Veja uma petio inicial de uma ao de indenizao por danos morais contra instituio bancria que recusou o pagamento

de cheque de uma cliente, alegando falta de fundos para seu resgate, quando na verdade havia recursos para honr-lo. Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ... Vara Cvel da Comarca da Capital. "Rota sum; semper, quo quo me verto. Stat virtus." ("Para todos os lados que se volte a roda da fortuna, a virtude fica sempre firme") XXX, brasileira, inscrita no CPF/MF sob o N. XXXXX, portadora da carteira de identidade XXXXXXXXX, residente XXXXXX, nesta cidade, vem por intermdio de seu advogado regularmente constitudo (mandato em anexo) e infra assinado, com escritrio na Rua Jacurut, 921, Penha, nesta cidade, onde receber intimaes, propor a presente

Ao Ordinria de Responsabilidade Civil

em face de BANERJ S/A, situado Rua So Francisco Xavier, 524, Maracan, nesta cidade, pelas seguintes motivos e argumentos jurdicos:

Dos Fatos:
1. A parte autora titular da conta corrente XXXX, da agncia XXXXX, administrada pela parte passiva. 2. Meritssimo Julgador, a parte passiva em uma atitude ignbil e sem a devida cautela, devolveu o cheque XXXXX emitido pela autora no valor de R$ 300, 46 (trezentos reais, e, quarenta e seis centavos) na data de 19 de julho de 1999 pela alnea 11, ou seja, sem a devida proviso de fundos. Ocorre que, conforme demonstra o extrato bancrio anexado aos autos da presente ao (Doc. 01), a parte autora possua em sua conta corrente supra mencionada a quantia de R$ 1.091,23 (hum mil, noventa e um reais, e, vinte e trs centavos), portanto, quantia suficiente para descontar o cheque em questo que fora devolvido indevidamente pela parte passiva. 3. Vale ressaltar que, para corroborar com o alegado, o cheque fora dado ao patrono da presente causa como forma de pagamento das custas judiciais referente um outro processo patrocinado por este, e, anexa aos autos o aviso do banco comunicando o dbito do valor e do cheque 634660 da sua conta corrente particular (Doc. 02). 4. Graas a Deus vivemos numa sociedade onde h a independncia entre os Poderes e o Estado Democrtico de Direito faz-se presente para garantir os direitos do j to sofrido e humilhado povo brasileiro, se com esta norma de cunho constitucional as Empresas Financeiras continuam com os seus desmandos, imagine se o Judicirio for controlado pelo Legislativo e/ou pelo Executivo? Caso tal improprio acontecesse, o povo brasileiro estaria abandonado a sua prpria sorte e seria conduzido e manipulado por quaisquer polticos oportunistas e/ou por quaisquer empresrios, latu sensu falando, oportunistas e exploradores do trabalho e da vida alheia .

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Do Direito:

5. O estabelecimento bancrio responde civilmente pelos danos causados aos seus clientes ou correntistas, bem como a terceiros, envolvendo, portanto, aspectos de responsabilidade contratual e extracontratual, quer pelos atos de seus diretores, quer dos seus prepostos (arts. 159 e 1.523, III, do Cdigo Civil), por falta de vigilncia (culpa in vigilando), falta de cautela ou previdncia na escolha de preposto (culpa in elegendo), falta ativa (culpa in faciendo ou in comittendo, ou positiva), falta omissiva (culpa in non faciendo ou in omittendo, ou negativa), conforme o caso. 6. Inclusive, o art. 5, X, da Constituio Federal de 1988, dispe que, " so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. 7. Com o advento da Constituio Federal de 1988, a defesa do consumidor, de acordo com o art. 5, XXXII, ser promovida pelo Estado, na forma da Lei N. 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor). 8. A teoria do abuso de direito, concebida pelo Direito Romano, continua suscitando as dvidas, controvrsias e incertezas, que datam do seu bero de origem. Como lembra o ilustre Jurista Clvis Bevilqua, a noo de abuso de direito ainda no cristalizou de modo definitivo, pois, segundo alguns, o abuso de direito est no seu exerccio, com a inteno de prejudicar a algum, enquanto outros entendem que se trata de ausncia de motivos legtimos, na prtica de certos atos, sendo ainda que uma terceira corrente de juristas associa tal noo negligncia, imprudncia ou inteno de prejudicar. Em sntese, enfatiza Clvis Bevilqua, " Abusar do direito servir-se dele, egosticamente, e no socialmente ". 9. Segundo o Douto Jurista Orlando Soares, in Responsabilidade Civil no Direito Brasileiro, Ed. Forense, pg. 70, " em sentido amplo, o conceito de ilcito ou ato ilcito corresponde a idia de tudo quanto a lei no permite que se faa, ou que praticado contra o Direito, a Justia, os bons costumes, a moral social ou a ordem pblica. Substancialmente, o ilcito traz consigo mesmo um mal, uma ofensa, um dano a vtima, qualquer que seja a natureza da infrao cometida pelo autor do fato ". 10. O Mestre Srgio Cavalieri Filho, in Programa de Responsabilidade Civil, Malheiros Editores, pgs. 74/5, afirma que, "enquanto o dano material importa em leso de bem patrimonial, gerando prejuzo econmico passvel de reparao, o dano moral leso de bem integrante da personalidade, tal como a honra, a liberdade, a sade, a integridade fsica e psicolgica, causando dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao vtima. Nesta categoria incluem-se tambm os chamados novos direitos da personalidade : intimidade, imagem, bom nome, privacidade, a integridade da esfera ntima. Tutela-se, a, o interesse da pessoa humana de guardar s para si, ou para estrito crculo de pessoas, os variadssimos aspectos da sua vida privada : convices religiosas, filosficas, polticas, sentimentos, relaes afetivas, aspiraes, hbitos, gostos, estado de sade, situao econmica, financeira, etc. 11. Neste sentido, a ato ilcito praticado pela parte passiva, tem como elemento nuclear uma conduta humana voluntria, contrria ao Direito. E o artigo 159, do Cdigo Civil refere-se a esse elemento ao falar em ao ou omisso. Preferimos, todavia o termo " conduta ", porque abrange as duas formas de exteriorizao da atividade humana, ou seja, conduta gnero de que so espcies a ao e a omisso. Entende-se por conduta o comportamento humano voluntrio que se exterioriza atravs de uma ao ou omisso, produzindo conseqncias jurdicas. 12. A luz desses princpios, pode-se definir a conduta da parte passiva, como uma conduta dolosa, pois fora uma exteriorizao de sua vontade conscientemente

dirigida produo de um resultado ilcito (grifo nosso). a infrao consciente do dever preexistente, ou o propsito de causar dano a outrem, segundo o Ilustre Jurista Caio Mrio da Silva Pereira, in Instituies do Direito Civil, V. I, pg. 458, Ed. Forense.

Finalidade da reparao :
A doutrina aponta duas foras convergentes na idia da reparao do dano moral : uma de carter punitivo ou aflitivo (castigo ao ofensor) e outra compensatria (compensao como contrapartida do mal sofrido). Busca-se, de um lado, atribuir a vtima uma importncia em dinheiro para que ela possa amenizar seu sofrimento, adquirindo bens ou permitindo a fruio de outras utilidades ajudem a aplacar o seu sofrimento. O dinheiro funciona como um lenitivo ou um sucedneo da leso moral, j que se mostra impossvel o retorno situao original nessa espcie de dano. Como na vida, bons e maus momentos se alternam com freqncia, buscando ambos um equilbrio, ningum duvida, por exemplo, da enorme satisfao de pagar estudos ou tratamento mdico a um filho com o produto da indenizao por dano moral, quando antes isto no fosse economicamente possvel vtima. De outro lado, a compensao da vtima mediante o recebimento de uma quantia em dinheiro deve servir para impor uma pena ao lesionador, de modo que a sua diminuio patrimonial opere como um castigo substitutivo do primitivo sentimento de vingana privada do ofendido. Num mundo cada vez mais capitalista, apena expressa em pecnia deve assumir relevante significado, contribuindo para que o autor dos danos morais sinta efetivamente em seu prprio bolso, principalmente se for o fornecedor de produtos ou servios. Esta dupla finalidade compensatria e punitiva constitui o meio que o Estado tem de alcanar a restaurao da ordem rompida com a prtica da leso moral.

Jurisprudncia:
"Indenizao. Danos morais. Na fixao do montante reparatrio devem ser considerados os fatores scio-econmicos dos litigantes e a funo punitiva da indenizao. Embargos providos parcialmente. Vencidos os Desembargadores Relator e Wilson Marques quanto a honorrios advocatcios. (Tribunal de Justia RJ IV Grupo de Cmaras Cveis Embargos Infringentes na Apelao no. 48/96. Deciso em 24.04.96. Relator Desembargador Marden Gomes. Fonte: TJ. RJ. Reg. em 05.06.96, fls. 1935) " " A recusa indevida de cheque, sob a infundada alegao de ausncia de proviso de fundos, em razo de erro de servio dos estabelecimentos de crdito, com as conseqentes sanes administrativas e econmicas, consubstancia dano moral, passvel de reparao. O dano moral, mesmo antes da Carta Magna de 1988, que incorporou cnones expressos sobre o tema (art. 5o., V e X), sempre foi objeto de indenizao pecuniria, consoante a doutrina autorizada (cf. Clvis Bevilqua, Aguiar Dias, Clayton Reis, Pontes de Miranda, Washington de Barros Monteiro, Orlando Gomes, etc) e a jurisprudncia nacional, sendo incontroverso quando a mesma se projeta prejudicialmente nas relaes econmicas do ofendido. Configura-se julgamento "ultra petita", expressamente vedado pelo art. 460, do CPC, a condenao em valor pecunirio diverso do postulado na pea exordial. Apelaes parcialmente providas" (Tribunal Regional Federal da 1a. Regio 3a. Turma Apelao 93.01.315351. Deciso unnime em 29.11.93. Relator Juiz Vicente Leal. Fonte: DJ-II de 06.01.94, pgina 99)

" Responsabilidade civil. Devoluo indevida de cheques emitidos pelo correntista do banco. Danos materiais comprovados. Dano moral que deve ser reparado pelo evidente constrangimento sofrido pela parte e que fixado em patamar razovel. (Tribunal de Justia RJ 5a. Cmara Cvel. Apelao no. 6.239/95. Deciso unnime em 24.10.95. Relator Desembargador Murillo Fabregas. Fonte: TJ. RJ. Reg. em 11.12.95, fls. 32684"

Ex positis :
Meritssimo Julgador, ante o exposto a parte autora requer: a. A responsabilizao da R, pela reparao moral a parte autora, condenando-a em valor correspondente a 100 salrios mnimos vigentes poca do efetivo pagamento. b. A condenao da R ao pagamento das custas judiciais e aos honorrios advocatcios na ordem de 20% sobre o valor da condenao. c. A citao da R, nos termos da presente, para que, caso queira, conteste a ao, sendo advertida do teor do artigo 285, do Cdigo de Processo Civil. Desde j, protesta por todos os tipos de provas admitidas em Direito. D-se- causa o valor de R$ 13.600,00. Rio de Janeiro, 27 de julho de 1999. In verbis, P. deferimento. Dr. Alvaro Luiz Carvalho da Cunha OAB-RJ 97.386

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