Re 1778

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N1 RESOLUCIN 1778-2010/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 065-2007/CDS-INDECOPI
PROCEDENCIA SOLICITANTE DENUNCIADOS
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MATERIA ACTIVIDAD
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COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS CEMENTOS LIMA S.A. CEMENTO ANDINO S.A. REPBLICA DOMINICANA LATINAMERICAN TRADING S.A CEMEX DOMINICANA S.A. DUMPING FABRICACIN DE CEMENTO PRTLAND GRIS
SUMILLA: se CONFIRMA la Resolucin 055-2009/CFD-INDECOPI del 7 de abril de 2009 que declar infundada la solicitud de Cementos Lima S.A. para la aplicacin de derechos antidumping sobre las importaciones de cemento Prtland gris originarias de Repblica Dominicana y producido por Cemex Dominicana S.A.. Ello debido a que, en los ltimos aos el buen desempeo econmico de la Rama de Produccin Nacional no ha mostrado signos de deterioro, pese al incremento significativo de las importaciones peruanas de cemento gris dominicano. Asimismo, se espera que a futuro dichas importaciones no representen una amenaza de dao a la industria nacional, puesto que la participacin que alcanzaran en la demanda peruana de cemento gris sera baja. Lima, 07 de junio de 2010 I. 1. ANTECEDENTES Mediante Resolucin 116-2007/CDS-INDECOPI publicada en el Diario Oficial El Peruano el 2 de noviembre de 2007, la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios del INDECOPI (en adelante, la Comisin) dispuso iniciar el procedimiento de investigacin para la aplicacin de derechos antidumping a las importaciones de cemento gris Prtland (en adelante, cemento gris) originarios de la Repblica Dominicana, producidos o exportados por la empresa Cemex Dominicana S.A. (en adelante, Cemex) El procedimiento se inici a solicitud de la empresa peruana Cementos Lima S.A. (en adelante, Cementos Lima), la cual sustent su pedido en los siguientes argumentos:
2.
M-SC1-02/1A
(i)
en julio de 2007, Cemex inici la exportacin de cemento al Per a un precio FOB de US$ 50 por tonelada. Dado que el mismo producto era vendido en el mercado interno de Repblica Dominicana a un precio (no incluye IGV) de US$ 119,70 por tonelada, las exportaciones a Per se efectuaban con un margen de dumping de 139%; las 8 918 toneladas de cemento gris que ingresaron al Per entre julio y agosto de 2007 podran aumentar considerablemente a futuro, lo que representa una amenaza de dao importante a la Rama de Produccin Nacional (en adelante, RPN). Ello debido a que la capacidad instalada de la empresa dominicana asciende a 2,6 millones de toneladas de cemento, siendo que el efecto que las exportaciones dominicanas tendran sobre los precios de venta interna de cemento conducira a menores ingresos para Cementos Lima y a un aumento de sus costos de produccin debido a la prdida de participacin de mercado y la disminucin de su produccin. Adems, una probable e inevitable acumulacin de cemento sin vender incrementara los costos de la empresa peruana, puesto que el cemento es un producto que debe ser usado en un tiempo limitado. de producirse el ingreso de cemento gris dominicano a precios dumping, las ventas de Cementos Lima caeran en 16% y 33% en los aos 2008 y 2009, en relacin con 2006 respectivamente;
(ii)
(iii)
(iv) la envergadura del Grupo Cemex de Mxico (tercera empresa cementera ms grande del mundo), su capacidad de produccin y las medidas antidumping impuestas a esta empresa en otros pases como Estados Unidos, Brasil y, recientemente, el Per (para el cemento blanco1) son aspectos que tambin deban ser tomados en cuenta. 3. El 23 de octubre de 2007, la empresa peruana Cemento Andino S.A. (en adelante, Cemento Andino) se adhiri a la solicitud presentada por Cementos Lima. El 2 de diciembre de 2008, la Comisin aprob el documento de Hechos Esenciales, el mismo que fue notificado a las partes en cumplimiento del artculo 6.9 del Acuerdo Relativo a la Aplicacin del
4.
En el procedimiento tramitado bajo el Expediente N 015-2006/CDS, la Comisin, mediante Resolucin 0342007/CDSINDECOPI del 10 de mayo de 2007, declar fundada la solicitud de Compaa Minera Agregados Calcreos S.A. para la imposicin de medidas antidumping a las importaciones de cemento blanco Prtland de Cemex de Mxico S.A. de C.V., originarias de los Estados Unidos Mexicanos. Sin embargo, mediante Resolucin N 1074-2008/TDC, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI declar la nulidad de la resolucin de la Comisin.
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Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (en adelante, el Acuerdo Antidumping). 5. El 7 de abril de 2009, la Comisin emiti la Resolucin 055-2009/CFDINDECOPI, sobre la base de las conclusiones del Informe 0212009/CFD-INDECOPI (en adelante, Informe Final). La Comisin resolvi declarar infundada la solicitud formulada por Cementos Lima para la aplicacin de derechos antidumping sobre las importaciones de cemento gris originarias de la Repblica Dominicana y producidas por Cemex. En particular, concluy que no resultaba previsible que se materialice el supuesto dao alegado por la RPN. Ello sustentado en los principales argumentos descritos a continuacin: (i) el precio de exportacin FOB del producto investigado fue de US$50,02 por TM para el periodo abril setiembre de 2007; mientras que el valor normal fue de US$105,31 por TM de cemento gris producido por Cemex. Con ello, el margen antidumping2 calculado fue equivalente a 110,53%; en el 2008, periodo en el que se increment la importacin de los productos en investigacin, la RPN mostr un excelente desempeo econmico y financiero, pese a la presencia de las importaciones objeto de dumping. En particular, la produccin del producto investigado por la RPN en promedio creci 14,6%; asimismo, los ingresos y la utilidad operativa se incrementaron en 14,56% y 23,67%, respectivamente; y, independiente del ritmo acelerado de crecimiento de las importaciones de cemento gris proveniente de la Repblica Dominicana, la reducida participacin de mercado que podran alcanzar estos productos en el ao 2009 permite inferir que la supuesta amenaza de dao alegada por la RPN no se materializara en el futuro.
6.
(ii)
(iii)
7.
En su apelacin, Cementos Lima cuestion la Resolucin 0552009/CFD-INDECOPI alegando que la Comisin no ha determinado adecuadamente la amenaza de dao que representan las importaciones de cemento gris proveniente de Repblica Dominicana, y producido por Cemex, a la RPN. Cementos Lima sustent su posicin bajo los siguientes argumentos:
El clculo del margen de dumping se realiza conforme a la siguiente frmula:
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(i)
la Comisin no ha determinado de manera adecuada la capacidad exportadora de Cemex que sera reorientada al Per, puesto que: el anlisis efectuado por la Comisin en el documento Hechos Esenciales difiere del anlisis que ha realizado dicho rgano en el Informe Final, siendo que la Comisin recurri a ste ltimo para sustentar su decisin final, debiendo haber utilizado la informacin recabada en el documento Hechos Esenciales. En particular, seal que en este documento se analiz el comportamiento de las exportaciones de cemento gris provenientes de Repblica Dominicana, dirigidas nicamente al Per, a diferencia de lo sealado en el Informe Final en el que se consider las exportaciones destinadas a otros pases. el rgano investigador sustent su pronunciamiento en el documento Perspectivas de la Economa Mundial del Fondo Monetario Internacional (FMI), publicado en octubre de 2008, pese a que en el mes de abril de 2009, fecha en la que la autoridad nacional emiti la resolucin apelada, el FMI ya haba publicado una nueva versin de dicho documento, por lo que la resolucin apelada se habra sustentado en informacin desactualizada; la Comisin no consider el efecto que la crisis econmica internacional causara en el comercio internacional, como s lo hizo en otras investigaciones para la imposicin de derechos antidumping respecto de otros productos, en los cuales decidi mantener los derechos revisados; el anlisis de la autoridad nacional muestra inconsistencias en los clculos relacionados a la capacidad libremente exportable de Cemex, pues segn la informacin consignada en el Informe Final respecto de diversos pases, la demanda de cemento dominicano de todos los pases de destino tendra un crecimiento de 88,4% en todos los casos, pese a que en el mismo documento indic que estas economas presentaran tasas de crecimiento econmico distintas. la Comisin no ha considerado en su anlisis que existe una importante capacidad de produccin no utilizada de cemento gris de la empresa Cemex en Cuba, hecho que debi tomarse en consideracin para evaluar el posible aumento del volumen de exportacin del producto en investigacin al territorio nacional.
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(ii)
al calcular el precio de exportacin del cemento gris proveniente de Repblica Dominicana, la Comisin no habra analizado dicho factor siguiendo la metodologa establecida en el artculo 3.7 del Acuerdo Antidumping, que exige analizar el efecto que generaran los precios de exportacin del producto investigado en los precios de la rama de produccin nacional, limitndose a considerar nicamente el efecto que tendra la reduccin arancelaria en el precio de venta de cemento; y, adicionalmente, la Comisin habra incurrido en una serie de errores y omisiones en la resolucin apelada, como los siguientes: las cifras de ventas y produccin de su empresa consideradas en el Informe Final difieren de las reales; la Comisin en su investigacin slo ha hecho un recuento de los indicadores econmicos de la RPN, el que resulta ser intil para la resolucin del caso pues tratndose de un procedimiento antidumping por amenaza de dao, este requera de un anlisis prospectivo; la autoridad nacional no tom en cuenta las medidas comerciales vigentes que han impuesto otros pases de la regin a las importaciones de cemento producido por Cemex; el rgano investigador solo se bas en informacin contenida en el documento Perspectivas de la Economa Mundial de octubre del 2008, elaborado por el FMI, e informacin brindada por Cemex respecto de la composicin de sus exportaciones, sin investigar alguna otra fuente confiable que proporcione mayor informacin; y, la Comisin en su investigacin tom errneamente la informacin contenida en los contratos de venta celebrados por Cemex con sus clientes para realizar el anlisis de diversos factores econmicos, pese a que estos compromisos podan ser fcilmente modificados o incluso, siendo cierta la informacin, estas obligaciones podan ser atendidas por otras fbricas del grupo econmico instaladas en un pas diferente a Repblica Dominicana.
(iii)
8. 9.
El 17 de agosto de 2009, Cementos Lima solicit que se le conceda el uso de la palabra. El 10 de diciembre de 2009, Cemex present un escrito en el cual expuso sus argumentos respecto del recurso de apelacin interpuesto
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por Cementos Lima. Asimismo, solicit tambin que se le conceda el uso de la palabra. 10. El 1, 15, 18 de febrero de 2010 y 1 de marzo de 2010, Cemex present otros cuatro escritos para que sean considerados al momento de resolver. 11. Mediante Memorndum 0071-2010/CFD, recibido el 18 de marzo de 2010, la Comisin expuso algunas consideraciones en relacin con los argumentos formulados en el recurso de apelacin presentado por Cementos Lima. 12. El 6 y 8 de abril de 2010, Cemex present dos escritos para que sean considerados por esta Sala al momento de resolver. 13. El 20 de abril de 2010 se realiz la audiencia de informe oral ante la Sala, con la asistencia de los representantes de Cementos Lima y Cemex. II. CUESTIONES EN DISCUSIN
14. Determinar lo siguiente: (i) (ii) si la resolucin apelada ha incurrido en vicios e inconsistencias que acarrearan su nulidad; si, de ser el caso, la evolucin del volumen de las importaciones cuestionadas constituyen un indicio de una amenaza de dao para la RPN; si, de ser el caso, el precio de las importaciones cuestionadas ha tenido un efecto negativo sobre el precio de la RPN;
(iii)
(iv) si, de ser el caso, la capacidad libremente exportable de Cemex constituye una amenaza de dao a la RPN. (v) si, de ser el caso, los indicadores de desempeo econmico de la RPN muestran indicios de un posible dao a futuro ante las importaciones cuestionadas; y,
III.
ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
III.1. Procedimiento de aplicacin de medidas antidumping 15. De conformidad con lo especificado en el artculo 5 del Acuerdo Antidumping3, el procedimiento de investigacin para la imposicin de
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ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 5.- Iniciacin y procedimiento de la investigacin.-
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derechos antidumping a las importaciones de un producto al territorio nacional se inicia con la solicitud presentada por una empresa o grupo de empresas del mercado local que representen cuando menos el 50% de la produccin nacional del producto. 16. En el presente caso, la Comisin decidi dar inicio a la investigacin solicitada por Cementos Lima y Cemento Andino por la supuesta conducta desleal al comercio internacional generada por las importaciones de cemento gris originarias de Repblica Dominicana, atendiendo a que las empresas solicitantes en el 2006 ao previo a la solicitud- representaron en conjunto 73,25% de la produccin nacional de cemento gris. 17. Luego de ello, el rgano investigador procedi a analizar los tres elementos que de presentarse conjuntamente, determinan la imposicin de derechos antidumping en este tipo de investigaciones, a saber: (i) (ii) (iii) la existencia de dumping; la existencia de la presunta amenaza de dao; y, de ser el caso, la existencia de la presunta relacin causal entre el dumping y la amenaza de dao a la industria nacional.
18. Ninguno de los elementos de investigacin mencionados anteriormente son determinantes por s solos para que la autoridad nacional decida aplicar derechos antidumping a un determinado producto. De no verificarse que se cumplen los tres elementos sealados, la solicitud de las representantes de la RPN para que se imponga medidas antidumping ser infundada. 19. En relacin con la determinacin de la existencia de dumping, el artculo 2.4 del Acuerdo Antidumping4 establece la necesidad de
5.4 No se iniciar una investigacin de conformidad con el prrafo 1 si las autoridades no han determinado, basndose en el examen del grado de apoyo o de oposicin a la solicitud expresado por los productores nacionales del producto similar, que la solicitud ha sido hecha por o en nombre de la rama de produccin nacional. La solicitud se considerar hecha "por la ram a de produccin nacional o en nombre de ella" cuando est apoyada por productores nacionales cuya produccin conjunta represente ms del 50 por ciento de la produccin total del producto similar producido por la parte de la rama de produccin nacional que manifieste su apoyo o su oposicin a la solicitud. No obstante, no se iniciar ninguna investigacin cuando los productores nacionales que apoyen expresamente la solicitud representen menos del 25 por ciento de la produccin total del producto similar producido por la rama de produccin nacional. () 5.6 Si, en circunstancias especiales, la autoridad competente decidiera iniciar una investigacin sin haber recibido una solicitud escrita hecha por la rama de produccin nacional o en nombre de ella para que se inicie dicha investigacin, slo la llevar adelante cuando tenga pruebas suficientes del dumping, del dao y de la relacin causal, conforme a lo indicado en el prrafo 2, que justifiquen la iniciacin de una investigacin.
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ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.-
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comparar equitativamente el precio de exportacin5 de la empresa o empresas denunciadas y el valor normal6 del producto cuestionado7. 20. As, la autoridad nacional hall que el precio de exportacin FOB del cemento gris producido por Cemex fue de US$ 50,02 por TM para el periodo abril setiembre de 2007; mientras que el valor normal calculado fue de US$ 105,31 por TM. Con ello, el margen de dumping8 determinado fue equivalente a 110,53%. 21. En cuanto al segundo factor, referido a la presunta amenaza de dao, la autoridad nacional realiz un estudio prospectivo de hechos previsibles que podran producirse en el mercado local, debido al ingreso de importaciones de cemento gris dominicano, tomando en cuenta los distintos indicadores econmicos y financieros referidos al desenvolvimiento econmico de la industria nacional. A partir de ello, la Comisin lleg a la conclusin que no era probable que se materialice la supuesta amenaza de dao alegada por la RPN, por lo que declar infundada la solicitud. 22. En ese sentido, pese a que el margen de dumping calculado por la primera instancia fue significativamente alto (110,53%), este factor por s solo no fue suficiente para que la Comisin declare fundada la solicitud de la RPN y, en consecuencia, aplique derechos antidumping definitivos al cemento gris producido por Cemex proveniente de Repblica Dominicana, pues no se verific la existencia de una presunta amenaza de dao para la industria nacional. 23. En vista de ello, Cementos Lima apel la decisin de la Comisin nicamente en el extremo que determin que no existe una presunta amenaza de dao hacia la RPN por parte de las importaciones de cemento gris proveniente de Repblica Dominicana y producido por
2.4 Se realizar una comparacin equitativa entre el precio de exportacin y el valor normal. Esta comparacin se har en el mismo nivel comercial, norm almente el nivel "ex fbrica", y sobre la base de ventas efectuadas en fechas lo ms prximas posible. Se tendrn debidamente en cuenta en cada caso, segn sus circunstancias particulares, las diferencias que influyan en la comparabilidad de los precios, entre otras las diferencias en las condiciones de venta, las de tributacin, las diferencias en los niveles comerciales, en las cantidades y en las caractersticas fsicas, y cualesquiera otras diferencias de las que tambin se demuestre que influyen en la comparabilidad de los precios. ()
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Se entiende como precio de exportacin el precio de transaccin al que el fabricante extranjero vende el producto en cuestin al importador nacional. El valor normal es el precio del producto investigado en el curso de operaciones comerciales normales cuando este es destinado al consumo en el mercado interno del pas exportador. ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.2.1 A los efectos del presente Acuerdo, se considerar que un producto es objeto de dumping, es decir, que se introduce en el mercado de otro pas a un precio inferior a su valor normal, cuando su precio de exportacin al exportarse de un pas a otro sea menor que el precio comparable, en el curso de operaciones comerciales normales, de un producto similar destinado al consumo en el pas exportador. El clculo del margen de dumping se realiza conforme a la siguiente frmula:
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Cemex, por lo que, en los acpites siguientes, la Sala deber analizar los argumentos formulados por las apelantes con la finalidad de determinar si corresponde modificar la resolucin apelada en dicho extremo. III.2. Presunta amenaza de dao 24. Para determinar la existencia de una amenaza de dao a la RPN, la autoridad nacional debe determinar si el ingreso de los productos denunciados est afectando el desempeo de la RPN y/o si en el futuro podra producirse esta afectacin o agravarse, en caso se decida no imponer los derechos antidumping solicitados. En este tipo de investigacin la autoridad investigadora no solo debe analizar los indicadores econmicos y financieros del mercado en el periodo de investigacin establecido, sino que tambin deber considerar otros elementos que permitan proyectar la situacin futura del mercado, ante el ingreso de las importaciones objeto de dumping y su efecto sobre la RPN. 25. Para determinar los posibles efectos que han generado y/o generaran las importaciones del producto en investigacin sobre la RPN, la autoridad nacional debe analizar los factores establecidos en el artculo 3.7 del Acuerdo Antidumping, el cual seala lo siguiente:
La determinacin de la existencia de una amenaza de dao importante se basar en hechos y no simplemente en alegaciones, conjeturas o posibilidades remotas. La modificacin de las circunstancias que dara lugar a una situacin en la cual el dumping causara un dao deber ser claramente prevista e inminente. Al llevar a cabo una determinacin referente a la existencia de una amenaza de dao importante, las autoridades debern considerar, entre otros, los siguientes factores: i) una tasa significativa de incremento de las importaciones objeto de dumping en el mercado interno que indique la probabilidad de que aumenten sustancialmente las importaciones; ii) una suficiente capacidad libremente disponible del exportador o un aumento inminente y sustancial de la misma que indique la probabilidad de un aumento sustancial de las exportaciones objeto de dumping al mercado del Miembro importador, teniendo en cuenta la existencia de otros mercados de exportacin que puedan absorber el posible aumento de las exportaciones; iii) el hecho de que las importaciones se realicen a precios que tendrn en los precios internos el efecto de hacerlos bajar o contener su subida de manera significativa, y que probablemente hagan aumentar la demanda de nuevas importaciones; y, iv) las existencias del producto objeto de la investigacin.
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Ninguno de estos factores por s solo bastar necesariamente para obtener una orientacin decisiva, pero todos ellos juntos han de llevar a la conclusin de la inminencia de nuevas exportaciones a precios de dumping y de que, a menos que se adopten medidas de proteccin, se producir un dao importante. (Subrayado agregado)
26. En esa lnea, el anlisis de la existencia de una amenaza de dao deber tomar en cuenta los posibles efectos a futuro sobre la RPN causados por las importaciones en investigacin, lo cual implica que se establezcan hiptesis sobre una futura aparicin de hechos, aunque estos no se hayan producido en el periodo de anlisis. Por ello, para determinar la presunta amenaza de dao debe realizarse un estudio prospectivo9 basado en hechos reales y verificables, los cuales no deben ser simples conjeturas o supuestos. No obstante ello, se debe tener presente que los criterios de cmo deben ser evaluados los factores a los que se ha hecho referencia en el prrafo anterior no se encuentran establecidos de manera expresa en el Acuerdo ni en el Reglamento Antidumping. 27. La Comisin estableci que el periodo de investigacin para la verificacin de una presunta amenaza de dao en este caso comprende desde enero de 2004 hasta setiembre de 2007. Asimismo, evalu la existencia de una presunta amenaza de dao a partir del anlisis de los siguientes factores: (i) (ii) (iii) el desempeo econmico de la RPN; la evolucin del volumen de las importaciones de cemento gris; el efecto que tendra el precio de las importaciones investigadas sobre el precio del cemento gris producido por la industria nacional; y,
(iv) la capacidad exportadora de Cemex. 28. Dicho rgano consider que en el 2008, periodo en el que se increment la importacin de los productos en investigacin, la RPN mostr un excelente desempeo econmico y financiero, pese a la presencia de las importaciones objeto de dumping. En particular, seal que la produccin por la RPN del producto investigado en promedio creci 14,6%; asimismo, los ingresos y la utilidad operativa se incrementaron en 14,56% y 23,67%, respectivamente. Asimismo, independientemente del ritmo acelerado de crecimiento de las importaciones de cemento gris proveniente de la Repblica
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Este criterio ha sido recogido por la OMC en el Informe del rgano de Apelacin de la OMC en el caso Mxico - Investigacin de antidumping sobre el jarabe de maz con alta concentracin de fructosa (jmaf) procedente de los Estados Unidos y el antecedente de la Solucin de Diferencias de la OMC denominada "Egipto- Barras de Refuerzo de Acero.
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Dominicana, la reducida participacin de mercado que podran alcanzar estos productos en el ao 2009 permita inferir que la supuesta amenaza de dao alegada por la RPN no se materializara en el futuro. 29. Al haberse cuestionado este extremo de la resolucin apelada, la Sala deber proceder a analizar cada uno de los factores tomados en cuenta por la Comisin para determinar el presunto dao alegado. III.2.4.1 Evolucin del volumen de las importaciones objeto de dumping 30. Segn la informacin obtenida de la Superintendencia Nacional De Administracin Tributaria (SUNAT), las importaciones totales de cemento gris reportadas bajo la subpartida arancelaria 2523.29.00.0010 disminuyeron a una tasa promedio anual equivalente a 0,47% entre los aos 2004 y 2006, pero en el periodo enero setiembre 2007 estas importaciones crecieron en 78,53% respecto del mismo periodo del ao 2006. Dicho aumento se debi al ingreso significativo de cemento proveniente de Repblica Dominicana e importado por la empresa Latinamerican Trading S.A., as como del producto importado por dicha empresa de otros destinos como Colombia, Chile y Puerto Rico.
Grfico N 1 Evolucin de las importaciones totales de cemento gris Prtland (en TM)
47 800 42 800 37 800 32 800 27 800 22 800 2004 2005 2006 Ene-Set 2007
Fuente: SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
31. Cabe sealar que durante el periodo de investigacin, el dinamismo de las importaciones de cemento gris estuvo liderado, en primer lugar, por el ingreso de productos originarios de Colombia en promedio, entre el 2004 y 2006, estas importaciones representaron alrededor de 91% del
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La subpartida arancelaria 2523.29.00.00 corresponde al producto Cemento Prtland, excl. Cemento blanco o coloreado artificialmente.
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total-; sin embargo, ya en julio de 2007, estas representaron un porcentaje menor del total de las importaciones, como resultado del ingreso de cemento dominicano al territorio nacional. De esta manera, entre enero y setiembre de 2007, las importaciones de cemento gris alcanzaron un nivel de 46 373 TM, de los cuales 48,9% provino de Colombia y 37,9% de Repblica Dominicana.
Cuadro N 1 Evolucin de las importaciones de cemento gris, por pas de origen (en TM)
Pas de origen Colombia Brazil Rep. Dominicana Estados Unidos Otros Total
2004 34 237 118 429 1 34 783
2005 30 499 8 224 0 38 722
2006 32 087 1 886 2 0 33 974
Ene - Set Ene - Set 2006 2007 25 930 22 664 5 935 17 554 2 5 43 215 25 974 46 373
32. Posteriormente, en los aos 2008 y 2009, las importaciones provenientes de Repblica Dominicana prcticamente se duplicaron, llegando a representar 71,3% del cemento gris importado en el ao 2009.
Cuadro N 2 Estructura de las importaciones de cemento gris, por pas de origen (en TM)
Pas de origen Colombia Brazil Rep. Dominicana Otros Total Oct - Dic Oct - Dic Oct - Dic 2007 2008 2009 6 510 6 862 6 001 4 360 3 380 30 497 23 160 27 418 4 952 35 150 0 46 319 68 552 33 418 2007 29 174 10 295 48 051 5 173 92 692 2008 41 924 7 780 152 723 37 464 239 891 2009 39 553 340 99 121 20 139 034
33. Si bien la tasa de crecimiento del volumen de importacin dominicana y la participacin que tiene respecto del total importado ha venido en aumento, a partir de ello no se puede concluir que la RPN pueda verse afectada pues, para llegar a dicha conclusin debe analizarse antes el nivel de participacin en el consumo local de estas importaciones.
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34. En virtud de la verificacin de lo antes sealado, esta Sala observ que desde julio de 2007 a diciembre de 2009, el cemento proveniente de Repblica Dominicana represent en promedio apenas 1,5% del total demandado en el Per. En particular, si se compara el porcentaje del despacho conjunto de cemento de Cementos Lima y Cemento Andino sobre el consumo interno durante el tercer trimestre de 2007, perodo en el que no se registr el ingreso de cemento dominicano, y el cuarto trimestre de 2009, ste se ha mantenido casi estable.
Grfico N 2 Estructura del consumo interno de cemento (en porcentaje)
Durante el III trimestre 2007
1.1%
Durante el IV trimestre 2009

1.4%
42.0% 56.9%
56.0%
42.6%
RPN
Importaciones dominicanas
Otros
Fuente: SUNAT, INEI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
35. En conclusin, pese al aumento significativo de las importaciones de cemento originario de Repblica Dominicana al mercado peruano, la demanda local, desde el tercer trimestre de 2007 al cuarto trimestre de 2009, se ha mantenido satisfecha en ms de la mitad por el despacho de las empresas nacionales, siendo este un indicador de que la RPN no est siendo afectada por el incremento de las importaciones dominicanas, puesto que la colocacin de sus productos no se ha visto afectada ante el incremento de las mismas. III.2.4.2 Efecto del precio de las importaciones objeto de dumping sobre el precio del producto producido por la RPN 36. El artculo 3.7 del Acuerdo Antidumping establece que la investigacin llevada a cabo por la autoridad nacional debe comprender el anlisis del probable efecto del precio de las importaciones objeto de dumping sobre los precios ex-fbrica del producto producido por la RPN.
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37. En su apelacin, Cementos Lima ha sealado que la Comisin ha realizado un anlisis insuficiente del posible impacto de los precios a los que ingresa el cemento dominicano producido por Cemex sobre los precios del cemento producido por la industria nacional. En particular, la apelante argument que a diferencia de lo que recomienda el artculo 3.7 del Acuerdo Antidumping, la Comisin se limit a calcular el efecto que producira la reduccin arancelaria al cemento gris importado, dispuesta por Decreto Supremo 158-2007-EF. 38. Considerando el periodo de investigacin establecido por la Comisin, se aprecia que desde el ingreso de importaciones de cemento dominicano al mercado nacional hasta setiembre de 2007, el precio FOB de dichas importaciones fue 24,7% menor al precio FOB de las importaciones provenientes de Colombia, principal exportador de cemento gris al Per en dicho perodo. De la misma manera, al comparar el precio nacionalizado, es decir el precio CIF ms el arancel vigente11, se aprecia tambin que el precio de las importaciones en investigacin fue menor en 17,3%, 8,7% y 3,4% que el precio nacionalizado de las importaciones provenientes de Colombia, que el precio ex-fbrica de Cementos Lima y que el precio ex-fbrica de Cemento Andino12, respectivamente (ver Cuadro 3).
Cuadro N 3 Comparativo entre los precios ex-fbrica de la RPN, precios promedio FOB y precios promedio nacionalizados de las importaciones de cemento gris provenientes de Colombia y Repblica Dominicana (en US$/TM) Tipo de precio Precios Ex-fbrica * Cementos Lima Cemento Andino Precios promedio FOB Colombia Repblica Dominicana Precios promedio nacionalizados Colombia Repblica Dominicana 2004 92,9 2005 2006 Ene - Set 2007 98,9
96,5 97,5 [CONFIDENCIAL] 54,1 86,5 61,9 95,0 -
49,1 81,1 -
66,4 50,0 109,1 90,3
* Informacin brindada por las empresas para el perodo comprendido entre enero junio de 2007 Fuente: SUNAT, Cementos Lima, Cemento Andino Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
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Mediante Decreto Supremo N 017-2007-EF se aprob el Arancel de Aduanas 2007 y se fijaron las tasas de derechos arancelarios ad valorem CIF en 12% a diferentes subpartidas, entre las cuales se encuentra la 2523.29.00.00. El Arancel de Aduanas 2007 entr en vigencia a partir del 1 de abril de 2007, mediante Decreto Suprem o N027-2007-EF. Informacin que obra en la foja confidencial 2162 y no confidencial 99.
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39. Cabe tener en consideracin que con posterioridad al periodo de investigacin establecido por la Comisin, el Ministerio de Economa y Finanzas (MEF), mediante Decreto Supremo 158-2007-EF publicado el 13 de octubre de 2007, modific de 12% a 0% las tasas de los derechos arancelarios ad valorem CIF para algunas subpartidas arancelarias, entre las que se encontraba la subpartida 2523.29.00.00 bajo la cual ingresan los productos investigados. 40. A partir de este hecho, el precio nacionalizado de las importaciones de cemento Prtland gris provenientes de Repblica Dominicana se redujo hasta llegar a un nivel de US$73,5 por TM a finales del ao 2009, mantenindose por debajo del precio nacionalizado de las importaciones provenientes de Colombia.
Cuadro N 4 Evolucin del precio nacionalizado de las importaciones de cemento gris * (en US$/TM)
Periodo
IIIT2007 IVT2007 IT2008 IIT2008 IIIT2008 IVT2008 IT2009 IIT2009 IIIT2009 IVT2009 IIIT2009
Repblica Dominicana
90,26 80,25 80,00 80,00 83,35 84,25 78,22 75,45 72,33 73,52
Colombia
100,85 106,48 122,57 129,38 83,73 123,16 153,93 139,82 122,61 143,49
* Se excluyeron las duas mal registradas con precios promedio por TM que sobrepasan los US$ 200. Fuente: SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
41. Sin embargo, pese al bajo precio al cual ha venido ingresando el cemento gris importado de Repblica Dominicana y a la reduccin arancelaria a la subpartida asociada a este producto en octubre de 2007, ello no ha generado que la RPN reduzca sus precios. 42. En efecto, en el siguiente grfico se muestra que la evolucin del precio nacionalizado de las importaciones dominicanas ha presentado una tendencia ligeramente a la baja, ello en lnea con la liberalizacin arancelaria puesta en marcha en el Per; no obstante, el precio exfbrica de Cementos Lima (no incluye costos de envase, comisin a distribuidores e IGV) -principal empresa de la RPN-, desde la entrada de cemento dominicano al mercado nacional se ha mantenido en un intervalo de US$ 93,4 y US$ 104,6 por tonelada. En particular, el precio
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ex-fbrica de Cementos Lima correspondiente al ao 2009 perodo en el que se incrementaron las importaciones de cemento dominicano- fue incluso 5,4% ms alto que el alcanzado durante enero y junio de 2007 perodo en el que no se registr importaciones de cemento dominicano.
Grfico N 3 Evolucin del precio nacionalizado de las importaciones de cemento gris provenientes de Repblica Dominicana* y los precios ex-fbrica de Cementos Lima** (en US$/TM)
120 100 80 60 40 20 0
IIT2007 IIT2008 IIIT2007 IIIT2008 IIT2009 IVT2007 IVT2008 IIIT2009 IT2007 IT2008 IT2009 IVT2009
Cementos Lima
Importaciones dominicanas
* Se excluyeron las DUAS mal registradas con precios promedio por TM que sobrepasan los US$ 200,00. ** Precios ex-fbrica promedio ponderado desde enero de cada ao. Fuente: SUNAT, Reportes trimestrales de Cementos Lima Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
43. A partir de dicha informacin se puede concluir que el precio de exportacin al cual ingresa el cemento dominicano no ha afectado a la RPN y, teniendo en cuenta que no existira ningn factor que pueda alterar dicha situacin, se pronostica que el precio de exportacin al cual ingresa el producto en investigacin no afectara en el futuro a los precios del cemento producido por la RPN. 44. Asimismo, se debe en tener consideracin que ante el reciente restablecimiento de la tasa arancelaria ad valorem de 12% al cemento gris importado, establecida por el Tribunal Constitucional, en su Sentencia del 10 de marzo de 2010; el precio de las importaciones de cemento gris dominicano podra incluso aumentar, situacin que beneficia a la RPN, en tanto que le permitir competir con precios de importacin mayores a los que mantienen actualmente.
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45. Resulta claro que las medidas arancelarias influyen significativamente en el precio al cual finalmente se transan los productos importados en el mercado nacional. Por ejemplo, como se seal en los prrafos anteriores, desde octubre de 2007, fecha en la que el MEF orden la reduccin de 12% a 0% del arancel a las importaciones denunciadas, el precio nacionalizado del cemento dominicano se redujo 18% de lo registrado en setiembre de 2007. En dicho contexto, se puede inferir tambin que polticas comerciales ms restrictivas afectan el precio de las importaciones dominicanas de manera negativa, es decir incrementndolo. 46. Por lo expuesto anteriormente, se debe desestimar la apelacin de Cementos Lima en este extremo, al haberse comprobado que los precios de exportacin del producto investigado no han tenido ningn efecto negativo en los precios del producto producido por la RPN, por lo que no se presentan probabilidades de verse daada. III.2.4.3 Capacidad libremente exportable de Cemex 47. Otro factor decisivo para corroborar la existencia de una amenaza de dao a la RPN es la capacidad exportable que mantiene la empresa investigada, debiendo determinarse si en un futuro esta pueda reorientar su produccin al mercado nacional. 48. En esta lnea, la autoridad nacional deber analizar los elementos pertinentes que le den indicios de que la empresa denunciada contar en el futuro con una capacidad de produccin importante que, de ser exportada al mercado nacional, junto a los bajos precios a los cuales se comercializaran, podra generar un perjuicio a la RPN. 49. La Comisin determin que la cantidad libremente disponible a ser exportada por Cemex en el ao 2009 sera de 1 066 mil TM de cemento. Asimismo, indico que si se consideraba que Hait principal pas de destino del cemento dominicano- podra experimentar una desaceleracin econmica y que la participacin del Per en las exportaciones de cemento dominicano del ao 2008 se mantendra sin modificaciones; entonces el volumen de cemento exportado al mercado nacional sera de 315 518 TM, lo cual representara 4,42% de la demanda interna peruana. 50. En su apelacin, Cementos Lima afirm que el clculo de la Comisin incurri en errores e inconsistencias de carcter formal como las detalladas a continuacin: el rgano investigador sustent su pronunciamiento en el documento Perspectivas de la Economa Mundial del Fondo Monetario
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Internacional (FMI), publicado en octubre de 2008, pese a que en el mes de abril de 2009, fecha en la que la autoridad nacional emiti la resolucin apelada, el FMI ya haba publicado una nueva versin de dicho documento, por lo que la resolucin apelada se habra sustentado en informacin desactualizada, sin investigar alguna otra fuente confiable; la Comisin no consider el efecto que la crisis econmica internacional causara en el comercio internacional, como s lo hizo en otras investigaciones para la imposicin de derechos antidumping respecto de otros productos, en los cuales decidi mantener los derechos revisados; el anlisis de la autoridad nacional muestra inconsistencias en los clculos relacionados a la capacidad libremente exportable de Cemex, pues segn la informacin consignada en el Informe Final respecto de diversos pases, la demanda de cemento dominicano de todos los pases de destino tendra un crecimiento de 88,4% en todos los casos, pese a que en el mismo documento indic que estas economas presentaran tasas de crecimiento econmico distintas; y, el anlisis efectuado por la Comisin en el documento Hechos Esenciales difiere del anlisis que ha realizado dicho rgano en el Informe Final, siendo que la Comisin recurri a ste ltimo para sustentar su decisin final, debiendo haber utilizado la informacin recabada en el documento Hechos Esenciales. En particular, seal que en este documento se analiz el comportamiento de las exportaciones de cemento gris provenientes de Repblica Dominicana, dirigidas nicamente al Per, a diferencia de lo sealado en el Informe Final en el que se consider las exportaciones destinadas a otros pases. 51. En relacin al primer argumento, se ha corroborado que a la fecha de elaboracin del Informe Final de la Comisin y la emisin de la resolucin apelada, solo se encontraba disponible el documento Perspectivas de la Economa Mundial, correspondiente a octubre de 2008. En efecto, segn lo contenido en el portal web del FMI, la versin del documento Perspectivas de la Economa Mundial de abril de 2009 estuvo disponible recin el da 22, mientras que la resolucin apelada fue emitida el 7 de abril de 200913. 52. Asimismo, con relacin a la confiabilidad de las fuentes utilizadas por la Comisin en su anlisis, esta Sala observa que considera la Comisin
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Ver: http://www.imf.org/external/what/what.aspx?lang=esl&pn=17&order=d
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tom como referencia informacin de instituciones nacionales y extranjeras oficiales, como: el Banco Central de Reserva del Per (BCRP), la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), el Centro de Exportacin e Inversin de la Repblica Dominicana (CEI-RD), el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (INEI), la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV), entre otras. Por el contrario, las cifras presentadas por Cementos Lima en su apelacin, a las que califica como fuentes confiables; no contienen la fuente de la que han sido obtenidas, por lo que no es posible verificar su validez y grado de confiabilidad. 53. Respecto del segundo argumento, se ha verificado que la investigacin efectuada por la Comisin s tom en cuenta los posibles efectos de la crisis econmica internacional sobre el desarrollo de la actividad econmica de los principales destinos de las exportaciones de cemento dominicano. En particular, el anlisis prospectivo realizado, que proyect el PBI de los pases destino de las exportaciones de cemento dominicano, se bas en el documento Perspectivas de la Economa Mundial de octubre de 2008, el cual reconoce que la economa mundial estara entrando a una de las peores fases econmicas desde la crisis de los aos treinta14, proyectando el PBI de diversos pases en funcin a dicha situacin. 54. En relacin con el tercer argumento, se debe indicar que las cifras referidas al crecimiento de la demanda estimada de cemento gris dominicano producido por Cemex, correspondientes a los pases de destino en el ao 2009 respecto del ao 2008, que segn Cementos Lima seran iguales en todos los casos (88,4%) no es cierto15. Si se calcula dicha variacin con las cifras contenidas en el Cuadro N15 del Informe Final, se aprecia que las tasas de crecimiento variaran por pas, por ejemplo, 16,9% para Hait y 33,4% para Bahamas y Bermudas16. 55. Finalmente, con relacin a la diferencia existente entre el documento de Hechos Esenciales y el Informe Final, ambos elaborados por la Comisin, se debe sealar que la diferencia resulta ser esperable en el marco del procedimiento de investigacin regulado por el Acuerdo Antidumping debido a la cantidad de informacin disponible al momento de elaborar dichos documentos. En efecto, luego de la notificacin a las partes del documento Hechos Esenciales, estas
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FMI, Perspectivas de la Economa Mundial. Octubre 2008, http://www.imf.org/external/spanish/pubs/ft/weo/2008/02/pdf/texts.pdf.
pgina
xv.
Disponible
en:
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En su apelacin, Cementos Lima afirma que (...) de acuerdo con lo establecido por el Informe, el volumen de cemento exportado por Cemex a Hait en 2008 fue de 167.5 mil TM, a Bahamas y Bermudas, 23.1 mil TM, y a otras islas del Caribe, 207.9 mil TM (). En base a informacin que obra en el expediente a fojas 2999 y 3000 del expediente.
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proporcionaron a la Comisin mayor informacin que le permiti profundizar la versin preliminar de la investigacin contenida en dicho documento -por ejemplo, informacin sobre los volmenes de exportaciones y los compromisos de venta a otros mercados de destino de Cemex- la misma que se vio reflejada en el Informe Final elaborado de la Comisin. 56. En atencin a los argumentos sealados en los acpites 51 a 54, debe desestimarse la apelacin de Cementos Lima en el extremo que aleg que el clculo de la Comisin incurri en errores e inconsistencias formales, toda vez que se ha verificado que ello no ha ocurrido. 57. Por otra parte, Cementos Lima ha sealado en su apelacin que la Comisin consider la informacin proporcionada por Cemex en sus contratos de venta de cemento gris presentados durante la investigacin, como vlida y real, sin considerar que estos compromisos pueden ser fcilmente modificados por la referida empresa o que pueden ser atendidos por otras fbricas del grupo econmico al cual pertenece que se encuentran ubicadas en otro pas. Ello significara que la capacidad de exportacin de Cemex no habra sido calculada de manera adecuada, por lo que constituira una amenaza de dao para la RPN. 58. Ms all de la informacin consignada en los referidos contratos, que fue utilizada por la Comisin para determinar la capacidad exportadora de Cemex para el ao 2009, la Sala considera necesario analizar si, actualmente, la capacidad exportadora de Cemex constituye una amenaza de dao para la RPN a partir de los indicadores econmicos elaborados con informacin del presente ao. 59. Para efectuar dicho anlisis se debe considerar lo siguiente: (i) identificar la capacidad de produccin de dicha empresa; (ii) hallar cunto de esta capacidad sera destinada a la exportacin; y, (iii) debe determinarse cunto de la cantidad disponible a ser exportada se dirigira al mercado nacional. En ese sentido, en los prrafos precedentes se proceder a analizar cada uno de dichos factores. III.2.4.1 Capacidad de produccin de Cemex
60. Segn la informacin disponible de la Asociacin Dominicana de Productores de Cementos Prtland (ADOCEM)17, durante los ltimos 4 aos, la capacidad de produccin de las empresas de Repblica Dominicana se ha mantenido en 6 000 mil TM de cemento por ao,
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Informacin obtenida de ADOCEM, disponible en el portal web de ADOCEM (http://www.adocem.org/datosestadisticos).
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siendo Cemex la ms importante del sector. Como se puede apreciar en el Cuadro 5, la capacidad de produccin se distribuye de la siguiente manera:
Cuadro N 5 Distribucin de la capacidad de produccin de las empresas cementeras de Repblica Dominicana (en miles de TM)
Empresa Cemex Cementos Cibao Domicem Cementos Coln Cementos Andino Cementos Santo Domingo TOTAL Capacidad de produccin 2 400 1 000 1 000 500 700 400 6 000
Fuente: ADOCEM Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
III.2.4.2
Capacidad de exportacin de Cemex al mundo
61. No obstante ello, asumiendo que la demanda dominicana del ao 2009 se mantendra durante el ao 2010 y que la participacin de Cemex en el abastecimiento de dicha demanda se mantendra tambin en la misma proporcin que en el ao 2008, es decir en 46,32%18; la cantidad disponible a ser exportada por la empresa denunciada en el ao 2010 equivaldra a 1 032 mil TM (Ver Cuadro 6)19.
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Dato extrado del estudio Determinacin de la Posible Amenaza de Dao a la Ram a de Produccin Nacional de Cem ento gris debido a la importacin de Producto de Cem ex elaborado por MAXIMIZE en abril de 2008 y presentado por Cemex el 5 de junio de 2008. Esta informacin es relevante, ya que este estudio cont con los pronsticos de la misma empresa denunciada hasta el ao 2011, adems este porcentaje se encuentra en lnea con la participacin de Cemex respecto de la capacidad instalada de toda las empresas cementeras dominicanas (40%). En particular, esta Sala estima que la demanda dominicana se situara en 2 954 mil TM al considerar que, segn el FMI, para el ao 2010, Repblica Dominicana registrara una variacin anual de la actividad econmica similar al del ao 2009 (3,5% respecto del ao anterior) por lo cual se espera que la demanda interna de cemento se increm ente en la misma proporcin.. Informacin obtenida del World Economic Forum del mes de abril de 2010, disponible en el portal web del FMI (http://www.imf.org/external/pubs/ft/weo/2010/01/pdf/text.pdf)
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Cuadro N 6 Capacidad disponible de Cemex para ser exportada (en miles de TM)
Variable I. Capacidad de produccin de Cemex II. Demanda atendida por Cemex (a x b) a. Demanda total de Repblica Dominicana b. Participacin de Cemex en la demanda III. Capacidad para exportar de Cemex ( I - II ) 2010 2 400 1 368 2 954 46,3% 1 032
Fuente: ADOCEM, Cemex, FMI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
III.2.4.3
Capacidad de exportacin de Cemex al Per
62. Del volumen disponible de Cemex para exportar, se estima que 55,97 mil TM de cemento gris seran dirigidas al Per a lo largo del ao 201020. Para este clculo, se ha tomado en cuenta la composicin de las exportaciones de cemento gris dominicano durante el periodo enero-abril del ao 201021. Asimismo, esta Sala considera pertinente tomar la participacin de los principales destinos del total exportado de cemento gris dominicano como referente a la composicin de las exportaciones de Cemex, puesto que, la produccin de dicha empresa concentra el mayor porcentaje respecto de toda la produccin de las empresas dominicanas.
Cuadro N 7 Posible reparticin de la capacidad libremente disponible de Cemex para ser exportada en el ao 2010
Pas Hait Per
Participacion en las exportaciones totales Enero - Abril 2010 68,6% 5,4%
Posible volumen a exportar (en TM) 707,30 55,97 95,68 1 031,70
Surinam 9,3% TOTAL DE EXPORTACIN AL MUNDO
Fuente: FMI, CEI-RD Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
63. De otro lado, asumiendo que el flujo de importacin de Per de cemento gris proveniente de Repblica Dominicana, registrado entre
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En el portal web del Centro de Exportacin e Inversin de la Repblica Dominicana (CEI-RD) se puede encontrar la composicin de las exportaciones dominicanas por producto; sin embargo, a la fecha solo se encuentra disponible informacin hasta abril del ao 2010 (http://www.cei-rd.gov.do/)
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enero y mayo del ao 201022, se mantendr en lo que resta del ao; el volumen de importacin estimado para el ao 2010 alcanzara las 157,161 mil TM. 64. Como puede apreciarse, tomando la estimacin realizada a partir de las cifras de produccin y exportacin de Cemex (Ver prrafo 62) y la realizada a partir de las cifras referidas al volumen de importacin peruano de cemento de dominicano (Ver prrafo 63), se espera que las importacin de Per del producto investigado para el 2010 alcance una cifra entre 55,97 mil TM y 183,78 mil TM. 65. La produccin y el despacho de cemento en el mercado local estn estrechamente correlacionados con el dinamismo del sector construccin en los ltimos aos. Sumado a ello, instituciones como el BCRP23 y el Ministerio de Economa y Finanzas (MEF)24 esperan que este sector contine liderando el crecimiento del Producto Bruto Interno (PBI) en el ao 2010 (ver Cuadro 8), con lo que la produccin y despacho de cemento se vern beneficiados como en aos previos.
Grfico N 4 Correlacin entre el crecimiento del sector construccin y la produccin de cemento, y el despacho local de cemento
800,000 700,000
800,000 700,000
Produccin de Cemento
600,000 500,000 400,000 300,000 200,000 100,000 0 0 100 200 Sector Construccin 300 R = 0.921
Despacho Local de Cemento
600,000 500,000 400,000 300,000 200,000 100,000 0 0 100 200 300 Sector Construccin R = 0.990
Fuente: INEI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
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Segn SUNAT, durante el periodo enero-mayo del ao 2010, las importaciones peruanas de cemento gris dominicano fue de 65,48 mil TM. Banco Central de Reserva del Per (BCRP). Reporte de Inflacin. Panoram a actual y proyecciones 2010 2011, marzo 2010. Disponible en: http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/ReporteInflacion/2010/marzo/Reporte-de-Inflacion-Marzo-2010.pdf Ministerio de Economa y Finanzas (MEF). Marco Macroeconmico Multianual 2010 2012 (revisado), agosto 2009. Disponible en: http://www.mef.gob.pe/ESPEC/MMM2010_2012/MMM_2010_2012_Rev.pdf
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Cuadro N 8 Crecimiento del sector construccin y PBI de la economa peruana (en variacin porcentual anual)
2004 Sector Construccin PBI 4,7 5,0 2005 8,4 6,8 2006 14,8 7,7 2007 16,6 8,9 2008 16,5 9,8 2009 6,1 0,9 2010e BCRP 1/ MEF 2/ 12,5 5,5 9,4 5,0
1/ Informacin extrada del Reporte de Inflacin de marzo de 2010 2/ Informacin extrada del Marco Macroeconmico Multianual 2010 - 2012 Fuente: BCRP, MEF Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
66. Considerando que la demanda local de cemento crecer en la misma proporcin que el sector construccin en el ao 2010, sta alcanzara 8 164 mil TM25. Asimismo, del anlisis anterior se desprende que las importaciones de cemento gris para el ao 2010 crecern como mximo 58,6% respecto de lo registrado en el ao 2009; no obstante, dichas importaciones solo representarn mximo el 1,9% de la demanda peruana de cemento gris, es decir, apenas 0,56 puntos porcentuales por debajo y 0,28 puntos porcentuales por encima de la participacin de los productos dominicanos en el ao 2008 y en el ao 2009, respectivamente26.
Cuadro N 9 Estimaciones del volumen de importacin y demanda nacional del producto en investigacin (en TM)
Variable Importaciones dominicanas al Per Demanda peruana de cemento gris % de la demanda nacional 2008 152 723 2,2% 2009 99 121 1,4% 2010 **
Escenario 1 Escenario 2
55 970 8 163 851 0,7%
157 161 8 163 851 1,9%
6 936 331 7 256 757
** Estimado Fuente: INEI, SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
67. En conclusin, a pesar de que se prev que el volumen de cemento gris de Repblica Dominicana enviado al Per posiblemente crezca, las
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Esta cifra considera una variacin porcentual anual del 12,5%, correspondiente al estimado del BCRP en el Reporte de Inflacin de marzo de 2010. No obstante ello, esta Sala observa que al comparar las cifras reales del ao 2009 con la estimacin efectuada por la Comisin respecto de la capacidad disponible a exportar por Cemex al Per, esta ltima result ser 68,6% superior a lo efectivamente realizado en dicho ao. En el ao 2009 ingresaron al Per 99 121 TM de cemento gris proveniente de Repblica Dominicana, representando 1,4% de la demanda nacional en dicho ao, mientras que la Comisin estim que seran 315 518 TM.
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importaciones dominicanas mantendran la reducida participacin en el mercado nacional observada a lo largo de los ltimos tres aos, lo cual no perjudicara a la RPN. 68. Si bien Cementos Lima ha manifestado en su apelacin que, para evaluar el posible aumento del volumen de exportacin del producto en investigacin al territorio nacional, la Comisin omiti tomar en cuenta que existe una importante capacidad ociosa de produccin de cemento gris de una empresa vinculada al grupo econmico al cual pertenece Cemex, la misma que estara ubicada en Cuba, invocando a la Sala que tome en cuenta dicha informacin, se debe considerar que la solicitud presentada por la RPN para el inicio del presente procedimiento se limit a solicitar que la autoridad nacional investigue nicamente un presunto dumping y amenaza de dao causado por Cemex de Repblica Dominicana, por lo que tanto la Comisin como la Sala se deben ceirse a dicho pedido, de conformidad con el artculo 5.2 del Acuerdo Antidumping27. III.2.4.4 Indicadores de desempeo econmico de la RPN 69. La Comisin determin que de mantenerse las condiciones de mercado observadas durante el perodo de investigacin, la RPN no se vera perjudicada ante las importaciones de cemento gris dominicano, hiptesis que ha sido comprobada por esta Sala al analizar los diversos indicadores econmicos y financieros, elaborados con posterioridad, que recogen informacin respecto de dicho perodo, los mismos que arrojan resultados favorables para la RPN. 70. En efecto, a lo largo de los ltimos cinco (5) aos la industria cementera nacional ha gozado de un buen desempeo econmico y financiero que se ha mantenido con pocas variaciones, pese incluso a la crisis econmica internacional experimentada a mediados del ao 2008 y que se extendi hasta el ao 2009.
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ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 5.2 i) identidad del solicitante y descripcin realizada por el mismo del volumen y valor de la produccin nacional del producto similar (); ii) una descripcin completa del producto presuntamente objeto de dumping, los nombres del pas o pases de origen o exportacin de que se trate, la identidad de cada exportador o productor extranjero conocido y una lista de las personas que se sepa importan el producto de que se trate; iii) datos sobre los precios a los que se vende el producto de que se trate cuando se destina al consumo en los mercados internos del pas o pases de origen o de exportacin () as como sobre los precios de exportacin o, cuando proceda, sobre los precios a los que el producto se revenda por primera vez a un comprador independiente en el territorio del Miembro importador; iv) datos sobre la evolucin del volumen de las importaciones supuestamente objeto de dumping, el efecto de esas importaciones en los precios del producto similar en el mercado interno y la consiguiente repercusin de las importaciones en la rama de produccin nacional, segn vengan demostrados por los factores e ndices pertinentes que influyan en el estado de la rama de produccin nacional, tales como los enumerados en los prrafos 2 y 4 del artculo 3.
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71. En particular, en el periodo de investigacin determinado por la Comisin, la produccin y ventas efectivas, el empleo y la productividad, la rentabilidad, las inversiones y el uso de capacidad instalada demuestran que Cementos Lima y Cemento Andino han obtenido cifras favorables que demuestran que son empresas lderes en el mercado nacional. 72. De la informacin brindada por las empresas que representan a la RPN se observ que durante el periodo de investigacin la produccin de cemento y las ventas en conjunto de Cementos Lima y Cemento Andino se incrementaron a un mismo ritmo. En produccin crecieron 6,8% y 19,4%, respectivamente; mientras que sus ventas crecieron 6,9% y 18,8% entre los aos 2004 y 2006. Asimismo, entre enero y junio de 2007, la produccin y las ventas de cemento ascendieron a 1 578 103 TM y [CONFIDENCIAL] TM, respectivamente (14,1% y 15,6% mayor que lo registrado en el mismo periodo del ao anterior)28. 73. Respecto de la mano de obra contratada por Cementos Lima y Cemento Andino, sta se ha mantenido relativamente estable. A junio de 2007, Cementos Lima contaba con 352 trabajadores y Cemento Andino con [CONFIDENCIAL] trabajadores, por encima del nivel de empleo obtenido aos atrs. De la mano con el incremento de personal, los salarios tambin se incrementaron, en particular, el sueldo promedio de los trabajadores de estas dos empresas a junio de 2007, estuvo 0,28% y 15,31% por encima del promedio que registraron entre los aos 2004 y 2006, respectivamente29. 74. Por otro lado, la rentabilidad y las inversiones en ampliacin de capacidad instalada de la RPN se han incrementado. Por ejemplo, tomando la informacin proporcionada por Cementos Lima, la utilidad operativa registrada en el periodo enero junio de 2007 creci 48,1% en comparacin al mismo periodo del ao 2006. As pues, la rentabilidad de las ventas netas (ROI), el rendimiento sobre los activos (ROA) y la rentabilidad neta del patrimonio (ROE) del periodo enero junio de 2007, fueron de 23%, 14% y 20%, respectivamente (en promedio 6 puntos porcentuales por encima de los presentados en el ao 2004)30.
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Informacin que obra en la foja confidencial 2161 y no confidencial 99. Informacin que obra en la foja confidencial 2161 y no confidencial 99. El ROI, ROA y ROE se miden a travs de las siguientes frmulas:
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Cuadro N 10 Indicadores de rentabilidad de Cementos Lima (en porcentaje)

Indicador Financiero Rentabilidad de las ventas netas (ROI) Rentabilidad sobre los activos (ROA) Rentabilidad neta del patrimonio (ROE) Diciembre 2004 17% 10% 12% Diciembre 2005 15% 9% 12% Diciembre 2006 19% 13% 16% Junio 2007 23% 14% 20%
Fuente: Cementos Lima Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
75. Ciertamente, Cementos Lima desde el ao 2004 ha visto mejorada la rentabilidad de sus ventas, tanto as que aproximadamente el 100% del total producido se logra vender en el mercado. Del mismo modo, durante el periodo de investigacin Cemento Andino despach en el mercado nacional toda su produccin y en algunos casos tuvo que abastecerse de terceros para poder satisfacer la creciente demanda de cemento (ver Grfico N5).
Grfico N 5 Produccin y Ventas de Cementos Lima y Cemento Andino (en TM)
2,000,000 1,600,000 1,200,000 800,000 400,000 0 2004 2005 2006 Ene-Jun 2007
Cementos Lima - Produccin Cemeno Andino - Produccin
Cementos Lima - Ventas Cemeno Andino - Ventas
Fuente: Cementos Lima, Cemento Andino Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
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76. Asimismo, la RPN ha operado a ms del 50% de su capacidad instalada. En particular, la utilizacin de capacidad instalada de Cementos Lima entre los aos 2004 y 2006 se increment 19,8%, llegando a utilizar entre enero y junio de 2007, el 57,2% de lo mximo posible dada la tecnologa e instalaciones disponibles. Por su parte, en el periodo de investigacin Cemento Andino produjo al tope de su capacidad instalada, llegando a operar al 92,07% en el primer semestre del ao 2007. 77. En conclusin, los indicadores econmicos y financieros reportados por las principales empresas de la industria nacional cementara dan indicios del buen desempeo de la RPN durante el periodo de investigacin. 78. No obstante ello, tratndose de una denuncia por la presunta amenaza de dao a la RPN, tambin resulta necesario analizar la situacin econmica de esta en el perodo posterior al de investigacin ya que el cemento gris dominicano recin ingres al mercado peruano en julio del ao 2007, ello de conformidad con el anlisis prospectivo que corresponde efectuar a la autoridad nacional ante este tipo de solicitudes. 79. La evolucin de los principales indicadores econmicos y financieros de la RPN posteriores a julio de 2007, muestran que tanto Cementos Lima como Cemento Andino han registrado cifras positivas y en algunos casos rcord. 80. Pese a la coyuntura econmica de crisis internacional, Cementos Lima y Cemento Andino alcanzaron altos niveles de produccin y de despacho, incluso mayores a los registrados durante el perodo de investigacin establecido. Asimismo, las ventas netas de estas empresas en meses posteriores a setiembre de 2007 se han mantenido estables llegando a S/. 921 004 miles y a S/. 378 783 miles en el ao 2009 para Cementos Lima y Cemento Andino, respectivamente. 81. Adicionalmente, dichas empresas mostraron un nivel de utilidad operativa positiva hacia finales del ao 2009, evidencindose que los costos inherentes al negocio cementero no experimentaron grandes cambios a lo largo del tiempo y que tampoco han perjudicado a la industria cementera nacional. A continuacin se muestra la evolucin trimestral de la produccin, ingreso por ventas, despacho local y utilidad operativa de Cementos Lima y Cemento Andino, de acuerdo a la informacin reportada por las dichas empresas a la Comisin
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Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV)31 y disponible en sus memorias anuales y reportes trimestrales32.
Cuadro N 11 Principales indicadores econmicos y financieros de Cementos Lima y Cemento Andino
CEMENTOS LIMA Produccin (Miles de TM) 3T2007 4T2007 1T2008 2T2008 3T2008 4T2008 1T2009 2T2009 3T2009 4T2009 665 703 629 747 813 781 738 710 747 774 Despacho Local (Miles de TM) 567 600 621 690 794 771 727 698 744 766
CEMENTO ANDINO Produccin (Miles de TM) 3T2007 4T2007 1T2008 2T2008 3T2008 4T2008 1T2009 2T2009 3T2009 4T2009 318 327 304 300 318 330 280 286 347 366 Despacho Local (Miles de TM) 320 322 304 300 321 327 281 281 348 363 Ventas netas Ut. Operativa (Miles de Nuevos (Miles de Nuevos Soles) Soles) 96 493 36 781 97 656 35 064 91 583 32 205 90 693 31 586 97 460 37 140 99 193 28 507 84 772 24 159 84 131 24 342 102 750 35 678 107 130 35 683
Ventas netas
Ut.Operativa
(Miles de Nuevos (Miles de Nuevos Soles) Soles) 223 335 229 187 200 571 234 033 258 911 256 153 227 907 218 799 234 282 240 016 81 026 83 050 72 779 86 731 93 722 85 367 73 755 63 157 72 498 82 243
Fuente: Cementos Lima, CONASEV Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1
82. En particular, el buen desempeo de la RPN hasta finales del ao 2009, se ha visto favorecido por el crecimiento significativo del sector construccin el cual, pese al deterioro econmico internacional, lider el crecimiento econmico del Per, y los agentes como el BCRP y MEF esperan que esta situacin se mantenga (Ver Cuadro N8).
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Informacin financiera reportada por empresa a CONASEV, disponible en: http://www.conasev.gob.pe (fecha de consulta: 22 de marzo del 2010). Reportes trimestrales y m emorias anuales de Cementos Lima, disponible en: http://www.cementoslima.com.pe/ (fecha de consulta: 22 de marzo de 2010)
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83. En efecto, la Sala observa que la RPN ha aprovechado y contina aprovechando el crecimiento significativo del sector construccin, el cual se espera contine en los prximos aos. Dichas empresas han venido invirtiendo en proyectos para aumentar su capacidad instalada y poder atender en el futuro a una creciente demanda de cemento. En las Notas a los Estados Financieros de Cemento Andino al cuarto trimestre de 2009, la empresa seal que en marzo de 2008 se aprob el proyecto de ampliacin de la capacidad de produccin que comprende, entre otros, la construccin de un nuevo horno. Con este proyecto Cemento Andino podr elevar la capacidad de planta a 1,88 millones de TM de clinker y 2,1 millones de TM de cemento aproximadamente, y se espera que finalice en el presente ao. Asimismo, se invirti en mejoras del Horno I de dicha empresa y en mayo de 2008 reinici sus operaciones33. En la misma lnea, segn el Reporte de Inflacin de diciembre de 2009, dentro de la cartera de proyectos de inversin para el ao en curso se encuentra la ampliacin de la planta en Tarma de Cemento Andino34. 84. Al igual que Cemento Andino, Cementos Lima tiene planes de crecimiento tanto a nivel nacional como extranjero, habiendo proyectado una inversin de US$ 320 millones para el periodo 2009 2010. En efecto, Cementos Lima ha venido invirtiendo en la ampliacin de su planta Atocongo desde el ao 2008, la que se espera tenga una capacidad para producir 5,5 millones de TM de cemento a finales del ao 2011. Se estima que esta ampliacin representar un desembolso total de hasta US$ 210 millones, de los cuales ya se han hecho efectivos US$ 70 millones35. 85. A mayor abundamiento, en la ltima actualizacin de la clasificacin de riesgo de Cementos Lima, elaborada por Class & Asociados S.A, la clasificadora reconoci que las perspectivas de dicha empresa son positivas debido al liderazgo que posee en el mercado cementero a las nuevas inversiones que le permitirn competir en otros mercados, su slida situacin financiera y administrativa y su importante capacidad de produccin y los niveles de eficiencia alcanzados36. Adicionalmente, las perspectivas de la clasificadora de riesgo Apoyo & Asociados
33
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV). Cemento Andino S.A. Notas a los Estados Financieros por los aos terminados el 31 de diciembre de 2009 y 2008. Diciembre 2009, pgina 1. Disponible en: http://www.conasev.gob.pe/emisoras/Emi_EEFF_menu.asp?p_codigo=51219 Banco Central de Reserva del Per (BCRP). Reporte de Inflacin. Panoram a actual y proyecciones 2009 2011. Diciembre 2009, pgina 38. Disponible en: http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/ReporteInflacion/2009/Reporte-de-Inflacion-Diciembre-2009.pdf Para mayor detalle ver publicacin del diario Gestin el 8 de marzo de 2010, pgina 12. Class & Asociados S.A, Fundamento de Clasificacin de Riesgo. Cementos Lima. Enero 2010, pgina 2. Disponible en: http://www.classrating.com/CemLima.PDF
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S.A.C. respecto de Cementos Lima37 y Cementos Andino38 se encuentran en la misma lnea. 86. En conclusin, a partir de la informacin pblica presentada por las empresas de la RPN a la CONASEV y la contenida en los reportes trimestrales propios de dichas empresas, esta Sala concluye que el desempeo de la RPN durante el periodo de anlisis no mostr signos de deterioro econmico y financiero que pueda atribuirse a la entrada de cemento dominicano al mercado nacional y se espera que esta situacin se mantenga. 87. Cabe resaltar que en el recurso de apelacin presentado por Cementos Lima, la empresa afirma que las cifras de produccin y de ventas tomadas en cuenta por la Comisin en su investigacin no corresponden a las cifras realmente registradas dicha empresa. Empero, al momento de analizar los indicadores econmicos y financieros tanto de Cementos Lima como de Cemento Andino, esta Sala ha corroborado la informacin tomada en cuenta por la primera instancia coincide con la que fue presentada por Cementos Lima a la autoridad nacional en marco de la solicitud de inicio de investigacin, la cual obra en el expediente.39 III.3. Materializacin de la presunta amenaza de dao 88. Conforme al anlisis efectuado en los acpites anteriores, esta Sala concluye que la presunta amenaza de dao alegada por la RPN no se materializara. En particular, esta Sala observa que: (i) en los aos 2008 y 2009, las importaciones de cemento gris dominicano casi se duplicaron, llegando a representar el 71,3% del total de las importaciones peruanas de cemento gris en el ao 2009. Sin embargo, la demanda local de cemento solo estuvo abastecida en 2,2% y 1,4% con las importaciones de cemento gris dominicano en los aos 2008 y 2009, respectivamente; el precio nacionalizado de las importaciones dominicanas se ha mantenido por debajo del precio nacionalizado de las importaciones provenientes de otros pases como Colombia. No
(ii)
37
Apoyo & Asociados Internacionales S.A.C., Anlisis de riesgo. Cementos Lima S.A.A. Setiembre 2009. Disponible en: http://128.121.179.224/files/instituciones_no_financieras/cementos_lima/cu/cementos_lima_cu.pdf Apoyo & Asociados Internacionales S.A.C., Anlisis de riesgo. Cemento Andino S.A. Diciembre 2009. Disponible en: http://128.121.179.224/files/instituciones_no_financieras/cemento_%20andino/cu/cemento_andino_cu.pdf Informacin obra en el Cuestionario a empresas productoras, en las fojas 058 a 068.
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obstante, el precio de la RPN no se ha visto afectado por el bajo precio de las importaciones dominicanas; (iii) las importaciones de cemento gris Prtland para el ao 2010 crecern como mximo 58,6% respecto de lo registrado en el ao 2009; no obstante, dicho volumen solo representar el 1,9% de la demanda peruana de cemento gris de dicho ao; y,
(iv) el buen desempeo de la RPN se ha mantenido, pese al incremento de las importaciones de cemento gris provenientes de Repblica Dominicana. En particular, los indicadores econmicos y financieros durante el periodo setiembre 2007 - diciembre 2009 se han mantenido positivos y las inversiones en ampliacin de plantas y capacidad instalada de la RPN tambin se incrementaron. 89. De este modo, respecto de la determinacin del requisito de causalidad establecido por la legislacin antidumping, sta tampoco se cumplira puesto que, tal como se expuso anteriormente, no resulta previsible que la presunta amenaza de dao alegada por la RPN se materialice en el futuro, pese a haberse determinado la existencia de un margen de dumping de 110,53% en las exportaciones al Per de cemento gris proveniente de Repblica Dominicana y producido por Cemex, IV. RESOLUCIN DE LA SALA
PRIMERO: confirmar la Resolucin 055-2009/CFD-INDECOPI del 7 de abril de 2009 que declar infundada la solicitud de Cementos Lima S.A. para la aplicacin de derechos antidumping sobre las importaciones de cemento Prtland gris originarias de Repblica Dominicana y producido por Cemex Dominicana S.A. SEGUNDO: publicar la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a lo dispuesto en el artculo 33 del Decreto Supremo 006-2003PCM. Con la intervencin de los seores vocales Juan Luis Avendao Valdez, Hctor Tapia Cano, Ral Francisco Andrade Ciudad, Juan ngel Candela Gmez de la Torre y Alfredo Ferrero Diez Canseco.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente

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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N1 RESOLUCIN 1778-2010/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 065-2007/CDS-INDECOPI

PROCEDENCIA SOLICITANTE DENUNCIADOS

El clculo del margen de dumping se realiza conforme a la siguiente frmula:

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 5.- Iniciacin y procedimiento de la investigacin.-

ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.-

Fuente: SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

2004 34 237 118 429 1 34 783

2005 30 499 8 224 0 38 722

2006 32 087 1 886 2 0 33 974

Fuente: SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

Fuente: SUNAT Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

Durante el IV trimestre 2009

Fuente: SUNAT, INEI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

96,5 97,5 [CONFIDENCIAL] 54,1 86,5 61,9 95,0 -

66,4 50,0 109,1 90,3

FMI, Perspectivas de la Economa Mundial. Octubre 2008, http://www.imf.org/external/spanish/pubs/ft/weo/2008/02/pdf/texts.pdf.

Informacin obtenida de ADOCEM, disponible en el portal web de ADOCEM (http://www.adocem.org/datosestadisticos).

Fuente: ADOCEM Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

Capacidad de exportacin de Cemex al mundo

Capacidad de exportacin de Cemex al Per

Pas Hait Per

Participacion en las exportaciones totales Enero - Abril 2010 68,6% 5,4%

Posible volumen a exportar (en TM) 707,30 55,97 95,68 1 031,70

Surinam 9,3% TOTAL DE EXPORTACIN AL MUNDO

Fuente: FMI, CEI-RD Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

Despacho Local de Cemento

Fuente: INEI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

55 970 8 163 851 0,7%

157 161 8 163 851 1,9%

6 936 331 7 256 757

Cuadro N 10 Indicadores de rentabilidad de Cementos Lima (en porcentaje)

Fuente: Cementos Lima Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

Cementos Lima - Produccin Cemeno Andino - Produccin

Cementos Lima - Ventas Cemeno Andino - Ventas

JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente

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