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AGNALDO MUNIZ

ADVOGADOS ASSOCIADOS

AGNALDO MUNIZ ANITA SALDANHA HELITON SANTOS

EXCELENTSSIMO(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE PORTO VELHO-RO

BRUNO ALEX COSTA OLIVEIRA, brasileiro, solteiro, autnomo, portador do RG n 1100822 SSP/RO e CPF n 009.040.992-29, telefone para contato 069 9275-4945, residente e domiciliado na Rua Piramutaba, n 794, Bairro Lagoa, Porto Velho-RO, nesta urbe, vem, por meio do seu procurador que assina "in fine, com endereo para receber as intimaes de estilo sito Av. Campos Sales, n 2526,Centro, Porto Velho-RO, nesta urbe, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com amparo nos art. 5, inc. V da CF/88, art. 6, inc. VI e VIII, art. 18 e seguintes da Lei. 8.078/90, art. 186 e art. 927 do CC/2002 c/c art. 273 e art. 461, incisos e do CPC, propor a presente:

AO DE REPARAO POR DANOS MORAIS C/C OBRIGAO DE FAZER E PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA
em face de UNNESA Unio de Ensino Superior da Amaznia Ocidental S/C Ltda, FIMCA, CNPJ n 03.653.762/0001-85, com sede na Rua Araras, 241 - Jardim Eldorado, Porto Velho - RO, 78912-640, nesta urbe, pelo procedimento sumarssimo, o que faz de acordo com os fundamentos de fatos e de direitos a seguir expostos: DOS FATOS 01. O Recorrente, conforme se observa da documentao inclusa, est cursando o 7 Perodo do curso de Educao Fsica na Recorrida no turno da noite, - matrcula N. 09.2.00862.

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Telefone: 3224 3858.

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Em fevereiro de 2013, o Recorrente firmou Contrato de Prestao de Servios 2013/1, ocasio na qual fora estabelecido que o Valor Semestral seria de R 3.572,27 que seria dividido em 6 vezes de R$ 595,38. Demais disso, o Recorrente tambm j havia efetuado sua rematrcula no dia 08/01/2013 (conforme documento em anexo) junto a Instituio para que o contrato tivesse validade e o mesmo pudesse ter seu nome includo na grade curricular, bem como na lista da turma. Ocorre que, o Recorrente, aps efetuar os tramites legais de pactuao do contrato com a Recorrida e pagamento da rematrcula, procedeu o seu comparecimento dirio nas aulas, mas acabou surpreendido no dia em que fora fazer uma prova e foi avisado pelo seu professor que no poderia realizar a avaliao com o mesmo, pois no estava devidamente inscrito na lista de chamada como aluno matriculado. Em meio a vrios alunos na sala o Recorrente fora avisado pelo professor que o mesmo no estava em dias com a faculdade e no estava inscrito como aluno para realizar as avaliaes bimestrais necessrias, gerando grande constrangimento e humilhao no aluno Bruno perante os colegas de turma e o docente ali presente. O Recorrente organizou processo administrativo dia 17/06/2013 na faculdade para reparar o equvoco havido juntado a documentao necessria comprobatria de sua regular inscrio na faculdade e o pagamento em dia das parcelas pactuadas no contrato. A Recorrida ratificou em documento que o Recorrente fazia parte da turma, conforme a grade curricular, mas nada fora feito para regularizar a situao e incluir o nome do mesmo na lista de chamada para realizar as provas e demais outras atividades. Assim, dado o desmazeio da Recorrida com toda situao para regularizar a situao do Recorrente, bem como observando a flagrante existncia a violao da moral do mesmo, busca-se por meio desta via eleita a resoluo da controvrsia existente. DO DIREITO 02. DA INVERSO DO NUS DA PROVA. A questo do nus da prova de relevante importncia, visto que a sua inobservncia pode vir a acarretar prejuzos aos que dela se sujeitam, mormente aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor.

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Levando-se a efeito o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, provas so os elementos atravs dos quais as partes tentam convencer o Magistrado da veracidade de suas alegaes, seja o autor quanto ao fato constitutivo de seu direito, seja o ru, quanto ao fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Lembrando que estas devero ser indicadas na primeira oportunidade de se falar aos autos, ou seja, petio inicial e contestao. Oportunamente vejamos as lies de VICENTE GRECO FILHO, com a proficincia que lhe peculiar, em sua obra Direito Processual Civil Brasileiro, 2 volume, edio 1996, Editora Saraiva que: No momento do julgamento, porm, o juiz apreciar toda a prova (e contraprova) produzida e, se ficar na dvida quanto ao fato constitutivo, em virtude do labor probatrio do ru, ou no, o autor perde a demanda e o juiz julga a ao improcedente. O mesmo vale, em face do ru, quanto ao fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autos. Tecidas tais consideraes reportemo-nos ao Cdigo de Defesa do Consumidor, que traz uma inovao inserida no inciso VIII, artigo 6 do CDC, onde visa facilitar a defesa do consumidor lesado, com a inverso do nus da prova, a favor do mesmo; no processo civil s ocorre a inverso, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, constatando-se a inverso do onus probandi. Da exegese do artigo vislumbra-se que para a inverso do nus da prova se faz necessria a verossimilhana da alegao, conforme o entendimento do Juiz, ou a hipossuficincia do autor. Portanto, so 02 (duas) as situaes, presentes no artigo em tela, para a concesso da inverso do nus da prova, quais sejam: a verossimilhana e(ou) a hipossuficincia. A verossimilhana mais que um indcio de prova, tem uma aparncia de verdade, o que no caso em tela, se constata atravs dos documentos colacionados aos autos. Por outro lado, a hipossuficincia a diminuio de capacidade do consumidor, diante da situao de vantagem econmica da empresa fornecedora. O que por sua vez, facilmente se verifica atravs da anlise dos autos, tendo em vista que o Requerente apenas um nobre estudante. Da, a relevncia da inverso do nus da prova est em fazer com que o consumidor de boa-f torne-se mais consciente de
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seus direitos e o fornecedor mais responsvel e garantidor dos bens que pe no comrcio. PORTANTO, HAJA VISTA, A VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES DA REQUERENTE E DA HIPOSSUFICINCIA DO MESMO, ESTA FAZ JUS, NOS TERMOS DO ART. 6, VIII DA LEI 8.078/90, A INVERSO DO NUS DA PROVA AO SEU FAVOR. DA APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR 03. De fato, no h dvidas de que o Recorrente enquadra-se na categoria de consumidor e a Recorrida considerada empresa prestadora de servios educacionais, conforme descreve a Lei Consumerista, nos seus artigos 2, caput, e 3, in verbis: Art. 2 Consumidor toda a pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Nesse passo, observa-se que o contrato entabulado pelas partes regulamentado pelo CDC. DOS DANOS MORAIS. 04. Como cedio, o ser humano possui uma srie de direitos que so assegurados pelo ordenamento jurdico; sendo assim, nascendo com vida, passa a ter capacidade e, por conseguinte, direitos de personalidade, a saber, o direito moral, honra, imagem, dentre outros. Nesse diapaso, o que vale ressaltar que tais direitos so inerentes pessoa humana e a ela ligados de maneira perptua e
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permanente, sendo direitos no patrimoniais, e assim, inalienveis, intransmissveis, irrenunciveis, cuja violao est a exigir uma sano, ou seja, uma indenizao pelo dano causado vtima. Assim, v-se desde logo, que o dano moral encontra guarida no mbito da responsabilidade civil, que h muito tempo trata de agasalhar o princpio geral sobre o qual se funda a obrigao de indenizar o dano causado. O sempre festejado mestre Silvio Rodrigues, ao abordar o tema Responsabilidade Civil, elucidou-o de forma perfeita, fazendo-o da seguinte forma: "Princpio geral de direito, informador de toda a teoria da responsabilidade encontrado no ordenamento jurdico de todos os povos civilizados e sem o qual a vida social quase inconcebvel, aquele que impe a quem causa dano a outrem o dever de o reparar". (Direito Civil, vol. 04, 1999). No concernente reparao de danos morais, tem-se por escopo oferecer uma espcie de compensao ao lesado, a fim de atenuar seu sofrimento (carter satisfativo). Visa fazer com que o agente que propiciou a leso seja desestimulado a praticar atos lesivos personalidade de outrem (carter punitivo). O valor da reparao assume assim, um duplo objetivo, qual seja: satisfativo - punitivo. Em se tratando de leso a interesse no patrimonial, ou seja, que gerou dor, mgoa, humilhao, tristeza, exposio da imagem, angstia ou aflio a leso, h que se falar em ressarcimento. Excepcionalmente se afirma que a reparao do dano possa ensejar a entrega de uma prestao em si que corresponda a leso causada. Quando o indivduo sofre constrangimento na presena de vrias pessoas, este ser ressarcido. A eminente jurista Teresa Ancona Lopes de Magalhes preconiza que: "A ofensa derivada de leso a um direito da personalidade no pode ficar impune e, dentro do campo da responsabilidade civil, a sua reparao tem que ser a mais integral para que, caso no possam as coisas voltar ao estado em que se encontravam antes, tenha a vtima do
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dano, pelo menos alguma satisfao ou compensao e, dessa forma, possa ver minorado o seu padecimento". (O Dano Esttico, RT 1990). Hoje, a lei maior vincula a reparao do dano moral, sobretudo ofensa aos direitos da personalidade, ao direito honra, ao nome, imagem, intimidade. A reparao do dano moral caminha com reconhecimento efetivo e a tutela desses direitos. Esta previso constitucional trouxe a vantagem de permitir a reparao da ofensa a bens que, por sua natureza, estavam privados de qualquer ressarcimento e tornou mais efetiva a tutela desses bens assegurados constitucionalmente. A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima. cabvel a imposio de uma indenizao em face de dano moral sempre que o resultado de um ato ilcito traduzir-se em alterao para pior dos sentimentos afetivos de um sujeito. A fixao desta indenizao exige, contudo, uma investigao da chamada dor moral, ou seja, o magistrado ir tambm tratar de observar, alm da dor moral, a posio social do lesado, intensidade do dano, a gravidade da ofensa e o grau de culpa do lesado, repercusso social da ofensa e situao econmica do agente causador. Quanto quantificao do dano moral, a TEORIA DO DESESTMULO, afigura-se-nos como a mais adequada e justa, pois ela reconhece, de um lado a vulnerabilidade do consumidor (art.4, I, CDC) frente a posio determinante do fornecedor e, do outro, a boa-f e o equilbrio necessrios a esta relao (art.4, III, CDC). A aplicao desta TEORIA consiste na atuao do preponderante do Juiz que, na determinao do quantum compensatrio dever avaliar e considerar o potencial e a fora econmica do lesante, elevando, artificialmente, o valor da indenizao a fim de que o lesante sinta o reflexo da punio. Tal mecnica no estabelecimento do valor indenizatrio tem um sentido pedaggico e prtico, pois o Juiz ao decidir, elevando o valor da indenizao, est de um lado reprovando efetivamente a conduta faltosa do lesante e, do outro, desestimulando-o de nova prtica faltosa. Importa salientar que a Lei Civil, medida que determina que o autor do dano indenize os prejuzos que causou, acaba por ter
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natureza sancionatria indireta, servindo para desestimular a repetio do dano. No existe dor mais forte que ser envergonhado em pblico de presenciar sua honra ser atacada perante uma sociedade devassadora que ingere qualquer sentimento avassalador. Quando h leso injusta aos valores protegidos pelo direito, est presente figura macia do dano. Tudo que se faz com intuito de prejudicar, ofender, lesionar, fazendo com que esta pessoa entre na esfera da dor sofrida, estamos agindo no mbito do DANO deste e consequentemente atingindo sua MORAL. Os bens morais consistem no equilbrio psicolgico do ser humano, em seu bem-estar, no modo em viver a vida, na sua profisso, trabalho e reputao, no seu direito de ir e vir, e no seu relacionamento com a sociedade. Esse equilbrio deve ser sempre o contrapeso para se viver harmoniosamente dentro de uma comunidade social. Sendo assim, de se ressaltar a humilhao e o constrangimento que o Autor foi submetido, pois, foi impedido de realizar avaliao dentro de sala de aula, sendo avisado pelo Docente em meio a vrias pessoas. Logo, resta claro que indevidamente a Recorrida no reconheceu o Recorrente como aluno devidamente matriculado no curso de Educao Fsica, apesar de todas as provas colacionadas demonstrarem ao contrario. Cumpre-me o dever de enfatizar a atitude ilcita da Requerida, pois, apesar das inmeras tentativas que a Autor fez para regularizar a situao, acabou no sendo atendido e solucionada a controvrsia existente no mbito administrativo da Instituio de Ensino. Nesta senda colaciona-se julgado a respeito do tema: EMENTA: CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. INSTITUIO PRIVADA DE ENSINO. ALUNA CHAMADA EM SALA DA AULA, DURANTE REALIZAO DE PROVA FINAL, PARA ACERTO FINANCEIRO, SOB AMEAA DE NO PODER REALIZAR O EXAME. FATO OCORRIDO NA PRESENA DOS DEMAIS ALUNOS. MENSALIDADE QUE J HAVIA SIDO PAGA. CONSTRANGIMENTO INDEVIDO. DANO MORAL CARACTERIZADO. QUANTUM
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INDENIZATRIO FIXADO COM MODERAO. PROVA ORAL NO DEGRAVADA, IMPOSSIBILITANDO SUA REAPRECIAO PELA TURMA RECURSAL. SENTENA MANTIDA. 1. INCABVEL A PRETENSO DE REFORMA DE SENTENA QUE CONDENOU O APELANTE POR DANOS MORAIS, SOB ALEGAO DE INEXISTNCIA DO FATO QUE OS TERIAM GERADO, SE A AFIRMAO DA EXISTNCIA OU NO DESTE DEPENDE DO EXAME DA PROVA TESTEMUNHAL, E O APELANTE NO SOLICITOU A DEGRAVAO DA AUDINCIA, NO CONSTANDO DOS AUTOS A TRANSCRIO DOS DEPOIMENTOS ALI COLHIDOS. 2. COMETE DANO MORAL, A INSTITUIO DE ENSINO QUE, EM DIA DE PROVA FINAL, MANDA CHAMAR ALUNA NA SALA DE AULA ONDE SE REALIZAVA O EXAME, INSTANDO-A PARA QUE FIZESSE COMPROVAO DO PAGAMENTO DA LTIMA PARCELA DEVIDA, SOB PENA DE NO PODER FAZER A PROVA, COLOCANDO-A EM SITUAO DE EVIDENTE CONSTRANGIMENTO PERANTE AOS DEMAIS COLEGAS DE CLASSE, CONSTRANGIMENTO ALM DO MAIS INJUSTO, VEZ QUE A ALUNA J HAVIA FEITO O PAGAMENTO DIAS ANTES. 3. COMPROVADA A EXISTNCIA DO DANO MORAL, O VALOR DA INDENIZAO DEVE GUARDAR CORRESPONDNCIA COM O GRAVAME SOFRIDO, DEVENDO O JUIZ PAUTAR-SE PELOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE, SOPESANDO-SE AS CIRCUNSTNCIAS DO FATO E AS CONDIES PESSOAIS E ECONMICAS DAS PARTES ENVOLVIDAS, ASSIM COMO O GRAU DA OFENSA MORAL E SUA REPERCUSSO. TENDO O JUIZ, NO CASO CONCRETO, OBEDECIDO A TAIS CRITRIOS, DE SER MANTIDO O VALOR INDENIZATRIO, FIXADO COM MODERAO. (TJ-DF - ACJ: 191488620048070001 DF 0019148-86.2004.807.0001, Relator: JESUNO RISSATO, Data de Julgamento: 21/06/2005, Primeira Turma Recursal dos
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Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F., Data de Publicao: 02/08/2005, DJU Pg. 144 Seo: 3) E ainda: APELAO CVEL AO DE INDENIZAO - RETIRADA DE ALUNO DA SALA DE AULA POR MOTIVO DE INADIMPLNCIA - CONDUTA ILCITA CONSTRANGIMENTO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR OBSERVNCIA DE TUTELAS CONSTITUCIONALMENTE ERIGIDAS DANO MORAL IN RE IPSA - CONFIGURADO - QUANTUM - ADSTRIO AOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (TJ-MS - AC: 23639 MS 2008.023639-3, Relator: Des. Dorival Renato Pavan, Data de Julgamento: 28/04/2009, 4 Turma Cvel, Data de Publicao: 28/05/2009) EMENTA: Apelao Cvel. Responsabilidade Civil. Ao de Indenizao por danos morais. Preliminares de nulidade da sentena. Princpio da identidade fsica do Juiz. Alegao de ofensa ao disposto no art. 132 do CPC afastada. Sentena extra petita. No configurao. Mrito. Retirada de aluno da sala de aulrante a realizao de prova e diante dos colegas. Comprovao do constrangimento sofrido. Caracterizao do dano moral. I - O afastamento do juiz que concluiu a audincia de instruo autoriza que a sentena seja proferida pelo seu sucessor, o qual, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. II - A deciso que julga o feito utilizando-se de fundamento constante nos autos que se relaciona com o pedido constante na inicial no configura a sentena extra petita. III Configura dano moral o constrangimento sofrido pelo aluno em virtude de ter sido retirado abruptamente da sala de aula durante a realizao de uma prova e diante dos colegas de turma.
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IV - A quantificao do dano moral deve pautar-se no princpio da proporcionalidade, impondo-se que a responsabilizao civil procure, a um s tempo, viabilizar os caracteres compensatrio, punitivo e preventivo da condenao. V - Manuteno do valor fixado a ttulo de reparao pelos danos morais sofridos eis que sopesa com equilbrio o abalo moral provocado e a capacidade econmica dos apelantes.Recurso conhecido e improvido. Deciso unnime. (TJ-SE - AC: 2009205776 SE , Relator: DESA. CLARA LEITE DE REZENDE, Data de Julgamento: 22/06/2009, 1.CMARA CVEL) Da, o dano moral est configurado. Pois, o fato de o Autor vrias vezes ter buscado solucionar o problema administrativamente e mesmo assim submetido a uma situao de constrangimento em sala de aula e de desrespeito com a regularizao da situao que perdurou por todo o primeiro semestre de 2013/1, configura sem sombra de dvidas um abalo a ordem psquica e moral do Promovente. Sendo assim, demonstrados o dano e a culpa do agente, evidente se mostra o nexo causal. Como visto, derivou-se da conduta ilcita da r os constrangimentos e vexaes causados ao Autor, sendo evidente o liame lgico entre um e outro. DO QUANTUM INDENIZATRIO 05. No que concerne ao quantum indenizatrio, forma-se o entendimento jurisprudencial, mormente em sede de dano moral, no sentido de que a indenizao pecuniria no tem apenas cunho de reparao do prejuzo, mas tambm carter punitivo ou sancionatrio, pedaggico, preventivo e repressor: a indenizao no apenas repara o dano, repondo o patrimnio abalado, mas tambm atua como forma educativa ou pedaggica para o ofensor e a sociedade e intimidativa para evitar perdas e danos futuros. Tal entendimento, inclusive, defendido pelo ilustre doutrinador SLVIO SALVO VENOSA, seno vejamos: Do ponto de vista estrito, o dano imaterial, isto , no patrimonial, irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel. A condenao em dinheiro mero lenitivo para a dor, sendo mais uma satisfao do que uma reparao (Cavalieri Filho, 2000:75). Existe tambm
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cunho punitivo marcante nessa modalidade de indenizao, mas que no constitui ainda, entre ns, o aspecto mais importante da indenizao, embora seja altamente relevante. Nesse sentido, o Projeto de Lei n 6.960/2002 acrescenta o art. 944 do presente cdigo que a reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante. Como afirmamos, se o julgador estiver aferrolhado a um limite indenizatrio, a reparao poder no cumprir essa finalidade reconhecida pelo prprio legislador. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 41). E o ilustre mestre diz mais: Dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima. (...) Por tais razes, dada a amplitude do espectro casustico e o relativo noviciado da matria nos tribunais, os exemplos da jurisprudncia variam da mesquinhez prodigalidade. Nem sempre o valor fixado na sentena revelar a justa recompensa ou o justo lenitivo para a dor ou para a perda psquica. Por vezes, danos nfimos so recompesados exageradamente ou viceversa. A jurisprudncia rica de exemplos, nos quais ora o valor do dano moral guarda uma relatividade com o interesse em jogo, ora no guarda qualquer relao. Na verdade, a reparao do dano moral deve guiar-se especialmente pela ndole dos sofrimentos ou mal-estar de quem os padece, no estando sujeita a padres predeterminados ou matemticos.(Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 39/40). Da, o valor da condenao deve ter por finalidade dissuadir o ru infrator de reincidir em sua conduta, consoante tem decidido a jurisprudncia ptria.
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PORTANTO, DIANTE DO CARTER DISCIPLINAR E DESESTIMULADOR DA INDENIZAO, DO PODERIO ECONMICO DA PROMOVIDA, DAS CIRCUNSTNCIAS DO EVENTO E DA GRAVIDADE DO DANO CAUSADO AUTORA, MOSTRA-SE JUSTO E RAZOVEL A FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO NO VALOR DE R$ 20.000,00 (Vinte Mil Reais). DO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA 06. Inicialmente, cumpre-me o dever de enfatizar que perfeitamente cabvel a antecipao dos efeitos da tutela de mrito em sede dos Juizados Especiais. Seno, vejamos o que diz a Desembargadora do TRF da 3 Regio e ex-coordenadora dos Juizados Federais de So Paulo e Mato Grosso do Sul, MARISA FERREIRA DOS SANTOS em sua obra acerca dos Juizados Especiais Cveis e Criminais: Os princpios norteadores da Lei 9.099/95 (art. 2), somando previso de ampla liberdade do juiz na apreciao das questes que lhe so submetidas (art. 6), autorizam concluirmos pelo cabimento da tutela antecipada, genrica (art. 273 do CPC) e especfica (art. 461, 3, do CPC), e tambm das liminares cautelares no Sistema dos Juizados Especiais. Esta, alis, a concluso unnime do I Encontro de Juzes e Juizados Especiais da Capital e da Grande So Paulo, cujo Enunciado 19 estabelece que cabvel a antecipao de tutela nos processos que tramitam no Juizado Especial Cvel. Nesse sentido: So cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria em sede dos Juizados Especiais Cveis, em carter incidental (II Encontro Nacional dos Coordenadores de Juizados Especiais, Cuiab, dezembro de 1997, Concluso 8). compatvel com o rito estabelecido pela Lei n. 9.099/95 a tutela antecipada a que alude o art. 173 do CPC (Enunciado 6 da 1 Reunio realizada com os Juzes de Varas Cveis e dos Juizados Especiais do Rio de
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Janeiro, dezembro de 1995). (Marisa Ferreira Dos Santos, Sinopses Jurdicas. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Federais e Estaduais. So Paulo, Ed. Saraiva, 2004, p. 99). O uso da tutela cautelar com o fim satisfativo, ou como tcnica de antecipao da tutela de conhecimento, aliado ao problema, que se verificava com muita freqncia na prtica forense, da desnecessria duplicao de procedimentos para a tutela do direito material e da impossibilidade da realizao de parcela do direito evidenciado no curso do processo, levou o legislador brasileiro a introduzir no Cdigo de Processo Civil a norma que hoje consta no art. 273, in verbis: Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, anterior, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana, da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (...) 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcelas deles, mostrar-se incontroverso. (g.n.) O art. 273 afirma que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao. Sendo assim, para a concesso da tutela antecipatria em caso de fundado receio de dano se faz necessrio o preenchimento de 02 (dois) pressupostos bsicos: 1) alegao verossmil e 2) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ocorre que a documentao acostada e a situao trazida a juzo so hbeis a satisfazer ambos os requisitos. Seno, vejamos: Primeiro, a prova inequvoca e verossimilhana das alegaes: O juiz deve convencer-se da certeza da pretenso do autor para conceder a tutela. Este parece ser o sentido da
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expresso verossimilhana da alegao, que importa em o juiz acreditar que a alegao da parte verdadeira para deferir a tutela. A verossimilhana envolve a probabilidade de a situao narrada na petio inicial ser verdadeira. Seria uma forma de fumaa do bom direito (fumus boni iuris). Por prova inequvoca deve-se entender, de preferncia, a prova documental (como despreende-se do inciso I do art. 814 do CPC e do art. 902 do mesmo cdigo) ou inconteste dos fatos alegados na inicial, de que no paire qualquer dvida. SATISFAZ O REQUISITO DA PROVA INEQUVOCA E VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES, NO PRESENTE CASO, A JUNTADA DOS DOCUMENTOS DA FACULDADE EMTIDOS PELA RECORRIDA, APTAS A DEMONSTRAR QUE O REQUERENTE PAGOU DEVIDAMENTE A FACULDADE E REALIZOU A REMATRICULA FAZENDO JUS A INCLUSO DO SEU NOME NA LISTA DE CHAMADA E DE MATRICULADOS NO CURSO DE EDUCAO FSICA DA RESPECTIVA INSTITUIO DE ENSINO. De segundo, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao que a promovente est na iminncia de sofrer, pois, o semestre letivo esta terminando algumas provas j passaram e o Recorrente no teve seu nome incluso para realizar as avaliaes peridicas necessrias, sendo assim corre o risco de REPROVAR NESSE SEMESTRE POR ERRO GROTESCO ADMINISTRATIVO DA INSTITUIO DE ENSINO, ORA R, QUE NO INSERE O NOME DO RECCORENTE COMO DEVIDAMENTE MATRICULADO APTO PARA REALIZAR PROVAS E TRABALHOS; Ademais, um dos maiores Mestres sobre Tutela Antecipada, o ilustre LUIZ GUILHERME MARINONI em sua obra sobre Processo Civil, assim discorreu sobre a concesso da antecipao da tutela de mrito: A tutela antecipatria pode ser concedida no curso do processo de conhecimento, constituindo verdadeira arma contra os males que podem ser acarretados pelo tempo do processo, sendo vivel no apenas para evitar um dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, CPC), mas tambm para que o tempo do processo seja distribudo entre as partes litigantes na proporo da evidncia do direito do autor e da fragilidade da defesa do ru (art. 273, II e 6, CPC).

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Em ltima anlise, correto dizer que a tcnica antecipatria visa apenas a distribuir o nus do processo. preciso que os operadores do direito compreendam a importncia do novo instituto e o usem de forma adequada. No h motivos para timidez no seu uso, pois o remdio surgiu para eliminar um mal que j est instalado, uma vez, que o tempo do processo sempre prejudicou o autor que tem razo. Na verdade, o instituto da tutela antecipatria desempenha papel fundamental no equacionamento e soluo de grande parte dos problemas que hoje preocupam no s o Poder Judicirio, mas, sobretudo o seu destinatrio: o jurisdicionado. Outrossim, acerca da concesso da Tutela Antecipada sem a oitiva da parte contrria (inaudita altera pars), o preclarssimo mestre LUIZ GUILHERME MARINONI assim ensina: A tutela antecipatria baseada em fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao pode ser deferida em vrios momentos, como por exemplo, antes da ouvida do ru. A necessidade da ouvida do ru poder comprometer, em alguns casos, a efetividade da prpria tutela urgente. A tutela urgente poder ser concedida antes da ouvida do ru quando o caso concreto a exigir, isto , quando o tempo necessrio ouvida do ru puder comprometer a efetividade do direito afirmado e demonstrado como provvel.(Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 256). Vejamos a jurisprudncia ptria acerca da concesso da tutela antecipada de forma inaudita altera pars: Tutela antecipada Provimento ante presena dos requisitos exigidos no art. 273 do Cdigo de Processo Civil Concesso liminar sem a oitiva da parte contrria Possibilidade Faculdade reservada ao julgador Possibilidade, na espcie, frente ao iminente risco de frustrao do objetivo visado na medida Inexistncia de afronta ao princpio do contraditrio.(TJPR, 1 CC., AI 49.155-8. rel. Des. Ulysses Lopes, julgado em 06.08.1996)
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Ocorre, ilustre julgador(a), que a concesso da antecipao de tutela de forma inaudita altera pars se mostra imprescindvel para a autora, j que diante do procedimento sumrio, a parte demandada apenas se manifestar em audincia de instruo. Portanto, diante da presena dos requisitos e a finalidade de se evitar dano irreparvel demandante, a mesma faz jus a concesso da antecipao dos efeitos da tutela de mrito obrigando a promovida a inserir o nome do Recorrente como devidamente matriculado no Curso de Educao Fsica e que tambm se registrado o nome do mesmo na lista de chamada para que possa ganhar a presena devida e realizar as avaliaes obrigatrias exigidas pela Instituio de Ensino, sob pena de multa diria a ser arbitrada por este nobre julgador(a).

DO PEDIDO 08. Diante de todo o exposto, requer o autor que Vossa Excelncia digne-se de: a) Conceder, nos termos do art. 6, inc. VIII do CDC, a inverso do nus da prova em favor da demandante; b) Determinar a citao da promovida no endereo inicialmente indicado para, querendo, apresentar a defesa que tiver, bem como comparecer s audincias designadas por esse juzo, sob pena de revelia; c) Conceder na conformidade do art. 273, inc.I, 3 c/c o art. 461 e incisos do CPC, diante da presena dos requisitos e a finalidade de se evitar dano irreparvel demandante, a mesma faz jus a concesso da antecipao dos efeitos da tutela de mrito obrigando a promovida a inserir o nome do Recorrente como devidamente matriculado no Curso de Educao Fsica e que tambm se registrado o nome do mesmo na lista de chamada para que possa ganhar a presena devida e realizar as avaliaes obrigatrias exigidas pela Instituio de Ensino, sob pena de multa diria a ser arbitrada por este nobre julgador(a) d) Ao final, JULGAR PROCEDENTE PRESENTE DEMANDA E ACOLHER OS PEDIDOS para: A

d.1) Confirmar a antecipao dos efeitos da tutela pretendida; d.2) CONDENAR A DEMANDADA, nos termos dos art. 5, inc. V da CF/88 c/c art. 186 e art. 927 do CC/2002 e art. 6, inc. VI da Lei. 8.078/90 A PAGAR AUTORA A QUANTIA JUSTA E RAZOVEL DE
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R$ 20.000,00 (VINTE MIL REAIS) A TTULO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. e) a autora protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, inclusive prova testemunhal, depoimento pessoal da representante da demandada sob pena de confisso, juntada ulterior de documentos e tudo mais que se fizer necessrio para a perfeita resoluo da lide, o que fica, desde logo, requerido. D-se causa, o valor de R$ 20.000,00 (Vinte Mil Reais). Nestes Termos, Pede e aguarda deferimento. Porto Velho, 16 de julho de 2013. AGNALDO MUNIZ OAB/RO 258-B HELITON SANTOS DE OLIVEIRA OAB/RO 5792

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