Tribunal: Corte Suprema Segunda Sala (Penal)(CSU2) Ttulo: Negligencia mdica. No puede configurarse un cuasidelito de homicidio respecto de un feto.

Consideraciones sobre cuasidelito Fecha: 30/01/2008 Partes: Lattus Olmos, Jos Ariel Pierre contra Corte de Apelaciones de Santiago Rol: 6229-2006 Magistrado: Segura Pea, Nibaldo Magistrado: Rodrguez Espoz, Jaime Magistrado: Dolmetsch Urra, Hugo Magistrado: Ballesteros Crcamo, Rubn Redactor: Rodrguez Espoz, Jaime Abogado integrante: Castro Alamos, Fernando Publicado en: Revista Fallos del Mes 549, Enero a Junio 2008; Cita Online: CL/JUR/1546/2008 Voces: CUASIDELITO ~ DELITOS CONTRA LA VIDA ~ DERECHO PENAL ~ HOMICIDIO ~ NEGLIGENCIA MEDICA ~ RECURSOS ~ RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL ~ RESPONSABILIDAD DEL MEDICO Hechos: Por sentencia de primera instancia se conden a sujeto en su calidad de autor de los cuasidelitos de lesiones graves y de homicidio. Impugnado dicho fallo por la asistencia letrada del encartado por la va de los recursos de casacin en la forma y de apelacin, la Corte de Apelaciones desestim la invalidacin formal impetrada y confirm la resolucin en alzada, con declaracin que se rebaja la suma a enterar por el encausado por concepto de reparacin del menoscabo moral provocado, con costas. En contra de esta ltima decisin el convicto formaliz sendos recursos de casacin en la forma y en el fondo. La Corte Suprema acoge la va procesal formal, invalidando el fallo de alzada. La sentencia de reemplazo revoca el fallo de primer grado absolviendo al imputado Sumarios: 1. Esta sentencia trata tres temas: 1) Si la accin es distinta a la requerida por una determinada figura delictiva el hecho no puede encuadrarse en l. Elementos del cuasidelito 2) No puede configurarse un cuasidelito de homicidio respecto de un feto. Alcance de la expresin "otro" en el delito de homicidio 3) Negligencia mdica. Mero error de juicio respecto del camino teraputico a seguir frente a un cuadro clnico equvoco no da lugar a la responsabilidad del profesional 2. Para la concurrencia de un cuasidelito se requiere la materializacin de una conducta penada por la ley como crimen o simple delito contra las personas y la imprudencia temeraria o negligencia culpable, vale decir, lo previo y fundamental para determinar la presencia de un cuasidelito es comprobar el debido encuadre del comportamiento auscultado en el correspondiente delito contra las personas, particularmente definido y sancionado, de manera tal que la imposibilidad de realizar tal actividad conlleva a determinar el carcter lcito de la conducta pesquisada. En este orden de ideas, slo son merecedores de sancin las acciones u omisiones expresamente penadas por la ley, de suerte que aunque vituperables moralmente algunos actos, no quedan sujetos a castigo sin una disposicin expresa no lo dispone, lo que es expresin del principio de reserva, que permite, en ocasiones, que, como seala Claus Roxin, un hecho especialmente refinado y socialmente daoso, claramente merecedor de pena, quede sin castigo, pero ste es el precio (no demasiado alto) que el legislador debe pagar para que los ciudadanos estn a cubierto de la arbitrariedad y dispongan de la seguridad jurdica (esto es, que sea previsible la intervencin de la fuerza penal del Estado). La falta de plena coincidencia entre la conducta y el tipo podr provenir de una falta de perfecto subsuncin entre aqulla y el verbo rector que constituye el ncleo de ste o con cualquiera de los otros elementos que se hayan tomado en cuenta en la descripcin tpica correspondiente, como puede ser un determinado sujeto activo o pasivo u objeto de la conducta, o circunstancias de sta o medios con que ha de realizarse. En definitiva, si la accin es distinta a la requerida por una determinada figura delictiva, el hecho no puede encuadrarse en l, an cuando concurran respecto de la accin determinadas referencias y modalidades o elementos normativos o subjetivos del injusto que se expresan en ese tipo penal 3. La expresin "otro" conlleva la idea de alteridad que, como atributo, reclama la existencia de una individualidad personal reconocible y plenamente diferenciada, lo que trasladado al campo que aqu interesa remite al ser humano vivo, en cuanto dotado de vida independiente. No responde conceptualmente a tal exigencia el feto, incluso a trmino, que se encuentra todava dentro del claustro materno. Ni siquiera en el supuesto de que se halle en curso de expulsin, ya que est naciendo, pero todava no se ha nacido. Para que ste pueda llegar a ser considerado otro ha de ser perfectamente discernible de la madre, y no lo es mientras depende

__________________________________________________________
Thomson Reuters 1

orgnicamente en trminos esenciales y se encuentra comprendido especialmente dentro de ella, con la que su relacin es tan estrecha que se hace imposible en la prctica actuar sobre el primero sin que la accin incida o se proyecte al mismo tiempo sobre la segunda. Un ser vivo en perodo de expulsin, durante el parto, no es plenamente reconocible como otro respecto de la madre y tampoco en la relacin con los dems sujetos. En l hay vida, podra decirse incluso, que hay otra vida (biolgicamente hablando), pero no la de otro, por falta del mnimo de autonoma requerida para constituir una subjetividad. Desde el punto de vista del derecho penal vigente en nuestro pas, la vida humana independiente y, con ella, su destruccin como homicidio, comienza desde el momento del nacimiento, entendido por tal la total expulsin del claustro materno, que es el nico criterio que permite distinguir con claridad uno y otro momento de la vida humana. Como la existencia legal de toda persona principia al nacer, es decir, al separarse completamente de su madre, es inconcuso que no ha podido configurarse un cuasidelito de homicidio respecto de quien no naca al ocurrir la conducta enjuiciada, pues no se haba apartado ntegramente de la madre, que es lo que constituye el nacimiento, punto inicial de la existencia de las personas, como lo expresa el artculo 74 del Cdigo Civil. No obsta a lo anterior, que el fallecimiento se produjera tras el nacimiento del interfecto, ya que es a la poca en que se ejecuta la accin donde se debe justipreciar si la actividad se incardina o no en una determinada figura penal y, en aquella, la vida an no se haba independizado 4. La obligacin de medios del mdico le exige actuar no como cualquier hombre prudente, sino prestar sus servicios conforme a la lex artis, esto es, de acuerdo a los conocimientos adquiridos por la ciencia mdica, con el objeto de prevenir, diagnosticar o sanar adecuadamente al paciente. Evidentemente, se trata de prestar al paciente los cuidados segn los conocimientos adquiridos por la ciencia mdica a la data del tratamiento, teniendo en cuenta las caractersticas personales del profesional, el estado de desarrollo de la especialidad de que se trate, la complejidad del acto, la disponibilidad de elementos tcnicos y materiales, as como las circunstancias especficas de cada enfermedad y cada paciente. Por lo dems, exista una instruccin establecida desde mil novecientos ochenta y siete por la que se permita a una paciente portadora de una cicatriz cesrea, tener un parto vaginal normal atendido por matrona y supervigilada por el mdico, para revisar la cicatriz, como consigna el certificado emitido por el Jefe del Servicio de Obstetricia y Ginecolgica del Hospital, de manera tal que no se le puede reputar un actuar negligente al facultativo que se apega a tal criterio, por el solo hecho de no seguir un tratamiento alternativo. As, el mero error de juicio, en circunstancias que el cuadro clnico no mostraba a un mdico experimentado y diligente, un camino teraputico inequvoco, no da lugar a la responsabilidad las reflexiones anteladamente expuestas son idneas para obstar a la condena del inculpado como responsable del cuasidelito de lesiones graves por el cual se le formularon cargos, toda vez que no aparece comprobada la culpa de aqul en las lesiones graves sufridas por la vctima, ya que no consta que ellas fueran colofn de una accin u omisin imputable a su negligencia o a su culpa, atento lo estatuido en los artculos 490 y 491 del Cdigo Penal Texto Completo: Santiago, treinta de enero de dos mil ocho. En cumplimiento de lo ordenado por el pronunciamiento de casacin que precede y lo estatuido en los artculos 535 y 544, inciso tercero, del Cdigo de Procedimiento Penal, se emite la siguiente sentencia de reemplazo. VISTOS Se reproduce el dictamen en alzada, con excepcin de sus motivos quinto, octavo a dcimo tercero, ambos inclusive, dcimo sexto y dcimo sptimo, que se eliminan. En la reflexin sexta, se prescinde de su ltimo acpite. En las citas legales se suprimen las referencias a los artculos 11, N 1, 14, N 1, 15, N 1, 21, 24, 30, 50, 75 y 76 del Cdigo Penal, 481, 488 y 503 del de Enjuiciamiento del ramo. Y TENIENDO, EN SU LUGAR Y ADEMS, PRESENTE: En cuanto al recurso de casacin en la forma: 1).- Que en lo principal de su libelo de fojas 689 a 695, la defensa del incriminado promovi recurso de casacin en la forma en contra del dictamen de primera instancia, sustentado en el artculo 541, N 9, del Cdigo de Instruccin Criminal en consonancia con los literales quinto y sexto del artculo 500 del mismo ordenamiento, esto es, no haber sido extendido el laudo en la forma dispuesta por ley, dado que no contiene las razones legales o doctrinales que sirven para calificar el delito y sus circunstancias, tanto las agravantes como los atenuantes, y para establecer la responsabilidad o irresponsabilidad civil de los acusados o de terceras personas emplazadas al litigio; y tampoco las citas de las leyes o de los principios jurdicos en que se funda. 2).- Que por lo pronto y como se deduce de la simple lectura del escrito de formalizacin, las anomalas que se delatan pueden ser enmendadas por la va de la apelacin, que tambin ha sido deducida por la asistencia jurdica del inculpado, lo que releva a esta Corte de emitir pronunciamiento sobre el particular. En cuanto al recurso de apelacin:

__________________________________________________________
Thomson Reuters 2

3).- Que con el mrito de los antecedentes descritos y relacionados en el razonamiento cuarto de la resolucin a quo, que se reprodujo, permiten tener legalmente establecido que el uno de marzo de mil novecientos noventa y dos, aproximadamente a las dos treinta horas, mientras Rosa Elena Vega Pizarro, esperaba en la sala de partos de la Maternidad del Hospital Flix Bulnes Cerda, para dar a luz, sufri rotura uterina que oblig a trasladarla de urgencia al pabelln quirrgico, donde fue intervenida, naciendo a las dos treinta y cuatro horas, su hijo Rubn Daro Rodrguez Vega, el que present asfixia neonatal severa a consecuencia del sufrimiento fetal agudo y mantenido, lo que se constituy en dao hipxico isqumico severo, falleciendo el uno de agosto del mismo ao. 4).- Que es en la sentencia definitiva donde el juez, con el total acopio de los antecedentes que recoge del proceso, puede discriminar con exactitud la fisonoma penal de los sucesos que fueron objetos de la investigacin y pronunciarse sobre la exacta participacin que en ellos cupo al encartado. 5).-Que, en tal inteligencia, los acontecimientos descritos en el basamento 3) que antecede, no pueden estimarse como constitutivos de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro y de homicidio en la persona del menor Rubn Daro Rodrguez Vega, por los cuales se acuso fiscal y particularmente a Jos Ariel Pierre Lattus Olmos, de fojas 394 a 395 y 398 a 411, respectivamente. 6).- Que, desde luego y en lo que concierne al pretendido cuasidelito de homicidio, es dable precisar que el castigo de la aludida categora delictual est dado en forma incidental o por asimilacin de los injustos propiamente tales, suponiendo que tal hecho habra sido delito si hubiera mediado malicia. Sobre esta conjetura asigna una pena al culpable, pero no por el dolo, que no ha existido, sino por la culpa o negligencia, vale decir, la actuacin que entraa el descuido o incuria est' e1(sic) penada por asimilacin a los hechos ilcitos, integrados por la intencin dolosa. 7).- Que para la concurrencia de un cuasidelito se requiere la materializacin de una conducta penada por la ley como crimen o simple delito contra las personas y la imprudencia temeraria o negligencia culpable, vale decir, lo previo y fundamental para determinar la presencia de un cuasidelito es comprobar el debido encuadre del comportamiento auscultado en el correspondiente delito contra las personas, particularmente definido y sancionado, de manera tal que la imposibilidad de realizar tal actividad conlleva a determinar el carcter lcito de la conducta pesquisada. En este orden de ideas, slo son merecedores de sancin las acciones u omisiones expresamente penadas por la ley, de suerte que aunque vituperables moralmente algunos actos, no quedan sujetos a castigo sin una disposicin expresa no lo dispone, lo que es expresin del principio de reserva, que permite, en ocasiones, que, como seala Claus Roxin, un hecho especialmente refinado y socialmente daoso, claramente merecedor de pena, quede sin castigo, pero ste es el precio (no demasiado alto) que el legislador debe pagar para que los ciudadanos estn a cubierto de la arbitrariedad y dispongan de la seguridad jurdica (esto es, que sea previsible la intervencin de la fuerza penal del Estado). (citado en Politoff, Matus y Ramrez: Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin, ao dos mil seis, pgina 94). 8).- Que la falta de plena coincidencia entre la conducta y el tipo podr provenir de una falta de perfecto subsuncin entre aqulla y el verbo rector que constituye el ncleo de ste o con cualquiera de los otros elementos que se hayan tomado en cuenta en la descripcin tpica correspondiente, como puede ser un determinado sujeto activo o pasivo u objeto de la conducta, o circunstancias de sta o medios con que ha de realizarse. En definitiva, si la accin es distinta a la requerida por una determinada figura delictiva, el hecho no puede encuadrarse en l, an cuando concurran respecto de la accin determinadas referencias y modalidades o elementos normativos o subjetivos del injusto que se expresan en ese tipo penal. 9).- Que, conforme a lo expresado, para la adecuada resolucin de la cuestin sub judice corresponde reveer si la accin desplegada por el enjuiciado se inscribe dentro del tipo penal del homicidio, que se refiere, simplemente, a provocar la muerte de otra persona. 10).- Que, la expresin otro conlleva la idea de alteridad que, como atributo, reclama la existencia de una individualidad personal reconocible y plenamente diferenciada, lo que trasladado al campo que aqu interesa remite al ser humano vivo, en cuanto dotado de vida independiente. No responde conceptualmente a tal exigencia el feto, incluso a trmino, que se encuentra todava dentro del claustro materno. Ni siquiera en el supuesto de que se halle en curso de expulsin, ya que est naciendo, pero todava no se ha nacido. Para que ste pueda llegar a ser considerado otro ha de ser perfectamente discernible de la madre, y no lo es mientras depende orgnicamente en trminos esenciales y se encuentra comprendido especialmente dentro de ella, con la que su relacin es tan estrecha que se hace imposible en la prctica actuar sobre el primero sin que la accin incida o se proyecte al mismo tiempo sobre la segunda. Un ser vivo en perodo de expulsin, durante el parto, no es plenamente reconocible como otro respecto de la madre y tampoco en la relacin con los dems sujetos.

__________________________________________________________
Thomson Reuters 3

En l hay vida, podra decirse incluso, que hay otra vida (biolgicamente hablando), pero no la de otro, por falta del mnimo de autonoma requerida para constituir una subjetividad. Desde el punto de vista del derecho penal vigente en nuestro pas, la vida humana independiente y, con ella, su destruccin como homicidio, comienza desde el momento del nacimiento, entendido por tal la total expulsin del claustro materno, que es el nico criterio que permite distinguir con claridad uno y otro momento de la vida humana. 11).- Que como la existencia legal de toda persona principia al nacer, es decir, al separarse completamente de su madre, es inconcuso que no ha podido configurarse un cuasidelito de homicidio respecto de quien no naca al ocurrir la conducta enjuiciada, pues no se haba apartado ntegramente de la madre, que es lo que constituye el nacimiento, punto inicial de la existencia de las personas, como lo expresa el artculo 74 del Cdigo Civil. No obsta a lo anterior, que el fallecimiento se produjera tras el nacimiento del interfecto, ya que es a la poca en que se ejecuta la accin donde se debe justipreciar si la actividad se incardina o no en una determinada figura penal y, en aquella, la vida an no se haba independizado,. 12).- Que, por haber nacido despus del pretendido hecho criminoso, no puede configurarse a su respecto no slo un cuasidelito de homicidio sino ilcito culposo alguno. En efecto, tampoco podra entenderse cometido un cuasidelito de aborto, por cuanto los tipos penales rectores en esta clase de conductas estn consagrados en los artculos 490 y 492 del Cdigo Penal, que como es sabido, se afincan en el restringido mbito de los delitos contra las personas, esto es, de aquellos sancionados en el Ttulo VIII del Libro II del reseado texto legal y el injusto de aborto est reprimido en una seccin del Estatuto punitivo distinta de aquella. 13).- Que acorde con lo razonado, y por no existir mrito para comprobar la configuracin del ilcito por el cual se acus, al no reunirse en los hechos acreditados los elementos de tipicidad que requieren los artculos 391, N 2, 490 y 491 del catlogo de castigos, procede dictar sentencia absolutoria a favor del acusado, debiendo su defensa estarse a lo sealado precedentemente, sin que sea necesario analizar su participacin precisamente por no encontrarse demostrado el injusto. 14).- Que en lo que atae al cuasidelito de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro, es dable recordar que la negligencia culpable se haya ejemplificada por la conducta del mdico que, apartndose de las precauciones aconsejadas para la ciencia que l profesa, para el caso que se trata, ocasiona un dao a la salud de su paciente, que el facultativo no deseaba, pero que no pudo menos que prever y que estaba en su mano evitar, hallndose dicha omisin o imprevisin en un nexo de causa a efecto con el resultado daoso. 15).- Que en el caso de marras y como se desprende de la ficha clnica de la paciente, el curso del alumbramiento fue espontneo y normal hasta el dcimo control, realizado a la una cincuenta horas del uno de marzo de m il novecientos noventa y dos, realizado por tacto vaginal, el que permiti constatar: dilatacin completa, membranas rotas, lquido amnitico meconi, ceflica apoyada, latidos cardiofetales no se identifican. Transcurridos cinco minutos, se efectu el undcimo control, instante en el cual la parturienta refiere dolor en la zona iliaca izquierda y se observa: presentacin que asciende a primer plano y sangramiento uterino, por lo que el encausado decide inmediatamente la operacin cesrea de urgencia. De lo anterior, surge como necesario corolario que el procesado adopt inmediatamente las maniobras y medidas mdicas que tal accidente obsttrico ameritaba. Conducindose conforme a las pautas de la lex artis de su profesin y las de su propia experiencia, tanto profesional como docente en la materia, por lo que no incurri en imprudencia ni temeridad alguna y, por el contrario, realiz todas las acciones que las circunstancias aconsejaban y exigan, en completa sujecin a los principios y normas que regulan su quehacer profesional y a las instrucciones dadas por la propia autoridad de salud para casos como stos. Por otra parte, no se debe perder de vista que la obligacin de medios del mdico le exige actuar no como cualquier hombre prudente, sino prestar sus servicios conforme a la lex artis, esto es, de acuerdo a los conocimientos adquiridos por la ciencia mdica, con el objeto de prevenir, diagnosticar o sanar adecuadamente al paciente. Evidentemente, se trata de prestar al paciente los cuidados segn los conocimientos adquiridos por la ciencia mdica a la data del tratamiento, teniendo en cuenta las caractersticas personales del profesional, el estado de desarrollo de la especialidad de que se trate, la complejidad del acto, la disponibilidad de elementos tcnicos y materiales, as como las circunstancias especficas de cada enfermedad y cada paciente. Por lo dems, exista una instruccin establecida desde mil novecientos ochenta y siete por la que se permita a una paciente portadora de una cicatriz cesrea, tener un parto vaginal normal atendido por matrona y supervigilada por el mdico, para revisar la cicatriz, como consigna el certificado emitido por el Jefe del Servicio de Obstetricia y Ginecolgica del Hospital Flix Bulnes, aparejado a fojas 335; de manera tal que no se

__________________________________________________________
Thomson Reuters 4

le puede reputar un actuar negligente al facultativo que se apega a tal criterio, por el solo hecho de no seguir un tratamiento alternativo. As, el mero error de juicio, en circunstancias que el cuadro clnico no mostraba a un mdico experimentado y diligente, un camino teraputico inequvoco, no da lugar a la responsabilidad (Enrique Barros Bourie: Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, ao dos mil seis, pgina 674). 16).- Que, asimismo, de los antecedentes reunidos en autos es posible concluir que el galeno realiz su labor en buena forma, acorde con los principios cientficos adquiridos sobre la materia, con las nociones prcticas relativas a los fenmenos mdicos y a la manera en que stos se producen, no siendo previsible esta situacin concreta, constituyndose en un suceso eventual provocado en ausencia de todo acto negligente del mdico, pues escapan de su dominio y control. 17).- Que, en todo caso, tanto el delito como el cuasidelito de lesiones, tienen en nuestro sistema penal el carcter de hechos punibles de resultado material, que exigen, por tanto, una comprobada vinculacin causal entre la accin ilcita y la consecuencia lesiva producida, de acuerdo a cuya magnitud se conmensura la pena privativa de libertad, aspecto del cual se carece de elementos probatorios suficientes en nmero y calidad para concluir, con seguridad y precisin, que fue ese actuar el motivo causalmente determinante de las heridas sufridas por la querellante. 18).- Que las reflexiones anteladamente expuestas son idneas para obstar a la condena del inculpado como responsable del cuasidelito de lesiones graves por el cual se le formularon cargos, toda vez que no aparece comprobada la culpa de aqul en las lesiones graves sufridas por Vega Pizarro, ya que no consta que ellas fueran colofn de una accin u omisin imputable a su negligencia o a su culpa, atento lo estatuido en los artculos 490 y 491 del Cdigo Penal. 19).- Que no encontrndose demostrado que en la especie concurran los componentes tpicos de un cuasidelito, y con arreglo a lo prevenido en el artculo 456 bis del Cdigo de Procedimiento Penal, procede dictar sentencia absolutoria a fav or del encartado ya que nadie puede ser condenado por delito, sino cuando el tribunal que lo juzgue haya adquirido, por los medios de prueba legal, la conviccin que realmente se ha cometido un hecho punible y que en l ha correspondido al procesado una participacin culpable y penada por la ley. 20).- Que conforme lo dicho, se acoger la solicitud principal de la defensa letrada de Lattus Olmos, en cuanto a absolverlo de los cargos que le fueran librados, omitiendo pronunciarse, por innecesario, acerca de las restantes peticiones. 21).- Que, por lo razonado y por no hallarse acreditada la existencia de los cuasidelitos materia de la acusacin de autos, la demanda civil interpuesta y cuyo fundamento subyace en la existencia del ilcito, debe ser desechada, dado que al tenor del artculo 2.314 del Cdigo Civil, la accin intentada aparece desprovista de asidero. 22).- Que, de esta forma, esta Corte discrepa de lo dictaminado por el Ministerio Pblico Judicial en su informe de fojas 708 y 709, en cuanto estuvo por confirmar ntegramente la decisin en alzada y condenar al incriminado, y proceder a revocarlo, declarando la absolucin del imputado. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 514, 527 y 534 del Cdigo de Procedimiento Penal, SE REVOCA la sentencia apelada de treinta de julio de dos mil dos, que rola de fojas 664 a 682, en cuanto por ella se condena a Jos Ariel Pierre Lattus Olmos por su responsabilidad de autor de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro y de homicidio en la persona del menor Rubn Daro Rodrguez Vega, y se declara, en su lugar, que SE LE ABSUELVE de dichos cargos librados en su contra por la acusacin judicial de fojas 394 y 395 y su adhesin, contenida en lo principal de fojas 398 a 411; y , asimismo, SE RECHAZA la demanda civil promovida en el primer otros del aludido libelo de fojas 398 a 411, sin costas, por estimarse que la demandante ha tenido motivos plausibles para deducirla. Acordada con el voto en contra del Ministro seor Rodrguez y del Abogado Integrante seor Castro, quienes estuvieron por confirmar la decisin dubitada, con declaracin que a Lattus Olmos se le sustituye la pena corporal impuesta en la decisin II.-, por la de sesenta y u n das de reclusin menor en su grado mnimo, en mrito de los raciocinios consignados en el laudo que se revisa y de los siguientes fundamentos: I).- Que en orden a la equivocada calificacin de los acontecimientos como constitutivos de cuasidelito de homicidio perpetrado en la persona del menor Rubn Daro Rodrguez Vega, previsto y sancionado en los artculos 490 y 491 del Estatuto punitivo, ya que a la data de la ocurrencia del evento pesquisado aquel no tena la calidad de persona, dado que se encontraba dentro del claustro materno, lo que volvera atpica la conducta desplegada por el encartado, cabe destacar, desde luego, que nuestro legislador ha querido dar a la vida humana una amplia proteccin teniendo en cuenta que ella puede ser atacada desde el momento mismo de la concepcin en el seno materno hasta su muerte natural, estableciendo con este propsito distintas figuras delictivas, que la resguardan directa o indirectamente. Hace lo uno cuando el amparo de este bien es el fin principal e inmediato de la prescripcin legal, como en

__________________________________________________________
Thomson Reuters 5

el aborto, el homicidio en sus diversas formas, el duelo a muerte y la cooperacin al suicidio; lo otro, cuando al reprimir otras infracciones alude a los sucesos en que de ella pudiera resultar la supresin de la existencia, as lo hace, por ejemplo, en algunos casos de robo, incendio, abandono de nios y otras personas desvalidas, etctera. De esta manera, los dos tipos delictivos fundamentales para la incriminacin de las conductas atentatorias en contra de la vida humana: aborto y homicidio, constituyen slo diversas instancias en la tutela de ese inters esencial, existiendo entre ellas una unidad objetiva bsica. Sin embargo, ello no significa que la entidad social o poltica del dao causado, sea en cada caso de la misma magnitud; la penalidad, en efecto, vara sustancialmente segn si la lesin a la subsistencia del hombre, configure una u otra hiptesis. Por otra parte, el derecho a la vida se constituye en el ms esencial de los consagrados en la Carta Poltica. Regulado por sta, pone de manifiesto su carcter prevalente y de condicin necesaria para el ejercicio de los dems. El derecho a la existencia vital, es la causa que viene a justificar, a la postre, la existencia de las dems prerrogativas. Es un derecho principal y troncal por cuanto compone el sustrato ontolgico indispensable del individuo, sin el que los restantes no tendran existencia posible y que junto a la dignidad humana, forman el punto de arranque para la construccin del resto de los derechos capitales. Al reconocer que es la persona humana donde reposan los cimientos de todo el rgimen jurdico y social de las naciones, el legislador penal no ha podido menos que concederle proteccin, reprimiendo con mayor o menor dureza cualquier acto tendiente a suprimirla o menoscabarla. II).- Que lo planteado por el impugnante se reduce a determinar si la accin del sujeto activo se subsume dentro del tipo penal del homicidio. Lo que no es un problema que tenga que ver directamente con el acotamiento del concepto de matar, sino que con los requisitos del sujeto pasivo; lo que implica precisar desde cundo hay ofendido en el delito de homicidio, en cualquiera de sus formas. En otras palabras, lo que se debe explicitar es el momento a partir del cual debemos reconocer legtima y legalmente la existencia del ser humano como objeto del aludido injusto. As, la dificultad estriba en discernir el instante en que existe un otro que pueda ser vctima del mencionado ilcito. No es fcil deslindar en dnde cesa el aborto y principia el infanticidio o el homicidio segn el caso; es decir, hasta donde se extiende la protecciNo es fcil deslindar en dnde cesa el aborto y principia el infanticidio o el homicidio segn el caso; es decir, hasta donde se extiende la proteccin legal a la vida intrauterina de la criatura y comienza la tutela al ser con existencia independiente. La ausencia de una descripcin legal que permita esclarecer el concepto y los elementos constitutivos esenciales de las referidas figuras, provoca tropiezos y obstculos al fijar de una manera inequvoca el limite mximo y mnimo de cada una de aquellos atentados criminales. La cuestin es ardua y se analiza en los razonamientos siguientes. III).- Que al surgir esta clase de problemas, para resolverlas se ha de determinar previamente sus elementos definitorios, partiendo de la suposicin que la regla jurdica, al haber sido regularmente consagrada y hallarse vigente, los rganos del poder pblico que han intervenido en los trmites de su generacin han considerado que los trminos en que han sido definidos por el texto, no slo son necesarios y oportunos, sino que guardan armona con el objeto protegido y e l resto del ordenamiento. Es, sin embargo, perfectamente posible que, en un caso concreto, la aplicacin de la norma no se imponga con claridad, desde el momento que ni un solo concepto usado por el legislador puede estar libre de ambigedad, vaguedad o imprecisin, signos indelebles de nuestra condicin finita. Para enfrentar vacilaciones interpretativas de ese estilo, el criterio determinante de la reflexin debe girar en torno al margen de libertad que ha dispuesto el legislador al configurar la preceptiva, desde que los presupuestos consagrados, no pudieron menos que aquilatarse al aprobar la disposicin jurdica o ponderarse al tiempo de su observancia. Resultar, por ello, indispensable buscar, previa determinacin de su exacta comprensin y alcance, la existencia de un referente -objeto, bien o inters- que pueda ser efectivamente menoscabado. IV).-IV).- Que, en este orden de ideas, toda interpretacin de una configuracin penal pasa por la indagacin y establecimiento del respectivo bien jurdico cuyo resguardo ha buscado el codificador. Es a la luz del bien jurdico protegido, en cuanto sirve de pauta para la interpretacin de la ley, que se deben solucionar los problemas interpretativos creados por expresiones equvocas o ambiguas de la ley, ya que slo conociendo el bien jurdico tutelado por la norma penal es posible precisar su alcance y delimitar los esquemas

__________________________________________________________
Thomson Reuters 6

legales (Gustavo Labatut Glena: Derecho Penal, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, ao mil novecientos cincuenta y uno, pgina 20. En el mismo sentido: Eduardo Novoa Monreal: Curso de Derecho Penal Chileno, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, ao dos mil cinco, pgina 137 y Alfredo Etcheberry O.: El objeto jurdico en los delitos de falsedad documental, en Revista de Ciencias Penales, N 1, tomo XX, enero-junio ao mil novecientos sesenta y uno, pgina 34). Ello resulta insoslayable, toda vez que el delito es, ante todo, una lesin relevante de bienes jurdicos, intereses vitales del individuo o de la comunidad, que por su alta significacin social son protegidos jurdicamente (Hans Welzel: Derecho Penal Alemn, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, ao mil n ovecientos setenta, pgina 15), por lo que es posible colegir que el objeto jurdico amparado por el injusto es instrumento de inestimable valor para la interpretacin de los tipos penales y para conseguir una sistematizacin valorativa de la Parte Especial. (Jos A. Sainz Cantero: Lecciones de Derecho Penal, Parte General, segunda edicin, Editorial J. M. Bosch, Barcelona, ao mil novecientos ochenta y dos, pginas 234 y 235). En efecto, en la interpretacin de la disposicin punitiva, los bienes jurdicos -como ncleo del mbito de la significacin y de los lmites de ella- tienen una funcin bsica, puesto que tal proceso debe realizarse desde el bien jurdico resguardado por dicho precepto. De este modo, para establecer si la conducta concreta ocurrida en el mundo real tiene significacin jurdicopenal es necesario valorarla desde el bien jurdico protegido por la norma de que se trate (Juan Bustos Ramrez: Obras CompletasEn efecto, en la interpretacin de la disposicin punitiva, los bienes jurdicos -como ncleo del mbito de la significacin y de los lmites de ella- tienen una funcin bsica, puesto que tal proceso debe realizarse desde el bien jurdico resguardado por dicho precepto. De este modo, para establecer si la conducta concreta ocurrida en el mundo real tiene significacin jurdicopenal es necesario valorarla desde el bien jurdico protegido por la norma de que se trate (Juan Bustos Ramrez: Obras Completas, tomo I, ARA Editores, Per, ao dos mil cuatro, pgina 542). Slo conociendo exactamente el bien jurdico para cuya cuidado se autoriza un precepto punitivo, puede comprenderse el real significado y alcance de ste, toda vez que el tipo penal es algo ms que los elementos objetivos y subjetivos, es ante todo, la expresin jurdicopenal de la tutela estatal que se basa, precisamente en un objeto socialmente relevante (Hernn Hormazbal Malaree: Bien jurdico y estado social y democrtico de derecho, PPU, Barcelona, ao mil novecientos noventa y uno, pgina 171). V).- Que el bien jurdico, que designa el objeto protegido por el sistema criminal, es el concepto que da sentido a la respectiva regla incriminadora y otorga significado a todas y cada una de las partes que conforman el esquema del hecho punible. De lo que se trata es de imputar un resultado de lesin o de peligro para un bien jurdico, con lo cual, el primer punto a abordar es la existencia de dicho inters, reservando en segundo lugar la forma de realizar el comportamiento criminal, dado que mediante el curso causal de la conducta ilcita se persigue desconocer el bien jurdico amparado y su recriminacin penal estriba en la realizacin de la accin o de la omisin que produce lesiones o riesgos para el bien jurdico. De manera tal que de no existir certeza sobre la presencia de un objeto lesionado, como por ejemplo, el sujeto pasivo en el cual reposaba el bien jurdico, no puede emitirse imputacin alguna. Concorde con ello, la adecuacin entre conducta realizada y tipo penal depende de la inclusin del bien jurdico, pues lo que se reprocha es la ejecucin de un comportamiento riesgoso o quebrantador del objeto penalmente protegido en la respectiva descripcin tpica. De aqu surge, entonces, el fundamento de la tipicidad de la conducta. As, para que el juez considere penalmente prohibida una conducta, un mnimo de racionalidad requiere que la prohibicin penal presuponga la existencia de un conflicto de cierta importancia y que ese conflicto lesione algn ente valioso para la coexistencia (bien jurdico) (Eugenio Ral Zaffaroni: Manual de Derecho Penal, parte general, Ediar, segunda edicin, Buenos Aires, ao dos mil cinco, pgina 341). VI).- Que, en esta inteligencia, una vez identificado dicho valor jurdico, deber asentarse en la fase de la posible adecuacin tpica de una concreta situacin real, que el respectivo inters ha sido efectivamente lesionado merced a la accin examinada. Slo con un detrimento o puesta en peligro del bien jurdico tiene sentido o base jurdica el juicio de antijuridicidad. De suerte que el bien jurdico restringe la interpretacin del derecho penal no slo en cuanto a determinar la ineficacia de una norma que no contiene un bien jurdico preciso y determinado o que sanciona conductas que en la realidad no le pueden afectar (o poner en peligro) sino tambin, configura materialmente las categoras dogmticas de la tipicidad.

__________________________________________________________
Thomson Reuters 7

Es el desvalor de resultado el que ha de estimarse, para apreciarse la gravedad de un hecho, el juez tendr como punto de partida y como lmite el bien jurdico, y el tipo como determinacin de un mbito situacional (Juan Bustos Ramrez: Introduccin al Derecho Penal, Editorial Temis, Bogot, ao mil novecientos ochenta y seis, pgina 41). VII).- Que, en resumen, la averiguacin central y primaria debe girar en torno al bien jurdico, porque se es el fin especfico por antonomasia de todo canon, especialmente en el terreno penal, ya que el objetivo declarado de la intervencin punitiva del Estado es el de resguardo de aquellas cuestiones o entidades catalogadas como vitales. Ese es el afn que se atribuye el propio derecho criminal y ah radica tambin la fuente de su legitimacin: la necesidad del castigo penal como mecanismo para proteger los bienes jurdicos ms fundamentales de los atentados ms graves. Buscar el bien tutelado significa interpretar la ley segn sus fines. Luego, en el estudio de cualquier norma penal habr de ocuparse, ante todo, de su fin esencial: el objeto de salvaguardia. Una vez encontrado ste y a partir de l, podrn hallarse otros fines, los cuales sern slo complementarios y dependern en su existencia del anterior. As, la esencialidad del bien jurdico en todo proceso de interpretacin de preceptos criminales, no excluye, naturalmente, que puedan considerarse, adems, otros elementos que sirvan de ltima diferencia en ciertos casos. VIII).- Que, en conclusin, no es posible prescindir, al interpretar las reglas del derecho punitivo, del bien jurdico, y an ms, el fin de la disposicin no tiene sentido, si no es en funcin de aquel. Constituyndose en una orientacin til y determinante, cuando no indispensable para zanjar importantes inconvenientes que presenta la ley penal y la teora del delito. Por eso Maurach escribi con acierto que la interpretacin de la ley penal y con ella su conocimiento-, sin la directriz que le da la nocin del bien jurdico, es simplemente imposible (Maurach, Gssel y Zipf: Derecho Penal, parte general, traduccin de Bofill Genzsch y Aimone Gibson, tomo I, Astrea, Buenos Aires, ao mil novecientos noventa y cuatro, pgina 339). Reconocido el valor fundamental que tienen los bienes jurdicos para el correcto entendimiento de la legislacin punitiva, es necesario no perder de vista el denominado fenmeno de reversibilidad interpretativa que representa la comprensin del bien jurdico y a la cual hace expresa referencia Mezger al sealar que: la determinacin y conocimiento del bien jurdico en referencia al tipo concreto se logra mediante la interpretacin de la ley segn las reglas generales. Pero el bien jurdico as obtenido constituye a su vez el ms importante medio de interpretacin en referencia a dicho tipo y a sus singulares caractersticas. Slo del sentido de la `sntesis (entendida como categora) de la captacin valorativa esencial del tipo lograda mediante la determinacin del bien jurdico, irradia, a su vez, la necesaria claridad para la comprensin de las peculiaridades y caractersticas del tipo de que en concreto se trate (Edmundo Mezger: Tratado de Derecho Penal, tomo I, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, ao mil novecientos cuarenta y seis, pgina 367). IX).- Que, como ya se indic, los bienes jurdicos son valores con posibilidades de realizacin, genricamente expresados, que el ordenamiento jurdico debe captar en muy diversas maneras a travs de muchas incriminaciones, considerando mltiples variaciones que se pueden producir en torno a un objeto central de tutela que, aunque constituidos por un solo valor, las posibilidades de agresin o amenaza a que puede estar sometido son capaces de revestir complejas modalidades en el mundo fctico de la conducta humana. Es comprensible entonces, que la relacin ideal: bien jurdico - conducta incriminada, no pueda darse en la prctica ni siquiera en las hiptesis ms sencillas como el homicidio. Sin contar con que los valores y por lo tanto, los bienes- se implican los unos a los otros; estando incluidos necesariamente en crculos o reas concntricas valorativas. X).- Que, en esta perspectiva, en torno a los intereses ms altamente valorados, el legislador va construyendo las contravenciones con sus reglas de carcter penal, sea con una sola norma (excepcional) o con varias, debidamente engranadas; pero, en todo caso, formando sistemas de proteccin que descansan sobre el andamiaje de normas generales que constituyen la Parte General y que integran, en la medida necesaria, cada construccin particular. As se recortan y envuelven en forma precisa, tajante, exacta, los bienes de proteccin, los bienes jurdicopenales que quedan idealmente encerrados en cada delito y forman su verdadero, propio, necesario e infaltable objeto de tutela (Francisco Grisol 'eda: El objeto jurdico del delito, en Revista de Ciencias Penales, tomo XVII, ao mil novecientos cincuenta y ocho, pgina 54).

__________________________________________________________
Thomson Reuters 8

En este sentido, la realidad dogmtica parece demostrarnos que en el hecho, un mismo e idntico bien jurdico es defendido por medio de una cierta pluralidad de descripciones tpicas, que toman en cuenta diversas modalidades posibles de situacin, sujeto activo, lugar, tiempo, resultado, atenuantes o agravantes especiales, lo que obliga, por evidentes razones del tcnica penal liberal y poltica criminal perfectamente atendibles-, a formar o acuar tantas figuras o tipos como conductas y modalidades sean previstas y a los cuales se tendrn que conformar, para tener relevancia penal, todos los comportamientos que acaezcan en el mundo exterior. XI.- Que la legislacin debe ser entendida y aplicada en el cuadro del conjunto del sistema jurdico en vigor en el momento en que la interpretacin tienen lugar, ante lo que es hoy el sistema criminal, habida consideracin de la evolucin experimentada desde la dictacin del sealado cuerpo legal, dado que el juez no puede vivir ajeno a las transformaciones jurdicas y cientficas que repercuten en el derecho y est en el deber de adaptar, en lo posible, el texto de la ley a las exigencias del progreso (sentencia Corte Suprema de veintiuno de abril de mil novecientos sesenta, en Revista de Ciencias Penales, tomo XIX, N 1, ao mil novecientos sesenta, pgina 87). Con lo que se tiende a resolver, con mayor justicia, los problemas que se planteen y es la que mejor se amolda al progreso actual de la ciencia jurdica, con su cauce siempre abierto para recibir los aportes de otras teoras, como la normativa, por ejemplo, que destac el concepto de reproche como contenido de la culpabilidad. Esta interpretacin progresiva se impone, desde luego, cuando nuevos y ponderables aspectos de la evolucin jurdica puedan entrar en las frmulas generales de la ley. XII).- Que la finalidad de la ley penal constituye una gua fundamental que permite precisar el alcance del sentido literal de una disposicin, pero slo puede considerrsele como un argumento limitador de su significacin misma, precisndola y determinndola en su justa dimensin. En las disposiciones criminales esa finalidad consiste, generalmente, en la tutela de un bien jurdico, que preside a la descripcin del tipo penal. Por eso es forzoso desentraar ste para conseguir una correcta interpretacin de la ley. Para lograr el esclarecimiento de la voluntad de las leyes, hay que descubrir, por tanto, mediante el mtodo teleolgico, el fin o razn de ser del precepto legislado que, como acabamos de decir, se revela en el bien o inters jurdico protegido y a veces en la pena impuesta (Jimnez de Asa: Tratado de Derecho Penal, tomo II, Losada S.A., Buenos Aires, ao mil novecientos setenta, pgina 451). Lo que implica la introduccin del pensamiento teleolgico en la construccin dogmtica (Eugenio Ral Zaffaroni: Tratado de Derecho Penal, parte general, volumen II, Editorial Ediar, Buenos Aires, ao mil novecientos ochenta y siete, pgina 250). Al recurrir al argumento teleolgico no es posible sobrepasar el sentido literal del texto legal. Ello, por lo pronto, por cuanto es una exigencia del principio de legalidad respetarlo y, en seguida, porque precisamente el principal designio de la regla criminal es establecer y determinar el mbito de lo punible, evitando que ste sea establecido por agentes distintos al Poder Legislativo, que acta como representante de la voluntad popular. Esto no se contradice con apreciar la labor del jurisdicente al aplicar el derecho, como un acto volutivo de determinacin del alcance de una norma penal. Precisamente, la libertad volutiva del magistrado est constreida por el sentido literal del texto, pero ste slo es un marco dentro del cual el juez puede decidir la aplicacin o no de una determinada posibilidad normativa contenida en dicho marco, momento en el cual entran en juego los restantes argumentos propios de la tpica jurdica. En tal virtud, la finalidad resguardadora de bienes jurdicos que desempea el precepto punitivo no puede sobrepasar su principal funcin: ser una garanta constitucional contra la arbitrariedad. Por consiguiente, este propsito protector ha de servir a la interpretacin de la norma penal, slo en cuanto permite determinar, de entre los casos que contem plara su literalidad, aqullos que efectivamente lesionan el bien jurdico protegido por ella. Es decir, la intencin de la disposicin criminal funciona como una grada ms en el descenso hacia el verdadero sentido de la ley aplicable a un caso concreto y que permite ubicarse dentro del alcance de la disposicin, no salirse de l. XIII).- Que la piedra angular de esta elucidacin del derecho sancionatorio se encuentra en la existencia de las garantas constitucionales y de los tratados de derechos humanos suscritos por nuestro pas y en el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que obligan al intrprete y a los rganos jurisdiccionales a teir del color de los derechos del hombre sus actuaciones; orientndose dicha exploracin a la bsqueda de conciliar una interpretacin racional de la norma legal que se compadezca con los valores, principios y normas de la Carta Fundamental. De este modo las consideraciones poltico criminales y de otra ndole que se dispongan para decidir sobre el

__________________________________________________________
Thomson Reuters 9

sentido que deba darse a un determinado cuerpo legal en un caso concreto, deben estar destinadas a lograr la mxima promocin y proteccin de los derechos del hombre y evitar la mnima violacin de los mismos. En definitiva, los elementos trados a colacin anteladamente constituyen un permanente faro en la interpretacin de los textos legales y suministran argumento bastante para sostener una lectura en clave de derechos humanos de nuestro rgimen penal, evitando llevarlo por derroteros que impliquen violentar estos principios, acotando su alcance en razn de los bienes jurdicos que efectivamente protege y convirtindolo en un eficaz instrumento de proteccin y promocin de los derechos de los individuos, dentro de las limitaciones que para cumplir esos destinos contiene un sistema que regula la aplicacin de violencia por parte del Estado. XIV).- Que tratndose de los delitos llamados contra las personas, existe en la doctrina consenso en cuanto a que el bien jurdico protegido es la vida orgnica del sujeto, supremo bien del individuo y de la colectividad, pero anterior a la creacin del Estado moderno. En efecto, un examen a grandes rasgos de las normas jurdicas sobre la materia no s revelan un hecho fundamental: hay un bien jurdico superior e imprescindible, que todo ordenamiento imperativo juzga como el ms digno de defensa, que por su naturaleza merece el ms efectivo amparo de la sociedad. Este bien jurdico es la vida de cada miembro de la comunidad. Por eso la penalidad mxima dentro de la escala punitiva se reserva a los atentados ms directos contra la vida en su manifestacin primaria: la existencia fsica misma. El delito ms grave es el que hace cesar la vida definitivamente. El bien jurdico cuyo inters es ms digno de proteccin, es la vida en s (Jos Echeverra: Elementos para una teora sobre la naturaleza de los derechos subjetivos, Editorial Universitaria, Santiago de Chile, ao mil novecientos cincuenta y cinco, pgina 155). Toda vida humana, sin excepcin alguna, se encuentra resguardada por la ley penal, por precaria que sea, no interesa su intensidad, su mayor o menor fuerza, plenitud o el tiempo que tiene o le queda (Mario Garrido Montt: El homicidio y sus figuras penales, Ediciones Encina Ltda., Santiago de Chile, ao mil novecientos setenta y seis, pgina 11; Eugenio Cuello Caln: Derecho Penal, parte especial, tomo II, Editorial J. M. Bosch, octava edicin, Barcelona, ao mil novecientos cincuenta y dos, pgina 415; y Ricardo Nez: Derecho Penal Argentino, tomo III, Bibliogrfica Ameba, Buenos Aires, ao mil novecientos cincuenta y nueve, pgina 24). De lo expuesto hasta ahora fluye claramente que la vida del individuo de la especie humana es el bien jurdico por excelencia, de manera tal que todos los dems preservados, y por los cuales la persona siente inters, no son sino manifestaciones de aqul. XV).- Que de tal manera aparece como colofn que el hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo ms all de la naturaleza trascendente-, su persona en cuanto tal, desde antes de nacer hasta despus de su muerte, es inviolable. Como ya se ha insinuado, la vida constituye el presupuesto lgico y ontolgico del ser humano y sus derechos fundamentales, la vulneracin de tal derecho tiene como consecuencia irreversible la d esaparicin del titular de aquellos, se constituye as como un bien jurdico constitucionalmente protegido como postulado de mxima jerarqua normativa- ms all de su dimensin de derecho individual, el cual en su extensin objetiva y positiva del sistema jurdico obliga al Estado a protegerlo contra toda agresin que atente en su contra y de exigir, adems, de conductas activas para conservarlas, proscribiendo toda embestida, salvo el restrictivo marco jurdico de limitaciones que posibilita la Carta Fundamental en armona con las obligaciones contradas por la Repblica en el mbito de sus relaciones internacionales, como por ejemplo, la defensa de la propia vida ante una agresin no provocada y el escaso margen de la defensa social en que es aplicable la pena de muerte. Es as que todo el sistema jurdico nacional evoluciona hacia el mayor respeto y proteccin de la vida del ser humano, consagrndose como un derecho fundamental en el artculo 19, N 1, de la Constitucin Poltica de la Repblica, donde expresamente se garantiza la vida y la integridad fsica y squica, as como se protege la del que esta por nacer. Lo que se encuentra reforzado por otras disposiciones constitucionales entre las cuales se encuentra el ordinal vigsimo sexto del mismo artculo 19, al disponer que los preceptos legales que por mandato de la Constituci Es as que todo el sistema jurdico nacional evoluciona hacia el mayor respeto y proteccin de la vida del ser humano, consagrndose como un derecho fundamental en el artculo 19, N 1, de la Constitucin Poltica de la Repblica, donde expresamente se garantiza la vida y la integridad fsica y squica, as como se protege la del que esta por nacer. Lo que se encuentra reforzado por otras disposiciones constitucionales entre las cuales se encuentra el ordinal vigsimo sexto del mismo artculo 19, al disponer que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que esta establece o que los limiten en los casos que ella autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio; y su artculo 5, inciso segundo, que expresa que es deber de los rganos del Estado, respetar

__________________________________________________________
Thomson Reuters 10

y promover los derechos esenciales que emanan de las naturaleza humana, garantizados por la misma y por los tratados internacionales ratificados por Chile. En consonancia con lo anterior, el veintids de septiembre de dos mil seis, se public en el Diario Oficial la Ley N 20.120, sobre investigacin cientfica en el ser humano, su genoma, y prohbe la clonacin humana, la que tiene por finalidad proteger la vida de los seres humanos, desde el momento de la concepcin, su integridad fsica y squica, as como su diversidad e identidad gentica (artculo 1). Con lo que puede sostenerse que nuestro sitema legal, desde la Carta Fundamental, pasando por los preceptos vigentes, y robustecido por la Convencin Americana de Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica (artculo 4, N 1) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 6, N 1) que establece un estndar mnimo sobre la materia, determinan que el ser humano esta protegido en la totalidad de su existencia, no siendo permisibles las zonas lacunarias en cuanto al amparo de atentados en su contra (Cfr. Humberto Nogueira Alcal: El Derecho a la Vida, primera edicin, Librotecnia, septiembre de dos mil siete, Santiago de Chile, pgina 24). En tal perspectiva, el ordenamiento jurdico se manifiesta en todo momento a favor de la vida y de su conservacin, lo que impone concluir que, frente a cualquier duda que pudiere presentarse en el auscultamiento de los tipos penales que la protegen, debe tenerse como presupuesto bsico la inexistencia de reas exentas de sancin criminal y que, por lo mismo, corresponde privilegiar aquella interpretacin ms amplia y favorable al resguardo del sealado valor, dejando de lado aquella restrictiva que hara incompleto el aseguramiento de la vida humana frente a intervenciones particulares y estatales. Es as como las figuras penales que resguardan la vida humana como bien jurdico de mayor importanciaestn dispuestas por el legislador con una secuencia lgica que, tal como se expres anteladamente, asegura la tutela vital del ser durante todo el curso de su evolucin biolgica, squica y moral, siguiendo un orden cronolgico sucesivo que principia con el aborto, luego el infanticidio y, por ltimo, el parricidio, estos dos ltimos como entidades diferenciadas del gnero homicidio, segn sea el momento de la muerte del sujeto pasivo y la calidad del hechor. Es claro que el propsito de la ley fue de cubrir todas las posibilidades atentatorias en contra del mencionado inters jurdico primordial, otorgando resguardo de una forma eficaz, continua y permanente, de forma tal que no es factible pensar que exista en alguna manera un vaco legal en la proteccin de la vida, debiendo excluirse la sola insinuacin de circunstancias constitutivas de posibilidades atpicas. XVI).- Que, conforme a lo expuesto, si centramos nuestro anlisis en los marcos penales que asumen la preservacin de la vida, esto es, si tenemos en cuenta como criterio de diferenciacin de los distintos grados que admite el bien jurdico objeto de esta proteccin, justamente a las expresiones de respuesta incriminatoria dentro del sistema, tenemos que es plausible distinguir dos grandes estadios en el desarrollo del proceso de vida humana, lo que dan lugar a otros tantos niveles de proteccin penal a ella, los que se encuentran separados a su vez por una cesura, que cumple el papel de criterio diferenciador. El primer nivel de resguardo corresponde a los delitos de homicidio que -en las distintas formas que pueda asumir dentro del desarrollo de los tipos de la parte especial-, son ataques a la vida humana independiente. El aspecto diferenciador entre este plano y el segundo reposa en el inicio del parto o nacimiento. El siguiente grado corresponde al delito de aborto como respuesta en sede de incriminacin. Aqu el atentado est concebido contra la vida humana dependiente como objeto de ataque. Se estima mayoritariamente que el punto que da comienzo a este tramo se encuentra en la concepcin. En la ltima poca y dada la posibilidad de fecundacin extracorporal, se puede distinguir un tercer peldao de proteccin penal a la vida humana, que corresponde a los ilcitos surgidos respecto de la regulacin de la fecundacin asistida. En esta tesitura es de vital importancia deslindar con exactitud el coto, inferior y superior -desde una perspectiva temporal- del nivel de proteccin general, cuidando el problema de la comisin de atentados durante alguno de los lmites. XVII).- Que en esta tarea de discernir el momento en que se da origen al descrito primer nivel de salvaguardia, no hay que perder de vista que no obstante que el bien vida admite, desde la perspectiva del proceso que involucra, importantes variaciones o mutaciones, en cuanto objeto de la accin delictiva, se debe proscribir la posibilidad de enunciacin de momentos claramente diferenciables, pues como se sabe dentro de lo que podemos entender como desarrollo de vida humana tenemos una serie de procesos concatenados de difcil separacin temporal, y de casi nula separacin eficie nte desde la perspectiva del derecho penal (Jonatan Valenzuela Saldas: Algunas consideraciones sobre el estatuto del embrin preimplantacional en Chile, en Revista de Estudios de la Justicia, N 3, Faculta de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago de Chile, ao dos mil tres, pgina 164). Se trata, pues, de precisar cundo finaliza la vida fetal y comienza la humana independiente, instante a partir

__________________________________________________________
Thomson Reuters 11

del cual todo atentado en su contra ingresa a la zona punible delimitada por el tipo homicidio. En el sealado designio es menester tener en cuenta que la vida humana en sentido biolgico es una realidad inescindible, sea en su forma dependiente o autnoma y que el sistema concede asilo penal tanto a una como a otra mediante las figuras bsicas del aborto y del homicidio. Por ende, el problema relevante en el derecho positivo chileno reside en determinar el momento o criterio que fija la adecuacin a la figura criminal respectiva. La respuesta debemos darla atendiendo la objetividad jurdica de los distintos tipos involucrados, pues en ausencia de precisiones legales, el esfuerzo interpretativo debe ser auxiliado, como ya se dijo, poniendo atencin en el bien materia de la tutela legal. En este orden de ideas, el sintagma vida humana designa un proceso integrado por diversos momentos que, como es notorio, tiene distinta consideracin en el orden cultural y, tambin, en el plano penal. Dentro de ste, el tratamiento diferencial se traduce sustancialmente, en la existencia de distintas figuras de delito aplicables: las de homicidio y lesiones a otro y la de aborto. Por eso, el entendimiento que se haga de tal pronombre tendr la importancia de cooperar en precisar la lnea de demarcacin entre ambas modalidades delictivas, puesto que determinar el sentido que debe atribuirse al pronombre indefinido otro empleado por el Cdigo Penal en el artculo 391 cuando al tipificar el homicidio se expresa el objeto material del delito que en este caso coincide con el sujeto pasivo. Es as que de los propios trminos de la ley se infiere que el sujeto pasivo de este hecho criminoso debe tratarse de un hombre vivo diferente del autor, ya que si no existe vida en el ofendido, el homicidio se convierte en un delito imposible. XV III).- Que al no estar precisado que debe entenderse por persona en el mbito penal -puesto que nuestro Cdigo punitivo no da una definicin al respecto, limitndose a castigar como homicida en su artculo 391 al que mate a otro-, una tendencia natural nos llevara a pensar que slo se es persona y, por ende, existe sujeto pasivo del ilcito de homicidio, en el sentido del artculo 74 del Cdigo Civil: a partir del nacimiento, o sea, desde el momento en que el sujeto se aparta completamente del cuerpo de la madre y sobrevive a tal separacin un momento siquiera. Esta lectura no tiene nada de raro porque ella no hace sino reflejar la poca en la que se redact el aludido cuerpo legal y en la que se escribieron sus primeros comentarios, vale decir, aquella en la que el concepto de persona era utilizado como una nocin tcnica desprovista del valor institucional que le reconocemos hoy en da. La nocin civilista est esencialmente ligada, en el marco del derecho privado, al rgimen jurdico de las relaciones patrimoniales y de familia, del todo ajeno a laEsta lectura no tiene nada de raro porque ella no hace sino reflejar la poca en la que se redact el aludido cuerpo legal y en la que se escribieron sus primeros comentarios, vale decir, aquella en la que el concepto de persona era utilizado como una nocin tcnica desprovista del valor institucional que le reconocemos hoy en da. La nocin civilista est esencialmente ligada, en el marco del derecho privado, al rgimen jurdico de las relaciones patrimoniales y de familia, del todo ajeno a la regulacin de la actividad punitiva del Estado. Esto ltimo se prueba con el inciso segundo del mentado artculo 74 del Cdigo Civil, puesto que su estricta aplicacin en el orden penal conducira a la impunidad del aborto, ya que la criatura a la que se da muerte en el vientre materno se reputar no haber existido jams. Es as como queda de manifiesto la inconsistencia de mantener concepciones e ideas elaboradas al margen de la valorizacin del constituyente y del legislador criminal actual, como es la conceptualizacin que sobre la materia consagra el indicado Estatuto Civil que fuerza a utilizar una terminologa privatista superada, que obligara a sostener en el lenguaje tcnico jurdico de dicha compilacin, que existen sujetos humanos o seres humanos que no son personas. De tal manera que el anlisis de las disposiciones civiles y penales nos lleva a la conclusin que la calidad de persona no debe apreciarse con idntico criterio dentro del Cdigo Civil y su homnimo Penal. Por lo dems, esta interpretacin civilista, merece serios reparos dado que conlleva la desproteccin absoluta respecto de la criatura durante el parto y como ha quedado asentado, no puede aceptarse q ue exista una zona de desproteccin en la cual la muerte inferida a un ser vivo de la especie humana sea un acto penalmente impune. El solo planteamiento de tal posibilidad hace imperativa la interpretacin extensiva del texto legal penal (Alfredo Etcheberry O.: Derecho Penal, tomo III, Editorial Jurdica de Chile, tercera edicin, Santiago de Chile, ao mil novecientos noventa y ocho, pgina 36). XIX).- Que para evitar tal laguna de impunidad hay que tener en cuenta que la vida humana es un devenir, un proceso que comienza con la gestacin, en el curso del cual una realidad biolgica va tomando cuerpo generndose un tercero existencialmente distinto de la madre, aunque alojado en el seno de sta. El concebido, en armona con los avances cientficos, tiene un patrimonio gentico totalmente diferenciado y

__________________________________________________________
Thomson Reuters 12

propio sistema inmunolgico; que puede ser paciente dentro del tero conforme a las tcnicas ms recientes- de tratamiento mdico o quirrgico para enfermedades y deficiencias orgnicas; y que la dependencia de la madre, abstraccin del tiempo biolgico de la gestacin, no es un trmino absoluto por cuanto se prolonga despus del nacimiento. Negar al embrin o al feto condicin humana independiente y alteralidad, es desconocer las realidades indicadas. Por lo que la cualificacin de la vida como humana y como dependiente o independiente depende de criterios de valor; pues la simple aproximacin biolgica es incapaz de explicar suficientemente por qu se considera sin vida digna de proteccin penal lo que todava mantienen actividad fisiolgica y por qu la proteccin del embrin y del feto es menor que la del nacido (Manuel Cobo del Rosal, editor: Manual de Derecho Penal, parte especial, Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, ao mil novecientos noventa y tres, pgina 5). XX).- Que, en tales condiciones y a falta de la reseada previsin legal que resuelva el tema, la solucin correcta se halla partiendo de una interpretacin funcional del concepto de dependencia, toda vez que, a pesar que no sea un trmino acuado legalmente de forma directa, no se discute que la diferencia entre el aborto y el homicidio se encuentra en la existencia de vida huma na subordinada o autnoma. Desde el enfoque de una eventual agresin, que es la que importa en los delitos contra la vida, la dependencia comporta una especial forma de aislamiento y proteccin del feto, de manera que puede decirse que la vida es autnoma cuando puede ser directa e inmediatamente lesionada y que es subordinada cuando la agresin inevitablemente incide de manera ms o menos intensa sobre el cuerpo de la madre, siquiera sea como vehculo para la lesin. En definitiva: hay vida independiente cuando es posible matar directamente al producto de la concepcin. Semejante criterio sirve an para los casos de Desde el enfoque de una eventual agresin, que es la que importa en los delitos contra la vida, la dependencia comporta una especial forma de aislamiento y proteccin del feto, de manera que puede decirse que la vida es autnoma cuando puede ser directa e inmediatamente lesionada y que es subordinada cuando la agresin inevitablemente incide de manera ms o menos intensa sobre el cuerpo de la madre, siquiera sea como vehculo para la lesin. En definitiva: hay vida independiente cuando es posible matar directamente al producto de la concepcin. Semejante criterio sirve an para los casos de cesrea. Los comportamientos imprudentes que causan la muerte de la criatura durante la expulsin se resolvern de acuerdo con el mismo principio: si las maniobras que provocan la muerte se produjeron sobre la madre habr aborto. Si se hicieron directamente sobre el feto, en los trminos expuestos, se habr producido un homicidio imprudente. Igual solucin deben recibir los casos en los que la conducta lesiva incide sobre la criatura cuando est en el claustro materno, pero la muerte o las lesiones se producen una vez que el sujeto ha nacido, generalmente como efecto secundario de medicamentos administrados durante el embarazo, en base a que el supuesto es semejante al que plantea la determinacin del tiempo de comisin del ilcito (ubicuidad o resultado). El nacimiento y la muerte marcan los lmites mnimo y mximo, respectivamente, a partir de los que opera la proteccin del homicidio y, puesto que el sujeto pasivo es el titular del bien jurdico protegido, la delimitacin de ste, la frontera con el aborto vendr marcada, conforme a la pauta ya expuesta, por la posibilidad de que la accin homicida pueda (homicidio) o no (aborto) incidir de manera directa en el producto de la concepcin, sin necesidad de afectar tambin a la madre o utilizarla como vehculo para la agresin. Desde un punto de vista de justicia material la solucin propuesta es solo relativamente aceptable, pues una diferencia de centmetros o de segundos es la que marca el deslinde entre el aborto y el homicidio. Sin embargo, lo mismo ocurre con los dems mtodos propuestos por la doctrina nacional. XXI).- Que el comienzo del parto pone fin al estadi o fetal y, por lo tanto, se transforma en persona lo que antes era un feto. De manera que a partir de dicho momento se pone en peligro no la vida de un nonato sino la de un hombre. Esa iniciacin surge con el llamado perodo de dilatacin y contina con el perodo de expulsin; en ambos tiempos el nacimiento ya ha comenzado; las contracciones de la dilatacin tienden a ampliar la boca del tero hasta su total extensin y al mismo tiempo empuja al niEsa iniciacin surge con el llamado perodo de dilatacin y contina con el perodo de expulsin; en ambos tiempos el nacimiento ya ha comenzado; las contracciones de la dilatacin tienden a ampliar la boca del tero hasta su total extensin y al mismo tiempo empuja al nio hacia afuera, de tal suerte que hay ya intento de expulsin del cuerpo materno, que enlaza las contracciones y dolores propios de la expulsin, que coincide con la fase terminal del nacimiento o parto. Por lo que es ineludible fijar el punto decisivo en el instante del inicio del parto, con lo que toda muerte del

__________________________________________________________
Thomson Reuters 13

naciente producida durante este proceso sera subsumible en el atentado de homicidio. No cabe duda que la conceptuacin de persona, a partir del momento en que se inicia el nacimiento, se sita en la lnea de la mayor efectividad de los derechos a la vida, a la integridad fsica y a la salud que proclama el artculo 19, N 1, del Cdigo Poltico. XXII).- Que lo decisivo es la especial necesidad de proteccin del nio durante todo el proceso del parto: en las intervenciones que se realizan no raras veces durante su transcurso, en el llamado parto artificial, debe existir, frente al delito de aborto que slo puede cometerse dolosamente, la posibilidad de un castigo por homicidio culposo y por lesin corporal. De ah que se haga empezar, acertadamente, la condicin de hombre con el comienzo del proceso de alumbramiento, a saber, en el momento en que se presentan los dolores del parto que conducen, en su transcurso ulterior, a la expulsin de la criatura, con o sin ayuda artificial. La provocacin de un parto artificial se sustituye a los dolores del parto. Afirmar que de esta manera se produzca cierta inseguridad en cuanto a la determinacin del momento decisivo, es exacto, pero tambin inevitable. XXIII).- Que, en estas condiciones, no es cierto que exista un autntico vaco normativo en este punto, toda vez que es posible la legtima construccin jurdico-penal, que colija que se puede atribuir, con un sentido progresivo que se emancipa de las ficciones civiles, condicin humana diferenci ada de su progenitora y penalmente resguardado con la figura del artculo 391 del Estatuto Penal -desde el inicio del alumbramiento-, la posibilidad del delito doloso y, consecuencialmente, del delito imprudente, como se ha concluido en el caso de marras. XXIV).- Que lo que hasta ahora se ha venido exponiendo es el resultado obligado de una interpretacin de la ley criminal en clave del bien jurdico amparado y adoptada conforme a una valoracin axiolgica de la justicia que impone el deber de preferir el sentido en que las normas jurdicas tengan el efecto de otorgar una proteccin eficaz e ininterrumpida a la vida del ser humano en sus diferentes estados de crecimiento y desarrollo fsicobiolgico, consagrndose as, un sistema comprensivo de proteccin de derechos individuales que no admite lagunas, dado que el derecho punitivo persigue tutelar a travs del indicado ilcito y su represin, la vida humana, el bien jurdico primordial, base de sustentacin de todos los dems y otros intereses personalsimos, que derivan de la existencia biolgica del individuo, como su salud y su libertad, en beneficio de los seres humanos, que son tambin los destinatarios y el objeto de amparo de la normatividad jurdico-penal. Con mayor fuerza se alza este colofn si se tiene en consideracin que nuestra Ley Suprema ha establecido en su seccin de derechos fundamentales, un orden objetivo de axiomas con la consecuencia de intensificar el principio de la obligatoriedad de ellos. Este sistema de valores, que encuentra su punto central en la dignidad y en la personalidad humana que se despliega libremente dentro de la comunidad social, debe estar vigente en su calidad de decisin esencial del ordenamiento constitucional en todos los sectores del derecho. La legislacin, la administracin y la jurisdiccin deben recibir sus lineamientos e impulsos. Es as como se ha sealado que debe tomarse como referencia bsica el sistema de valores y principios contenidos en la Constitucin, en cuanto ello constituyen la mxima expresin del consenso axiolgico alcanzado en la sociedad (Jess Mara Silva Snchez: Aproximacin al Derecho Penal contemporneo, Editorial J.M. Bosch, Barcelona, ao mil novecientos noventa y dos, pginas 109 y 110). Es as como se ha sealado que debe tomarse como referencia bsica el sistema de valores y principios contenidos en la Constitucin, en cuanto ello constituyen la mxima expresin del consenso axiolgico alcanzado en la sociedad (Jess Mara Silva Snchez: Aproximacin al Derecho Penal contemporneo, Editorial J.M. Bosch, Barcelona, ao mil novecientos noventa y dos, pginas 109 y 110). Resulta, entonces, indiscutible que la Carta Magna proporciona un marco que fija lmites y acota las posibilidades de construccin dogmtica y, por ende, de la interpretacin del derecho interno. As a luz del mbito de la significacin de los principios y de las normas indicadas sobre derechos humanos debe procederse a descartar determinadas interpretaciones que claramente los contraran. En este sentido, dichos dogmas y reglas desempean un papel negativo de gran trascendencia: excluir ciertas adaptaciones posibles de las normas internas en atencin a su incompatibilidad con el bien jurdico resguardado, como admitir la impunidad del acto de dar muerte a un individuo durante el transcurso del parto o afirmar que no comete delito de infanticidio ni ningn otro, la madre que al amputar un brazo a la criatura que lleva en su vientre le causa la muerte porque an no se haba separado totalmente de ella, que es lo que constituye el nacimiento. En este orden de ideas debe ponerse de relieve que desde la reforma constitucional dispuesta por la Ley N 19.611, de seis de junio de mil novecientos noventa y nueve que, modificando el inciso primero del artculo 1 del Cdigo Poltico, estableci: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, convirtiendo la

__________________________________________________________
Thomson Reuters 14

categora de persona, en una expresin constitucional, con independencia de lo preceptuado en el Cdigo Civil, al hacer simtricos los artculos 1, inciso 1, y 19 de la Carta Fundamental (Alejandro Silva Bascun: Tratado de Derecho Constitucional, tomo XI, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin, Santiago de Chile, ao dos mil seis, pgina 84). Ello conduce a advertir que el sentido fijado en los basamentos que preceden permite destacar de forma ms intensa y significativa el valor y la intangibilidad de la vida humana; se atiene con mayor rigurosidad a las consideraciones valorativas que es preciso realizar a propsito de la atribucin de responsabilidad penal y a la tutela de la vida humana como objeto de proteccin jurdico penal y es plenamente compatible con los valores primordiales de la comunidad mundial expresado en convenciones internacionales de derechos humanos vinculantes para nuestra Nacin. XXV).- Que la interpretacin adoptada no es cuestionable en nombre del principio de legalidad consagrado en el artculo 19, N 3, inciso sptimo, de la Constitucin Poltica de la Repblica, tambin recogido por los principales instrumentos del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, tales como, la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo II, numeral 2), Convencin Americana sobre los Derechos Humanos (artculo 9); y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 15). El mentado dogma de determinacin del supuesto de hecho previsto en la ley es una prescripcin dirigida al legislador para que ste dote de significado unvoco y preciso al tipo penal, de tal forma que la actividad de subsuncin del hecho en la norma sea verificable con relativa certidumbre. Esta exigencia de excerta no puede entenderse, sin embargo, en el sentido de exigir del legislador una claridad y precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales. Eso no es posible, pues la naturaleza propia del lenguaje, con sus caractersticas de ambigedad y vaguedad, admiten cierto grado de indeterminacin, mayor o menor, segn sea el caso. Ni siquiera las formulaciones ms precisas, casusticas y descriptivas que se puedan imaginar, llegan a dejar de plantear problemas de determinacin en algunos de sus supuestos, ya que siempre poseen un mbito de posible equivocidad. Por eso se ha dicho, con razn, que en esta materia no es posible aspirar a una precisin matemtica porque sta escapa incluso a las posibilidades del lenguaje (Enrique Cury Urza: La Ley Penal en Blanco, Editorial Temis, Bogot, ao mil novecientos ochenta y ocho, pgina 69). Por ello, la certeza de la ley es perfectamente compatible, en ocasiones, con un cierto margen de determinacin en la formulacin de los tipos. Lo cual significa que, el principio de legalidad penal no se estima atropellado en los supuestos en que la descripcin tpica incorpore conceptos cuya delimitacin permita un margen de apreciacin. La funcin de garanta de la figura penal, no es una meta plenamente alcanzada ni alcanzable por los subsistemas jurdicos penales entre otros casos- existen problemas endmicos de los lenguajes naturales en los que estn formuladas las normas, como tambin, suelen estar presente problemas de lgica (Rodrigo Coloma Correa: La funcin de garanta de la tipicidad: lmites lingsticos y lgicos, en Problemas Actuales de Derecho Penal, Universidad Catlica de Temuco, ao dos mil tres, pgina 39). El reseado grado de indeterminacin ser inadmisible, sin embargo, cuando ya no permita al ciudadano conocer qu comportamientos estn prohibidos y cules estn permitidos. As, una norma que prohbe que se haga algo en trminos confusos que hombres de inteligencia normal tengan que averiguar su significado y difieran respecto a su contenido, viola lo ms esencial del principio de legalidad (Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamrica, caso Conally v/s General Cons., fundamento jurdico N 6). De suerte tal que el legislador penal no viene constitucionalmente obligado a acuar definiciones especficas para todos y cada uno de los trminos que integran la descripcin del tipo, circunstancia en la cual delega simplemente en los rganos encargados de aplicar el Derecho la determinacin progresiva del concepto caso por caso, lo que, desde luego no prohbe la Ley Fundamental, ya que se trata de una actividad comprendida en la funcin de juzgar (artculo 76, inciso primero). Como lo ha declarado el Tribunal Constitucional: La funcin de garanta ciudadana del principio de tipicidad el conocimiento anticipado de las personas del comportamiento que la ley sanciona- se cumple a plenitud mientras ms precisa y pormenorizada sea la descripcin directa e inmediata contenida en la norma. Empero, sta tambin puede consignar trm Como lo ha declarado el Tribunal Constitucional: La funcin de garanta ciudadana del principio de tipicidad el conocimiento anticipado de las personas del comportamiento que la ley sanciona- se cumple a plenitud mientras ms precisa y pormenorizada sea la descripcin directa e inmediata contenida en la norma. Empero, sta tambin puede consignar trminos que, a travs de la funcin hermenutica del juez, permitan igualmente obtener la representacin cabal de la conducta.

__________________________________________________________
Thomson Reuters 15

El magistrado siempre debe desentraar el sentido de la norma, recurriendo a operaciones intelectuales que ordinariamente conducen a la utilizacin de ms de un elemento de interpretacin. No debe, pues, confundirse la labor del juez de la causa en cuanto discierne los supuestos fcticos derivados de la norma, con la de creacin de supuestos que no emerjan inequvocamente de la descripcin legal (sentencia de treinta de marzo de dos mil siete, rol N 549, basamento 12). Esta conclusin tambin es compartida por la jurisprudencia constitucional comparada. As, el Tribunal Constitucional de Espaa ha sostenido que la exigencia de `lex certa no resulta vulnerada cuando el legislador regula los supuestos ilcitos mediante conceptos jurdicos indeterminados, siempre que su concrecin sea razonablemente factible en virtud de criterios lgicos, tcnicos o de experiencia, y permitan prever con suficiente seguridad, la naturaleza y las caractersticas esenciales de las conductas constitutivas de la infraccin tipificada (sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa, de veinte de abril de mil novecientos ochenta y nueve, fundamento 1, rol 69/1989). XXVI).- Que, por otro lado, los preceptos penales no deben considerarse aisladamente, sino en el contexto legal en que se inscriben, pues el ordenamiento jurdico es una realidad compleja e integrada dentro de la cual adquieren sentido y significacin propia tambin en el mbito penal- cada uno de los cnones singulares, ya que la letra de la ley slo adquiere plenitud de sentido dentro del discurso en el que se integra. Precisamente, el alcance de cualquier regla jurdica no deriva de la simple consideracin aislada de un artculo o parte de l, sino que, por el contrario, debe ser confrontado con el resto del ordenamiento en el que se inserta y, muy especialmente, con el conjunto de prescripciones de la misma naturaleza o que se refieran a una misma institucin, de manera tal que exista entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Regla que, por lo dems, constituye la simple aplicacin de un principio elemental de la hermenutica y que a la postre permite incardinar la ley dentro del orden jurdico, dotando a sus diversas partes de la necesaria unidad y coherencia que demanda cualquiera concepcin que se adopte. XXVII).- Que en esta perspectiva y respecto a la expresin despus del parto que hace uso el artculo 394 del Cdigo Penal al describir el ilcito de infanticidio, sobre la cual se ha dicho que aporta claridad para decidir sobre la materia en examen, dado que con ella se sealara el punto de referencia para delimitar el momento en que principia la v ida autnoma como objeto de proteccin jurdico penal. Pero no es as, pues, por lo pronto, no es posible aceptar que entre el aborto y el infanticidio la ley haya dejado sin pena una accin que, no obstante, participa de ambos crmenes. La sealada oracin no es bice para el sentido que se ha determinado en los fundamentos trigsimo cuarto a trigsimo sexto, ambos inclusive, que anteceden, puesto que no debe inducir al error de indicar que la muerte provocada al que est naciendo no ha sido prevista por la ley, teniendo en consideracin los trminos en que el ordenamiento nacional reconoce y protege el bien jurdico fundamental y superior de la vida humana. Refuerza particularmente este aserto que el infanticidio, al igual que el parricidio, es una figura especial respecto de la genrica homicidio simple- por las particulares circunstancias que los constituyen, en este caso, el parentesco y el fallecimiento de un individuo ya nacido y dentro de un plazo muy preciso: cuarenta y ocho horas despus del alumbramiento. Por la falta de cualquiera de estos elementos objetivos de la tipicidad, se debe descartar la figura de marras, resurgiendo la posibilidad de aplicar al agente la sancin de la configuracin bsica cuyos presupuesto tpicos tambin se han dado en el caso que se trata. A mayor abundamiento, no puede escapar al anlisis de este tribunal lo expresado en la Sesin 79, de tres de mayo de mil ochocientos setenta y dos, de la Comisin Redactora del Cdigo Penal, donde despus de ampliar el sujeto activo a otros parientes no incluidos en su modelo (artculo 386 del Cdigo Espaol de mil ochocientos cincuenta), manifiesta que en cuanto a los estraos, que algunos Cdigos consideran tambin incluidos en la misma disposicin, deben en el nuestro reputarse meros homicidas, cualquiera que sea la edad del occiso i el momento en que la muerte se efecte (Actas de las sesiones de la Comisin Redactora del Cdigo Penal Chileno, Edeval, Valparaso, Chile, mil novecientos setenta y cuatro, pgina 401, el destacado es nuestro). Asimismo, en la Sesin 163, de treinta de junio de mil ochocientos setenta y tres, se incluy un inciso tercero al artculo 397 (382) con el objeto rebajar la pena en el caso de muerte de un recin na cido por personas extraas, que se sujetaba a las disposiciones comunes del homicidio.(Ob. Cit., pgina 542). Hiptesis que posteriormente fue suprimida por el Congreso Nacional. XXVIII).- Que en virtud de la prueba de cargo expuesta en el motivo cuarto del dictamen de primer grado, no alterado por el de alzada, qued demostrado que el facultativo enjuiciado gener con su comportamiento un riesgo jurdicamente desaprobado por el ordenamiento, al no tomar las medidas procedentes para instaurar un tratamiento adecuado como medio de evitar la evolucin desfavorable del cuadro que se presentaba, descuidando la asistencia y vigilancia del alumbramiento y omitiendo llevar a cabo un procedimiento mdico, sin respetar las ms elementales reglas de la lex artis que cualquier galeno juicioso habra adoptado, las cuales

__________________________________________________________
Thomson Reuters 16

de haber sido tomadas en cuenta, deberan haber llevado, necesariamente a la decisin de practicar oportunamente la intervencin quirrgica denominada cesrea. As, fue el riesgo generado por la negligencia omisiva de Lattus Olmos y no otro, el que en definitiva se materializ, directa e inequvocamente, en el resultado de muerte de la vctima. XXIX).- Que el resultado producido en el nio es concrecin de la situacin de peligro que para la produccin de ese resultado supuso la omisin, por parte del apelante, de los deberes de cuidado que le incumban respecto a la asistencia ginecolgica a la embarazada. Resultado que no se hubiese producido si el acusado se hubiese ajustado al deber de cuidado que le era exigible y, en definitiva, atendido el parto en el momento oportuno. El apelante no slo ha omitido los deberes ms elementales que le eran exigibles para evitar el desenlace ocasionado, sino que adems conlleva una mayor reprochabilidad al actuar con dejacin y olvido de los deberes tcnicos que como profesional de la medicina le competan, siendo especialmente reseable que hubiese prescindido del reconocimiento ginecolgico que resultaba inexcusable, bastndole su control telefnico. XXX).- Que, en conclusin, el ser humano, cuyo nacimiento se ha iniciado, constituye el bien jurdico protegido y al mismo tiempo el objeto que sufre la accin u omisin que como delitos de homicidio o lesiones se tipifica en el Estatuto Criminal. No es, pues, el ilcito de aborto el que procede examinar. No es la salud, integridad o vida del feto lo que se supone en peligro sino la salud e integridad fsica de una persona, el otro, al que se refiere el artculo 391 del Cdigo Penal. De acuerdo con esta doctrina la muerte de un nio, como sucedi en el presente caso, que vivi varios das y muri como consecuencia de la desacertada tcnica utilizada en su nacimiento, constitutiva de imprudencia, colma cumplidamente las exigencias tpicas de los artculos 490 y 491 del Catlogo de Castigos, dado que ya era una persona, penalmente protegible. Regstrese y devulvase. Redaccin del Ministro seor Rodrguez Espoz. Rol N 6229-2006. Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A. Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doa Carola Herrera Brummer.

__________________________________________________________
Thomson Reuters 17