicists.
Sumber Hukum Internasional itu dijadikan
dasar untuk membuat Perjanjian Internasional,
dan bagaimana menempatkan sumber Hukum
Internasional dalam kategori Perjanjian
Internasional dalam kerangka dan hirarki
Hukum Nasional.
Kekuatan mengikat Hukum Internasional
menurut Corbett adalah sebagai kehendak
Negara-Negara agar hubungan timbal balik
yang mereka adakan karena tidak dapat dilepas
27
dari sifat sosial mereka diatur seraga dan
serasional mungkin, melalui tahapan:
Pertama, tahap atau arti pertama dari perkataan
“sumber” ini merupakan yang paling abstrak
dan yang paling kontroversial, diartikan sebagai
ketentuan yang prosedural (tidak pada cita-cita
atau ide).
Kedua, tahap kedua kita mengartikan “sumber”
sebagai unsur konstitutif bagi aturan Hukum
Internasional atau kriteria untuk menyatakan
bahwa Hukum Internasional atau bukan, ini
sebagai landasan Hukum Internasional sebagai
suatu sistem dari peraturan-peraturan yang
membentuknya, yaitu kesepakatan Negara-
Negara menurut Corbett.
Ketiga, sumber dalam arti manisfestasi relevan
atas dasar mana ada tidaknya unsur konstitutif
dapat dibuktikan dan dalam konsepnya
Brownlie sebagai sumber material. Dalam
Hukum Internasional, subyek-subyek itu
sendiri merupakan pembentuk hukum
(legislator) tidak selalu terdapat prosedur
serupa. Akibatnya, persoalan tentang apakah
suatu peraturan sungguh-sungguh merupakan
peraturan internasional harus dijawab atas dasar
fenomena yang tidak begitu formal dan
terstruktur, yang dalam ha1 ini diberi istilah
“manifestasi unsur konstitutif”. Jadi, Hukum
Internasional harus memenuhi dua persyaratan,
yaitu derajat kepastian dan kejelasan setinggi-
tingginya, perhatian yang cukup terhadap
hubungan antar hukum dan hubungan
kemasyarakatan. Kesemua itu harus dilihat
dalam tiga karakteristik masyarakat
internasional yang mempengaruhi Hukum
Internasional, yaitu:
(1) Ada sejumlah Negara yang hidup
berdampingan (co-exist), yaitu Negara
merdeka dan berdaulat yang tidak tunduk
pada kekuasan yang lebih tinggi.
(2) Terjadi interaksi antara Negara-Negara
yang termasuk ke dalam sistem
internasional, terjadi melalui intensitas
tertentu secara historis.
(3) Pengakuan atau persepsi pada Negara-
Negara tentang perlunya pengaturan
hubungan timbal balik antara mereka.
Berbicara Hukum Internasional harus
memahami 18 istilah yang sering digunakan
dalam Hukum Internasional, yaitu: Treaty;
Convention; Agreement; Arrangement;
Declaration; Charter; Covenant; Statute;
Protocol; Pact; Process verbal; Modus
Vivendi; Act; Final Act; General Act; Accord;
Compromis; Concordat.
Dalam praktek, treaty dan convention
menduduki tempat paling tinggi dalam urutan
Perjanjian Internasional.
1. Traktat, istilah ini yang sudah umum
digunakan dalam perjanjian-perjanjian
internasional, seperti:
2.1.Treaty Banning Nuclear Weapon Tests
in the Atmosphere, in Outer Space and
Underwater of August 5, 1963.
2.2.Treaty on Extradition between the
United States of America and Japan of
March 3, 1978.
2. Konvensi, digunakan untuk perjanjian-
perjanjian internasional yang multilateral
yang mengatur masalah besar dan penting
dan berlaku sebagai kaidah hukum
internasional berlaku secara khas, seperti:
2.1.Convention on the Prevention and
Punishment of the Crime of Genocide
of December 9, 1948.
2.2.Convention on the Law of the Sea of
December 10, 1982.
3. Deklarasi, pernyataan atau pengumuman
dan isinya kesepakatan yang bersifat umum
dan pokok-pokoknya saja, menurut J.G.
Starke dibedakan 4 macam:
3.1.Deklarasi sebagai suatu perjanjian
dalam arti yang sejati, seperti:
Deklarasi Paris 1856; Deklarasi
Bangkok 8 Agustus 1967; Universal
Declaration of Human Rights, 10
Desember 1948.
3.2.Deklarasi sebagai suatu instrumen yang
tidak formal yang dilampirkan pada
suatu perjanjian (konvensi atau traktat).
3.3.Deklarasi sebagai persetujuan informal
yang berhubungan dengan masalah
tidak begitu penting.
3.4.Deklarasi sebagai sebuah resolusi yang
dikeluarkan dalam suatu konperensi
diplomatik yang berisi beberapa
pernyataan tentang beberapa prinsip
yang harus dihormati oleh semua
Negara, seperti:
− Declaration on the Prohibition of
Military, Political, or Economics
Coercion in the Conclution of
Treaty (Konvensi Wina 1969);
28
 − Declaration of Principles
Governing the Seabed and the
Ocean Floor, and the Subsoil
thereof, Beyond the Limit of
National Jurisdiction.
4. Statuta, biasa dipergunakan untuk
perjanjian-perjanjian internasional yang
dijadikan sebagai konstitusi suatu
Organisasi Internasional, seperti Statute of
Permanent Court of lnfernafional Justice;
Statute of International Court of Justice.
5. Piagam, dipergunakan untuk Perjanjian
Internasional yang dijadikan sebagai
konstitusi suatu Organisasi Internasional,
seperti Charter of the Unifed Nations;
Charter of the Organization of African
Unity; Charter of the Organization of
American States 1948.
6. Kovenan, artinya hampir sama dengan
Piagam, digunakan sebagai konstitusi suatu
Organisasi Internasional, seperti: Covenan
of the League of Nations; International
Covenan on Civil and Political Rights of
December 16, 1966; International Covenan
on Economic, Social, and Cultural Rights,
December 16, 1966.
7. Persetujuan, digunakan untuk Perjanjian
Internasional yang ditinjau dari segi isinya
lebih tehnis administratif, seperti:
− Agreement between the Government of
the Republic of Indonesia and the
Government of the Commonwealth of
Australia Establishing Certain Seabed
Boundaries, May 18, 1971.
− Agreement between the Government of
the Republic of Indonesia and the
Republic of India Relating to the
Delimination of the Continental Shelf
Boundary between the Two Countries,
August 8, 1974.
8. Perjanjian, arti generik untuk menyangkut
segala bentuk, jenis, macam perjanjian
internaional, arti spesifik digunakan untuk
perjanjian-perjanjian internasional yang
penting, besar baik yang menyangkut
Bilateral dan Multilateral. Dalam praktek di
Indonesia: Perjanjian disahkan dengan UU,
sedangkan Persetujuan dengan keputusan
Presiden.
9. Pakta, biasanya digunakan dalam perjanjian
yang berkaitan dengan bidang mliter dan
pertahanan, seperti: NATO; Pakta Warsawa.
10. Protokol, menurt J.G. Starke merupakan
jenis Perjanjian Internasional yang kurang
formal, jika dibandingkan dengan traktat,
sebagai instrumen pembantu pada suatu
konvensi, tetapi berkedudukan secara
berdiri sendiri dan tunduk pada ratifikasi
atas konvensi itu sendiri.
Teori Kewenangan jabatan kenegaraan
pada setiap sistem pemerintahan, wajib
dipertautkan dengan pembagian kekuasaan
Negara, untuk menentukan batas dan
tanggungjawab masing-masing lembaga,
sesuai dengan prinsip dan hakikat pembagian
kekuasaan, berikut:
(1) Setiap kekuasaan wajib
dipertanggungjawabkan;
(2) Setiap pemberian kekuasaan harus
dipikirkan beban tanggung jawab untuk
setiap penerima kekuasaan;
(3) Kesediaan untuk melaksanakan tanggung
jawab harus secara inklusif sudah
diterima pada saat menerima kekuasaan;
(4) Tiap kekuasaan dittentukan batasnya
dengan teori kewenangan.
Dalam teori beban tanggung jawab,
ditentukan oleh cara kekuasaan itu diperoleh
yaitu: pertama-tama kekuasaan diperoleh
melalui attributie, setelah itu dilakukan
pelimpahan (afgeleid) yang dilakukan dengan
dua cara: delegatie dan mandaat. Delegatie
dilakukan oleh yang punya wewenang dan
hilangnya wewenang dalam jangka waktu
tertentu, penerima bertindak atas nama diri
sendiri dan bertanggungjawab secara eksternal.
Sedangkan, mandaat tidak menimbulkan
pergeseran wewenang dari pemiliknya,
sehingga tanggung jawab pelaksanaan tetap
berada pada pemberi kuasa. Penerima
kewenangan atribusi, tergantung pada pola
sistem pembagian kekuasaan yang membawa
nilai kedaulatan rakyat dan menghindari
absolutisme.
Ketentuan Hukum lnternasional Dalam
Hukum Nasional
Meletakkan Hukum Internasional dalam
sistem hukum Indonesia dalam teori dan
praktek tidak mudah, karena sistem
ketatanegaraan Indonesia masih mengandung
problema pada grand unified theory
ketatanegaraan, sehingga praktek
29
ketatanegaraan selama ini (sejak proklamasi nasib Surat Presiden No. 2826/HK/1960 tidak
sampai sekarang) tidak pernah dapat jelas, apa sudah dicabut atau belum.
melengkapi dan memperkuat struktur
ketatanegaran Indonesia, tetapi justru makin Ketentuan Peraturan Perundang-
memburamkan sistem ketatanegaraan Undangan.
Indonesia. Dalam mengkaji pengaturan, posisi, Undang-Undang No. 24 Tahun 2000, tidak
dan status Hukum Internasional dalam sistem singkrun dengan Jiwa dan Semangat UUD
hukum Indonesia, harus dilihat dalam UUD NRI 1945 sebagai mana diamanatkan
NRI 1945 dan ketentuan perundang-undangan. Pembukaan UUD NRI 1945, kurang pas
Pengaturan dalam UUD baru diatur pada dengan struktur pembagian kekuasaan Negara,
amandemen UUD 1945 (2001 dan 2002), hirarki peraturan perundang-undangan, jika
sebelumnya tidak diatur, hanya diatur dengan diletakkan pada posisi dan hirarki Hukum
Surat Presiden No. 2826/HK/1960 dan Internasional. Ketentuan Undang-Undang No.
kemudian lahir Undang-Undang No.24 Tahun 24 Tahun 2000 yang akan menimbulkan
2000 tentang Perjanjian Internasional. berbagai implikasi dan persoalan teoritik dan
praktek, yang dapat dipertanyakan dan digugat
Ketentuan UUD NRI 1945 dalam prakteknya, berikut: Pasal 1 ayat (2)
Pasal 11, UUD Pengesahan adalah
“Meletakkan Hukum Internasional dalam
NRI 1945 Ayat (1) sistem hukum Indonesia dalam teori dan perbuatan hukum
Presiden dengan praktek tidak mudah, karena sistem untuk mengikatkan
persetujuan Dewan ketatanegaraan Indonesia masih diri pada suatu
Perwakilan Rakyat mengandung problema pada grand Perjanjian
menyatakan perang, unified theory ketatanegaraan, sehingga Internasional dalam
praktek ketatanegaraan selama ini (sejak
membuat perdamaian proklamasi sampai sekarang) tidak
bentuk ratifikasi
dan perjanjian dengan pernah dapat melengkapi dan (ratification), aksesi
Negara lain. Ayat (2) memperkuat struktur ketatanegaran (accession),
Presiden dalam Indonesia, tetapi justru makin penerimaan
membuat Perjanjian memburamkan sistem ketatanegaraan (acceptance) dan
Indonesia.”
Internasional lainnya persetujuan
yang menimbulkan (approval).
akibat yang luas dan Kesemuanya itu
mendasar bagi dalam bentuk hukum
kehidupan rakyat yang terkait dengan beban apa bisa dilakukan dalam warna hirarki
keuangan Negara, dan/atau mengharuskan perundang-undangan lndonesia dan juga dalam
perubahan atau pembentukan Undang-Undang hirarki warna Hukum Internasional. Bagi dunia
harus dengan persetujuan Dewan Perwakilan internasional soal sumber Hukum Internasional
Rakyat (Ayat (3)). Ketentuan lebih lanjut dalam pelaksanaannya masih menjadi
tentang Perjanjian Internasional diatur dengan perdebatan baik secara teoritik maupun
Undang-Undang. Ketentuan Pasal 11 UUD praktek, bahkan ada yang menuduh bahwa
NRI 1945 belum cukup mengatur posisi dan Hukum Internasional itu bukan hukum. Pasal 1
kedudukan Hukum Internasional dalam sistem ayat (3) Surat Kuasa (full powers) adalah surat
Hukum Tata Negara Indonesia dan Pasal 11 ini yang dikeluarkan oleh Presiden atau Menteri
belum bisa dijadikan payung hukum jika yang memberikan kuasa kepada satu atau
menguji ketentuan-ketentuan internasional beberapa orang yang mewakili Pemerintah RI
yang akan menjadi bagian Hukum Nasional dan untuk menandatangani atau menerima naskah
dalam praktek juga tidak jelas Indonesia perjanjian. Perjanjian menyatakan persetujuan
menganut monisme atau dualisme dalam Negara untuk mengikatkan diri pada perjanjian
hubungan Hukum Nasional dengan Hukum adalah menyelesaikan hal-ha1 yang diperlukan
Internasional. Praktek dari tahun 1945-1960 dalam perbuatan Perjanjian Internasional.
tidak ada ketentuan, baru tahun 1960 keluar Sesuatu yang sulit bisa diterima bahwa
Surat Presiden No. 2826/HK/1960 dan Presiden atau Menteri dapat memberikan Surat
kemudian lahir Undang-Undang No. 24 Tahun Kuasa kepada seorang atau beberapa orang
2000 tentang Perjanjian Internasional. Tetapi, untuk mewakili Negara Indonesia untuk
menyetujui dan menandatangani Perjanjian
30
 “Dapatkah DPR dan Presiden
mengesahkan Perjanjian Internasional
yang bertentangan dengan hukum
nasional, secara teoritik tidak boleh,
tetapi dalam ha1 apa pertentangan itu
terjadi dan apakah bertetangan dalam
arti filosofis, jika ya maka tidak bisa
diratifikasi.”
Internasional. Menteri sebagai pembantu
Presiden dalam tugas keeksekutifan,
memberikan Surat Kuasa kepada seseorang
atau beberapa orang untuk menyetujui dan
menandatangani Perjanjian Internasional, sama
juga persoalan yang akan ditimbulkan oleh
Pasal 1 ayat Pasal 2 Menteri memberikan
pertimbangan politis dan mengambil langkah-
langkah yang diperlukan dalam perbuatan dan
pengesahan Perjanjian Internasional, dengan
berkonsultasi dengan DPR dalam hal yang
menyangkut kepentingan publik. Tidak bisa
membedakan mana Pemerintah (eksekutif)
dengan Menteri sebagai pembantu Presiden
dalam melaksanakan tugas keeksekutifan,
sepertinya Menteri sebagai lembaga tinggi
Negara, tetapi Menteri disini mewakili
Pemerintah (eksekutif). Pasal 3 Pemerintah RI
mengikatkan diri pada Perjanjian Internasional
melalui cara-cara, sebagai berikut:
(1) penandatanganan;
(2) pengesahan;
(3) pertukaran dokumen perjanjian/nota
diplomatik;
(4) cara-cara lain sebagaimana disepakati para
pihak dalam Perjanjian Internasional.
Pasal 10, pengesahan Perjanjian
Internasional dilakukan dengan Undang-
Undang, apabila berkenaan dengan:
a. masalah politik, perdamaian, pertahanan
dan keamanan Negara;
b. perubahan wilayah atau penetapan batas
wilayah Negara RI;
c. kedaulatan atau hak berdaulat Negara;
d. hak asasi manusia dan lingkungan hidup;
e. pembentukan kaidah hukum baru;
f. pinjaman dan/atau hibah luar negeri.
Komentar
Dari hasil kajian terhadap reference paper dapat
diambil suatu komentar dan masukan, bagaimana
meletakkan Perjanjian Internasional dalam
kerangka Hukum Nasional.
1. Penempatan Perjanjian Internasional dalam
kerangka Hukum Nasional selama ini trgantung
dari selera penguasa, karena UUD 1945 atau
UUD NRI 1945 tidak tegas memberikan asas
sebagai landasan untuk praktek yang nantinya
sebagai bagian penyempurnaan sistem
ketatanegaraan dan praktek harus mengarah
kearah itu.
2. Kerancuan pilihan dalam praktek selama ini
untuk menentukan hubungan Hukum Nasional
dengan Hukum Internasional, untuk Indonesia
yang paling tepat menggunakan prinsip
dualisme, karena dari segi struktur
ketatanegaraan Indonesia belum memiliki grand
unified desain.
3. Karakter sistem hukum Indonesia dipengaruhi
oleh sistem hukum civil law system dan common
law system, pengaruh kedua sistem ini belum
mampu disintesakan yang melahirkan asas
hukum yang menjadi pilihan sesuai dengan jiwa
dan karakter bangsa Indonesia.
4. Keanehan yang terjadi dalam praktek, seperti
suatu ketika menggunakan logika monisme, saat
yang lain menggunakan dualisme, bahkan
campuran antara keduanya ini disebabkan tidak
ada ketegasan prinsip yang diatur dalam UUD
dan Pasal 11 UUD NRI 1945 belum cukup
mengatur.
5. Bagaimana ratifikasi sebuah Perjanjian
Internasional, apakah dalam bentuk Undang-
Undang atau Perpres harus dilihat dari hirarki
Hukum Nasional dengan muatan materi untuk
meletakkan hirarki Hukum Internasional dengan
materi muatannya. Jikapun Indonesia memilih
prinsip monisme harus ke primat Hukum
Nasional, kesadaran politik yang belum mapan
yang membuat Indonesia sering dirugikan akibat
Perjanjian Internasional.
6. Ratifikasi Perjanjian Internasional harus
merupakan bagian dari Hukum Nasional, asalkan
tidak bertentangan dengan UUD NRI 1945
merupakan sebuah prinsip, tetapi UUD NRI
1945 masih belum memenuhi syarat sebagai
fundamental norm Negara.
7. Secara teori bisa saja menggunakan format
Perppu untuk meratifikasi sebuah Perjanjian
Internasional, tetapi akan menjadi dilematis bagi
pemerintah, jika Perpu itu ditolak di DPR.
8. Tentang ratifikasi UNCLOS 1982 melalui
Undang-Undang No.17 Tahun 1985, maka
terjadi perubahan rejim perairan dari internal
waters menjadi archipelagic waters. Undang-
Undang No. 17 Tahun 1985 dapat dijadikan
untuk pemberlakuan rejim archipelagic waters.
Oleh sebab itu, ratifikasi suatu Perjanjian
Internasional harus sudah dipikirkan, apa-apa
31
dan ketentuan apa saja yang dipengaruhinya dan
menguntungkan Indonesia atau merugikan.
9. Dapatkah DPR dan Presiden mengesahkan
Perjanjian Internasional yang bertentangan
dengan hukum nasional, secara teoritik tidak
boleh, tetapi dalam ha1 apa pertentangan itu
terjadi dan apakah bertetangan dalam arti
filosofis, jika ya maka tidak bisa diratifikasi.
10. Undang-Undang No. 25 Tahun 2007 tentang
Penanaman Modal, merupakan Undang-Undang
yang dilahirkan dengan menabrak Undang-
Undang No. 5 Tahun 1960, karena Undang-
Undang No. 25 Tahun 2007 syarat dengan
kepentingan investasi dan banyak Undang-
Undang yang dilahirkan untuk kepentingan
kelompok baik kepentingan kelompok dalam
negeri maupun kepentingan kelompok luar
negeri, bukan untuk kepentingan Bangsa
Indonesia.
11. Dari sekian banyak bentuk dan istilah yang
dipergunakan dalam Perjanjian Internasional,
maka ratifikasi menjadi sangat penting dilakukan
dalam bentuk Undang-Undang.
12. Subyek Hukum Internasional adalah Negara,
dalam ha1 ini diwakili oleh Pemerintah
(eksekutif), maka lembaga yang lain tidak bisa
melakukan Perjanjian Internasional secara
langsung, harus melalui pintu Pemerintah
(eksekutif) yang mewakili Negara sebagai subyek
Hukum Internasional.
13. Setiap lembaga atau instansi yang akan
melakukan Perjanjian Internasional, harus dilihat
dari segi subyek hukum, apakah organisasi
ASEAN merupakan Subyek Hukum
Internasional, jika ya berarti boleh, tetapi karena
ASEAN sebagai organisasi bukan sebagai Negara
yang berdaulat, maka perjanjian yang harus
dibuat hanya kapasitas untuk melaksanakan
Piagam ASEAN.

PROF. DR. IBRAHiM R. SH. MH.

• Lahir di Sekotong Lombok, 28 Nopember
1955.
• S1 Fakultas Hukum Unud;
• S2 Pascasarjana Unpad;
• S3 Pascasarjana Unpad;
• Guru Besar Fakultas Hukum Universitas
Udayana;
• Dosen Pascasarjana Unud, mengajar di
Pascasarjana Unram, mengajar di
Program Pascasarjana (Magister dan
Doktor) Unibraw.

32