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Extino da punibilidade com fundamento em certido de bito falsa: cabvel reviso da deciso em prejuzo do ru?

Entendemos ser possvel reverso da deciso que decreta a extino da punibilidade em virtude da certido de bito falsa. O ru no pode ser beneficiado em razo de outra conduta criminosa superveniente. INTRODUO Este artigo objetiva discutir a possibilidade do rgo jurisdicional criminal rever a deciso em caso de declarao de extino de punibilidade fundada em certido de bito falsa. O trabalho pretende debater se essa deciso adquire ou no o status da coisa julgada material (no sendo mais possvel modificao). A pesquisa visa, sobretudo, a buscar dados legais, doutrinrios e jurisprudenciais para analisar a viabilidade ou no do Judicirio rever a deciso nos casos em que h sentena (com declarao de extino da punibilidade) com fundamento em documento de bito falso. Ela procura analisar os dois posicionamentos acerca do assunto, para optar pelo que melhor soluciona o caso. As duas correntes so a que considera que possvel rever a deciso fundada em certido de bito falsa, pois esta no atinge a coisa julgada material e a outra que entende que a reviso no possvel, por se tratar de reviso pro societate, o que vedado pelo ordenamento jurdico brasileiro. Assim, esta posio doutrinria considera que seria possvel apenas instaurao de procedimento contra o acusado pela falsificao do documento; no reabertura do caso. A justificativa para realizao deste trabalho advm da necessidade de discusso do tema, bem como de procurar uma soluo jurdica plausvel para o caso. Isso porque a simples alegao do princpio de que a morte tudo apaga pode ser insuficiente pra trazer justia para um caso em que a certido acerca do bito seja falsa. Nesta medida, o simples oferecimento de denncia pela prtica da falsificao pode ser um estmulo tremendo a essa modalidade criminosa. Ademais, em determinadas circunstncias, em que h acusao de um triplo homicdio ou mesmo nos casos do ru responder por vrios crimes com penas elevadas, a vantagem para ele pode ser gigantesca (extremamente vantajosa, se analisadas as penas dos crimes em abstrato[1], por exemplo, entre o homicdio e falsidade ideolgica), alm da deciso ser fundada em uma causa ilcita. Com efeito, o principal problema deste trabalho recai, portanto, em discutir a validade da utilizao de uma certido de bito falsa como fundamentao para sentena absolutria. cabvel, nesse caso, reviso criminal pro societate? Ou mesmo diante de uma grande injustia no plano da lgica, no seria possvel reviso criminal nessa hiptese, porque esta s pode ocorrer pro reu? Para responder ao problema formulado, prope-se, como uma hiptese inicial para soluo do impasse, que se admita, neste caso, que a deciso possa ser revista, tendo em vista a controvrsia lgica que poderia ser causada pelo contrrio. Assim, se a deciso foi tomada equivocadamente, porque o magistrado considerou morto aquele que est vivo (em virtude de uma certido de bito falsa por ele forjada), ele dever ter reaberto seu processo para apurar a sua responsabilidade penal pelo delito.

A REVISO CRIMINAL A reviso criminal um instituto existente no Direito Processual Penal que visa a reverter uma sentena penal por supervenincia de fato que altere a verdade sobre o ocorrido. No Brasil, atravs do Cdigo de Processo Penal, cabvel apenas na hiptese de sentena penal condenatria. Em legislaes aliengenas, a exemplo da italiana, este instituto tambm utilizado em casos de sentena absolutria. No ordenamento jurdico brasileiro, pacfico o entendimento de que possvel a reviso criminal para beneficiar o ru. Assim, mesmo aps o trnsito em julgado de uma sentena penal, a deciso pode ser revista se houver novas provas que possibilitem trazer tona a inocncia de uma pessoa. Nesta medida, pode-se dizer que a coisa julgada no mbito do processo penal no absoluta, pois pode claramente ser novamente analisada em prol da defesa. O Cdigo de Processo Penal admite, em seu artigo 621[2], a possibilidade do juiz rever deciso de processos quando forem descobertas novas provas de inocncia do condenado ou mesmo circunstncias que proporcionem diminuio da pena.

Mas o que se observa neste caso que no se trata de uma sentena condenatria, mas sim de utilizao de uma certido de bito falsa como fundamento para se extinguir a punibilidade do agente em um determinado crime. Nesta medida, no cabvel a reviso criminal constante do Cdigo de Processo Penal, pois esta somente pode ser interposta pela defesa, consoante o entendimento doutrinrio majoritrio. Assim, o que se pretende nos captulos seguintes trazer discusso argumentos da doutrina e jurisprudncia favorveis e contrrios modificao de uma deciso fundamentada em uma certido de bito falsa.

DA PROIBIO DE REVISO PRO SOCIETATE O que se pretende discutir neste tpico a inexistncia de possibilidade de reviso criminal da deciso que decreta a extino da punibilidade por morte do agente. Nesta perspectiva, se j houve trnsito em julgado, ainda que descoberto posteriormente que se trata de certido de bito falsa no seria possvel alterar o provimento judicial, pois o alcance da coisa julgada impossibilita modificao para prejudicar o ru, at mesmo nesta situao. Na doutrina brasileira, existe entendimento majoritrio de que no pode haver reviso em prol da sociedade, tendo em vista que este instituto, da forma como est descrito no diploma processual penal brasileiro, no contempla tal possibilidade. Ademais, esta corrente encontra respaldo legal no Pacto de So Jos da Costa Rica, o qual foi referendado pelo Brasil, atravs do Decreto n 678/92. Esta norma legal estabelece, em seu artigo 8, 4[3], que no possvel instaurar novo procedimento contra o acusado no mbito penal, pelos mesmos fatos, se o ru foi absolvido por sentena que j atingiu a coisa julgada. Os autores que defendem a proibio da reviso da deciso ora debatida, apontam que restaria ao Estado promover ao penal contra o acusado pela falsidade praticada. Assim, expem que no pode haver reviso pro societate, tendo em vista que a deciso transita em julgado e o direito brasileiro no admite que referido provimento jurisdicional seja revisto. Neste sentido, escreve Mirabete: A deciso que decreta a extino da punibilidade pela morte do agente, como nas demais hipteses contempladas no art. 107, transita em julgado. Assim, ainda que se demonstre a falsidade da prova do bito, no pode ser ela revista, porque no existe em nosso direito reviso pro societate. Somente ser possvel intentar-se uma ao penal pelos crimes de falsidade ou de uso de documento falso (MIRABETE, 2008, p. 403). Da mesma forma, assevera Greco: Se com a utilizao da certido for declarada a extino da punibilidade de determinado fato em virtude do qual o agente estava sendo processado, ou mesmo j tendo sido por ele condenado, dever ser responsabilizado somente pelo crime de falso, uma vez que nosso ordenamento jurdico no tolera a chamada reviso pro societate. (GRECO, 2010, p.216). No mesmo sentido, est a orientao de Nucci, quando comenta o art. 62 do Cdigo de Processo Penal, no que se refere certido de bito falsa: Pensamos inexistir qualquer possibilidade de reabertura do caso. Se o juiz reconheceu extinta a punibilidade, pela exibio de certido de bito falsa, nada mais pode ser feito, a no ser processar quem falsificou e utilizou o documento. Outra soluo estaria impondo a reviso em favor da sociedade, o que vedado em processo penal (NUCCI, 2008, p. 177). Acerca do tema, tambm explica Fernando Capez (2000, p. 603): se a sentena extintiva da punibilidade j tiver transitado em julgado, mesmo no caso de certido falsa, s ser possvel processar os autores da falsidade, tendo em vista que no h no Brasil reviso pro societate. Pelo acima exposto, possvel apontar que a doutrina brasileira quase unnime[4] em no admitir reviso pro societate. No obstante, orientao contrria pode encontrada em parte da jurisprudncia, bem como em poucos doutrinadores, o que se ver no captulo seguinte.

DA POSSIBILIDADE DE MODIFICAO DA DECISO Conforme salientado, h entendimento doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que possvel modificao da deciso que decreta a extino da punibilidade do autor por morte do agente, se a certido de bito for falsa. Nesse sentido sero expostos os posicionamentos que consideram possvel a reverso da deciso. Acerca da possibilidade de modificar a deciso, estabelece Eugnio Pacelli de Oliveira: [...] no se h de reclamar aplicao de vedao de reviso pro societate em hipteses nas quais a conduta posterior do acusado, ou em seu favor, tenha sido a nica causa do afastamento da pretenso punitiva, quando praticada criminosamente e quando comprovadamente dela tenha resultado a alterao de situao de fato ou de direito juridicamente relevante, sem que se possa atribuir ao fato qualquer responsabilidade do Estado (OLIVEIRA, 2008, p. 36). Nesta medida, ele considera possvel rever a deciso nos casos em que a conduta criminosa superveniente do ru lhe assegurou modificao no mbito jurdico ou foi a nica causa para o afastamento do direito de punir por parte do Estado. Logo em seguida, comentando a deciso do Supremo Tribunal Federal, que tambm j julgou rejeitando a aplicao do princpio da vedao quando se tratar de certido de bito falsa, Eugnio Pacelli de Oliveira acrescenta: Assim, seja porque a hiptese no era, evidncia, de absolvio (em que efetivamente se julga e so analisadas mais extensamente as questes de fato e de direito), e sim de extino da punibilidade seja por no ter havido participao ou responsabilidade do Estado na constituio do erro, a reviso do julgado parece-nos inteiramente correta (OLIVEIRA, 2008, p. 36). Fernando Capez, comentando a deciso do STF que admite que a deciso seja revista, escreve: Tal posio parte do pressuposto de que a sentena assim prolatada reputa-se inexistente, vcio que, ao contrrio da nulidade, no necessita de pronunciamento judicial para ser declarado, bastando que se desconsidere a deciso que no existe e se profira outra em seu lugar (CAPEZ, 2000, p. 603). Tambm acerca do tema tratado neste trabalho, Vicente Sabino Junior, ao discorrer sobre o tema da extino de punibilidade, referente morte do agente, destaca que possvel a modificao da deciso nos casos em que esta se funda em certido de bito falsa, pois entende que se for verificada a falsidade da certido que embasa a sentena extintiva, deve se restabelecer o processo ou o cumprimento da pena (SABINO JUNIOR, 1965, p. 457). Na jurisprudncia, em especial nos tribunais superiores, podem ser encontradas decises admitindo a possibilidade de mudana do provimento jurisdicional nos casos de extino da punibilidade por morte do agente, se este se deu em virtude de certido falsa. Neste sentido, pode ser apresentada a deciso do Superior Tribunal de Justia, que autoriza reviso da deciso, ao entender que no houve no caso ofensa coisa julgada: STJ - HC 31234 / MG HABEAS CORPUS 2003/0190092-8. Julgado em 16/12/2003 EMENTA: PENAL. HABEAS CORPUS. DECISO QUE EXTINGUIU A PUNIBILIDADE DO RU PELA MORTE. CERTIDO DE BITO FALSA. VIOLAO COISA JULGADA. INOCORRNCIA. O desfazimento da deciso que, admitindo por equvoco a morte do agente, declarou a punibilidade, no constitui ofensa coisa julgada. (STF, HC 60095/RJ, Rel. Min. Rafael Mayer). Ordem denegada. A deciso supra do STJ utilizou como argumentao um acrdo do Supremo Tribunal Federal, que considerou possvel desfazer a deciso fundada em certido de bito, por no haver ofensa coisa julgada, conforme consta da ementa abaixo: STF HC 60095 / RJ HABEAS CORPUS

Ementa: Habeas corpus. Extino da punibilidade. Morte do agente. Equvoco da deciso. O desfazimento da deciso que, admitindo por equvoco a morte do agente, declarou extinta a punibilidade, no constitui ofensa coisa julgada. Habeas corpus indeferido. Este artigo teve por objeto problematizar a questo da certido de bito falsa, a qual serve de base para a deciso que extingue a punibilidade do agente. Este tema pode ser inserido dentro do assunto tratado pelo art. 62 do Cdigo de Processo Penal[5], que se refere morte do agente, como fundamento para declarao de extino da punibilidade. Nesta perspectiva, sob o argumento do risco segurana jurdica, grande parte da doutrina procura engrandecer a vedao da reviso em prol da sociedade. Mas no caso em anlise, onde estaria a segurana jurdica, se uma pessoa obtm certido de bito falsa, e assim, estando viva, consegue a extino da sua punibilidade, por conseguir que o Estado ratifique a sua morte inexistente? O princpio inserto no referido artigo 62 do Cdigo de Processo Penal, mors omnia solvit (a morte tudo resolve) deve ser aplicado nas hipteses em que realmente houve falecimento do acusado. Quando este inexiste e ainda forjado (fato que constitui crime) para fundamentar a deciso ora debatida, o provimento que declara a extino no deve ser considerado vlido, podendo assim revisto. A deciso jurisdicional deve ser novamente analisada, porque foi tomada por equvoco. Se de forma dolosa o agente forjou sua morte para no ser responsabilizado penalmente, o Direito no pode servir para lhe beneficiar. Desta forma, deve ter reaberto o seu processo, na fase de cognio ou execuo, desconsiderandose a deciso anterior e tambm ter instaurado contra si ao penal para com vista a puni-lo pela falsidade praticada.

DA FALSIFICAO A anlise acerca da falsidade praticada pelo acusado de grande relevncia, porque ter repercusso nos dois posicionamentos tratados neste trabalho. Assim, ainda que superficialmente, so necessrias algumas consideraes acerca de tema de direito penal, para melhor elucidao sobre a capitulao do crime. Esse exame ganha contorno importante, sobretudo, para quem defende a impossibilidade da reviso criminal nesta situao, pois estes doutrinadores estabelecem a consequente necessidade de punio do ru apenas pela prtica da falsidade. Ademais, atravs do incidente para discusso acerca da falsidade do documento que ser possvel a problematizao do tema tratado neste artigo. Os doutrinadores que negam a possibilidade de reviso criminal em prol da sociedade entendem que no caso deve haver punio do acusado ou mesmo de terceira pessoa pela falsidade praticada. Mas no h unanimidade sobre a capitulao de referido crime, seria falsidade ideolgica, falsificao de documento pblico ou apenas uso de documento falso? Assim, nos casos em que ocorra esta modalidade criminosa, preciso ter um cuidado em relao tipificao do crime relacionado falsificao. Acerca da diferenciao ora tratada, escreve Rogrio Greco: Ao contrrio do que ocorre com os delitos tipificados nos arts. 297 e 298 do Cdigo Penal, que prevem uma falsidade de natureza material, a falsidade constante do art. 299 do mesmo diploma legal de cunho ideolgico. Isso significa que o documento, em si, perfeito; a ideia, no entanto, nele lanada de que falsa, razo pela qual o delido de falsidade ideolgica tambm reconhecido doutrinariamente pelas expresses falso ideal, falso intelectual e falso moral. Desta forma, se o papel que foi falsificado ou mesmo se h modificao na estrutura do documento, o fato deve ser capitulado como falsificao de documento pblico, porque, no caso em anlise, se trata de certido que deve ser emitida por cartrio (certido de bito). Se o papel verdadeiro, mas o preenchimento que foi alterado, deve haver capitulao no crime de falsidade ideolgica. Em relao ao uso do documento falso, deve ser observado se quem usou documento foi a mesma pessoa que o falsificou. Se se trata da mesma pessoa, ela s responde pelo crime de falsificao. Para os que optam pela vedao da reviso pro societate, fato que implica responsabilizao do ru apenas pelo ilcito penal acerca da falsidade, esta deve ser analisada de acordo com o acima debatido. Entendemos,

por outro lado, juntamente com os que consideram possvel a reviso da deciso tratada neste estudo, que o autor deve continuar respondendo pelos crimes que respondia (na fase da persecuo penal respectiva, seja continuao do processo ou mesmo da execuo penal) e ainda ser responsabilizado pela falsidade praticada, em um novo processo a ser instaurado para analisar tal fato. Outro ponto a ser analisado o seguinte: na introduo deste trabalho, foi apontada a diferena exacerbada que pode advir das penas em relao aos crimes pelos quais responde o acusado e a resultante da falsificao. No entanto, a referida diferena no levou em considerao a forma como a falsificao foi praticada, fato que agora ser melhor explicitado. Assim, o ru do processo principal pode ter praticado tal infrao penal de maneira isolada, pode ter mandado terceira pessoa realizar o delito, pode ainda ser co-autor (aquele que realiza a conduta ncleo do tipo conjuntamente com outra pessoa) ou mesmo partcipe (aquele que tem participao dispensvel para a prtica do fato). Desta forma, a pena a ser aplicada em relao falsificao pode variar bastante, tendo em vista o grau de culpabilidade do agente.

CONCLUSO Ante a pesquisa desenvolvida, podem ser apontadas as seguintes consideraes finais. 1. No obstante grande parte da doutrina brasileira optar pela impossibilidade de se rever deciso que decreta a extino da punibilidade, em virtude da certido de bito falsa, entendemos ser possvel reverso do referido provimento. Isto porque nesta situao o ru no pode ser extremamente beneficiado em razo de outra conduta criminosa superveniente. 2. Se descoberta a falsificao, o acusado, alm de ter restabelecido o processo ou o cumprimento da pena, dever ter instaurado contra si ao penal pela prtica da falsificao do documento. 3. Neste contexto, admitimos que a deciso proferida com fundamento em documento que falso no atinge a coisa julgada e deve ser desconsiderada para efeitos processuais penais. Assim, ela deve ser desconsiderada, mediante provocao ou mesmo ex officio, para que outra seja proferida em seu lugar. A justificativa de ordem prtica. O acusado no pode morrer e reviver, ou est morto e pode em virtude deste fato ter decretada a sua extino da punibilidade (princpio mors omnia solvit) ou est vivo e neste caso deve ser responsabilizado pelos atos praticados no mbito penal. Esta soluo deve ser atendida mesmo nos casos em que haja necessidade de desfazimento da deciso erroneamente proferida, porque baseada em certido de bito falsa. 4. As consideraes at agora traadas devem ser observadas, obviamente, se entre a deciso que decretou a extino da punibilidade do ru pela morte do agente (fundamentada em certido de bito falsa) e a nova deciso de reabertura do caso no decorreu a prescrio do ilcito penal.

CERTIDO DE BITO FALSA gera extino da punibilidade (Cdigo Penal, art. 107, inc. I)? Autor: Gustavo Nogueira Alves

CERTIDO DE BITO FALSA gera extino da punibilidade (CP, art. 107, inc. I)? E no caso de j ter ocorrido o trnsito em julgado da sentena, poderia haver reviso criminal? Aplica-se, no caso, a reviso pro societate?

H dois posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais: 1. Um defende que a declarao de extino da punibilidade, como deciso terminativa que , coloca fim ao processo definitivamente. Em qualquer situao, no poderia ser reaberto. Seria reviso pro societate, o que vedado em processo penal.

2. Outro sustenta que a questo resolvida no plano da (in)existncia. Sendo o fato jurdico stricto sensu (morte) inexistente, o Direito no poderia valid-lo. a teoria dos planos da existncia, validade e eficcia de Pontes de Miranda, a qual, entendo, aplica-se a todos os ramos do direito.

Assim a sentena com o trnsito em julgado deve ser rescindida, ser declarada nula, ou melhor, inexistente, no produzindo, assim, seus efeitos. A sentena no pode produzir seus efeitos seno depois de confirmada a veracidade da causa extintiva da punibilidade. Se foi baseada em uma prova falsa (certido falsa), decorrente de uma premissa que no existiu (morte do agente que praticou o fato criminoso) no poder gerar seus efeitos. Se, de fato, existente, extinguiria a punibilidade, em decorrncia do que prev o art. 107, inc. I, do Cdigo Penal. Os atos, fatos e negcios jurdicos inexistentes so aqueles aos quais faltam pressupostos de existncia, no chegando a existir no mundo fenomnico e, ipso factu, a se configurar na esfera do Direito. No caso versado, a sentena extintiva da punibilidade se baseou em uma premissa falsa (morte inexistente). Assim, em decorrncia da certido falsa de bito, a sentena perde o seu substrato ftico e jurdico. A certido falsa uma prova documental ilcita de um acontecimento que no existiu. Inclusive, configura-se como ilcitos penais: falsidade ideolgica ou falsidade documental. Ademais, a certido um ato de natureza meramente declaratria. Assim, estando a sentena eivada de vcio insanvel, a retroao ao status quo ante consequncia inexorvel que se impe. A morte um fato jurdico stricto sensu (segundo a classificao mais utilizada pela maioria da doutrina civilista). Os fatos, atos e negcios jurdicos e os planos da existncia, validade e eficcia so, originariamente, conceitos do Direito Civil. Por seu turno, o Direito Penal no permite o emprego da analogia. Penso que podemos utilizar o art. 4 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil) que assevera: Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Entendo que a teoria das nulidades, o fato jurdico stricto sensu (morte), a teoria dos planos da existncia, validade e eficcia, e sua correlao, trazem em seu esprito, princpios gerais do direito, que se aplicam ao Direito Penal, em que pese ser regido pelo princpio da legalidade (que, tambm, trata-se de um princpio geral do direito). Segundo a teoria dos princpios (elaborada inicialmente por Robert Alexy e posteriormente por Ronald Dworkin), os juzes exegetas deveriam interpretar uma lei de forma a compatibiliz-la aos princpios de justia e a realidade social. Concluo que, no caso, o princpio da verdade material ou real deve ser utilizado, mesmo que o processo penal no permita reviso pro societate, pois, no caso, a extino da punibilidade, baseou-se em uma premissa falsa, um bito inexistente. O acontecimento inexistente (o fato jurdico stricto sensu: morte) no merece ser acolhido e prestigiado pelo Direito, pois trata-se de um no fato, que no se materializou no mundo fenomnico. De mais a mais, vale, novamente, a adoo de outro princpio geral do Direito: ningum pode se valer da prpria torpeza (nemo auditur propriam turpitudinem allegans).