DERECHO DE FAMILIA

Concepto de familia: La familia ha sido definida como un conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad, afinidad o adopcin) a las que la ley atribuye algn efecto jurdico; por ejemplo, impedimento matrimonial relativo al parentesco, llamamiento a la sucesin ab intestato, designacin para la tutela etc. (Jos Castn Tobeas). En trminos parecidos, la define Somarriva: "conjunto de personas unidas por el vnculo de matrimonio, del parentesco o de la adopcin". No existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el artculo 815 inciso 3 del Cdigo Civil, para fines muy limitados (uso y habitacin). Caractersticas del Derecho de Familia Tiene el Derecho de Familia algunas caractersticas que lo diferencian claramente del Derecho Patrimonial: 1. El Derecho de Familia es de contenido eminentemente tico . Ello explica que en l se pueden encontrar preceptos sin sancin o con sancin atenuada, obligaciones incoercibles, porque el Derecho o es por s mismo incapaz de provocar mediante la coercin la observancia de dichos preceptos, o cree ms conveniente confiar su observancia al sentimiento tico, a la costumbre, a otras fuerzas que actan en el ambiente social. As ocurre por ejemplo, con aquella norma de nuestro Cdigo Civil que establece que el hijo debe respeto y obediencia a sus padres (Art. 222); con aquella otra que establece el derecho y el deber de cada cnyuge de vivir en el hogar comn (Art. 133), etc. Fcil es entender que si una mujer casada, por ejemplo, quiere dejar el hogar comn, no se le va a poder obligar a que permanezca en l. Por su naturaleza no es posible obtener un cumplimiento forzado de esa obligacin, quedando su cumplimiento entregado al sentido tico del cnyuge. 2. Todo el Derecho de Familia es disciplina de condiciones personales o estados (estado de cnyuge, de padre, de hijo, de pariente, etc.), que son inherentes a la persona y se imponen, como derechos absolutos, respecto de todos. De estos estados o posiciones personales surgen o pueden surgir relaciones econmicas patrimoniales (derechos familiares patrimoniales, les llama la doctrina). Pero estos derechos econmicos patrimoniales son consecuencia de dichos estados y por lo mismo inseparables de ellos. Ello hace que la relacin econmica cuando se produce en el seno de la familia adopte modalidades especiales. As, por ejemplo, el padre de familia tiene un usufructo legal sobre los bienes de su hijo, que presenta diferencias esenciales con el derecho real de usufructo. El alimentario tiene un derecho personal o crdito para poder exigir que el alimentante le pague la pensin, que tiene formas especiales de ser cumplido, que lo diferencian de un crdito corriente (v. gr. arrestos). La obligacin del tutor o curador de rendir cuenta de su administracin, est sometida a

reglas especiales que lo diferencian del mandatario, etc. 3. En el Derecho de Familia hay un claro predominio del inters social sobre el individual. El inters individual es sustituido por un inters superior, que es el de la familia. Ese es el que se aspira a tutelar. De las caractersticas recin sealadas derivan importantes consecuencias: a) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden pblico, y como tales imperativas, inderogables. Es la ley nicamente, y no la voluntad de las partes, la que regula el contenido, extensin y eficacia de las relaciones familiares. Cierto es que la voluntad de los individuos juega, pero slo en el inicio, pues posteriormente es la ley la que regula ntegramente esos actos. El mejor ejemplo es el matrimonio. Si las partes no consienten no hay matrimonio. Pero lo que de all se deriva lo establece la ley, no las partes. Y en cualquier otro acto de familia ocurre lo mismo. Pinsese en el reconocimiento de un hijo, en la adopcin, etc. b) El principio de la autonoma de la voluntad -piedra angular del derecho patrimonial- no juega o est muy restringida en el Derecho de Familia. Buen ejemplo de lo que decimos lo constituye el artculo 149 del Cdigo Civil, que sanciona con nulidad cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones del prrafo sobre los Bienes Familiares. c) En el derecho patrimonial se parte del principio de la igualdad de las partes. En cambio en derecho de familia, hay casos en que no es as. Existen relaciones de superioridad y recprocamente de dependencia, llamados derechos de potestad. Y ello explica institutos tan importantes como el de la autoridad paterna o de la patria potestad. Y explica tambin, que en el rgimen de sociedad conyugal, sea el marido el que administre no slo los bienes sociales sino tambin los propios de su mujer, no obstante que desde la entrada en vigencia de la Ley 18.802, ella es plenamente capaz. d) Exceptuados los derechos de potestad recin referidos, los dems derechos familiares son recprocos, v. gr. la obligacin de los cnyuges de guardarse fe, de socorrerse y de ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida, de respetarse y protegerse (Art. 131). As tambin en los derechos de alimento y sucesorios. e) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y deberes, por ejemplo: la patria potestad, confiere al padre o madre una serie de derechos que tambin son deberes (administrar los bienes del hijo, representarlo, etc.); en el rgimen de sociedad conyugal, la administracin de los bienes sociales y de los de la mujer es un derecho y un deber del marido. f) Los derechos de familia son en s y por regla general, inalienables, intrasmisibles, irrenunciables e imprescriptibles, Ej. el derecho de alimentos (Art. 334). g) Los actos de derecho de familia no estn sujetos a modalidades. En algunos

casos lo dice claramente la ley, como ocurre en el artculo 102 al definir el matrimonio; en el artculo 189 inciso 2, al tratar del reconocimiento de un hijo, o en el pacto del artculo 1723. h) Otra caracterstica tpica del Derecho de Familia es que la mayor parte de sus actos son solemnes, al revs de lo que ocurre en derecho patrimonial en que la tendencia es al consensualismo. Ejemplos los encontramos en el matrimonio (Art. 102); en el reconocimiento de un hijo (Art. l87); en el pacto del artculo l723; en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1716), etc.. 4. Chileno. Principios que informan el derecho de familia en el Cdigo Civil

Las bases fundamentales del Derecho de Familia a la fecha de la dictacin del Cdigo Civil chileno eran las siguientes: a.Matrimonio religioso e indisoluble; b.Incapacidad relativa de la mujer casada; c.Administracin unitaria y concentrada en el marido de la sociedad conyugal; d.Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos; y e.Filiacin matrimonial fuertemente favorecida. a.Matrimonio religioso e indisoluble.

El Cdigo Civil original mantuvo, en materia de matrimonio, lo que exista vigente a esa poca, es decir reconoci como nico matrimonio vlido el religioso, entregando a la Iglesia Catlica todo lo relacionado con su celebracin, solemnidades, impedimentos y jurisdiccin para conocer de su nulidad. As qued consagrado en los artculos 117 y 103. El primero deca: "El matrimonio entre personas catlicas se celebrar con las solemnidades prevenidas por la Iglesia, y compete a la autoridad eclesistica velar sobre el cumplimiento de ellas". Y el 103 agregaba: "Toca a la autoridad eclesistica decidir sobre la validez del matrimonio que se trata de contraer o se ha contrado" "La Ley Civil reconoce como impedimentos para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Iglesia Catlica; y toca a la autoridad eclesistica decidir sobre su existencia y conceder dispensas de ellos". No olvid Bello el matrimonio de los no catlicos. En el artculo 118 lo trat especialmente. Tambin deba celebrarse ante un sacerdote catlico que actuaba, en este caso, como ministro de fe, y ante dos testigos. En estos matrimonios no se cumpla ninguno de los ritos o solemnidades del matrimonio catlico. En esta materia, como en tantas otras, Bello demostr su sentido prctico. No sigui a su modelo francs que haba secularizado el matrimonio medio siglo antes, sino que respet la situacin existente en un pas eminentemente catlico. Varios aos despus, con la dictacin de la Ley de Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884, se produce la secularizacin del matrimonio. Pero en los aos transcurridos,

se haban dictado diversas leyes que haban abierto el camino a la transformacin. Es as como el 27 de julio de 1865, se promulg una ley que interpretando el artculo 5 de la Constitucin de 1833 -que estableca la religin catlica como religin oficialdeclar que dicha disposicin permita a los que no profesaban esa religin, practicar sus propios cultos dentro de edificios de propiedad particular, y adems, autoriz a los disidentes para fundar y sostener escuelas privadas para la instruccin de sus hijos en la doctrina de sus religiones. Ms adelante, el 13 de octubre de 1875 se dict la Ley Orgnica de Tribunales, que suprimi el fuero eclesistico. As, entonces, a la fecha de dictacin de la Ley de Matrimonio Civil, la situacin era distinta a la del ao 1855. El ltimo hito en esta materia es la nueva Ley de Matrimonio Civil -ley 19.947 del 17 de mayo de 2004- que en su artculo 20, establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley .... En cuanto al principio de la indisolubilidad matrimonial, se mantuvo vigente hasta la entrada en vigencia de la nueva Ley de Matrimonio Civil, esto es, hasta el l8 de noviembre de 2004, que consagr por primera vez en Chile el divorcio con disolucin de vnculo. b.Incapacidad de la mujer casada:

En el Cdigo Civil de Bello, la mujer casada era relativamente incapaz. Siempre se dio como razn, que era necesaria esta incapacidad para mantener la unidad del rgimen matrimonial chileno. La mujer era incapaz no por ser mujer ni por ser casada, sino por encontrarse casada en un rgimen de sociedad conyugal. El artculo 1447 del Cdigo Civil, la consideraba relativamente incapaz, al lado de los menores adultos y de los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo. La situacin anterior se mantuvo hasta que entr en vigencia la Ley 18.802, el 8 de septiembre de 1989. Hay que agregar sin embargo, que la condicin de la mujer haba ido mejorando paulatinamente en virtud de una serie de leyes modificatorias del Cdigo Civil. As, por ejemplo, con el Decreto Ley 328 del ao 1925, posteriormente modificado por la Ley 5.521 de 19 de diciembre de 1934, se estableci en Chile la institucin de los Bienes Reservados de la Mujer Casada, que le dio plena capacidad para administrar lo que adquiriere con su trabajo separado de su marido.

c.Administracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal: En la actualidad se mantiene este principio, pero atenuado por varias leyes. Desde luego, el Decreto Ley 328 y la Ley 5.521, recin mencionados, al establecer el patrimonio reservada de la mujer casada, excluyeron de la administracin del marido todos aquellos bienes que la mujer adquiere con su trabajo. En seguida, la Ley 10.271,

de 2 de abril de 1952, introdujo importantes limitaciones a las facultades con que el marido administraba los bienes sociales, obligndolo a obtener autorizacin de la mujer para enajenar y gravar los bienes races sociales o arrendarlos por ms de 5 u 8 aos, segn se trate de bienes urbanos o rsticos, respectivamente. Y la Ley 18.802, del 9 de junio de 1989, ampli estas limitaciones, en forma importante. d.Patria potestad exclusiva y de poderes absolutos del padre de familia:

Bello, en materia de patria potestad, se separ de lo que era la tendencia universal -incluir en ella tanto lo relativo a las persona como a los bienes del hijo- y la limita nicamente a los bienes. En seguida, quita a la mujer toda ingerencia en esta materia. Sigue la tendencia romanista y del derecho espaol antiguo que consideraban la patria potestad como una prerrogativa exclusiva del padre. Varios aos despus con el D.L. 328 de 1925 y con la Ley 5.521, de 1934, se vino a reparar esta situacin, admitiendo la patria potestad de la madre a falta del padre legtimo. Posteriormente la Ley 18.802, otorga a la mujer a quien judicialmente se le confiera el cuidado de un hijo legtimo, el derecho a pedir su patria potestad (Art. 240 inciso penltimo, anterior a la reforma de la ley N 19.585). Termina esta evolucin con la ley N 19.585 que da al artculo 244 del Cdigo Civil el siguiente texto la patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil... e.Filiacin matrimonial fuertemente favorecida:

El Cdigo Civil original privilegi claramente la filiacin matrimonial. As lo demuestra el hecho de que no se permita la investigacin de la filiacin no matrimonial, no obstante que a la fecha en que se dict el Cdigo Civil, varios cdigos que le sirvieron de inspiracin ya la admitan. As lo demuestra tambin el hecho de que los hijos legtimos excluan a los naturales en el primer orden de sucesin abintestato. Es decir, habiendo hijos legtimos slo ellos heredaban, a menos que el padre hiciere testamento, y dispusiera en su favor. Varias leyes fueron atenuando este principio. En primer lugar debe ser mencionada la Ley 5.750 de 2 de diciembre de 1935 que, por primera vez, consagr la investigacin de paternidad y de la maternidad ilegtimas, para fines alimentarios. En seguida, la Ley 10.271 de 2 de abril de 1952, mejor notablemente la condicin del hijo natural. As a partir de su entrada en vigencia, se admiti el reconocimiento forzado (artculos 271 Ns 2, 3 y 4); en seguida, introdujo profundas modificaciones en materia sucesoria, v. gr. el hijo natural, pas a concurrir conjuntamente con los legtimos en el primer orden de sucesin intestada, si bien, no en la misma proporcin (Art. 988 anterior a la reforma de la ley 19.585); pas a ser asignatario de la cuarta de mejoras (Art. 1167 N 4, hoy N 3), etc. Finalmente, la ley N 19.585 termina definitivamente con toda discriminacin entre los hijos. Todos ellos, provengan de filiacin matrimonial o no matrimonial, gozan de los mismos derechos.

Principales leyes complementarias y modificatorias del Cdigo Civil, en materia de familia. Entre las leyes complementarias deben sealarse: la Ley de Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884 y la de Registro Civil de 17 de julio de 1884, que secularizaron el matrimonio y que entraron a regir el 1 de enero de 1885 (la primera de stas ha sido reemplazada por la ley 19.947 del 17 de mayo de 2004); la Ley 5.343 de 6 de enero de 1934, sustituida por la Ley 7.613 de 21 de octubre de 1943, que incorpor en Chile la institucin de la adopcin y, sobre esta misma materia, la Ley 18.703 de 10 de mayo de 1988, que regul la adopcin de menores y la ley 19.620, que entr en vigencia el 27 de octubre de 1999, que establece el nuevo estatuto en materia de adopcin, derogando a partir de esa fecha las leyes 7.613 y 18.703. Entre las leyes modificatorias, hay varias importantes: el Decreto Ley 328 de 29 de abril de 1925, reemplazado por la Ley 5.521 de 19 de diciembre de 1934, que mejor la situacin jurdica de la mujer, incorporando la institucin de los bienes reservados de la mujer casada y permitiendo, por primera vez, pactar el rgimen de separacin de bienes en las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad al matrimonio; la Ley 5.750 de 2 de diciembre de 1935, que suprimi los hijos de daado ayuntamiento y admiti por primera vez en Chile, la investigacin de la paternidad y maternidad ilegtimos; la Ley 7.612 de 21 de octubre de 1943, que modific diversos preceptos del Cdigo Civil, entre otros el artculo 1723, que autoriz a los cnyuges para sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes; la Ley 10.271 de 2 de abril de 1952 que, introdujo relevantes innovaciones en Derecho de Familia, especialmente en lo relativo a rgimen matrimonial y filiacin natural. La ley 18.802, de 9 de junio de 1989, dio plena capacidad jurdica a la mujer casada e introdujo otras modificaciones destinadas a mejorar su situacin jurdica. La ley 19.335, publicada el 23 de septiembre de 1994, incorpor el Rgimen de "Participacin en los Gananciales" y la institucin de "Los Bienes Familiares". La ley 19.585 publicada en el Diario Oficial del 26 de octubre de 1998, que elimin la distincin entre hijos legtimos, naturales e ilegtimos y, como consecuencia de ello, modific sustancialmente lo relativo a patria potestad y derechos hereditarios La ley 19.947 de 17 de mayo de 2004 -que entr en vigencia 6 meses despus- junto con establecer una nueva Ley de Matrimonio Civil -que incorpora la institucin del divorcio vincular y de la separacin judicial- modifica adems, entre otras, la ley 4.808 sobre Registro Civil y la ley 16.618 sobre menores. Todava podemos agregar la Ley 19.968 que cre los Tribunales de Familia y que entr en vigencia el 1 octubre del ao 2005, la cual contiene una serie de disposiciones que en cierto modo significan modificaciones o complementaciones importantes a la legislacin vigente (v. gr. ponderacin de la prueba en los juicios de familia) y la Ley 20.030 (Diario Oficial de fecha 05 de julio de 2005), que derog el artculo 196 del Cdigo Civil y modifica el artculo 199 del mismo cuerpo legal.

PARENTESCO: El parentesco se define como la relacin de familia que existe entre dos personas y puede ser de dos clases: a) parentesco por consanguinidad y b) parentesco por afinidad. El primero, llamado tambin natural, se funda en la relacin de sangre que existe entre dos personas, cuando una desciende de la otra o ambas de un tronco o antepasado comn En esos trminos est definido en el artculo 28: es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados. El parentesco por afinidad, o parentesco legal, es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer (Art. 3l inciso 1). Sommariva desprende de esta disposicin dos reglas importantes: 1.- Que los cnyuges no son parientes entre s, lo que se ve confirmado por varias disposiciones del Cdigo (Art. 15 y 353) en que se habla del cnyuge o parientes demostrndose de esta manera que aquel no est incluido en estos. 2.- Que el parentesco por afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de los cnyuges, pues el artculo 31 al referirse a este parentesco habla de una persona que "est o ha estado casada". No hay duda que el parentesco ms importante es el por consanguinidad. El parentesco por afinidad, no confiere derechos y la ley lo considera para establecer un impedimento para contraer matrimonio (Art. 6 de la Ley de Matrimonio Civil) y como inhabilidad en ciertos casos, como ocurre con los artculos 412 y 1.061 del Cdigo Civil. LNEA Y GRADO DE PARENTESCO: Se entiende por lnea de parentesco la serie de parientes que descienden unos de otros (lnea recta) o de un tronco comn. (lnea colateral, transversal u oblicua). As, por ejemplo, el abuelo, padre e hijo estn en la lnea recta porque el padre desciende del abuelo y el hijo del padre y del abuelo. En cambio, los hermanos estn en la lnea colateral u oblicua, porque ambos descienden de un tronco comn: el padre. Lo mismo ocurre con los primos o con el to y sobrino. Grado es la distancia que existe entre dos parientes. Es importante porque mientras ms cercano confiere mayores derechos. El parentesco en la lnea recta se cuenta por el nmero de generaciones: padre e hijo, primer grado; nieto y abuelo, segundo grado. En el parentesco colateral, para determinar el grado se sube hasta el tronco comn y despus se baja al pariente cuyo grado se desea conocer. As, por ejemplo, los hermanos, se encuentran en segundo grado en la lnea colateral, porque en el primer grado se sube de uno de los hijos al

padre y despus se baja del padre al otro hijo. Por esto, el grado ms cercano de parentesco entre dos colaterales es el segundo grado (hermanos), no hay parientes colaterales en primer grado. Por eso se criticaba el artculo 5 de la anterior Ley de Matrimonio Civil, que estableca que no podan contraer matrimonio entre s: 2 Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive, lo que importa una incorreccin pues daba a entender que haba parentesco colateral en primer grado. Este error ha sido corregido por la actual Ley de Matrimonio Civil (Art. 6). Respecto del parentesco por afinidad, se aplican las mismas reglas. As lo dispone el artculo 31 inciso 2: La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer.

EL MATRIMONIO Definicin: El origen de la palabra matrimonio no es claro. Corrientemente se hace derivar de la voz latina matrimonium, que provendra de las voces matris munium, gravamen o cuidado de la madre. El artculo 102 del Cdigo Civil, lo define como "un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente". Sus elementos son: 1.Es un contrato; 2.Es un contrato solemne; 3.Que celebran un hombre y una mujer; 4.Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida; 5.Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente. 1. El matrimonio es un contrato:

Este es un punto muy discutido en doctrina, lo que lleva a estudiar las principales teoras para explicar la naturaleza jurdica del matrimonio. Hay varias, que pueden resumirse del modo siguiente: a) el matrimonio es un contrato; b) el matrimonio es un acto del Estado; y c) el matrimonio es una institucin. a) La tesis de que el matrimonio es un contrato, fue la dominante desde el siglo XVII al XIX. Los canonistas ya lo haban sostenido aduciendo que el vnculo matrimonial derivaba del acuerdo de las voluntades de los esposos. Es la que ha prevalecido entre los juristas franceses e italianos. Quienes la sustentan se apresuran a expresar que es un contrato con caractersticas peculiares, contrato sui generis, pero contrato al fin de cuentas, desde que es el acuerdo de voluntades el creador de la relacin jurdica. Hay serias crticas a esta tesis. As Roberto de Ruggiero afirma que "no basta que se d en aqul un acuerdo de voluntades para afirmar sin ms que sea un contrato; ni es cierto tampoco que todo negocio bilateral sea contrato aunque los contratos constituyen la categora ms amplia de tales negocios". Agrega que "las normas que no slo limitan, sino que aniquilan toda autonoma de la voluntad, demuestran la radical diferencia que media entre el contrato y el matrimonio". No es contrato porque las partes no pueden disciplinar la relacin conyugal de modo contrario al que la ley establece. b) El matrimonio es un acto del Estado . El italiano Cicus defiende esta concepcin. Es el Estado, quien a travs del oficial civil, une a las partes en

matrimonio. La voluntad de las partes slo representa un presupuesto indispensable para que el Estado pueda unir a los contrayentes en matrimonio. c) El matrimonio es una institucin.

Los partidarios de esta teora, buscan fundar la idea de la indisolubilidad del matrimonio. El matrimonio institucin repele la nocin de divorcio. Esta tesis se resume en las siguientes palabras de Jorge Ivn Hbner Gallo, que sigue en esta materia a Renard: "El matrimonio es tambin una institucin, donde el acuerdo de voluntades es slo el acto de fundacin que le da origen. La idea directriz es el propsito de "un hombre y una mujer de unirse actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente" "Constituida la institucin matrimonial, cobra existencia propia y su estatuto, fijado por la Ley Civil como un reconocimiento del orden natural, no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores. La "sociedad conyugal", formada por los bienes de ambos cnyuges, es la dotacin econmica destinada a la subsistencia y progreso de la institucin y colocada bajo la administracin del marido, en su calidad de jefe de grupo. Como corolario del carcter institucional del matrimonio, se deduce que no puede ser disuelto por la voluntad de los cnyuges; que su objeto est fuera del comercio humano; y que produce plenos efectos respecto de terceros. Ramos Pazos: Cree que el matrimonio es un acto de Estado. Es ste, a travs del Oficial de Registro Civil, el que une a los contrayentes. Piensa que esta tesis no contradice la idea de matrimonio institucin. Justamente por su carcter institucional, interviene el Estado para declararlos casados. Se dan en el matrimonio los elementos de toda institucin: ncleo humano bsico (los cnyuges) que pasa a tener un valor por s mismo; est organizado dentro del orden jurdico; hay una idea directriz de bien comn (vivir juntos, procrear -es decir formar una familia- y auxiliarse mutuamente); es permanente, en cuanto dura lo que viven los cnyuges y sus efectos perduran en la descendencia legtima. El acto fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de recibirse el uno al otro como marido y mujer. 2.Contrato solemne: Las principales solemnidades son la presencia de un Oficial Civil y de dos testigos hbiles. 3.Vnculo entre un hombre y una mujer: Agrega la definicin de matrimonio, que por el matrimonio "un hombre y una mujer ...". Queda as claro que es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo. Tambin queda claro que los que se unen es, es UN hombre y UNA mujer, en singular, con lo que se est descartando la poligamia y la poliandria. 4.Unin actual e indisoluble y por toda la vida:

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La definicin continua expresando que "se unen actual e indisolublemente y por toda la vida". La voz "actual", descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva. Respecto a las expresiones "indisolublemente", y "por toda la vida" si bien se mantienen en la definicin, no corresponden a la realidad actual del matrimonio, desde que la ley 19.947, introdujo el divorcio vincular. Al discutirse en el Senado esta ltima ley, se explic que La Cmara de Diputados no modific el artculo 102 del Cdigo Civil en lo referido a la indisolubilidad del matrimonio, porque entendi que el divorcio sera una situacin excepcional (Boletn del Senado N 1759-18, p. 37). La misma opinin la sustenta el profesor Hernn Corral, quien considera que el divorcio, concebido como un remedio excepcional en ningn caso podr llegar a cambiar la fisonoma jurdica del matrimonio tal como existe en la actualidad. Las personas -se dice- se casan para vivir juntos toda la vida y no para divorciarse.... 5. Finalidad de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Termina la definicin sealando los fines del matrimonio: "vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente". Sobre este punto, deber tenerse presente que la finalidad no slo es procrear, porque si as fuera, no se admitiran los matrimonios de ancianos, de personas enfermas o el matrimonio en artculo de muerte. LEY DE MATRIMONIO CIVIL En Chile el matrimonio se seculariz con la entrada en vigencia de la Ley de Matrimonio Civil, el 1 de enero de 1885. Sin embargo, la actual ley -Ley N 19.947establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico, producirn los mismos efectos del matrimonio civil siempre que se cumplan determinadas exigencias (Art. 20). REQUISITOS DEL MATRIMONIO: Hay que distinguir entre: requisitos de existencia; y requisitos de validez. a) REQUISITOS DE EXISTENCIA: Son: i) diversidad de sexo de los contrayentes; ii) consentimiento; iii) presencia del Oficial del Registro Civil. La falta de alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio (inexistencia, no nulidad). En efecto, si se casan dos varones o dos mujeres, es evidente que esa unin no es matrimonio. No se requiere que un tribunal as lo resuelva (justamente la teora de la inexistencia naci para explicar lo que ocurra si se casaban personas del mismo sexo). Lo mismo, si el matrimonio se contrae ante el Director del Servicio de Impuestos Internos, ante el Contralor General de la Repblica o ante cualquier otro funcionario, por importante que sea, esa unin no es matrimonio, porque no se celebr ante el nico funcionario que puede autorizarlo que es el Oficial

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de Registro Civil. No es fcil que se den situaciones como las sealadas. Pero puede ocurrir -y de hecho se han producido algunos casos- cuando el matrimonio ha sido contrado ante funcionarios diplomticos que no tienen entre sus atribuciones la de autorizar matrimonios. As la Corte de Apelaciones de Santiago declar nulo el matrimonio de dos hijos de franceses nacidos en Chile, celebrado en la Legacin de Francia en Santiago de Chile, por el Ministro de ese pas en Chile. (T. 32, sec. 2a, p. 17). En rigor debi haberse declarado la inexistencia y no la nulidad. Aos despus se present un nuevo caso, resolviendo la Corte Suprema que "es inexistente el matrimonio celebrado en el extranjero ante el Cnsul de Chile durante la vigencia del Decreto Ley 578 de 29 de septiembre de 1925" (T. 50, sec. 1, p. 382.). Sin duda, esta ltima es la doctrina correcta. Distinguir entre la inexistencia y nulidad de un matrimonio, es importante porque si el matrimonio es nulo puede ser putativo, y producir los mismos efectos civiles que el vlido (Art. 51 de la Ley 19.947). En cambio, no hay putatividad frente a un matrimonio inexistente. Seguramente esa fue la razn por la que la Corte de Santiago, declar nulo -y no inexistente como corresponda- el matrimonio celebrado en la Legacin francesa. Nuestra Corte Suprema ha hecho la distincin entre matrimonio nulo e inexistente, afirmando que el primero tiene una existencia imperfecta, por cuanto adolece de vicios en su constitucin que pueden traer consigo la nulidad; en cambio, el inexistente es slo una apariencia de matrimonio, porque carece de los elementos sin los cuales no puede concebirse el acto (T. 45, sec. 1, p. 107). 1.- DIVERSIDAD DE SEXO DE LOS CONTRAYENTES: El matrimonio debe celebrarse entre personas de distinto sexo. La diversidad de sexo es una condicin esencial del matrimonio, de modo que ante el evento de la celebracin de un pretendido matrimonio entre personas del mismo sexo, para la ley no existe matrimonio, pues tal acto no produce efecto alguno y, adems, a degenerado el algo diverso al matrimonio, probablemente un hecho de connotacin afectiva que opera como causa de una convivencia entre personas del mismo sexo. Sobre este punto, cabe plantearse qu ocurre con aquellas personas que, mediante artificios mdicos, cambian de sexo. El profesor Ramos Pazos seala que se les debe considerar como individuos del sexo que adquieren, por lo que quedan habilitados para contraer matrimonio con personas del sexo contrario. 2.- CONSENTIMIENTO: No hay matrimonio si no hay consentimiento por parte de ambos contrayentes. La nueva ley de matrimonio civil ha reconocido y destacado el papel central del consentimiento en la creacin del matrimonio, segn se ha tenido ocasin de anotar al comentar la naturaleza contractual del mismo, pues sin l no puede haber matrimonio y es precisamente sta la razn por la cual en la celebracin ante el Oficial de Registro Civil ste slo se limita a declarar casados en nombre de la ley a los contrayentes inmediatamente despus de haber stos manifestados su

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consentimiento al responder afirmativamente a la pregunta consistente en: si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer (Art. 18 inciso 2). Se trata, al tenor del citado inciso 2 del artculo 18 de la ley, de un consentimiento de carcter matrimonial, es decir, dirigido a la formacin del matrimonio y no a otro acto o negocio jurdico, pues precisamente est definido por esa concordante de recibirse el uno al otro como marido y mujer. El consentimiento en materia matrimonial no puede suplirse o substituirse por ningn acto de potestad alguna, precisamente por la naturaleza del mismo, el cual contiene, en su dimensin de libertad negativa, el derecho de toda persona a no ser considerada en el estado civil de casada si no ha ejercitado la facultad de contraer matrimonio mediante su propia y personal declaracin de voluntad en orden a constituirlo. MATRIMONIO POR PODER: En relacin con el consentimiento, es importante tener presente que el Cdigo Civil admite que el consentimiento pueda manifestarse a travs de mandatarios. As lo establece el artculo 103: "El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario". El artculo 103 es bastante exigente respecto del mandato. Este debe ser: a) especial, b) solemne (se otorga por escritura pblica, lo que constituye una excepcin a la regla general del artculo 2.123 de que el mandato sea consensual); y c) determinado, puesto que debe indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario. No se necesita dar las razones. 3.- QUE SE VERIFIQUE ANTE OFICIAL DE REGISTRO CIVIL O ANTE UNA ENTIDAD RELIGIOSA, SIEMPRE QUE ESTE MATRIMONIO SE RATIFIQUE DENTRO DE PLAZO LEGAL: Nos encontramos aqu con una novedad importante: el matrimonio, conforme a la nueva legislacin, puede celebrarse no slo ante Oficial de Registro Civil, sino que la ley acepta que se pueda verificar ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico.- As lo establece el artculo 20 de la nueva ley de matrimonio civil. Cabe agregar, que esta personalidad jurdica de las entidades religiosas debe ser reconocida en conformidad a la Ley 19.638. Bajo la vigencia de la ley de matrimonio civil de 1884 apareci como indudable para la doctrina y la jurisprudencia chilena que la presencia del Oficial de Registro Civil era una condicin o requisito de existencia del matrimonio y fue, precisamente, a propsito de ciertos matrimonios celebrados ante funcionarios diversos al del Registro Civil que la Corte Suprema sent la opinin conforme a la cual en tales casos no exista matrimonio. En el contexto de la nueva Ley de Matrimonio Civil la situacin anterior slo se adviene equiparable a aquellos matrimonios que son celebrados ntegramente ante el Oficial de Registro Civil. As, el artculo 17 prescribe perentoriamente que El matrimonio se celebrar ante Oficial de Registro Civil , que debe ser el mismo que

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intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e informacin (Art. 9 a 16 L.M.C.). Supuesto lo anterior, se mantiene como requisito de existencia del matrimonio celebrado bajo forma meramente civil que ste se lleve a cabo en presencia del Oficial de Registro Civil. DE LA INSCRIPCIN DEL MATRIMONIO RELIGIOSO: Como se ha sealado, el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho pblico carecen de todo reconocimiento civil si no se procede a la inscripcin ante un Oficial de Registro Civil, ya que como lo prescribe la parte final de su inciso 2: si no se inscribe en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. De esta manera, indirectamente, se ha introducido un requisito de existencia para el matrimonio civil, cuando su celebracin se ha iniciado ante un ministro de culto de una entidad religiosa de derecho pblico, a saber: la inscripcin del matrimonio. En este caso, es necesario que el acta de matrimonio que otorgue la autoridad religiosa sea suscrita por el ministro de culto ante el cual se hubiere contrado el matrimonio religioso. Esta acta debe cumplir las exigencias que consigna el nuevo artculo 40 bis de la ley 40408 sobre Registro Civil y debe presentarse para su inscripcin, ante cualquier Oficial de Registro Civil, dentro del plazo de ocho das contados desde la celebracin del matrimonio. Si no se Inscribe en este plazo, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. PLAZO PARA RATIFICAR ANTE EL OFICIAL DE REGISTRO CIVIL: COMENTARIOS: (8 das contados desde la celebracin del matrimonio). 1.- Se trata de un plazo fatal. 2.- Es de das corridos. 3.- El plazo es para presentar el acta al Oficial de Registro Civil y para que se inscriba el matrimonio (para las dos cosas). 4.- Si no se inscribe el acta dentro del plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. No es que el matrimonio sea nulo, sino inexistente, no hay matrimonio. 5.- El acta puede ser presentada ante cualquier Oficial de Registro Civil. Puede sealarse, que en el caso de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho pblico, ser tambin la intervencin del Oficial de Registro Civil la que le otorgar la existencia y efectos civiles al matrimonio. CRITICAS A ESTA INNOVACIN: 1.- Puede inducir a problemas: Qu pasa si vigente el plazo muere alguno de los contrayentes?, los cuales an no tendran la calidad de cnyuges lo hereda el sobreviviente?. R: El profesor Ren Ramos Pazos piensa que no, porque todava no habra matrimonio, ya que ste y pese a lo que se diga, slo se va a perfeccionar

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cuando ambas partes concurran al Registro Civil a ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesin. De ello deber dejarse constancia en la inscripcin respectiva, que tambin debe ser suscrita por ambos contrayentes (Art. 20 inciso 3). 2.- La ley habla de que se debe ratificar el consentimiento: Este aspecto ha sido criticado por la doctrina, por cuanto el verbo ratificar estara mal empleado (se ratifican los actos nulos o inoponibles). Mejor habra sido decir que los comparecientes deben repetir o reiterar el consentimiento. 3.- Qu pasa si uno de los contrayentes se niega a concurrir al Registro Civil a ratificar su consentimiento? Es delito?. El artculo 7 de la ley sustituye el artculo 383 del Cdigo Penal por el siguiente: El que engaare a una persona simulando la celebracin de matrimonio con ella, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados medio a mximo (de 541 das a 5 aos). La doctrina duda en que sea sta norma la que se debe aplicar en este caso. El profesor Ramos Pazos seala sobre este punto que no habra sancin penal, sin perjuicio de que pudiera hacerse efectiva la responsabilidad civil extracontractual. 4.- Problema: Cul es la fecha de matrimonio? la de la ceremonia religiosa o aquella en que se ratifica el consentimiento?. Esto cobra importancia en diversos aspectos: a) Para la aplicacin de la presuncin de paternidad del artculo 184 del Cdigo Civil. b) Para saber si un bien ingresa o no al activo absoluto de la sociedad conyugal. c) Para determinar desde cundo se cuenta el plazo de prescripcin de un ao, cuando la causal de nulidad de matrimonio es la contemplada en el articulo 48 letra e) esto es, testigos inhbiles. Ren Ramos Pazos: Piensa que para todos estos efectos debe estarse a la fecha de celebracin del matrimonio religioso, ya que al inscribirse en el Registro Civil dentro del plazo legal, sus efectos deben retrotraerse a la fecha del matrimonio religioso. La presentacin del acta y su ratificacin tiene que hacerse personalmente por los contrayentes. No puede realizarse mediante mandatarios. La ley 19.947 agreg un inciso 2 al artculo 15 de la ley 4.808 sobre Registro Civil, que disipa cualquier duda. En efecto, el artculo 15 de la ley 4.808, en su inciso 1 permite que los interesados en una inscripcin en el Registro Civil puedan cumplir este trmite personalmente o a travs de mandatarios. Sin embargo, la nueva ley agreg un inciso 2 que dispone: No tendr aplicacin lo previsto en el inciso precedente, tratndose de las inscripciones a que se refiere el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil , que es el correspondiente al matrimonio religioso. Cul es el Oficial de Registro Civil competente para celebrar el matrimonio? R: En esta materia hay novedades relevantes, porque con la ley que se reemplaza, lo era el de la comuna o seccin que cualquiera de los contrayentes tuviera su domicilio o hubiere vivido los tres ltimos meses anteriores al matrimonio (Art. 35), pero la nueva

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ley deroga el artculo 35 y establece que lo ser cualquier Oficial de Registro Civil (Art. 9 y 17). Podemos decir entonces, que hoy no puede darse el caso de que intervenga en la celebracin de un matrimonio un Oficial de Registro Civil incompetente?. La respuesta es negativa, ya que los funcionarios pblicos pueden actuar solo dentro de un determinado territorio, de tal suerte que si lo hacen fuera de l, no son competentes. Imaginmonos que el Oficial de Registro Civil de Chilln, va a casar a una pareja en Temuco. se produce un vicio de incompetencia, que puede causar una nulidad de derecho pblico, de a cuerdo a lo que previenen los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica. b) REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO: Los requisitos de validez del matrimonio son: consentimiento libre y espontneo; capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes; y cumplimiento de las formalidades legales. 1.CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS: De acuerdo a lo que establece el artculo 8 de la ley 19.947, los vicios de que puede adolecer el consentimiento en materia matrimonial son: el error y la fuerza. No se comprende el dolo, lo que corresponde a una tradicin que viene del Derecho Romano a travs de Pothier y de los inspiradores y redactores del Cdigo Francs. Segn tal tradicin establecer el dolo como vicio del consentimiento significaba poner en peligro la estabilidad del vnculo matrimonial, ya que es normal que en las relaciones que preceden a las nupcias se adopten actitudes destinadas a impresionar que pudieran llegar a ser constitutivas de este vicio. Cundo se entiende faltar el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes? R: Falta este consentimiento libre y espontneo en los casos sealados en el artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil: 1.- Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente. 2.- Si ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales que, atendida a la naturaleza o a los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento. 3.- Si ha habido fuerza en los trminos de los artculos 1.456 y 1.457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL VICIADO:

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La Ley de matrimonio Civil se ocupa de los vicios del consentimiento matrimonial en su artculo 8, bajo la concepcin segn la cual en aquellos casos en los cuales se presentan ciertos tipos de error o de fuerza, no obstante haber consentimiento matrimonial, l no es libre y espontneo y, en consecuencia, se configuran los correspondientes captulos de nulidad, a los que se refiere la letra b) del artculo 44 de la misma ley. En esta materia la ley 19.947 ha introducido una serie de reformas al rgimen que vena fijado por la derogada ley de 1884. tales reformas, en trminos generales, son las siguientes: a) Se elimina el rapto, como causa de falta de consentimiento libre y espontneo. b) Se ha introducido como causa que genera la falta de consentimiento libre y espontneo la constituida por el error acerca de alguna de las cualidades personales que, atendida a la naturaleza o a los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento. c) Se ha delimitado el campo operativo de la fuerza, como causa de falta de consentimiento libre y espontneo, no slo por la remisin a los artculos 1.456 y 1.457 del Cdigo Civil, sino mediante la preescisin de requerirse que ella sea: ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. As pues, la ley de Matrimonio Civil del ao 2004 mantiene como vicios del consentimiento matrimonial: 1.- El error.

2.- La fuerza.
1.- EL ERROR: La Ley de Matrimonio Civil dispone en su artculo 8 que falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: A) Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente. B) Si ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales que, atendida a la naturaleza o a los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento. Este especial error de hecho opera desde ahora en dos mbitos distintos; y ello exige su tratamiento por separado. A) ERROR ACERCA DE LA IDENTIDAD DE LA PERSONA DEL OTRO

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CONTRAYENTE: La ley se ha puesto aqu en el caso ms evidente del error de hecho, cual es el de equivocarse en cuanto a la persona fsica del otro contrayente, ya que en tal caso, ha habido un falso concepto acerca de la identidad del otro contrayente en el momento de la celebracin. Este supuesto de error es difcilmente concebible, si bien pudiera darle una mayor ocasin la celebracin del matrimonio por poder, ello no significa que sea imposible. En el evento de producirse este error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente se incurre en el captulo de nulidad, previsto en la letra b) del artculo 44 de la Ley de Matrimonio Civil, cuya accin, a diferencia de la regla general prevista en la parte inicial del inciso 1 del artculo 46 de la misma ley, corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error (Art. 46 inciso 1 letra b). La accin de nulidad en este caso, tambin, a diferencia de la regla general contenida en la parte inicial del artculo 48, prescribe en el trmino de 3 aos, contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error. EJEMPLO: Juan Prez presta su consentimiento para casarse con Rosita Gonzlez y en realidad lo hace con su hermana gemela Mara, el matrimonio puede anularse en virtud de este error. B) EL ERROR EN ALGUNA DE LAS CUALIDADES PERSONALES DEL OTRO CONTRAYENTE: El error para que vicie el consentimiento tiene que recaer, no en cualquier cualidad personal, sino que en una cualidad que, atendida a la naturaleza y fines del matrimonio, sea estimado como determinante para otorgar el consentimiento. EJEMPLOS: Persona que se casa ignorando que lo hace con una persona impotente o estril o de aqul que ignorndolo contrae matrimonio con quien haba sufrido condena por un delito infamante Tal vez podra ser el caso de quien se casa ignorando la religin de su pareja, en cuanto esta circunstancia le impida formar descendientes de acuerdo a ciertos valores que para el afectado puedan ser esenciales o tambin del que entiende que se casa con una mujer virtuosa en circunstancias de que lo hace con una conocida prostituta etc. Los caracteres que configuran este nuevo supuesto de error que se alza como causa de un captulo de nulidad del matrimonio son los siguientes: a) Existencia de un error, independiente de su causa u origen: La ley civil chilena solamente requiere que, en el tiempo de celebracin del matrimonio hubiera existido un error, es decir, un falso concepto o juicio en uno de los contrayentes, sin que esta disposicin haya diferenciado entre un eventual error doloso y los otros supuestos de error. Supuesto lo anterior, si un contrayente arguyere que ha incurrido en el error de hecho, previsto en la disposicin de la ley civil, lo que deber probar es la existencia de tal error y no necesariamente la causa que lo origin, de modo que un eventual engao o fraude cometido por el otro contrayente solamente puede alzarse como un antecedente que habr de tenerse en cuenta para acreditar la existencia del error y nada ms.

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b) Error que recae en alguna cualidad personal del otro contrayente: El contrayente cuyo consentimiento resultar viciado ha de haber incurrido en un juicio errado sobre alguna cualidad personal del otro contrayente. Tales cualidades personales del otro contrayente pueden ser de diversa naturaleza, de modo que dentro de ellas se comprendan a las de carcter fsico, como la aptitud para realizar el acto sexual destinado a la procreacin o el no padecer determinadas patologas, de ndole moral, como ciertas convicciones ticas o sociales. c) Cualidad personal determinante para prestar el consentimiento matrimonial: Se trata, pues, propiamente no de un error determinante para prestar el consentimiento, sino de carcter determinante de la cualidad personal sobre la que incide el falso concepto que se tiene de ella. Es decir, la persona al ejercitar sus facultades crticas y valorativas, deliberadamente ha estimado y ponderado la referida cualidad personal como la razn que le mueve a prestar el consentimiento al matrimonio que desea contraer. d) La naturaleza y fines del matrimonio como criterios para calificar lo determinante de la cualidad personal: Por ltimo, la ley civil ha establecido ciertos parmetros para juzgar cul es el mbito en el que ha de examinarse el carcter determinante, de la cualidad personal para prestar el consentimiento, pues no basta la sola y unilateral elevacin de tal y cual cualidad a la categora de elemento esencial para prestar el consentimiento por parte del contrayente, pues es necesario que ella est ordenada a la naturaleza y los fines del matrimonio. De lo anterior, se desprenden las siguientes conclusiones: 1.- El carcter determinante de la cualidad personal para prestar el consentimiento matrimonial, debe referirse a la naturaleza o fines del matrimonio. 2.- La cualidad personal ha de estimarse como determinante para prestar el consentimiento matrimonial cuando su ausencia impide que se instaure el matrimonio, caracterizado por aquellos elementos que le dotan de su naturaleza especfica de comunidad de vida y que estn precisados en la propia definicin que el matrimonio ofrece en el artculo 102 del Cdigo Civil: - La unin entre un hombre y una mujer: Un error sobre una eventual cualidad personal de carcter sexual del otro contrayente que atentara contra dicha unin habra necesariamente de ser considerada como determinante. - Su naturaleza de comunidad de vida: Una cualidad personal que la impidiera, como podr ser la eventual condicin homosexual de uno de los contrayentes, no conocida por el otro, tambin habra de estimarse como determinante. - La procreacin: La impotencia desconocida por el otro contrayente puede constituir igualmente una cualidad personal determinante que aparece vinculada a los fines del matrimonio.

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3.- La cualidad personal ha de estimarse como determinante para prestar el consentimiento matrimonial cuando su ausencia impide que se forme el matrimonio. 4.- Cualquier otra cualidad personal que no aparezca como vinculada a la naturaleza o fines del matrimonio no podr ser estimada como determinante para prestar el consentimiento matrimonial, porque una eventual ausencia de ella no obstaculizara la formacin del matrimonio.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE NULIDAD DERIVADA DEL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL:

1.- La accin corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error (Art. 46 inciso 1 letra b). 2.- La accin de nulidad en este caso prescribe en el trmino de 3 aos, contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio del error (Art. 48 letra b). 2.- LA FUERZA: La Ley de matrimonio Civil considera tambin a la fuerza como vicio del consentimiento, cuando en el nmero 3 de su artculo 8 declara que falta el consentimiento libre y espontneo: Si ha habido fuerza en los trminos de los artculos 1.456 y 1.457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. Esta disposicin ha reformulado la que se contena en el antiguo nmero 2 del articulo 33 de la Ley de 1884. As, la disciplina de la fuerza establecida en esta disposicin se centra bsicamente en la coaccin o fuerza moral, es decir, en una fuerza impulsiva, que es la que se ejerce para vencer la voluntad de una persona mediante un acto que le infunde justo temor de verse expuesta a ella misma o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave, si no consciente en la realizacin de un determinado acto. ELEMENTOS DE LA COACCIN O FUERZA MORAL: 1.- Un acto de violencia o fuerza: que constituye su elemento objetivo. 2.- El temor: que constituye el elemento subjetivo, y que se traduce en la conmocin del nimo que experimenta la persona por causa del mal irreparable y grave con el cual es amenazada. *Hay una relacin de causa efecto entre la coaccin o fuerza moral y el justo temor que aquella genera.

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Entre estos dos elementos debe existir una relacin de causalidad, pero, adems, entre ambos y el otorgamiento del consentimiento matrimonial ha de haber una relacin directa de causalidad, de manera que suprimidos los primeros tal consentimiento no se habra prestado.

1.- EL ACTO DE VIOLENCIA O FUERZA: Elemento objetivo: El acto de violencia o fuerza de acuerdo con este nmero 3 del artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil, y los artculos 1.456 y 1.457 del Cdigo Civil, necesario par configurar el primer presupuesto de este vicio de consentimiento matrimonial debe reunir los siguientes caracteres: 1.- Origen externo indiferente: El acto de fuerza puede tener su origen en una persona o en una circunstancia externa. Cuando el acto de fuerza lo ejecuta una persona, resulta indiferente si ella es el otro contrayente o un extrao (Art. 1.457). Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella, pues basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento. *Este nuevo supuesto de una fuerza, provocada por una circunstancia externa y segn el profesor Ramos Pazos, est pensada en la muchacha soltera que queda embarazada y que se casa obligada por la presin social que mira con malos ojos a las madres solteras. GRAVEDAD DEL ACTO DE FUERZA: Para que la fuerza vicie el consentimiento, de acuerdo al artculo 1.456 del Cdigo Civil, debe ser GRAVE: esto es, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. La gravedad de la fuerza, no slo se relaciona directamente con el mismo acto de fuerza, sino con el temor o la impresin que es capaz de provocar en la persona que la padece y, por ende, atiende a condiciones personales de sta. 2.- EL TEMOR O MIEDO: Elemento subjetivo: a) Gravedad subjetiva del temor: Ha de tratarse de una impresin fuerte, producida en uno de los contrayentes, cuya entidad no se determina por parmetros objetivos,

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sino por las condiciones personales de la persona que la sufre o experimenta, como consecuencia de padecer el acto de fuerza y as, es necesario atender a su edad, sexo y condicin. De acuerdo con el Cdigo Civil, carece de tal gravedad, el temor reverencial: esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. b) Naturaleza del temor: La citada impresin fuerte, se manifiesta en el justo temor de verse expuesta, la persona que padece el acto de fuerza a un mal irreparable y grave, pero no solo ella, sino tambin, alguno de sus ascendientes o descendientes (Art. 1.456 inciso 1).

3.- RELACIN DE CAUSALIDAD ENTRE LA FUERZA MIEDO Y EL CONSENTIMIENTO: No solo es imprescindible que el temor sea una consecuencia del acto de fuerza, sino que ambos, debidamente causados y conectados, sean la causa de haber prestado el consentimiento matrimonial, el cual no se habra otorgado sin ellos. *En doctrina y en lo que se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento de los actos y contratos en general, se exige adems, que la fuerza sea INJUSTA, requisito que no corresponde plantear en el caso del matrimonio, por cuanto siempre la coaccin tendr ese carcter. La fuerza es injusta cuando constituye una coaccin que implica actuar al margen de la ley o contra la ley. Finalmente, la fuerza es determinante: cuando se ha ejercido con el objeto de obtener el consentimiento (Art. 1.457 del Cdigo Civil). Por ltimo, cabe sealar que, producida la fuerza, se incurre en el captulo de nulidad (Art. 44 letra b LMC), cuya accin corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido la fuerza y la accin de nulidad en este caso prescribe en el plazo de 3 aos, contados desde que el hecho que origina el vicio de la fuerza hubiere desaparecido (Art. 48 letra b). 2.CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES IMPEDIMENTOS DIRIMENTES. Y AUSENCIA DE

En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos. La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces. De consiguiente no hay ms impedimentos que los que la ley seala. CLASES DE IMPEDIMENTOS:

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Los impedimentos en nuestra legislacin pueden ser de dos clases: dirimentes, que son los que obstan a la celebracin del matrimonio, de tal suerte que si no se respetan, la sancin es la nulidad del vnculo matrimonial; e impedientes, que nuestro Cdigo Civil llama prohibiciones, cuyo incumplimiento no producen nulidad sino otro tipo de sanciones. Los impedimentos dirimentes estn tratados en la Ley de Matrimonio Civil; las prohibiciones estn en el Cdigo Civil.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES: Pueden ser de dos clases: a) Absolutos: Si obstan al matrimonio con cualquier persona, Ej. la demencia, el vnculo matrimonial no disuelto (Art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil). b) Relativos: Si slo impiden el matrimonio con determinadas personas, Ej. vnculo de parentesco (artculos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil). a) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS: Los establece el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil: No podrn contraer matrimonio: 1 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; 2 Los menores de diecisis aos; 3 Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; 4 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y 5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas. 1 VNCULO MATRIMONIAL NO DISUELTO: Es un impedimento de carcter universal contemplado en casi todas las legislaciones, con escasas excepciones correspondientes a pases islmicos que aceptan la poligamia. El incumplimiento de este impedimento no slo tiene una sancin civil (nulidad del segundo matrimonio), sino tambin una penal, pues tipifica el delito de bigamia sancionado por el artculo 382 del Cdigo Penal.

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Es bsico para determinar si existe este impedimento, la circunstancia de que el primer matrimonio sea vlido, puesto que si es nulo, normalmente el impedimento no existe (salvo el caso del matrimonio putativo). Por ello el artculo 49 de la Ley de Matrimonio Civil establece que Cuando, deducida la accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente. La accin de nulidad corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges, al cnyuge anterior o a sus herederos (Art. 46 letra d). La accin podr intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges (Art. 48 letra d). 2.- MATRIMONIO DE LOS MENORES DE 16 AOS: Hay aqu tambin un cambio, ya que con la ley anterior, la mujer mayor de 12 aos y el varn mayor de 14 tenan capacidad para contraer matrimonio. La nueva ley en forma muy juiciosa, eleva a los 16 aos la edad mnima para casarse, tanto para los varones como para las mujeres. Esta incapacidad tiene un fundamento de carcter fsico o biolgico, ya que est directamente vinculada con la capacidad para formar la comunidad de vida en la que consiste el matrimonio de acuerdo con sus fines y, por ende, ha de entendrsela en cuanto edad biolgica, ya que todos aquellos aspectos que pudieran tocar a la madurez psicolgica deben entenderse que caen bajo la disciplina de las reglas relativas a la carencia de suficiente juicio o discernimiento (Art. 5 nmero 4) o, eventualmente, al consentimiento libre y espontneo (Art. 8). Adems, cabe agregar que el propsito de este incremento en la edad mnima para casarse tiene por objeto fortalecer el grado de compromiso de los contrayentes con los fines del matrimonio y en ese sentido debe valorarse. Sin embargo, es un hecho que la cifra de menores de edad que contraen matrimonio es escasa y que por el contrario tiende a aumentar la edad promedio de los contrayentes (la edad en que se casan la mayor cantidad de mujeres es entre los 23 y 24 aos, en tanto que los hombres lo hacen entre los 27 y 28 aos). En todo caso, se advierte que subsiste el artculo 107 del Cdigo Civil: Los que no hubieren cumplido los 18 aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres; si faltare uno de ellos, el otro padre o madre o a falta de ambos, el del ascendiente o de los ascendientes de grado ms prximo. La sancin si se incumple este impedimento es la nulidad del matrimonio, que slo pueden alegar cualquiera de los cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por parte de ambos contrayente, la accin de nulidad se radicar nicamente en l o los que hubieren contrado matrimonio sin tener 16 aos (Art. 46 letra a). Agreguemos de inmediato, que en este caso, la accin de nulidad prescribe en un ao contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil llegare a la mayora de edad (18 aos). 3.- PRIVACIN DE RAZN O SUFRIR DE UN TRASTORNO O ANOMALA PSQUICA:

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El artculo 5 seala que no podrn contraer matrimonio: 3 Los que se hallaren privados del uso de razn, y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio Este numerando comprende dos situaciones distintas: la privacin de razn; y la existencia de un trastorno o anomala psquica. En la ley anterior el impedimento lo constitua nicamente la demencia. Respecto a la privacin de razn (demencia), un doble motivo justifica el impedimento. En primer lugar, uno eminentemente jurdico: imposibilidad de manifestar la voluntad. Y, en seguida, uno de orden eugensico: la inconveniencia de que las personas que padecen este tipo de males contraigan matrimonio para evitar una descendencia con taras. No tiene importancia la declaracin de interdiccin. Basta que la demencia exista al momento de contraer matrimonio para que opere el impedimento. En relacin a la causal de padecer de una anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, que incapacite a la persona de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio este impedimento tiene su origen en el Derecho Cannico que establece que son incapaces de contraer matrimonio quienes no pueden asumir las obligaciones esenciales del matrimonio por causas de naturaleza psquica (Canon 1095 N 3). Carlos Lpez Daz expresa que no estamos aqu en presencia de una privacin del uso de razn como la anterior, sino de un trastorno o anomala psquica. Pero no cualquiera: debe incapacitar para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio, y ms todava, de manera absoluta.Y agrega este autor, que pueden quedar incluidos en este caso los trastornos de identidad sexual como el fetichismo y el travestismo. (Carlos Lpez Daz, Matrimonio Civil, Nuevo Rgimen, Edit. Librotecnia, 2004, pp. 60-61). Ramos cree que podran encontrarse en este caso las personas que padecen el Sndrome de Down. Sin embargo, como es sabido, existen grados distintos de esta afeccin, lo que nos hace pensar que aquellos que la padecen en forma moderada no quedaran comprendidos en el impedimento. Ser un problema mdico legal resolver si esa persona esta incapacitada en forma absoluta para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. 4.- FALTA DE SUFICIENTE JUICIO O DISCERNIMIENTO PARA COMPRENDER Y COMPROMETERSE CON LOS DEBERES ESENCIALES DEL MATRIMONIO: Este impedimento no estaba en la ley anterior, y lo contempla hoy el artculo 5 N 4 de la Ley de Matrimonio Civil. Tambin ha sido tomado del Derecho Cannico (N 2 del Canon 1095). Queda comprendido en este caso el de aqul que sin padecer una enfermedad psiquitrica, carece de la madurez necesaria para entender y asumir las obligaciones y deberes propios del matrimonio. Esta causal es totalmente nueva en nuestra legislacin civil, proviene del Derecho Cannico, que se ha preocupado muy en especial de depurar el consentimiento de los contrayentes, no limitndose a exigir un compromiso meramente formal, sino de fondo.

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En otras palabras, el consentimiento no solo debe ser real (no simulado), libre, pleno y responsable, sino idneamente proporcionado a la esencia y objeto del matrimonio. Nuestra ley toma este principio exigiendo un consentimiento maduro, suficientemente comprensivo y comprometido con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Para el profesor Ren Ramos Pazos: esta causal debe entenderse como el desconocimiento prctico de lo que significa el matrimonio unido a una verdadera incapacidad para comprometerse a l por anomalas de personalidad, de madurez u otras causas distintas de la privacin de razn o a perturbaciones psiquitricas. Se trata de una falta de madurez. No se trata aqu de una carencia de razn, sino de una carencia de la facultad crtica o estimativa, es decir, de la capacidad para estimar y ponderar, con juicio prctico, el matrimonio que se ha de contraer y los derechos y obligaciones que le son esenciales. El juicio o discernimiento presuponen la capacidad del sujeto para razonar y para juzgar crticamente determinadas posibilidades en orden a optar por unas u otras mediante la imprescindible comparacin entre ellas, estimando el pro y el contra de cada una, para luego formarse un juicio nuevo y propio en orden a contraer el matrimonio y de las razones o motivos que le han movido a elegirlo o no elegirlo. La persona ha de tener no slo el uso de razn para aprender cognocitivamente cules son los derechos y deberes esenciales del matrimonio, sino tambin, debe tener la capacidad crtica suficiente como para juzgarlos de manera de estimarlos apetecibles en s, en cuanto, tambin estima apetecible la vida conyugal que se constituye por el matrimonio. La persona debe ser capaz de optar deliberadamente por el matrimonio y comprometerse con sus derechos y deberes esenciales. La doctrina y la jurisprudencia cannica sobre esta causal que se conoce como grave defecto de discrecin de juicio y que puede ayudar a precisar la interpretacin que harn los tribunales civiles de ella, entiende que para contraer validamente matrimonio se requiere en el contrayente la existencia del sentido valorativo, crtico o conciencia moral del objeto del propio matrimonio, de manera que ste puede asumir su decisin libremente y ejercer el acto humano. En suma, que el contrayente sea realmente dueo de su decisin. Por ltimo, cabe consignar que, al igual que lo indica nuestra ley de matrimonio civil, este grave defecto de discrecin de juicio debe afectar a los derechos y deberes esenciales del matrimonio. 5.- NO PODER EXPRESAR CLARAMENTE LA VOLUNTAD POR CUALQUIER MEDIO: Falta tambin el consentimiento en aquellos casos en los cuales una persona est incapacitada para manifestar, por cualquier medio, su consentimiento, pues en este caso es imposible que pueda concurrir a prestar el citado consentimiento, no porque carezca del uso de razn o porque sea incapaz de obrar con libertad interna y externa, sino porque est impedido fsicamente para expresarlo. Este caso equivale al del nmero 4 de la ley anterior, con la salvedad, de que antes el consentimiento slo poda expresarse de palabra o por escrito. La nueva ley admite que pueda manifestarse por seas.

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Este impedimento ha sido establecido y precisado con el tenor de la reforma introducida por la Ley numero 19.904 del 03 de octubre del ao 2003. Esta nueva redaccin resulta ser ms clara y se orienta en el sentido correcto, es decir, inhabilita slo a quienes no pueden en modo alguno expresar su consentimiento. Esta incapacidad presupone: a) Uso de razn: No se trata aqu de una incapacidad ligada a la privacin del uso de razn, sino que presupone una persona que est dotada del uso de ella, pero que no puede exteriorizar su voluntad en orden a consentir. b) Exige no poder expresar claramente la voluntad por cualquier medio. c) Ejemplaridad de los medios de expresin de la voluntad: Supuesto lo anterior, la enumeracin que realiza la parte final de esta disposicin debe entenderse como meramente ejemplar, porque adems de la forma oral, la forma escrita y el lenguaje de seas, es posible que haya otras, como las expresadas mediante mecanismos y artificios tecnolgicos de genero computacional, ya existentes para personas que no pueden hablar, ni escribir, ni expresarse mediante seas. ELIMINACIN DEL IMPEDIMENTO DIRIMENTE ABSOLUTO DE IMPOTENCIA: Recordemos que la ley antigua contemplaba como impedimento dirimente absoluto la impotencia perpetua e incurable (antiguo 4 nmero 3). Recordemos tambin que haba toda una discusin sobre si se refera solo a la impotencia coeundi (que es aquella que impide la realizacin del acto sexual) o si tambin comprenda la generandi (llamada tambin esterilidad, que impide la procreacin). Con la nueva ley el problema se termina. Se justific esta eliminacin, entre otras cosas, porque hoy en da, la tecnologa permite superar este problema en muchos casos. Mantener la causal podra dificultar los matrimonios de personas de tercera edad o minusvlidos. Otra razn, es que ella, se entiende comprendida dentro del error acerca de las cualidades de la persona que haya sido determinante para otorgar el consentimiento, el cual vicia el consentimiento y acarrea la nulidad. Luego, si una persona impotente se casa, siendo ignorada esta circunstancia por la otra parte, puede esta ltima demandar la nulidad del matrimonio por haberlo contrado con error. b) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS:

CONCEPTO: Son aquellos que slo impiden la celebracin del matrimonio con determinadas personas (Art. 6 y 7 de la Ley 19.947). - Esta clase de impedimentos no impiden a una persona casarse, pero s hacerlo con determinadas personas. - Las incapacidades relativas para contraer matrimonio, cuya concurrencia en la persona de alguno de los contrayentes lo hace invalido respecto de la persona o serie de personas a las que comprende, estn declarados en los artculos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil, al tenor de lo que en ellos se dispone, son los siguientes: a) Vnculo de parentesco.

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b) Adopcin. c) Responsabilidad del cnyuge sobreviviente en el homicidio de su marido o mujer. *La antigua Ley de matrimonio Civil estableca como impedimentos dirimentes relativos los siguientes: 1.- Parentesco, 2.- Prohibicin de casarse con el asesino o cmplice en el asesinato de su marido o mujer y 3.- Adulterio. 1.- VINCULO DE PARENTESCO: Esta incapacidad se encuentra en el inciso 1 del artculo 6 de la L.M.C y cuyo texto es el siguiente: No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado. a) Incapacidad fundada en el parentesco por consanguinidad: Esta norma, aceptada universalmente, excluye la posibilidad del matrimonio entre personas que tienen una relacin de sangre directa, al descender unas de otras, como ocurre entre padres e hijos. b) Incapacidad fundada en el parentesco por afinidad, que conforme al artculo 31 del Cdigo Civil, es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. EJEMPLOS: Aquel que estuvo casado y terminado ese matrimonio pretende contraer uno nuevo con la madre de quien fuera su esposa (la suegra). O tambin, el hombre que pretende casarse con los hijos de un matrimonio anterior de su ex esposa. c) Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado: El parentesco por consanguinidad colateral es el que existe entre personas que descienden de un tronco comn. Para determinar el grado de parentesco entre dos parientes consanguneos y suponiendo que nos encontramos frente a un esquema que representa el rbol genealgico de la familia, se va subiendo desde la ubicacin de un pariente hasta llegar al tronco comn con el otro y luego se baja hasta llegar a ste ltimo, constituyendo el nmero de pasos que se den, el grado de parentesco entre ambas personas. En este caso, sin embargo, la nueva Ley de Matrimonio Civil se refiere directamente a los hermanos, por cuanto ellos son exclusivamente quienes se encuentran en la situacin descrita. Se comprenden los hermanos de doble vnculo o hermanos carnales, como los de vnculo singular o hermanos paternos o hermanos maternos (Art. 41 del Cdigo Civil). *COMENTARIOS PROFESOR RENE RAMOS PAZOS: No hay modificaciones significativas con respecto al antiguo artculo 5, salvo, que se corrigi el defecto anterior que hablaba de que no podan contraer matrimonio los colaterales hasta el segundo grado inclusive, lo que era incorrecto, por cuanto no hay primer grado en la lnea colateral. De manera que, hoy, igual que ayer, no pueden casarse entre s los

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ascendientes con sus descendientes por consanguinidad (padres o abuelos con sus hijos o nietos), o por afinidad (yerno con suegra o marido con los hijos de su mujer). PARENTESCO POR ADOPCIN: En el inciso 2 del artculo 6 de la Ley 19.947 se ha reconocido una restriccin al ejercicio del derecho a contraer matrimonio, fundada en la adopcin, mediante la remisin a las leyes especiales que fijan su disciplina. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan. Hoy da la remisin a tales leyes especiales ha de entenderse realizada singularmente a la Ley 19.620, vigente desde el 27 de octubre del ao 1999. La Ley 19.620 en su artculo 37 ha previsto que la adopcin, si bien extingue todos los vnculos de la filiacin de origen del adoptado para todos los efectos civiles, no altera las prohibiciones legales para contraer matrimonio fundadas en el parentesco, ya que tales impedimentos subsisten, a pesar de la adopcin y, por ende, cualquiera de los parientes biolgicos afectados por la prohibicin puede hacerla presente ante el Servicio de Registro Civil desde la manifestacin hasta antes de la celebracin del matrimonio. El inciso primero del citado artculo 37 de la Ley 19.620 seala lo siguiente: La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles , salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin. 2.- PROHIBICIN DE CASARSE CON EL IMPUTADO CONTRA QUIEN SE HUBIERE FORMALIZADO INVESTIGACIN POR EL HOMICIDIO DE SU MARIDO O MUJER, O CON QUIEN HUBIERE SIDO CONDENADO COMO AUTOR, CMPLICE O ENCUBRIDOR DE ESE DELITO: El artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil ha formulado de una nueva manera la tradicional restriccin al ejercicio del derecho a contraer libremente matrimonio al conyugicidio, y lo ha hecho en los siguientes trminos: El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de este delito. La ley anterior se limitaba a sealar que el cnyuge sobreviviente no poda contraer

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matrimonio con el asesino o cmplice en el asesinato de su marido o mujer , redaccin que resultaba por decir lo menos imprecisa, por cuanto no se refera expresamente al perodo que media entre la comisin del delito y la sentencia definitiva. FUNDAMENTOS DE ESTE IMPEDIMENTO: 1.- Pothier explicaba que el fundamento de este impedimento era evitar que una persona estimulare al amante a matar a su cnyuge, para casarse con ella. 2.- Ren Ramos Pazos: Seala que esta causal tiene un fundamento eminentemente de carcter tico. ASPECTOS DESTACADOS DE ESTA CAUSAL: a) El lenguaje utilizado se adecua a la reforma procesal penal (se habla de imputado, formalizacin de la investigacin). b) Se incluye en el impedimento al encubridor. c) Antes se impeda la celebracin del matrimonio slo en el caso del homicidio calificado (se hablaba de asesinato), hoy basta el homicidio simple. d) Antes era necesario estar condenado, hoy basta tener la calidad de imputado. a) INCAPACIDAD RESPECTO DEL IMPUTADO:

- Imputado: Es la persona a quien se le atribuye participacin en un hecho punible (esta definicin se desprende del artculo 7 del Cdigo Procesal Penal). De tal manera que en este caso concreto, ha de tratarse de aquella persona a quien se le atribuye participacin en el homicidio de quien fue cnyuge de la persona suprstite (sobreviviente). Supuesto que la nocin de imputado implica la atribucin de participacin, dentro de ella debe comprenderse a quienes se les atribuya participacin como autor, cmplice o encubridor (al tenor de lo dispuesto en el artculo 14 del Cdigo Penal). - Formalizacin de la Investigacin: De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 229 del Cdigo Procesal Penal, la formalizacin de la investigacin es: una comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados. Para estos efectos, el impedimento en cuestin opera desde el momento en el cual se produzca la citada formalizacin de la investigacin por el homicidio del cnyuge de la persona sobreviviente. - Temporalidad de esta incapacidad: Supuestas las diversas posibilidades procesales

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que quedan abiertas para el imputado, la calidad de tal puede desaparecer y, por lo tanto, desde el momento en el cual pierda la calidad de imputado cesa el impedimento (sobreseimiento definitivo, decisin de no perseverar, suspensin condicional etc). 2.- INCAPACIDAD RESPECTO DEL CONDENADO: - Esta incapacidad opera respecto de la persona que ha sido condenada por el delito de homicidio del cnyuge de la suprstite, en los trminos que lo dispone el Cdigo Procesal Penal (Art. 343). - Afecta, segn lo declara expresamente el artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil a quien ha sido condenado como autor, cmplice o encubridor. - A diferencia de la restriccin que opera respecto del imputado, la tocante al condenado es perpetua o permanente. El artculo 7 transitorio de la Ley 19.947 seala que Las incapacidades referidas a los imputados que se establecen en el artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil, se entendern hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la regin respectiva. LA NUEVA LEY ELIMIN EL IMPEDIMENTO QUE SE CONTENA EN EL ARTCULO 7 DE LA ANTIGUA LEY, RELATIVO AL ADULTERIO: Originalmente el artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil estableca que la mujer no poda contraer matrimonio con su correo en el delito de adulterio. Posteriormente, el ao 1994, la Ley 19.335 despenaliz el adulterio, al derogar los artculos 375 al 381 del Cdigo Penal y dio a la norma un sentido diferente, manteniendo el impedimento tanto para las mujeres como para los varones que cometieran adulterio civil. Seal: No podr contraer matrimonio el que haya cometido adulterio con su partcipe en esa infraccin, durante el plazo de 5 aos contados desde la sentencia que as lo establezca. Este impedimento era criticado, a juicio de don Rene Ramos Pazos: porque no se divisa razn para impedir el matrimonio de dos personas que, seguramente porque se amaban, incurrieron en adulterio, condenndolos de esta forma a seguir viviendo como amantes. Ms razonable y ms de acuerdo a los tiempos que corren, es permitirles que se puedan casar. IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES: CONCEPTO: Son ciertas limitaciones que la ley establece, para la celebracin del matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones, que en ningn caso consisten en la nulidad del matrimonio. A diferencia de los impedimentos dirimentes, que estn tratados en la Ley de Matrimonio Civil, las prohibiciones lo estn en el Cdigo Civil (Art. 105 a 116 y 124 a 129).

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Se trata de ciertas restricciones legales, que no obstan a la validez del matrimonio, pero cuyo incumplimiento acarrea determinadas sanciones para quien ha pasado contra ellas. Tales prohibiciones legales son: a) Consentimiento de ciertas personas para que los menores de edad puedan contraer matrimonio. b) Impedimento de segundas nupcias. c) Impedimento de guardas. 1.- CONSENTIMIENTO PARA QUE LOS MENORES PUEDAN CONTRAER MATRIMONIO: El Cdigo Civil mantiene la tradicional institucin del asenso de cierto parientes para que el menor de 18 aos y desde ahora, mayor de 16, pueda contraer matrimonio, supuesto que, de acuerdo con su artculo 105: No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona o que ha obtenido el de la justicia en subsidio. Las personas que no requieren del asenso de ciertos parientes son, al tenor del artculo 106 del Cdigo Civil, los mayores de dieciocho aos, ya que en l se declara que: Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn obligados a obtener el consentimiento de persona alguna. De este modo, se ha establecido una prohibicin legal para contraer matrimonio que pesa sobre los mayores de diecisis aos y menores de dieciocho, pues no pueden contraerlo sin el asenso o licencia de determinadas personas y, en el evento de contraer matrimonio en contravencin a esta prohibicin, el matrimonio NO es nulo, sino que, simplemente, quien as ha obrado queda expuesto a las sanciones previstas en los artculos 114 y 115 del Cdigo Civil. Como es lgico complemento de esta prohibicin legal, en el artculo 12 de la Ley de Matrimonio Civil se contiene la siguiente regla: Se acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el Oficial del Registro Civil. A quienes afecta la prohibicin legal? R: Estn sujetos a esta prohibicin todas las personas mayores de diecisis aos y menores de dieciocho aos que quisieren contraer matrimonio. Esta prohibicin afecta tanto a los hijos de filiacin matrimonial como a los de

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filiacin no matrimonial, incluyndose, naturalmente, al adoptado, de acuerdo a lo establecido en los artculos 1 y 35 de la Ley 19.620. PERSONAS LLAMADAS A PRESTAR SU ASENSO O LICENCIA: Las personas llamadas por ley a prestar el asenso o licencia para el matrimonio del menor de dieciocho aos son distintas en cada uno de los siguientes casos: a) Hijos de filiacin determinada. b) Hijos de filiacin indeterminada. c) Adoptados de acuerdo a la ley 7.613. d) Adoptados de acuerdo a la ley 18.703. e) Adoptado de acuerdo a la ley 19.620. 1.- HIJOS DE FILIACIN DETERMINADA: Bajo esta disciplina quedan cubiertos los hijos de filiacin matrimonial y de filiacin no matrimonial determinada, al igual que el adoptado de acuerdo a la ley 19. 620, supuesto que ste adquiere el estado civil de hijo de los adoptantes. El Cdigo Civil ha establecido una ordenacin de las personas llamadas a prestar el asenso, de modo que a falta de unas son llamadas las otras. tal orden es el siguiente: 1.- Los padres: Es la primera regla fijada en la parte inicial del inciso 1 del artculo 107 del Cdigo Civil: Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres. En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio. 2.- El otro padre o madre: Si faltare uno de los progenitores, es llamado a prestar el asenso o licencia el otro padre o madre.

Cundo se entiende faltar el padre o madre? R: De acuerdo con las reglas de los artculos 109 y 110 del Cdigo Civil, se entender que falta el padre o madre en los siguientes casos: a) Por haber fallecido. b) Por estar demente (no se requiere decreto de interdiccin, ya que ste tiene una finalidad eminentemente patrimonial). c) Por hallarse ausente del territorio de la Repblica y no esperarse su pronto regreso. d) Por ignorarse el lugar de su residencia. e) Por haber sido determinada la maternidad o paternidad, en su caso, judicialmente, contra su oposicin. f) por estar privados de la patria potestad por sentencia judicial. g) Por su mala conducta y debido a la cual se hallen inhabilitados para intervenir

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en la educacin de sus hijos. 3.- El ascendiente o ascendientes de grado ms prximo: Es lo que establece el artculo 107 inciso 1 del Cdigo Civil cuando faltaren ambos padres. As, pues, el ascendiente o ascendientes ms prximos excluyen a los ms remotos y se entienden faltar en los cuatro casos expresados en el artculo 109 del Cdigo Civil, aplicndose tambin la regla del inciso 2 del artculo 107, de acuerdo con lo cual En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio. 4.- El curador general: A falta del padre, madre o ascendientes, ser necesario al que no haya cumplido dieciocho aos de edad el consentimiento de su curador general (Art. 111). 5.- El Oficial de Registro Civil: En defecto de todos los anteriores es llamado por la ley a prestar el asenso o licencia el Oficial de Registro Civil ante quien ha de celebrarse el matrimonio (parte final del inciso 2 del artculo 111 del Cdigo Civil). 2.- HIJOS DE FILIACIN NO DETERMINADA: Cuando se trata de hijos cuya filiacin an no est determinada respecto de ninguno de sus padres, las personas llamadas, sucesivamente, a prestar el asenso o licencia son las siguientes: a) El curador general: Si el menor tuviera un curador general es ste el llamado a prestar el asenso o licencia de acuerdo a la parte inicial del inciso 3 del artculo 111. b)El Oficial de Registro Civil: Si no tuviera el menor un curador general es llamado a prestar el asenso o licencia el Oficial de Registro Civil que debe intervenir en la celebracin del matrimonio. 3.- MENOR ADOPTADO DE ACUERDO A LA LEY 7.613: Si bien la Ley 19.620 del 27 de octubre de 1999 derog la ley 7.613, en su artculo 45 se dispuso que los adoptados bajo la vigencia de la referida ley 7.613, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Las personas llamadas a prestar el asenso o licencia para el matrimonio de estos adoptados menores son los siguientes: a) El adoptante: Ello de acuerdo con lo prescrito en el inciso 2 del artculo 15 de la Ley 7.613 en relacin con el citado artculo 45 de la ley 19.620. b) Los llamados para el caso de filiacin determinada o no determinada : La ley 7.613 no fijaba regla alguna para el evento de faltar el adoptante, sin embargo, como

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de acuerdo con el inciso primero del artculo 15 el adoptado no rompa sus relaciones parentales con su familia biolgica y conservaba todos sus derechos y obligaciones respecto de ella, ha de entenderse que son llamados, en defecto del adoptante, las mismas personas y en el mismo orden fijados para los hijos de filiacin determinada, si el adoptado de hallare en tal caso o las llamadas respecto de los hijos de filiacin no determinada, en caso contrario. 4.- MENOR ADOPTADO DE ACUERDO A LA LEY 18.703: Al igual que en el caso anterior, la Ley 19.620 del 27 de octubre del ao 1999 derog la Ley 18.703, pero en virtud de su citado artculo 45, quienes hubieran sido adoptados bajo su vigencia continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Se vuelve necesario, entonces, distinguir entre la situacin: a) Del menor que fue objeto de una adopcin plena; b) Del menor que fue objeto de una adopcin simple: a) Menor que fue objeto de una adopcin plena : Este menor, de acuerdo a lo dispuesto en la Ley 18.703, pasaba a tener el estado civil de hijo del o de los adoptantes, le son aplicables las mismas reglas que al hijo de filiacin determinada. b) Menor que fue objeto de una adopcin simple: El asenso o licencia respecto de estos menores adoptados lo regla el artculo 15 de la citada Ley 18.703 y, para tales efectos, all fijaba como regla general la siguiente: El adoptante tendr derecho a consentir en el matrimonio del adoptado menor de edad. *Regla especial es la que fijaba el mismo artculo 15, para el evento de tratarse de cnyuges adoptantes, en cuyo caso, es llamado a prestar el asenso o licencia el marido y en su defecto, la mujer: En el caso en que los adoptantes sean cnyuges, este consentimiento corresponder otorgarlo al marido y a falta de ste, a la mujer. Por aplicacin de las reglas generales, si ambos faltaren, deberan aplicarse los llamados al curador general, si lo hubiera, y al Oficial de Registro Civil que debe intervenir en la celebracin del matrimonio. EPOCA Y FORMA PARA PRESTAR EL ASENSO O LICENCIA: El consentimiento se puede dar en dos momentos: con anterioridad al matrimonio o en el acto de matrimonio. a) Asenso o licencia prestado con anterioridad a la celebracin del matrimonio: En este caso debe ser otorgado por escrito, de manera que exista una constancia fehaciente de l. Supuesta la dualidad de formas de celebracin del matrimonio es necesario distinguir si ella se realiza ante un Oficial de Registro Civil o ante una entidad religiosa y un

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Oficial de Registro Civil: 1.- Celebracin ante un Oficial de Registro Civil: En este caso la constancia fehaciente del asenso o licencia debe ser acompaada por los contrayentes en el momento de la manifestacin ante el Oficial de Registro Civil (Art. 12 L.M.C.). 2.- Celebracin ante una entidad religiosa: Nada ha establecido de manera expresa la Ley 19.947 para este caso, pero por aplicacin de las reglas generales contenidas en el inciso 1 del artculo 20, la citada constancia fehaciente deber ser presentada ante el ministro de la entidad religiosa que celebre el matrimonio. b) Asenso o licencia prestado durante la celebracin del matrimonio: En este caso el asenso o licencia puede presentarse en forma oral por la persona llamada a darlo. Si el matrimonio se celebra solamente ante Oficial de Registro Civil, de acuerdo con la parte final del artculo 12 de la Ley, el asenso o licencia debe prestarse en la manifestacin. Si se celebra ante una entidad religiosa, habr de otorgarse durante la celebracin, sin que la ley haya previsto una regla especial para este supuesto. EL DISENSO El Cdigo Civil prev la posibilidad del disenso. CONCEPTO: Es la posibilidad que asiste a la persona llamada a prestar el asenso o licencia para negarse a ella, cuya disciplina es diversa en atencin a la naturaleza de las personas que deben otorgarlo. 1.- DISENSO DE LOS PADRES O ASCENDIENTES: El padre, la madre y los ascendientes, en su caso, llamados a prestar el asenso o licencia pueden negarse a l sin expresin de causa, de acuerdo con las reglas que se establecen en el artculo 112 del Cdigo Civil, ya que en su inciso primero se prescribe que Si la persona que debe prestar este consentimiento lo negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podr procederse al matrimonio de los menores de dieciocho aos. Por su parte, el inciso 2 aclara que solamente estn obligados a expresar causa el curador general y el Oficial de Registro Civil. 2.- DISENSO DEL CURADOR GENERAL O DEL OFICIAL DE REGISTRO CIVIL: El disenso del curador general y del Oficial de Registro Civil, en su caso, necesariamente deben ser con expresin de causa , tal cual lo ordena la parte inicial del inciso 2 del artculo 112 del Cdigo Civil: El curador y el Oficial de Registro Civil que nieguen su consentimiento estn siempre obligados a expresar causa. El disenso de estas personas nicamente puede fundarse en las causas que taxativamente estn sealadas en el artculo 113 del Cdigo Civil: Las razones que justifican el disenso no pueden ser otras que stas:

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1.- La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116: Es decir, aqu han de entenderse comprendidas todas las incapacidades de las que tratan los artculos 5, 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil, ms la prohibicin legal de las guardas. 2.- El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso: Tales diligencias son las regladas en los artculos 126, 127 y 128 del Cdigo Civil. 3.- Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole: Esta causa de disenso ha de relacionarse con los fines del matrimonio que, precisamente atienden al bien de los cnyuges y al bien de la prole. 4.- Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea casarse: Esta causa de disenso se justifica en la medida en que tales conductas de la persona con quien pretende contraer matrimonio el menor pueden dificultar la vida en comn y, ahora pueden constituir causas de nulidad de matrimonio. 5.- Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva. 6.- No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del matrimonio: Esta causa est vinculada con la vida en comn, que implica el matrimonio y con las responsabilidades que deben asumir los contrayentes. *Cuando el curador general o el Oficial de Registro Civil niegan el asenso o licencia para que el menor contraiga matrimonio, dispone la parte final del artculo 112 del Cdigo Civil que: En tal caso, el menor tendr derecho a pedir que el disenso sea calificado por el juzgado competente. El juez competente, de acuerdo con el nmero 4 del artculo 26 de la Ley 16.618, es el Juez de Letras de Menores del domicilio del menor. SANCIONES PARA EL CASO EN QUE SE OMITA EL CONSENTIMIENTO: Supuesto que se trata aqu de una simple prohibicin legal y no de una incapacidad para contraer matrimonio, la consecuencia jurdica atribuida al quebrantamiento de ella no es la nulidad del matrimonio, sino que diversas sanciones de naturaleza civil, determinadas en los artculos 114 y 115 del Cdigo Civil slo respecto de los menores sujetos al asenso de sus padres o dems ascendientes. SANCIONES CIVILES: 1.- Exhederacino o desheredamiento: Es la privacin total o parcial de su legtima mediante disposicin testamentaria expresa (Art. 1.207 inciso 1 Cdigo Civil). En efecto, el menor que, obligado a impetrar el asenso o licencia de un ascendiente, contrajere matrimonio sin el citado consentimiento, podr se desheredado por

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cualquiera de sus ascendientes y no solo por aqul cuyo asenso ha faltado. 2.- Prdida de los derechos en la sucesin ab intestato : El menor, igualmente, pierde la mitad de la porcin de los bienes que le habra correspondido en la sucesin intestada de cualquiera de sus ascendientes, cuando estos fallecieran sin testamento. 3.- Revocacin de donaciones: El ascendiente, cuyo asenso o licencia deba solicitarse y no se hizo, est facultado para revocar las donaciones que hubiera hecho al menor con anterioridad al matrimonio. *En ningn caso puede invocarse la falta de asenso o licencia como causa para privar el derecho de alimentos al menor, de acuerdo con lo que se previene en el inciso 2 del artculo 115 del Cdigo Civil: El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de otra persona no priva del derecho de alimentos. SANCIONES PENALES: La Ley 19.947 ha derogado el artculo 385 del Cdigo Penal, que en su inciso primero castigaba con reclusin menor en su grado mnimo (de 61 a 540 das) al menor que de acuerdo con el funcionario llamado a legalizar su matrimonio lo contrajere sin el consentimiento de sus padres o de las personas que para el efecto hagan sus veces (Art. 6 nmero 2 L.M.C.). Por su parte, la nueva Ley de Matrimonio Civil ha sustituido el artculo 388 del Cdigo Penal por uno nuevo, en el cual se impone la pena de relegacin menor en su grado medio (de 541 das a 3 aos) y multa de 6 a 10 UTM al Oficial de Registro Civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin. 2.- IMPEDIMENTO DE SEGUNDAS NUPCIAS: El Cdigo Civil en sus artculos 124 a 130 fija reglas especiales para la celebracin de segundas nupcias, que significan imponer ciertas prohibiciones legales para contraerlas. 1.- PROHIBICIN GENERAL RESPECTO DE QUIEN TUVIERE HIJOS DEL PRECEDENTE MATRIMONIO: La Ley 19.947 ha dado una nueva redaccin al inciso 1 del artculo 124 del Cdigo Civil: como directa consecuencia de haberse admitido el divorcio en ella, pues con anterioridad la prohibicin general vinculada a las segundas nupcias solamente afectaba al viudo o viuda y ahora, a toda persona que deseare tomar nuevamente estado matrimonial, sea viudo o viuda, divorciado o divorciada, siempre que se hallare en las siguientes circunstancias: a) Tener hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura. b) No haber procedido al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o a cualquier otro ttulo.

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As pues, toda persona puede pasar a segundas nupcias si no tiene hijos del matrimonio precedente bajo su patria potestad o tutela y curadura, o si, tenindolos, ha practicado el referido inventario solemne, para cuya prctica debe darse a los hijos un curador especial (Art. 124 inciso 2 del Cdigo Civil) y tal nombramiento proceder incluso si los hijos no tuvieran bienes propios de ninguna clase en poder del padre o de la madre, circunstancia sta que deber ser testificada por el curador especial (Art. 125 del Cdigo Civil). En todo caso, dispone el artculo 126 del Cdigo Civil: El Oficial de Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio del que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado autntico del nombramiento del curador especial para los objetos antedichos, o sin que proceda informacin sumaria de que no tiene hijos de precedente matrimonio, que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura.2.- PROHIBICIN ESPECIAL RESPECTO DE LAS MUJERES: El artculo 128 del Cdigo Civil establece una regla especial en relacin con la mujer, cuyo precedente matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado por divorcio, pues se le prohbe pasar a nuevas nupcias en los siguientes supuestos: 1.- Si la mujer est embarazada: No podr contraer nuevo matrimonio sino hasta despus del parto. El artculo 128 dispone que Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto. 2.- Si no hubiere seales de embarazo en la mujer: No podr contraer matrimonio sino hasta despus de cumplidos los 270 das subsiguientes a la disolucin del matrimonio o a la declaracin de nulidad (Art. 128 inciso primero parte final). En este ltimo caso, el inciso 2 del artculo 128 dispone que : Se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. Por otra parte, para reafirmar la prohibicin, el artculo 129 del Cdigo Civil dispone que: El Oficial de Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio de la mujer sin que por parte de sta se justifique no estar comprendida en el impedimento del artculo precedente. SANCIONES PARA EL EVENTO DE PASAR CONTRA LA PROHIBICIN: Las sanciones establecidas para el caso de quebrantar estas prohibiciones legales son las siguientes: 1.- Respecto de la prohibicin general del artculo 124: El artculo 127 del Cdigo

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Civil, con la nueva redaccin que le ha dado la Ley 19.947, sanciona al viudo o divorciado o a quien hubiera anulado su matrimonio, cuando por su negligencia hubiera dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, con la prdida del derecho a suceder al hijo cuyos bienes ha administrado, tanto en calidad de legitimario como de heredero ab intestato. 2.- Respecto de la prohibicin especial del artculo 128: El artculo 130 inciso 2 del Cdigo Civil impone una sancin no slo a la mujer que hubiera pasado a nuevas nupcias antes de los trminos fijados, sino tambin a quien ha contrado matrimonio con ella: Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias y su nuevo marido. SANCIONES PENALES: Respecto de esta prohibicin, se mantiene, junto con las sanciones penales precedentemente sealadas, una sancin penal, que es la contenida en el artculo 384 del Cdigo Penal:
El que por sorpresa o engao hiciere intervenir al funcionario que debe autorizar su matrimonio sin haber observado las prescripciones que la ley exige para su celebracin, an cuando el matrimonio sea valido, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo (de 61 a 540 das). Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la pena ser de reclusin menor en sus grados medio a mximo (de 541 a 5 aos).

Finalmente, se mantiene el artculo 388 del Cdigo Penal: el cual se impone la pena de relegacin menor en su grado medio (de 541 das a 3 aos) y multa de 6 a 10 UTM al Oficial de Registro Civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin. 3.- IMPEDIMENTO DE GUARDAS: Lo contempla el artculo 116 del Cdigo Civil, que no fue modificado por la ley que comentamos; y de acuerdo al cual:
Mientras que una persona no hubiere cumplido los dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes , casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila.

El fundamento de esta inhabilidad es impedir que el guardador o sus parientes cercanos contraigan matrimonio con el pupilo o pupila, para encubrir una administracin dolosa. AMBITO DE ESTA PROHIBICIN LEGAL: El campo operativo de esta prohibicin legal solamente es relativo a las tutelas y curaduras con administracin de bienes, que, en principio, son las generales (Art. 340 del Cdigo Civil), pues el inciso 1 del artculo 116 del Cdigo Civil solamente se refiere al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes (del pupilo).

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De tal manera, que no es aplicable, por ejemplo, a la curadura ad litem. Igualmente, se trata de una prohibicin legal que nicamente opera respecto de pupilos o pupilas menores de 18 aos, salvo que el matrimonio del menor se contrae con el asenso o licencia del o de los ascendientes llamados a darla, de acuerdo con el inciso final del artculo 116 del Cdigo Civil: No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo. Por ltimo, se trata de una prohibicin legal que se mantiene slo mientras no se haya aprobado judicialmente y con audiencia del defensor de menores, la cuenta de la administracin del guardador (Art. 116 inciso 1). PERSONAS A QUIENES AFECTA LA PROHIBICIN LEGAL: 1.- Tutor o curador con administracin de bienes. 2.- Descendientes del tutor o curador. REQUISITOS DE ESTE IMPEDIMENTO: 1.- Que el pupilo sea menor de 18 aos. 2.- Que el guardador tenga o haya tenido la administracin de los bienes del menor. 3.- Que la cuenta no se haya aprobado por la justicia. 4.- Que el ascendiente o ascendientes que deben autorizarlo para su matrimonio, no lo hayan autorizado. *Estos requisitos son copulativos, cualquiera de ellos que falte, no opera el impedimento. SANCIONES PARA EL EVENTO DE PASAR CONTRA LA PROHIBICIN: El tutor o curador que contrae matrimonio con su pupilo o pupila en contravencin a esta prohibicin legal se hace merecedor de sanciones civiles establecidas en el inciso 3 del artculo 116 del Cdigo Civil: La prdida de la remuneracin por el desempeo de su guarda. SANCIN PENAL: El nuevo artculo 388 del Cdigo Penal impone la pena de relegacin menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM al Oficial Civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin. *El incumplimiento de estas prohibiciones genera diferentes efectos. Lo importante es que no producen la nulidad del matrimonio. Las sanciones son de otro tipo. En trminos generales, podemos decir que son de ndole patrimonial, para el responsable de la omisin, sin perjuicio de la sancin penal para el Oficial Civil que autorice el matrimonio sin exigir que se respeten las prohibiciones.

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3 REQUISITO DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO: EL CUMPLIMIENTO DE CIERTAS FORMALIDADES LEGALES: La nueva Ley de Matrimonio Civil, al igual que lo haca la de 1884, ha erigido a ciertas formalidades en requisitos de validez de matrimonio, de tal manera que pueden ser estimadas como solemnidades del mismo, de suerte que su ausencia trae como consecuencia la nulidad del matrimonio. Sin perjuicio de lo anterior, existen otras formalidades en sede de celebracin del matrimonio, cuya falta no implica la nulidad del mismo. Por lo anterior, es que es preciso distinguir dos tipos de formalidades: 1.- LAS SIMPLES FORMALIDADES: Cuya omisin no acarrea la nulidad del matrimonio. Estas son: a) La manifestacin. b) La informacin. c) Los cursos de preparacin para el matrimonio: DE LOS CURSOS DE PREPARACIN PARA EL MATRIMONIO: ENTIDADES FACULTADAS PARA DICTARLOS: Estos pueden ser dictados por el Registro Civil o por entidades con personalidad jurdica de derecho pblico, por instituciones de educacin pblicas o privadas o por personas jurdicas sin fines de lucro. El contenido de los que no dictare el Servicio de Registro Civil, lo determinar libremente la institucin que los imparta, con tal de que se ajusten a los principios y normas de la Constitucin y la ley. OBJETIVO DE LOS CURSOS: Estos cursos tendrn como objetivo promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial que se debe brindar, particularmente en relacin con sus derechos y deberes que importa el vnculo, con el fin de contribuir a que las personas que deseen formar una familia conozcan las responsabilidades que asumirn en la forma ms conveniente para acometer con xito las exigencias de la vida en comn. Los futuros contrayentes podrn eximirse de seguir estos cursos, de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. La infraccin a esta exigencia no anula el matrimonio ni el rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que pueda afectar al funcionario que no comunicare su existencia a los contrayentes en conformidad a la ley (Art. 10inciso final). LAS SOLEMNIDADES PROPIAMENTE TALES: Por lo que si no se respetan, el matrimonio es NULO. Estas son:

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a) El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial de Registro Civil que intervino en las diligencias de manifestacin e informacin o ante representante de una entidad religiosa de derecho pblico. b) Ante dos testigos hbiles.
LOS ESPONSALES: La promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo y que no produce obligacin alguna ante la ley civil (Art. 98 inciso 1 del Cdigo Civil). Las consecuencias jurdicas que derivan de la posicin en la cual la ley comn ha situado a los esponsales son, entre otras, las siguientes: a) No hay accin para exigir el cumplimiento del desposorio (Art. 98 inciso 2): No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio. b) No hay accin para exigir indemnizacin de perjuicios: No puede invocarse el incumplimiento de los esponsales como causa directa para exigir la indemnizacin de eventuales perjuicios derivados de la no celebracin de las nupcias (responsabilidad extracontractual). c) No hay accin para exigir multa eventualmente pactada (Art. 99 del Cdigo Civil). d) No hay excepcin para retener multa pagada voluntariamente: Pero si uno de los que prometi el matrimonio futuro y no cumpli la promesa pagare voluntariamente la multa que se hubiere acordado, tal pago es valido (Art. 99 inciso 2). Si se hubiese pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.

DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Para el estudio de las formalidades del matrimonio es necesario distinguir entre: a) Matrimonios celebrados en Chile: - Ante Oficial de Registro Civil. - Ante Ministro de Culto. - En artculo de muerte. b) Matrimonios celebrados en el extranjero: - Requisitos de forma. - Requisitos de fondo. 1.- FORMALIDADES DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN CHILE: a) ANTE UN OFICIAL DE REGISTRO CIVIL: Respecto de esta clase de matrimonios debemos distinguir tres etapas: 1.- Diligencias para la celebracin del matrimonio: constituidas bsicamente por: - Manifestacin. - Informacin. 2.- El acto de celebracin del matrimonio. 3.- Actuaciones posteriores a la celebracin.

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Las actuaciones de los contrayentes en esta forma de celebracin del matrimonio admiten representacin: de acuerdo con la regla que se contiene en el artculo 103 del Cdigo Civil: El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto y con la que concuerda la parte final del inciso 1 del artculo 15 de la Ley 4.808: El poder para contraer matrimonio deber otorgarse en la forma sealada en el artculo 103 del Cdigo Civil. El mandato en este caso est, de acuerdo con el referido artculo 103 del Cdigo Civil, sujeto a las siguientes reglas: 1.- Mandato especial: Es imprescindible que se trate de un mandato especial, pues el mandatario ha de estar especialmente facultado para este efecto, de manera que se est aqu en presencia de un mandato especial, que comprende un negocio especialmente determinado (Art. 2.130 inciso 1 del Cdigo Civil). 2.- Mandato solemne: A diferencia de la general naturaleza consensual del mandato, en este supuesto se exige que sea otorgado por escritura pblica. 3.- Menciones necesarias en la escritura pblica: Debe indicarse: nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario. DE LAS DILIGENCIAS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Mantiene la Ley 19.947 como diligencias previas al acto de celebracin del matrimonio tanto a la manifestacin, cuanto a la informacin, aunque con algunas innovaciones en relacin con la ley de 1884. 1.- DE LA MANIFESTACIN: CONCEPTO: Es el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer a cualquier Oficial de Registro Civil su intencin de contraer matrimonio ante l. Es un acto en virtud del cual quienes pretenden contraer matrimonio lo comunican ante cualquier Oficial de Registro Civil, identificndose ante l y cuya realizacin est reglada en el artculo 9 de la Ley de Matrimonio Civil. a).- FORMA DE LA MANIFESTACIN: De acuerdo con el referido artculo noveno de la Ley 19.947, la manifestacin puede realizarse: a) Por escrito. b) Oralmente. c) Por medio del lenguaje de seas.

1.- MANIFESTACIN POR ESCRITO:

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No presenta mayores dificultades y, naturalmente, ella deber contener todas las indicaciones exigidas en el artculo 9. Sin perjuicio de lo anterior, pudiera plantearse sobre este punto una cuestin discutible frente a la posibilidad de una manifestacin por escrito en lengua diversa a la castellana, cuando uno de los contrayentes perteneciere a una etnia indgena, de acuerdo con el artculo 2 de la ley 19.253, porque el inciso 1 del artculo 13 de la ley 19.947 prescribe que, en este caso el contrayente podr solicitar que la manifestacin se efecte en su lengua materna y en sus siguientes incisos parece ponerse en el caso solamente de la manifestacin verbal, asistida por intrprete. 2.- MANIFESTACIN VERBAL: La manifestacin oral puede realizarse en lengua castellana, en lengua materna en el caso de las personas perteneciente a una etnia indgena y as lo soliciten (Art. 13 inciso 1), en cuyo caso, al igual que en el de haber uno de los contrayentes que no conociere el idioma castellano, la manifestacin se har por medio de un apersona habilitada para interpretar la lengua del o los contrayentes (utilizacin de intrprete). En todos estos supuestos, se ordena al Oficial de Registro Civil , respecto de la manifestacin, que levante: acta completa de ella, la que ser firmada por l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo y autorizada por dos testigos (Art. 9 inciso 2), y si ha actuado un interprete, en la citada acta se dejar constancia del nombre, apellido y domicilio del intrprete. 3.- MANIFESTACIN POR MEDIO DEL LENGUAJE DE SEAS: Si uno o ambos contrayentes fueren sordomudos que no pudieren expresarse por escrito, la manifestacin se har por medio de una persona que conozca el lenguaje de seas (Art. 13 inciso 2). En este caso, el Oficial de Registro Civil deber levantar el acta a que se refiere el inciso 2 del artculo 9, en la cual har dejar constancia del nombre, apellido y domicilio de la persona que ha actuado como conocedora del lenguaje de seas. b).- ANTE OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL: La manifestacin, a diferencia del rgimen que estableca la antigua ley de 1884, puede realizarse ante cualquier Oficial de Registro Civil, de manera que aqu se encuentra una de las reglas que elimina la incompetencia del oficial de Registro Civil como captulo de nulidad matrimonial. Si el matrimonio no se celebra ante Oficial Civil o ante entidad religiosa de derecho publico que las partes determinen o si en este ultimo caso no se inscribe con oportunidad el acta del matrimonio religioso en el Registro Civil, el matrimonio es inexistente. c).- CONTENIDO DE LA MANIFESTACIN: La manifestacin debe contener dos grandes elementos: a) Expresin de querer contraer matrimonio: Es sin duda, su contenido

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imprescindible, tal cual lo seala la parte inicial del artculo 9 de la ley: Los que quisieren contraer matrimonio lo comunicarn por escrito, oralmente o por medio del lenguaje de seas, ante cualquier Oficial de Registro Civil. b) Indicaciones de la manifestacin: Adems de lo anterior, en la manifestacin se debe indicar: 1.- Los nombres, apellidos y lugar y fecha de nacimiento de los futuros contrayentes. 2.- El estado civil de solteros, viudos o divorciados de los mismos futuros contrayentes, y en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente. 3.- La profesin u oficio de los futuros contrayentes. 4.- Los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos. 5.- Los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere necesario para contraer matrimonio, respecto de lo cual el artculo 12 de la misma ley agrega que: Se acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el Oficial de Registro Civil. 6.- La indicacin del hecho de no tener los futuros contrayentes incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio. La ley 19.947 ha impuesto una serie de deberes al oficial de Registro Civil, a los que debe cumplir en el acto de manifestacin y por cuya infraccin solamente incurre en responsabilidades funcionarias, sin que el incumplimiento de ellos constituya una captulo de nulidad matrimonial o del rgimen patrimonial del matrimonio (Art. 10 inciso 3 L.M.C.). Tales deberes son los siguientes: a) Informacin suficiente: El oficial de Registro Civil deber, en el momento en que los interesados en contraer matrimonio le comuniquen su intencin de celebrarlo, proporcionarles informacin suficiente acerca de: a) las finalidades del matrimonio, b) de los derechos y deberes recprocos que produce y c) de los distintos regmenes patrimoniales del mismo. b) Prevencin de libertad y espontaneidad del consentimiento: El citado oficial deber, tambin, prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo (Art. 10 inciso 2). c) Comunicacin de existencia de cursos de preparacin para el matrimonio: El oficial Civil deber adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. La realizacin de estos cursos de preparacin para el matrimonio se han previsto como

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una obligacin para los futuros contrayentes, no slo porque deben acreditar ante el oficial de Registro Civil su realizacin, sino porque la misma ley permite a los futuros contrayentes que se eximan de tales cursos, si lo hacen de comn acuerdo declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial (Art. 10 inciso 3). Estos cursos tienen por finalidad promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial y contribuir a que quienes deseen formar una familia conozcan las responsabilidades que ello implica. 2.- DE LA INFORMACIN: CONCEPTO: Consiste en la declaracin de dos testigos, por lo menos, sobre el hecho de no tener, los futuros contrayentes, impedimentos y prohibiciones para contraer matrimonio. Esta informacin de testigos debe rendirse en el momento de presentarse o hacerse la manifestacin, y tales testigos deben ser hbiles, es decir, no estar comprendidos entre las personas a quienes el artculo 16 de la Ley impide que acten como testigos en las diligencias previas a la celebracin del matrimonio. No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio: (Art. 16 de la Ley de la Ley de Matrimonio Civil: 1.- Los menores de 18 aos. 2.- Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia. 3.- Los que se hallaren actualmente privados de razn. 4.- Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. 5.- Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieran incapacitados para darse a entender claramente. DEL ACTO DECELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Concluidas la manifestacin y la informacin, se est en condiciones de proceder a la celebracin del matrimonio, que presenta los siguientes caracteres: 1.- poca de celebracin: El matrimonio puede celebrarse inmediatamente despus de rendida la informacin, pero tambin puede celebrarse dentro de los 90 das siguientes a la informacin. Supuesto que, por sus trminos, se trata de un plazo fatal, transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas en los artculos precedentes (Art. 15). 2.- Lugar de celebracin: El matrimonio puede tener lugar: a) En el local de la oficina del Oficial de Registro Civil. b) En el lugar que sealaren los futuros contrayentes, pero en este caso, dicho lugar debe estar dentro del territorio jurisdiccional del referido Oficial de Registro Civil.

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3.- Oficial Civil de la celebracin: El matrimonio se celebrar ante el Oficial Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e informacin. 4.- Presencia de dos testigos: La celebracin tendr lugar ante dos testigos, parientes o extraos, quienes deben ser hbiles, al tenor de lo prescrito en el artculo 16, so pena de incurrirse en el captulo de nulidad previsto en el artculo 45. 5.- CEREMONIA DE CELEBRACIN: Las actuaciones que comprende el acto de celebracin son las siguientes: a) Lectura de la informacin: El Oficial de Registro Civil, en el da de celebracin y delante de los contrayentes y testigos, deber leer la informacin de los dos testigos. b) Prevencin de la libertad y espontaneidad del consentimiento: El mismo Oficial deber reiterar a los contrayentes la prevencin sobre la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo. c) Lectura de artculos del Cdigo Civil: Deber, tambin, el oficial leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil, es decir, algunos de los que se ocupan de las obligaciones y derechos entre los cnyuges. d) Pregunta a los contrayentes: Finalizada la lectura de los artculos, el Oficial de Registro Civil preguntar a los contrayentes: Si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer, es decir, les interroga para que expresen su consentimiento al matrimonio o para que no lo presten. e) Declaracin de hallarse casados: Si los contrayentes han respondido afirmativamente a la pregunta anterior, el oficial de Registro Civil: Los declarar casados en el nombre de la ley.

DE LAS ACTUACIONES POSTERIORES A LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Una vez declarados como marido y mujer, debe procederse a las siguientes actuaciones: 1.- LEVANTAMIENTO Y SUSCRIPCIN DEL ACTA: De la celebracin del matrimonio ha de levantarse, por el Oficial de Registro Civil, acta de todo lo obrado y ella deber ser firmada por el mismo funcionario, por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo (Art. 19 inciso 1). 2.- ADVERTENCIA PRIVADA A LOS CNYUGES SOBRE EVENTUAL RECONOCIMIENTO DE HIJOS COMUNES: Ya en estado de casados, manda el artculo 37 de la Ley 4.808, con su nueva redaccin, que: El Oficial de Registro Civil

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no proceder a la inscripcin del matrimonio sin haber manifestado privadamente a los contrayentes que pueden reconocer los hijos comunes nacidos antes del matrimonio, para los efectos de lo dispuesto en el articulo siguiente: el artculo siguiente al que se refiere la disposicin transcrita es el artculo 38 de la ley 4.808, que seala: En el acto de matrimonio o de requerir la inscripcin a que se refiere el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, podrn los contrayentes reconocer hijos habidos con anterioridad y la inscripcin que contenga esa declaracin producir los efectos sealados en el inciso 2 del artculo 185 del Cdigo Civil. 3.- INSCRIPCIN: Una vez levantada la referida acta y debidamente firmada, el Oficial de Registro Civil debe proceder a la inscripcin del matrimonio en el Libro de Registro de Matrimonios. Por su parte, el artculo 40 de la Ley de Registro Civil declara como esenciales las siguientes menciones que debe contener la inscripcin del matrimonio: a) El lugar, da, mes y ao en que se hace. b) Nombre y ay apellidos paterno y materno de cada uno de los contrayentes y el lugar en que se celebre. c) Los nombres y apellidos de los testigos y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de no existir impedimentos ni prohibiciones para celebrar el matrimonio y sobre el lugar del domicilio o residencia de los contrayentes. d) Firma de los contrayentes, de los testigos y del Oficial Civil. La omisin del acta o de la referida inscripcin, no constituyen captulos de nulidad de matrimonio y darn pie a un problema de prueba del matrimonio, supuesto que al tenor del inciso 1 del artculo 305 del Cdigo Civil: El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte y de nacimiento o bautismo. Sin perjuicio de lo cual el inciso 1 del artculo 309 del mismo Cdigo declara que: La falta de partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil. Finalmente, el artculo 310 del Cdigo Civil aclara que: La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido y por el vecindario de su domicilio en general. DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS ANTE UNA ENTIDAD RELIGIOSA Y UN OFICIAL DE REGISTRO CIVIL: 1.- ENTIDADES RELIGIOSAS ANTE LAS QUE PUEDEN CELEBRARSE EL MATRIMONIO: Naturalmente, al amparo de las respectivas garantas constitucionales y de la ley

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19.638, todas las personas pueden celebrar su matrimonio en el marco de sus respectivas creencias sin ms limitaciones que las que le imponen la Constitucin y las leyes, pero una cuestin distinta es la de determinar qu matrimonios celebrados ante entidades religiosas pueden llegar a producir efectos civiles. El artculo 20, en su inciso primero, parte inicial de la Ley de Matrimonio Civil dispone en esta materia lo siguiente: Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que ...... De este modo, solamente pueden celebrar matrimonios, con miras su posterior reconocimiento de efectos civiles las entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico, de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 19.638 de 14 de octubre de 1999. Qu se entiende por entidad religiosa? R: Lo que se entiende por entidad religiosa est precisado en el artculo 5 de la Ley 19.638, que seala: Cada vez que esta ley emplea el trmino entidad religiosa, se entender que se refiere a las iglesias, confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto. Por su parte, el artculo 4 de la misma ley aclara que: Para los efectos de esta ley se entiende por iglesias, confesiones o entidades religiosas a las entidades integradas por las personas naturales que profesan una determinada fe. El artculo 8 de esta citada ley seala que las entidades religiosas podrn crear personas jurdicas de acuerdo con la legislacin vigente y en su artculo 10 se detallan los trmites que deben realizarse para constituir una persona jurdica que, al tenor de su inciso final, goce de personalidad jurdica de derecho pblico por el solo ministerio de la ley. Las gestiones y actuaciones necesarias para que opere este efecto, son las siguientes: a) Inscripcin en el registro pblico que llevar el Ministerio de Justicia de la escritura en que consten el acta de constitucin y sus estatutos. b) Transcurso del plazo de 90 das desde la fecha de inscripcin en el Registro, sin que el Ministerio de Justicia hubiere formulado objecin; o si, habindose deducido objecin, sta hubiere sido subsanada por la entidad religiosa o rechazada por la justicia. c) Publicacin en el Diario Oficial de un extracto del acta de constitucin, que incluya el nmero de registro o inscripcin asignado. Cumplidas las gestiones anteriores, se hace aplicable el inciso final del artculo 11 de la Ley 19.638: Desde que quede firme la inscripcin en el registro pblico, la respectiva entidad gozar de personalidad jurdica de derecho pblico por el slo ministerio de la ley.

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*Para fines del ao 2003 existan en Chile al menos 250 entidades religiosas que gozan de personalidad jurdica de derecho pblico ante las cuales es posible celebrar un matrimonio que, posteriormente, puede producir efectos civiles. CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Si los contrayentes optan por celebrar su matrimonio ante una entidad religiosa que goce de personalidad jurdica de derecho pblico con la finalidad de que tal matrimonio posteriormente produzca efectos civiles, es imprescindible que, al tenor del artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, tal matrimonio cumpla con los requisitos contemplados en la ley, y en especial, con todo lo prescrito en el captulo 1 de la Ley 19.947: De esta manera, el ministro de culto de la entidad religiosa que celebre un matrimonio deber, si pretende que tal matrimonio llegue a producir efectos civiles, verificar que los contrayentes cumplan con todas las exigencias que les impone la ley 19.947, en lo referente a la capacidad, prohibiciones, consentimiento libre y espontneo, presencia de testigos hbiles etc. Pero adems deber hacerlo para no exponerse a una sancin penal, ya que el nuevo artculo 388 del Cdigo Penal le impone una multa de 6 a 10 UTM si autoriza un matrimonio prohibido por la ley. RITO DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: El sistema establecido por la ley 19.947 simplemente significa que es el rito matrimonial el que queda entregado a la propia disciplina de la entidad religiosa, materia sobre la cual debe recordarse que este aspecto constituye parte del contenido esencial de la libertad religiosa y de culto (libertad de celebrar sus ritos). En este aspecto podra suscitarse una cuestin tocante a la posibilidad de celebrar el matrimonio ante entidad religiosa mediante mandatario, si su propia disciplina lo prev, cual es el caso de la Iglesia Catlica Apostlica Romana. LEVANTAMIENTO DEL ACTA QUE ACREDITE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Y SU INSCRIPCIN: La entidad religiosa que goce de personalidad jurdica reconocida por el Estado ante el cual los contrayentes hubieren celebrado el matrimonio religioso debe extender un acta en la cual, ha de acreditarse: a) La celebracin del matrimonio. b) El cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez. El contenido y los requisitos que debe cumplir la citada acta se regulan en el nuevo artculo 40 bis de la Ley 4.808 del Registro Civil, al igual que lo tocante a su presentacin por parte de los contrayentes ante cualquier Oficial de Registro Civil dentro del plazo fatal de 8 das contados desde la celebracin del matrimonio religioso. Debe adjuntarse al acta el documento que acredite la personera del ministro de culto

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respectivo. Por su parte, el artculo 388 del Cdigo Penal impone la sancin de presidio menor en cualquiera de sus grados, al ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta o certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos civiles. En la parte inicial del inciso 3 del artculo 20 se dispone que una vez presentada el acta de que se trata: El Oficial de Registro Civil verificar el cumplimiento de los requisitos legales, y que, si de la referida verificacin, resultare evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley , el Oficial de Registro Civil podr denegar la inscripcin y de tal negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones. Adems, el Oficial de Registro Civil no limita su actuacin al simple acto de verificacin, sino que adems debe realizar tres nuevas actuaciones: a) Dar a conocer a los cnyuges los derechos y deberes que les corresponden de acuerdo con la ley. b) Manifestar privadamente a los contrayentes la posibilidad legal de reconocer a los hijos comunes nacidos antes del matrimonio. c) Recibir de los comparecientes la ratificacin del consentimiento que ya haban prestado ante el ministro de la entidad religiosa. Solo una vez que han concluido las actuaciones precedentes, el Oficial de Registro Civil debe proceder a la inscripcin del matrimonio, que, al tenor de la nueva redaccin dada al nmero 1 del artculo 4 de la Ley de Registro Civil, naturalmente ha de realizarse en el libro de matrimonios. En esta materia, finalmente, la ley 19.947 ha sustituido el artculo 389 del Cdigo Penal por uno nuevo, cuyo texto es siguiente: El tercero que impidiere la inscripcin, ante un oficial civil, de un matrimonio religioso celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de 6 a 10 UTM. FECHA DEL MATRIMONIO Y SUS EFECTOS CIVILES: Es la inscripcin del matrimonio en el libro respectivo llevado por el Oficial de Registro Civil, dentro del plazo de ocho das y con las dems exigencias legales, la que surte el efecto de generar las consecuencias civiles del matrimonio, pues declara que tales efectos slo se producen desde su inscripcin ante un Oficial de Registro Civil, sin que ellos se retrotraigan al momento de la celebracin del matrimonio religioso. OBSERVACIONES: Se presenta una situacin anmala entre el momento de la celebracin del matrimonio ante la entidad religiosa y el de su inscripcin, porque antes de verificada sta no tienen, las dos personas que lo celebraron ante una entidad religiosa, el estado civil de casados, pero adems surge la cuestin de determinar Cul es el momento de la celebracin del matrimonio?.

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La respuesta a la pregunta anterior es relevante para una serie de efectos, tales como los siguientes: a) Presuncin de paternidad: Porque de acuerdo con el inciso 1 del artculo 184 del Cdigo Civil: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o al divorcio de los cnyuges. b) Donaciones por causa de matrimonio: Porque el artculo 1.786 seala que son tales las donaciones que un esposo hace a otro antes de celebrarse el matrimonio y en consideracin a l y las donaciones que un tercero hace a cualquiera de los esposos antes o despus de celebrarse el matrimonio y en consideracin a l. c) Nulidad de matrimonio: Porque de acuerdo con el artculo 44 de la Ley de Matrimonio Civil: El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin. d) Incapacidad del vnculo matrimonial no disuelto: Porque es desde el momento de la celebracin en el cual se incurre en esta incapacidad para contraer matrimonio (Art. 5 nmero 1 L.M.C.). El legislador entiende que la fecha de celebracin del matrimonio no es la de las actuaciones ante la entidad religiosa, SINO LA FECHA DE SU INSCRIPCIN ANTE EL OFICIAL DE REGISTRO CIVIL, aplicndose, entonces, desde tal momento el inciso final del artculo 20 de la ley. MATRIMONIO EN ARTCULO DE MUERTE: CONCEPTO: Es aquel que se contrae cuando uno de los contrayentes se halla amenazado por algn peligro del que se tema por su vida. Se caracteriza por los siguientes elementos: a) Celebracin slo ante el oficial de Registro Civil: No es posible la celebracin del matrimonio in articulo mortis ante una entidad religiosa y que luego tal matrimonio llegue a producir efectos civiles, pues, al tenor del inciso 1 del artculo 41 de la Ley de Registro CIVIL: Los matrimonios en artculo de muerte pueden celebrarse ante cualquier oficial de Registro Civil. b) Lugar de celebracin: Ellos pueden celebrarse en cualquier lugar (Art. 41 inciso 1 de la Ley de Registro Civil. c) Exencin de manifestacin e informacin: El matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse ante el oficial de Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e informacin (Art. 17 L. M. C.).

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d) Relevo de cursos de preparacin del matrimonio: Por razones evidentes, no se aplican en este caso las reglas fijadas en el inciso 3 del artculo 10 de la Ley de Matrimonio Civil, es decir, no es necesario que los contrayentes acrediten haber realizado los referidos cursos. e) Indicacin especial en el acta: Deber especificarse en el acta de lo obrado: el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba (Art. 19 L. M. C.). f) Anotacin especial en la inscripcin: El oficial de Registro Civil anotar en la respectiva inscripcin, las circunstancias en que se ha efectuado el matrimonio y, especialmente, la de haberse celebrado en artculo de muerte (Art. 41 inciso 2). g) En materia de nulidad de matrimonio: En cuanto a la titularidad de la accin, sta tambin le corresponde a los herederos del cnyuge difunto, y en lo tocante a la prescripcin de tal accin, la cual es de 1 ao, contados desde la fecha de fallecimiento del cnyuge enfermo (Art. 46 y 48 de la Ley de Matrimonio Civil). DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO: La ley 19.947 ha fijado una disciplina general respecto de la celebracin de matrimonios en el extranjero y de los requisitos de forma y de fondo que le son aplicables, eliminndose la diferencia que se consagraba en el artculo 15 de la Ley de 1884 y en el, hoy derogado, artculo 120 del Cdigo Civil en relacin con los matrimonios que en pas extrao contraan extranjeros y los que contraas chilenos fuera del pas. La regla general en esta materia la fija la parte inicial del inciso 1 del artculo 80 de la ley de Matrimonio Civil: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. Sin perjuicio de lo anterior, la misma ley 19.947 establece una serie de excepciones o limitaciones a la referida regla general: a) Solo es matrimonio el contrado entre un hombre y una mujer: Sin perjuicio de lo que eventualmente pueda disponer algn derecho extranjero en cuanto a tener por matrimonio a una unin no heterosexual, la ley chilena no reconoce como matrimonio a tal situacin. b) Las incapacidades para el matrimonio deben respetarse: Si se celebra un matrimonio en pas extranjero en contravencin a las incapacidades previstas en los artculos 5, 6 y 7 de la ley 19.947, dicho matrimonio podr ser declarado nulo en conformidad a la ley chilena (Art. 80 inciso 2). c) El consentimiento libre y espontneo es imprescindible: No valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes (Art. 80 inciso 3).

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Cuando ha sido un chileno quien ha contrado matrimonio en el extranjero, el artculo 4 nmero 3 de la ley 4.808 fija la disciplina de su inscripcin en el libro de matrimonios correspondiente: PROCEDIMIENTO: Los matrimonios celebrados fuera del pas por un chileno con un extranjero o entre dos chilenos, se inscribirn en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago. Para efectuar esta inscripcin, cualquiera de los contrayentes remitir, debidamente legalizados, los antecedentes que correspondan, al Ministerio de Relaciones Exteriores. Este departamento verificar la autenticidad de los documentos y los enviar al Conservador del Registro Civil, quien dispondr la inscripcin correspondiente. Si los matrimonios de extranjeros, celebrados en el extranjero, tuvieren que ser inscritos, para ciertos efectos, el inciso 2 del artculo 8 de la Ley 4.808 dispone que la referida inscripcin se efecte en el Registro de la Primera Circunscripcin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al Oficial del Registro Civil que corresponda el certificado de matrimonio legalizado.

LOS REQUISITOS DE FORMA: Los requisitos de forma estn referidos a las solemnidades externas. Se rigen por la ley del pas en que el matrimonio se celebra (lex locus regit actum). Se sigue en esta materia el mismo principio que el artculo 17 del Cdigo Civil adopta para los instrumentos pblicos. LOS REQUISITOS DE FONDO : Se refieren a la capacidad y al consentimiento. Tambin se rigen por la ley del lugar de su celebracin. Sin embargo, el artculo 80 contiene 2 excepciones: 1.- Deben respetarse los impedimentos dirimentes (Art. 5, 6 y 7 de la ley 19.947). 2.- No valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes. - Por aplicacin de la primera excepcin, no sera valido en Chile, por ejemplo, el matrimonio de personas menores de 16 aos. - Respecto de la segunda excepcin, entendemos que no vale en Chile el matrimonio celebrado en el extranjero si en la formacin del consentimiento se incurri en los vicios que establezca la ley de ese pas, que pueden ser distintos a los que contempla la ley chilena. Un matrimonio celebrado sin consentimiento libre y espontneo vulnera el orden pblico chileno y, adems, es contrario al artculo 17 punto 3 del Pacto de San Jos de Costa Rica. El profesor Enrique Barros, quien intervino en la discusin parlamentaria, explic el alcance de esta norma, sealando que hay muchos sistemas

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jurdicos, en la tradicin juda, por ejemplo, que permiten que el viudo tenga el derecho compulsivo a casarse con la hermana de la mujer fallecida. A este tipo de matrimonios, en que no interviene la voluntad de una de las partes, tambin se le niega valor en el derecho chileno. EN CUANTO A LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO CELEBRADO EN PAS EXTRANJERO: En cuanto a los efectos, produce este matrimonio celebrado en el extranjero, los mismos efectos que si se hubiere contrado en Chile. Luego, y por aplicacin del artculo 81, queda regido por la ley chilena. Cabe agregar que el artculo 80 que estamos comentando, dice algo que no estaba en el artculo 15 de la ley antigua, pero que era obvio, que el nico matrimonio celebrado en el extranjero que vale en Chile es el que se contraiga entre un hombre y una mujer. Por su parte, el artculo 82 se refiere a un efecto especfico del matrimonio, que es el relativo al derecho de alimentos. Establece que el cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena (inciso 1). Y el inciso 2 agrega: Del mismo modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyuge domiciliado en Chile. DE LA SEPARACIN DE LOS CNYUGES El Captulo III de la Ley de Matrimonio Civil trata De la separacin de los cnyuges, distinguiendo entre a) separacin de hecho y b) separacin judicial. SEPARACIN DE HECHO: La Ley de Matrimonio Civil, trata la separacin de hecho, buscando regular las consecuencias que de ella derivan: relaciones de los cnyuges entre s y con los hijos, cuidado de estos ltimos; derecho-deber del padre o madre que vive separado de los hijos de mantener con ellos una relacin directa y regular; alimentos para los hijos y para el cnyuge ms dbil; administracin de los bienes sociales y de la mujer cuando estn casados en sociedad conyugal, etc. As se desprende de los artculos 21 y siguientes de la ley. Forma de regular las consecuencias derivadas de la separacin La ley establece dos formas de hacer esta regulacin: a) de comn acuerdo y b) judicialmente. 1.Regulacin de comn acuerdo. Se refiere a ella el artculo 21: Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio

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En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere a su cuidado Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Es importante este acuerdo porque, si cumple los requisitos que en seguida se vern, dan fecha cierta al cese de la convivencia entre los cnyuges, lo que es importante cuando se demanda el divorcio, como se desprende del artculo 55 de la ley. Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia. Segn el artculo 22, el acuerdo otorga fecha cierta al cese de la convivencia cuando consta por escrito en alguno de los siguientes instrumentos: a) escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico (ntese que debe cumplir ambos requisitos: extendida ante notario pblico y protocolizada); b) acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o c) transaccin aprobada judicialmente. Adems si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal formalidad (art. 22 inc. 2). Al discutirse la ley se puso como ejemplo de esta situacin, el caso en que en el acuerdo se constituya un usufructo sobre un bien raz. Este artculo agrega finalmente que La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso primero, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia. 2.Regulacin judicial. Si los cnyuges no logran ponerse de acuerdo sobre las materias a que se refiere el artculo 2l, cualquiera de ellos podr solicitar la regulacin judicial (art. 23). Lo importante de esta norma es que ello podr pedirse en el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias sealas en el referido artculo 2l (alimentos, tuicin, etc.). As lo dice el artculo 23: A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges podr solicitar que el procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o la relacin directa y regular que mantendrn con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado, se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos. El artculo 24 agrega que Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo precedente se ajustarn al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten (inc. 1).

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Como se puede observar, con estos artculos se obtiene unidad de competencia (art. 23) y unidad de procedimiento (art. 24), lo que representa una evidente economa procesal para las partes. Fecha cierta del cese de la convivencia cuando hay regulacin judicial. Cuando la regulacin de las materias sealadas en el artculo 2l, se hace judicialmente, el cese de la convivencia tendr fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda (art. 25 inc.1). Casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia. De lo dicho resulta que hay fecha cierta del cese de la convivencia en los siguientes casos: a)Cuando el acuerdo de los cnyuges conste, por escrito, en alguno de los instrumentos contemplados en el artculo 22; b) Cuando a falta de acuerdo, se demande judicialmente alguna de las materias que indica el artculo 23, caso en que la fecha cierta ser la de la notificacin de la demanda (art. 25 inc. 1); y c) Hay un tercer caso, contemplado en el artculo 25 inciso 2: Asimismo, habr fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En estos casos se trata de una gestin voluntaria a la que se podr comparecer personalmente, debiendo la notificacin practicarse segn las reglas generales. (El art. 2 transitorio de la Ley 19.947 dispone: Los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el divorcio no regirn las limitaciones sealadas en los arts. 22 y 25 para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los cnyuges; sin embargo, el juez podr estimar que no se ha a aceditado si los medios de prueba aportados al proceso no le permiten formarse plena conviccin sobre ese hecho, es decir, los matrimonios celebrados antes del 18 de noviembre de 2004, fecha en que entr en vigencia la ley, pueden probar el cese de la convivencia por cualquier medio, eso s con la limitacin indicada).

Separacin judicial
El prrafo 2 del Captulo III de la ley, arts. 26 al 41 trata de la separacin judicial. Causales de separacin judicial

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La separacin judicial se puede demandar: a) Por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn.(art. 26 inc. 1). El adulterio no es causal de separacin judicial cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges (inc. 2) En este caso, la accin para pedir la separacin corresponde nicamente al cnyuge que no ha dado lugar a la causal (art. 26 inc. 3); b) Por cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere cesado la convivencia (art. 27 inc. 1). En este caso, si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 2l. Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita. Hernn Corral estima que por razones de coherencia interna del nuevo cuerpo legal -se refiere a la nueva Ley de Matrimonio Civil- si los cnyuges obtienen de comn acuerdo la separacin personal hay que entender que optan por esa frmula de regulacin de ruptura, que en la ley aparece claramente como un rgimen de regulacin de la ruptura alternativa al divorcio. No ser admisible, entonces que uno de ellos pretenda extinguir el rgimen jurdico de la separacin invocando el cese de la convivencia como fundamento del divorcio unilateral. Se aplicar aqu la doctrina de los actos propios. El cnyuge ha optado por una figura alternativa que mantiene la vigencia del vnculo y lo ha hecho de comn acuerdo con su marido o mujer, no podra luego ir contra su propia decisin y solicitar el divorcio unilateral, imponindole este estado civil a su consorte. Ramos no comparte esta opinin. Cree que la separacin judicial y el divorcio son instituciones diferentes, de tal suerte, que lo que se resuelva respecto de la primera no puede inhabilitar a los cnyuges para interponer una demanda de divorcio. LA ACCIN PARA DEMANDAR LA SEPARACIN JUDICIAL ES IRRENUNCIABLE. As lo establece el artculo 28. Medidas provisorias para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. De acuerdo al artculo 30 cuando los cnyuges se encontraren casados en el rgimen de sociedad conyugal cualquiera de ellos podr solicitar al tribunal la adopcin de las medidas provisorias que estimen conducentes para la proteccin del patrimonio

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familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. Ello si perjuicio del derecho de las partes para demandar alimentos o pedir la declaracin de bienes familiares de acuerdo a las reglas generales.

Contenido de la sentencia que declara la separacin. Segn el artculo 31 debe: a) Pronunciarse sobre cada una de materias que indica el artculo 21, a menos que se encuentren regulados o no procediere la regulacin de alguna de ellas, lo que indicar expresamente. Si las partes hubieren establecido la regulacin, el tribunal debe revisar tal acuerdo, procediendo de oficio a subsanar las deficiencias o a modificarlo, si fuere incompleto o insuficiente (art. 31 incs. 1 y 2); y b) Debe, adems, liquidar el rgimen matrimonial que hubiere existido entre los cnyuges, si as se hubiere solicitado y se hubiere rendido la prueba necesaria (art. 3l inciso final). Evidentemente esto ser as nicamente si estaban casados en sociedad conyugal o participacin de gananciales. Esta norma constituye una excepcin a la regla general de que la liquidacin de la sociedad conyugal, se debe hacer en conformidad a las normas de la particin de bienes, por un rbitro de derecho. EFECTOS DE LA SEPARACIN JUDICIAL: La sentencia de separacin judicial producir sus efectos desde que quede ejecutoriada. Debe adems subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Dice el artculo 32 que La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta. Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio. a) A partir del momento en que se subinscribe, se adquiere por los cnyuges el estado civil de separados judicialmente. La prueba de este nuevo estado se hace con la correspondiente partida de matrimonio, segn la modificacin que la ley 19.947 introduce al artculo 305 del Cdigo Civil. b) Deja subsistentes los derechos y obligaciones personales de los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, como los deberes de cohabitacin y de fidelidad (art. 33). c)Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges, sin perjuicio de que se pueda constituir prudencialmente a favor del cnyuge no propietario, un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares (art. 34). Concordante con ello el nuevo art. 173 del Cdigo Civil dice: Los cnyuges separados judicialmente administran sus bienes

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con plena independencia uno del otro, en los trminos del artculo 159, es decir, los cnyuges separados judicialmente pasan a tener el rgimen de separacin de bienes.

d) En principio, no se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que se hubiere dado lugar a la separacin por culpa de un cnyuge, caso en que el juez efectuar en la sentencia la declaracin correspondiente, de la que se dejar constancia en la subinscripcin (art. 35). Para estos efectos, la ley 19.947 sustituy el artculo 1182 inciso 2 del C. Civil privando de la calidad de legitimario al cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial y dio una nueva redaccin al artculo 994, que ahora paso a decir: El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido. e)En materia de alimentos, rigen las reglas especiales contempladas en el prrafo V del Titulo VI del Libro I del Cdigo Civil (art. 35 inc. 2). El nuevo texto del artculo l75 (que establece la ley 19.947) prescribe: El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin, pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l. f) De acuerdo al artculo 178 del Cdigo Civil, en el nuevo texto dado por la ley 19.947, se aplica a los cnyuges separados la norma del artculo 160, segn el cual ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades, debiendo el juez hacer la regulacin en caso necesario. g) No se altera la filiacin ya determinada (art. 36).

h) El hijo concebido durante el estado de separacin no goza de la presuncin del artculo l84 del Cdigo Civil, de tener por padre al marido (art. 37). No obstante, podr el hijo ser inscrito como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos. Esto ltimo es lgico pues importa un reconocimiento voluntario. i) La sentencia firme de separacin judicial autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial (art. 1790 en el nuevo inciso 2 agregado por la ley 19.947). j) Los cnyuges separados judicialmente pueden celebrar contratos de compraventa entre s (art. 1796, en el nuevo texto). k) No se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente de su marido (art. 2509 en el nuevo texto dado por la ley l9.947). l) El cnyuge que dio lugar a la separacin judicial pierde el beneficio de competencia a que podra tener derecho (art. 1626 N 2).

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RECONCILIACIN O REANUDACIN DE LA VIDA EN COMN. El prrafo 4 del Captulo III de la nueva Ley de Matrimonio Civil, artculos 38 al 4l, regula esa materia. La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o a la ya decretada, y, en este ltimo caso, restablece el estado civil de casados (art. 38). Decretada la separacin judicial en virtud del art. 26 (por falta o culpa de uno de los cnyuges) ser necesaria una nueva sentencia que a peticin de ambos cnyuges, revoque la sentencia de separacin. Para que esta nueva sentencia sea oponible a terceros, se debe subinscribir al margen de la inscripcin matrimonial (art. 39 inciso 1). En el caso que la separacin judicial se hubiere producido porque uno de los cnyuges lo solicit en conformidad al artculo 27 (cese de la convivencia) para que la reanudacin sea oponible a terceros bastar que ambos cnyuges dejen constancia de ella en un acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial. En este caso el Oficial del Registro Civil comunicar esta circunstancia al tribunal competente, que ordenar agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin (art. 39 inc. 2). La reanudacin de la vida en comn no revive la sociedad conyugal ni el rgimen de participacin en los gananciales, pero los cnyuges podrn pactar por una sola vez este ltimo en conformidad con el artculo 1723 del Cdigo Civil (art. 40 de la ley de matrimonio civil y art. 165 inc. 2 del Cdigo Civil). Finalmente el artculo 41 agrega que La reanudacin de la vida en comn no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin, si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin. EXTINCIN DEL MATRIMONIO Esta materia est tratada en el Captulo IV de la Ley de Matrimonio Civil, artculos 42 y siguientes. De acuerdo al art. 42, las nicas causales de terminacin del matrimonio son: 1. La muerte de uno de los cnyuges; 2. La muerte presunta de uno de los cnyuges, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo 43; 3. La sentencia que declara la nulidad del matrimonio; y 4. La sentencia que declara el divorcio. Disolucin del matrimonio por muerte natural:

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Respecto a la muerte natural, poco hay que decir, salvo recordar que de acuerdo a la propia definicin de matrimonio que da el artculo 102 del Cdigo Civil, los contrayentes se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con lo que queda claramente establecido que el fallecimiento de uno de los cnyuges, pone trmino al matrimonio. Disolucin del matrimonio por muerte presunta: De acuerdo al artculo 42 N 2, el matrimonio termina: 2 Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente. Estos plazos son los siguientes: a)El matrimonio se disuelve cuando transcurren diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte (art. 43 inc. 1). b) El matrimonio tambin termina, si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido (art. 43 inc. 2, primera parte). c)Cuando la presuncin de muerte se haya declarado, en virtud del nmero 7 del artculo 81 del Cdigo Civil -caso de la persona que recibe una herida grave en la guerra o le sobreviene otro peligro semejante- transcurridos cinco aos contados desde la fecha de las ltimas noticias (art. 43 inc. 2, segunda parte); y d) En los casos de los artculos 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo Civil -persona que viajaba en una nave o aeronave perdida; y caso del desaparecido en un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas, respectivamente- el matrimonio se termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la muerte (art. 43 inc. 3). NULIDAD DEL MATRIMONIO La Ley de Matrimonio Civil destina el Captulo V, artculos 44 a 52, a reglamentar la nulidad del matrimonio. Algunas particularidades de la nulidad matrimonial. La nulidad del matrimonio presenta algunas caractersticas propias, que la diferencian de la nulidad patrimonial. 1.No hay causales genricas de nulidad de matrimonio. La ley seala en forma precisa los vicios que acarrean la nulidad. En derecho patrimonial, existen causales genricas, v. gr. son nulos los contratos prohibidos por la ley; son nulos los actos o contratos en que se han omitido las solemnidades legales, etc. En cambio, tratndose de la nulidad del matrimonio, las causales son taxativas, p. ej. el matrimonio es nulo por no haberse celebrado ante del nmero de testigos hbiles determinados en el articulo 17, etc.

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La Ley de Matrimonio Civil, sigue en esta materia la opinin dominante de los tratadistas franceses del siglo 19, en orden a que no hay nulidad de matrimonio sin texto expreso. 2.En materia de nulidad matrimonial, no cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa. Simplemente hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distincin. Esta es la opinin mayoritaria de la doctrina y jurisprudencia. 3.En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la celebracin del acto o contrato (art. 1687 del Cdigo Civil). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto del cnyuge que de buena fe y, con justa causa de error celebr el matrimonio. Juega en la nulidad del matrimonio una institucin muy importante, el matrimonio putativo, destinada justamente a evitar que se produzcan algunos efectos propios de la nulidad. Esta materia estaba tratada antes en el artculo 122 del Cdigo Civil, y hoy lo est en los artculos 5l y 52 de la Ley de Matrimonio Civil. 4.No puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celebr sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (artculo 1683 del Cdigo Civil). En materia de nulidad de matrimonio, no rige esta regla, si bien ha habido sentencias que han dicho lo contrario argumentando que nadie se puede aprovechar de su propio dolo. A juicio de Ramos las razones que aconsejan la nulidad matrimonial, son de tanta trascendencia para la sociedad, que debe admitirse que aun quien se cas sabiendo el vicio pueda alegar la nulidad. As por ejemplo, si una persona conociendo su parentesco, se casa con su hermana podra alguien sostener que no puede alegar la nulidad porque celebr el matrimonio conociendo el vicio que lo invalidaba? Otro ejemplo, de ms fcil ocurrencia: el bgamo puede pedir la nulidad de su segundo matrimonio invocando que se cas no obstante estar casado. As lo ha resuelto, la Corte Suprema (T. 55, sec. 1, p. 305). En otro caso, la Corte de Apelaciones de Santiago, aplicando el principio de que nadie se puede aprovechar de su propio dolo, resolvi que no poda alegar la nulidad de su matrimonio, la persona impotente que sabiendo que lo era, contrajo matrimonio. (T. 54, sec. 2, p. 55). El mismo tribunal, en sentencia publicada en Gaceta Jurdica N 123, p. 15, resolvi que "debe rechazarse la demanda de nulidad de matrimonio invocando como causal la existencia de un matrimonio celebrado en el extranjero, por cuanto al actor le est vedado invocar en su beneficio la nulidad de que se trata de acuerdo al artculo 1683. 5.A diferencia de la nulidad en materia patrimonial, por regla general, la accin de nulidad de matrimonio no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cnyuges (artculos 47 y 48 de la Ley de Matrimonio Civil). Causales de nulidad de matrimonio. Las causales de nulidad son taxativas y los vicios que las constituyen deben haber existido al tiempo del matrimonio. As lo consigna el artculo 44 en su primera parte

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el matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebraci n. Luego las nicas causales de nulidad de matrimonio en Chile, son las siguientes: 1. a). Matrimonio celebrado existiendo algn impedimento dirimente (art. 44, letra

El artculo 44 de la Ley de Matrimonio Civil seala que el matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el artculo 5, 6 7 de esta ley. 2. Falta de consentimiento libre y espontneo de alguno de los contrayentes (art. 44 letra b). Esta causal est contemplada en el artculo 44 letra b) de la Ley de Matrimonio Civil: "cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el artculo 8. 3. Celebracin del matrimonio ante testigos inhbiles o en menor nmero de los que la ley exige (art. 45). El matrimonio se debe celebrar ante dos testigos (art. 17) y no hay ms testigos inhbiles que los que indica el artculo 16 de la Ley de Matrimonio Civil. Eliminacin de la causal de incompetencia del Oficial del Registro Civil. Bajo la vigencia de la anterior Ley de Matrimonio Civil, la incompetencia del Oficial del Registro Civil, poda obedecer a dos razones: a) Cuando un oficial del Registro Civil autorizaba un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional como, por ej. si el Oficial Civil de Valdivia celebrara un matrimonio en Concepcin; y b) Cuando el matrimonio se verificaba ante un Oficial del Registro Civil, que no corresponda al domicilio o residencia (por el tiempo legal) de ninguno de los contrayentes (art. 35 de la ley 4808). Era el caso, por ejemplo, de las personas que se casaban en Concepcin teniendo el varn domicilio en Santiago y la mujer en Via del Mar. Respecto del primer caso nada ha cambiado. Los Oficiales Civiles slo pueden ejercer su ministerio dentro del territorio que la ley les asigna. Si autoriza un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional, ese acto adolece de nulidad de derecho pblico, que se rige por los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica. De las dos situaciones recin descritas, la verdaderamente importante era la segunda pues a ella se recurra para anular los matrimonios.

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El artculo 3l de la anterior Ley de Matrimonio estableca que era nulo el matrimonio que no se celebrara ante el oficial del Registro Civil correspondiente. Y el artculo 35 de la Ley de Registro Civil, estableca cul era ese Oficial Civil correspondiente: Ser competente para celebrar un matrimonio el Oficial del Registro Civil de la comuna o seccin en que cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio, o haya vivido los tres ltimos meses anteriores a la fecha del matrimonio. Como en Chile no hubo divorcio vincular hasta que entr en vigencia la ley 19.947 (18 de noviembre de 2004), las personas que queran anular su matrimonio recurran al artificio de sostener que a la fecha de su casamiento, el domicilio y la residencia de ambos estaba en un lugar distinto de aqul en que se haban casado, con lo que vena a resultar que el matrimonio apareca celebrado ante un funcionario incompetente. Y para probar el domicilio y residencia que afirmaban haber tenido recurran a la prueba de testigos. Como se trataba de probar un hecho negativo (que no tenan domicilio ni residencia en la comuna o seccin del Oficial Civil ante el que se casaron), se probaba el positivo contrario, por lo que los testigos atestiguaban que ambos contrayentes a la fecha del matrimonio y durante los tres meses anteriores a su celebracin tenan su domicilio y residencia en un lugar distinto de aqul en que se casaron. Esta situacin comenz a ser aceptada por nuestros tribunales alrededor del ao 1925. La ley 19.947, elimin esta causal de nulidad al derogar el artculo 35 de la ley 4808 y dispuso que se poda contraer matrimonio ante cualquier oficial de Registro Civil (art. 9 de la nueva ley de matrimonio civil). Accin de nulidad de matrimonio La nulidad de un matrimonio debe ser declarada judicialmente. No opera por el slo ministerio de la ley. De consiguiente, si el matrimonio adolece de vicios que producen su nulidad, deber interponerse la accin de nulidad. Caractersticas de la accin de nulidad La accin de nulidad tiene algunas caractersticas que le son propias: l. Es una accin de derecho de familia. Por ello est fuera del comercio; es irrenunciable; no es susceptible de transaccin (art. 2450 Cdigo Civil), no cabe a su respecto el llamado a conciliacin (art. 262 del Cdigo de Procedimiento Civil); no puede someterse a compromiso (arts. 230 y 357 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales). 2.Por regla general su ejercicio slo corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art. 46). 3.Por regla general, es imprescriptible (art. 48).

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4.Por regla general, slo se puede hacer valer en vida de los cnyuges (art. 47). Titulares de la accin de nulidad La accin de nulidad de matrimonio, corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art. 46) Esta regla tiene varias excepciones: a) La nulidad fundada en el N 2 del artculo 5 -matrimonio de una persona menor de l6 aos- podr ser demandada por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar nicamente en el o los que lo contrajeron sin tener esa edad (art. 46 a); b) La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios del artculo 8 (vicios del consentimiento) corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art. 46 b); c) En los casos de matrimonio en artculo de muerte, la accin corresponde tambin a los dems herederos del cnyuge difunto (art. 46 c); d) Cuando la causal invocada es la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, corresponde tambin la accin de nulidad al cnyuge anterior o a sus herederos (art. 46 d). e) La declaracin de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los artculo 6 y 7 vnculo de parentesco y matrimonio de una persona con el que tuvo participacin en el homicidio de su marido o mujer puede ser alegada, por cualquier persona, en el, inters de la moral y de la ley. La naturaleza del vicio explica que se otorgue en este caso accin popular para demandar la nulidad (art. 46 e). La accin de nulidad es imprescriptible El artculo 48 establece que la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo. Y en seguida contempla varias excepciones: a) La causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes, prescribe en el plazo de un ao, contado desde la fecha que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad (art. 48 a); b) Cuando la causal fuere vicio del consentimiento, la accin prescribe en tres aos contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la fuerza (art. 48 b) ; c) En el caso del matrimonio en artculo de muerte, la accin prescribe en un ao contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo (art. 48 c);

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d) Si la causal invocada es vnculo matrimonial no disuelto, la accin prescribe en un ao contado desde el fallecimiento de uno de los cnyuges (art. 48 d); y e) Si la causal de nulidad es la falta de testigos hbiles, la accin prescribe en un ao, contado desde la celebracin del matrimonio (art. 48 e).

La accin de nulidad slo puede intentarse en vida de los cnyuges. Segn el artculo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, la accin de nulidad del matrimonio slo podr intentarse mientras vivan ambos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d ) del artculo precedente, esto es, en los casos del matrimonio en artculo de muerte o cuando el vicio sea vnculo matrimonial no disuelto. Respecto a la excepcin relativa al vnculo matrimonial no disuelto, cabe sealar que fue incorporada por la Ley 10.271, y tuvo por objeto permitir que en el caso de bigamia, fallecido uno de los cnyuges se pudiera demandar la nulidad, para evitar que los dos matrimonios quedaren consolidados producindose dos lneas de descendencia matrimonial, dos sociedades conyugales etc., lo que habra ocurrido de no establecerse la excepcin. La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial. As lo dispone el inciso 2 del artculo 50. Slo se trata de un requisito de oponibilidad frente a terceros. De consiguiente, si un cnyuge anulado contrae nuevas nupcias antes de subinscribir la sentencia de nulidad, su segundo matrimonio es vlido, pues el vnculo matrimonial anterior ya estaba extinguido. Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio. Declarada la nulidad de un matrimonio, los cnyuges quedan en la misma situacin que tenan al momento de casarse. Ello por aplicacin del art. 50 inc. 1 de la ley de matrimonio civil y artculo 1687 del Cdigo Civil. Ello significa lo siguiente: 1.Si con posterioridad a la celebracin del matrimonio que se anul, uno de ellos contrajo un nuevo matrimonio, tal matrimonio es vlido, pues no existe el impedimento de vnculo matrimonial no disuelto. Por la misma razn tampoco se ha incurrido en el delito de bigamia; 2.No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los consanguneos del otro; 3. 4. No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges; Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan;

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5.No ha habido sociedad conyugal, habindose formado nicamente entre los cnyuges una comunidad que debe ser liquidada de acuerdo a las reglas generales; 6.La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el artculo 2481 N 3 del Cdigo Civil; 7.La filiacin de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado, sera extramatrimonial. Fcil es entender la gravedad que toda esta situacin supone. Por ello, y pensando especialmente en la filiacin de los hijos, ha nacido la institucin del matrimonio putativo, que pretende justamente evitar que se produzcan los efectos propios de la declaracin de nulidad. Matrimonio putativo Declarada la nulidad de un matrimonio, deberan las partes volver al mismo estado en que se hallaran si no se hubieren casado, lo que significa, entre otras cosas, aceptar que habran convivido en concubinato, y que los hijos, que en ese estado hubieren concebido tendran filiacin no matrimonial. Esta situacin es de tal gravedad que desde antiguo ha preocupado a los juristas y los ha llevado a elaborar la institucin del Matrimonio Putativo. El matrimonio putativo es uno de los tantos aportes al Derecho, introducidos por el Derecho Cannico. El Cdigo Civil dio cabida a la institucin del Matrimonio Putativo en el artculo 122, que fue suprimido por la ley 19.947, que lo reemplaz por los artculos 5l y 52 de la Ley de Matrimonio Civil. El inciso 1 del artculo 51 prescribe que "El matrimonio nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges". Requisitos del matrimonio putativo. De la definicin del artculo 5l, se desprende que los requisitos para que exista matrimonio putativo, son los siguientes: 1.Matrimonio nulo; 2.Que se haya celebrado o ratificado ante un Oficial del Registro Civil; 3.Buena fe de parte de uno de los cnyuges a lo menos; 4.Justa causa de error. 1.Matrimonio nulo. Si el matrimonio es inexistente no cabe el matrimonio putativo. Esto es absolutamente

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claro y no hay opiniones discordantes. Y justamente, por esta razn es trascendente la distincin entre matrimonio inexistente y nulo. 2.Debe celebrarse ante Oficial del Registro Civil. La Ley 19.947 agreg lo de ratificado ante el Oficial del Registro Civil, para comprender los matrimonios celebrados ante una entidad religiosa los que para que adquieran valor se deben ratificar ante un Oficial del Registro Civil. 3.Buena fe, a lo menos, de uno de los cnyuges. Este es el requisito esencial del matrimonio putativo puesto que la institucin es un reconocimiento a esta buena fe. El Cdigo no define lo que se entiende por buena fe. Se ha entendido que es la conciencia que tiene el contrayente de estar celebrando un matrimonio sin vicios. La buena fe es un requisito que se debe tener al momento de celebrarse el matrimonio. Con anterioridad a la ley 19.947, se discuta si la buena fe deba probarse o se presuma igual que en materia posesoria (art. 707). En general, la doctrina se pronunciaba por la tesis de que el artculo 707, si bien est ubicado en materia posesoria, es de alcance general por lo que tambin deba aplicarse al matrimonio putativo (Fueyo, Somarriva, Rossel). En cambio Claro Solar, aceptando que la opinin generalmente aceptada era presumir la buena fe, dice estar de acuerdo con Laurent cuando este autor afirma que una vez anulado el matrimonio, no puede producir efecto sino por excepcin, cuando ha sido celebrado de buena fe y que, por tanto, es al esposo que reclama un efecto civil, a quien toca probar que lo ha contrado de buena fe desde que ste ser el fundamento de su demanda. Hubo fallos en ambos sentidos. La ley 19.947 vino a poner fin a esta discusin, resolviendo el problema del mismo modo que lo haba entendido la mayora de la doctrina, es decir, que la buena fe se presume. As lo dice expresamente el artculo 52 de la Ley de Matrimonio Civil: Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as se declarare en la sentencia. 4.Justa causa de error. Lo que ha querido decir el artculo 51, al establecer esta exigencia es que cualquier error no es suficiente. Debe tratarse de un error excusable. En definitiva este requisito tiende a confundirse con el de la buena fe. Un error de hecho puede ser excusable. Pero es dudoso que pueda serlo un error de derecho, desde que la ley se presume conocida (art. 8 del Cdigo Civil). Dice Ramos: Por lo dems, si antes se aceptaba que respecto de esta institucin rega la presuncin de buena fe establecida en la posesin, un mnimo de consecuencia, obligaba a aplicar

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tambin el artculo 706 ubicado en la misma materia segn el cual "el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario". Contina el autor Pongamos un ejemplo para clarificar las cosas: si se casa una pareja de hermanos, sin saber que lo eran, han padecido un error de hecho, que permite la putatividad. En cambio, si la misma pareja se casa a sabiendas que eran hermanos, pero ignorando que la ley no permite tal matrimonio, han sufrido un error de derecho que, segn algunos, sera incompatible con la existencia de un matrimonio putativo. Somarriva es de opinin de admitir el error de derecho, por cuanto el artculo 122 del Cdigo Civil (hoy artculo 51 de la ley de matrimonio civil), no hace ninguna distincin, slo habla de "justa causa de error". Adems, por la funcin que cumple la institucin es conveniente ampliar su campo de aplicacin. Declaracin judicial de putatividad En general la doctrina nacional no exige ms requisitos para el matrimonio putativo, que los 4 que se han sealado. Bajo el imperio de la ley antigua (artculo 122 del Cdigo Civil) Fueyo opinaba que se requera adems de una resolucin judicial que declarare que el matrimonio haba sido putativo. As tambin lo resolvi en su momento una sentencia de la Excma. Corte Suprema (T. 29, sec. 1, p. 73). En general, la doctrina vinculaba este problema con el de la buena fe y la justa causa de error. Hoy da este problema est expresamente resuelto. En efecto, al presumirse estos requisitos debe concluirse que todo matrimonio nulo es putativo, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as lo declarare la sentencia (art. 52). Efectos del matrimonio putativo El artculo 51 precisa los efectos al sealar que "produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo". Los autores hacen en esta materia las siguientes distinciones: efectos en relacin con los hijos; y efectos entre los cnyuges. 1.Efectos en relacin con los hijos. La institucin del matrimonio putativo fue creada con el objeto de evitar la ilegitimidad de los hijos en los casos en que el matrimonio se anulaba. Por ello resulta lgico que el hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres mantenga la filiacin matrimonial. Este efecto se produce sea que el matrimonio haya sido putativo para ambos padres

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sea que lo haya sido slo para uno de ellos, puesto que siendo el estado civil indivisible, no podran los hijos tener filiacin matrimonial respecto de uno de sus padres y no tenerla respecto del otro. Los efectos que produce el matrimonio putativo respecto de los hijos, son permanentes, se mantienen an cuando desaparezca la putatividad. Ello es consecuencia de ser el estado civil una calidad "permanente" de toda persona. La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiacin ya determinada de los hijos, aunque el matrimonio no sea putativo. As lo establece el artculo 51 inciso 4: Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges. Es importante destacar que en el artculo 122 del Cdigo Civil (derogado por la ley 19.947) la situacin era distinta porque cuando no se daban los requisitos del matrimonio putativo, la nulidad no afectaba la filiacin matrimonial de los hijos nicamente cuando la nulidad se haba declarado por incompetencia del Oficial Civil, por no haberse celebrado el matrimonio ante el nmero de testigos requeridos por la ley o por inhabilidad de estos. En los dems casos, declarada la nulidad del matrimonio, sta afectaba la filiacin de los hijos. Con la ley 19.947 la excepcin se ampla a todo matrimonio nulo, cualquiera sea el vicio de nulidad. 2.Efectos en relacin con los cnyuges. El matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del vlido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los cnyuges. Desaparecida la buena fe en ambos, cesan los efectos del matrimonio putativo. As lo seala el artculo 51 inciso 1, parte final. Cundo cesa la buena fe? Respecto del cnyuge que demanda la nulidad del matrimonio debe entenderse que el slo hecho de presentar la demanda, constituye prueba de que la buena fe ha desaparecido para l, en ese momento. En cuanto al demandado, Somarriva, aplicando por analoga la regla dada por el artculo 907 al hablar de las prestaciones mutuas, sostiene que la buena fe desaparece con la contestacin de la demanda. De acuerdo a esto, el matrimonio nulo produce los mismos efectos civiles que el vlido hasta el momento de la contestacin de la demanda. Ello, sin perjuicio de que pueda probarse que la buena fe desapareci antes. Atendido lo que se acaba de explicar, mientras se mantiene la buena fe a lo menos en un cnyuge, el matrimonio produce todos sus efectos, tanto en la persona de los cnyuges como respecto de los bienes. As, deben cumplir con todos los deberes y obligaciones que surgen del matrimonio: fidelidad, ayuda mutua, socorro, se ha generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron bajo ese rgimen, etc. Un estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyugal. Declarada la nulidad del matrimonio, si el matrimonio ha sido putativo, se disuelve la sociedad conyugal. Si

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el matrimonio ha sido simplemente nulo, sta no ha nacido y por ende no se puede disolver lo que no ha existido. As resulta del efecto retroactivo de la declaracin de nulidad (artculo 1687). Por ello, cuando el artculo 1764 indica entre las causales de extincin de la sociedad conyugal la declaracin de nulidad (N 4), debe entenderse que ello slo es as si el matrimonio fue putativo. En caso contrario, no se ha generado la sociedad conyugal, y slo se ha producido una comunidad o sociedad de hecho que habr de disolverse y liquidarse de acuerdo a las reglas generales. En relacin con la sociedad conyugal, cabe preguntarse qu ocurre cuando, los requisitos del matrimonio putativo, slo concurren respecto de uno slo de los cnyuges. Es un problema que antes de la ley 19.947 no estaba resuelto. En todo caso es claro que no puede haber sociedad conyugal para uno de ellos, y no para el otro. O hay sociedad conyugal para ambos o no la hay para ninguno. En general, se pensaba que el cnyuge que celebr el matrimonio de buena fe tena derecho a optar entre liquidar la comunidad de acuerdo a las reglas dadas para la liquidacin de la sociedad conyugal o a las establecidas para liquidar una comunidad o sociedad de hecho. La ley 19.947, resolvi este problema en la misma forma que lo haca la mayor parte de la doctrina. El artculo 51 inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil estableci que: Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad. Otro efecto que produce el matrimonio putativo, es permitir al cnyuge de buena fe conservar las donaciones que por causa de matrimonio le hizo o prometi hacer el otro cnyuge. As lo establece el inciso 3 del artculo 5l "Las donaciones o promesas que, por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del matrimonio". Est dems decir que, contrario sensu, las donaciones que se ha hecho al cnyuge de mala fe deben ser restituidas. As, por lo dems lo dice en forma expresa el artculo 1790 inciso primero del Cdigo Civil. EL DIVORCIO Segn el profesor Ramos Pazos En el prrafo 5 de la anterior Ley de Matrimonio Civil, artculos 19 al 28, se estableca un mal llamado divorcio. Y decimos mal llamado divorcio, porque universalmente se entiende que el divorcio produce la ruptura del vnculo matrimonial, pudiendo los ex cnyuges contraer vlidamente nuevas nupcias, lo que no ocurra con el que venimos comentando. Los cnyuges quedaban separados de mesa, casa y lecho, pero no podan contraer un nuevo matrimonio. Haba dos clases de divorcio, uno perpetuo y otro temporal, no pudiendo este ltimo exceder de 5 aos. Los efectos de uno y otro eran distintos, pero ninguno de los dos rompa el vnculo matrimonial. La gran innovacin de la ley 19.947, es introducir el divorcio vincular en Chile. Causales de divorcio.

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Respecto a las causales de divorcio, la doctrina y la legislacin comparada se mueven entre dos polos: divorcio-sancin y divorcio remedio (llamado tambin divorcio solucin). El divorcio-sancin est concebido como una pena para el cnyuge culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar. En el divorcioremedio, en cambio, se acepta como solucin a la ruptura definitiva de la armona conyugal, cuando la convivencia de la pareja se torna imposible. Dice Ramos en ninguna parte (del mundo) se adoptan posiciones extremas, sino que se buscan frmulas intermedias, en lo pudiera llamarse un sistema mixto. Es lo que ocurre con la ley que estamos glosando. En efecto, el artculo 54 contempla causales propias del divorcio sancin, y el artculo siguiente establece el divorcio como remedio para una convivencia que ya no existe o que est gravemente deteriorada. 1.Causales de divorcio-sancin o por culpa. El artculo 54 establece que el divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. Luego los requisitos son: a) falta imputable a uno de los cnyuges; b) esta falta debe constituir una violacin grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos; y c) el incumplimiento de estos deberes u obligaciones debe hacer intolerable la vida en comn. Respecto al primer requisito deber tenerse presente que la falta debe ser imputable, es decir, culpable, de tal suerte que si, por ej. uno de los cnyuges sufre un grave accidente que lo deja parapljico, tal hecho puede hacer intolerable la vida en comn, pero no configura una causal de divorcio (Javier Barrientos Grandn). Sin duda el tercer requisito es el determinante. Por consiguiente frente a una demanda de divorcio ser el tribunal que conozca del juicio de divorcio el que tendr que ponderar si hubo incumplimiento a los deberes para con el otro cnyuge o para con los hijos y si este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la vida en comn. La norma agrega que se incurre en esta causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos: 1Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos; 2Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;

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3 Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal (dentro de estos ttulos estn los delitos de aborto, abandono de nios o personas desvalidas, delitos contra el estado civil de las personas, rapto, violacin, estupro y otros delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales, homicidio, infanticidio, lesiones corporales, duelo, calumnia, injurias); 4Conducta homosexual; 5Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos; y 6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Estas causales no son taxativas, pues la norma emplea la expresin entre otros casos. 2.Causales de divorcio-remedio o por cese de la convivencia. El artculo 55 contempla dos casos de divorcio remedio: 2.1 Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo , acreditando que ha cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un ao y acompaen un acuerdo regulatorio (completo y suficiente, en los trminos de los Art. 21 y 27) de sus relaciones mutuas y para con los hijos (art. 55 Inc. 1 y 2). 2.2 Cuando lo solicite cualquiera de los cnyuges por haberse producido un cese efectivo de la convivencia conyugal, durante a lo menos tres aos (art. 55 inc. 3). Ntese que estamos frente a un caso de divorcio unilateral. De acuerdo a este inciso 3, los requisitos para que opere el divorcio en el presente caso son: 1) Cese efectivo de la convivencia conyugal; 2) que esta situacin haya durado a lo menos tres aos; y 3) el actor haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su cnyuge e hijos. En relacin con el primer requisito, llama la atencin que esta disposicin hable de cese efectivo de la convivencia conyugal, y no simplemente cese de la convivencia, como lo establece el inciso 1. Sobre ello Javier Barrientos seala: Este requisito de la efectividad` del cese de la convivencia, no obstante su apariencia de objetividad, no ha de referirse a lo que algunos civilistas denominan, por influencia cannica, corpus separationis o hecho material de la separacin fsica, sino propiamente al animus separationis, ya que si la affectio subsiste entre los cnyuges no habr cese efectivo de la convivencia, aunque haya separacin material y los esposos vivan en lugares diferentes y, por el contrario, si falta la affectio, tendr lugar tcnicamente el cese de la convivencia aunque convivan los esposos bajo el mismo techo.

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Respecto al segundo requisito -que el cese efectivo haya durado a lo menos tres aos- slo podr probarse en la forma que indica los artculos 22 y 25 (art. 55 inc. 4), esto es: a)Por alguno de los instrumentos que se indican en el artculo 22 (escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico; acta extendida ante un Oficial del Registro Civil; transaccin aprobada judicialmente) mediante los cuales los cnyuges regulen su separacin de hecho; b) Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio y, si hubiere hijos, al rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aquel de los padres que no los tuviere a su cuidado (Art. 23 y 25 inc. 1); c) Cuando no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuge, uno de ellos haya expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos indicados en el artculo 22 letras a) y b) y se haya notificado al otro cnyuge (art. 25 inc. 2); y d) Cuando uno de los cnyuges haya dejado constancia de su intencin de poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro cnyuge (art. 25 inc. 2). La dos ltimas situaciones constituye una gestin voluntaria a la que se podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales (art. 25 inc. 2, parte final). Esta limitacin probatoria para acreditar el cese de la convivencia no rige para los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la nueva ley de matrimonio civil. En estos casos, las partes no tienen mayores limitaciones probatorias, salvo que la sola confesin no es suficiente, debiendo el juez analizar si los medios de prueba aportados por las partes le permiten formarse plena conviccin sobre este hecho (art. 2 transitorio, inc. 3). En relacin al tercer requisito si la parte demandada lo solicitare, el juez debe verificar que el demandante durante el tiempo del cese de la convivencia ha dado cumplimiento a su obligacin alimenticia respecto de su cnyuge e hijos. El incumplimiento reiterado e injustificado de esta obligacin har que la demanda de divorcio sea rechazada (art. 55 inc. 3). La parte demandada para hacer exigible esta exigencia debe oponer la correspondiente excepcin perentoria. La sentencia que rechace la demanda no produce cosa juzgada de tal suerte que se puede volver a demandar, previo cumplimiento de los requisitos legales, es decir, nuevo cese de la convivencia, nuevo plazo de 3 aos y cumplir en forma regular durante este nuevo plazo los deberes alimenticios, con el cnyuge e hijos.

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Caractersticas de la accin de divorcio a) Pertenece exclusivamente a los cnyuges (art. 56 inc. 1);

b) Corresponde a ambos cnyuges, salvo en el caso del artculo 54, es decir, cuando el divorcio es por culpa de uno de ellos, en que no la tiene el culpable (art. 56 inc. 2); c) d) e) Es irrenunciable (art. 57); Es imprescriptible (art. 57); Por su misma naturaleza tiene que intentarse en vida de los cnyuges.

EFECTOS DEL DIVORCIO El artculo 59 inciso 1 seala que el divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare y el inciso 2 agrega que sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn el estado civil de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio. 1.Se adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer matrimonio (art. 59 inc. 2). El estado civil de divorciado se prueba en conformidad al art. 305 del C. Civil. 2.El divorcio no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella. Luego los hijos continuarn siendo hijos de filiacin matrimonial de sus padres y tendrn, respecto de ellos, los derechos y obligaciones que tal filiacin supone (art. 53). 3.El divorcio pone fin a los derechos de carcter patrimonial, como el de alimentos y sucesorios entre los cnyuges (art. 60). Ello sin perjuicio de que se acuerde o se fije judicialmente una compensacin al cnyuge econmicamente ms dbil, determinada en la forma dispuesta en los artculos 61 y siguientes. 4.Habilita al cnyuge para pedir al juez la desafectacin de un bien de su propiedad que est declarado como bien familiar (art. 145 del C. Civil, inciso final). 5.La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por su culpa, con tal que la donacin y su causa constare por escritura pblica (art. 1790 inc. 2). Divorcio obtenido en el extranjero

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La ley 19.947 regula esta materia en el artculo 83 en los siguientes trminos: El inciso 1 establece que El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin Cul es esa ley aplicable a la relacin matrimonial? La respuesta debe buscarse en los principios de derecho internacional privado (puede ser la ley de la nacionalidad, del domicilio, etc.). El inciso 2 se refiere a un segundo aspecto: las sentencias de divorcio y de nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. Dicho en otras palabras, para cumplir esas sentencias en Chile, deber darse el exequtur por la Corte Suprema, para lo cual deber acompaarse una copia debidamente legalizada de la sentencia. Los incisos siguientes del artculo 83 privan de valor a las sentencias de divorcio extranjeras, en los siguientes casos: a) b) Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial (art. 83, inc. 3); Cuando se oponga al orden pblico chileno (art. 83, inc. 3)

c) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley (art. 83, inc. 4). Y aqu se agrega algo importante, con el fin de evitar que las personas domiciliadas en Chile se vayan a divorciar al extranjero para evitar las limitaciones que establece la nueva ley. Dice la norma que se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur. Ntese que este inciso 4 establece una presuncin de derecho de fraude a la ley. Aunque la disposicin tiene una redaccin algo confusa, es claro que lo que pretende evitar es que los interesados en el divorcio viajen a hacerlo al extranjero para evitar el plazo de cese de la convivencia que le exige la legislacin chilena. Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio. El Captulo VII de la ley, artculos 61 y siguientes, da algunas reglas aplicables al divorcio, nulidad y algunos tipos de separacin. Estas son: compensacin econmica, conciliacin y mediacin. COMPENSACIN ECONMICA Esta materia la trata el prrafo 1 del ttulo VII, artculos 61 al 66.

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Concepto Consiste en el derecho que asiste a uno de los cnyuges -normalmente la mujercuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa. As se desprende del artculo 61. La compensacin econmica es una institucin que persigue un objetivo de justicia. Factores para determinar la cuanta de la compensacin. El artculo 62, seala los distintos aspectos que se deben considerar especialmente para fijar el quantum de esta compensacin: duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges -ntese no slo la duracin del matrimonio sino tambin la duracin de la vida en comn-; la situacin patrimonial de ambos; la buena o mala fe; la edad y estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin previsional y beneficios de salud; su cualificacin profesional y posibilidades del acceso al mercado laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge. Estos rubros no son taxativos, pues el artculo 62, dice que ellos se deben considerar especialmente. Improcedencia o rebaja de la compensacin De acuerdo al artculo 62 inciso 2, se puede denegar o rebajar esta compensacin al cnyuge que dio lugar al divorcio por su culpa o falta. Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin. Puede fijarse de dos maneras: a) por acuerdo de las partes o b) judicialmente, a falta de acuerdo. a)Fijacin por las partes. Dice el artculo 63: La compensacin econmica y su monto y forma de pago, sern convenidas por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la aprobacin judicial. b) Fijacin por el tribunal. Si no hay acuerdo, se fija judicialmente. Se puede pedir esta determinacin en la demanda o con posterioridad, para lo cual, el tribunal informar a los cnyuges sobre la existencia de este derecho durante la audiencia de conciliacin. Si el juez acoge la demanda de nulidad o de divorcio debe pronunciarse sobre la compensacin econmica en la sentencia (art. 64). Forma de pago de la compensacin

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De acuerdo al artculo 65, en la misma sentencia el juez debe sealar la forma de pago de la compensacin, para lo cual podr establecer las siguientes modalidades: a)Disponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Si se fija una suma de dinero, podr el juez fijar una o varias cuotas reajustables, debiendo el tribunal adoptar las seguridades para su pago; o b) Constituir un derecho de usufructo uso o habitacin respecto de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo (de aqu se deduce que es un derecho personalsimo del cnyuge titular). Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin mediante las modalidades sealadas, el juez puede dividirlo en cuantas cuotas fueren necesarias, para lo cual tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable (art. 66). Estas cuotas se consideran alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia (art. 66). Por consiguiente, para su pago el cnyuge deudor puede ser apremiado. Estas cuotas no constituyen una pensin alimenticia. Se las considera alimentos nicamente para los efectos del cumplimiento por lo que no rige la limitacin contenida en el artculo 7 de la ley 14.908, de que no puede exceder del 50% de las rentas del deudor. Otra consecuencia importante es que una vez fijada no se debe alterar por circunstancias sobrevinientes, por ej. si el cnyuge que tiene que pagar queda cesante, tenga otros hijos o mejore su condicin econmica por cualquier razn. Conciliacin. Segn el artculo 67 solicitada la separacin o el divorcio, se debe llamar a las partes a una audiencia de conciliacin especial, que persigue dos objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja y si ello no es factible acordar las medidas relativas a los alimentos de los cnyuges e hijos, su cuidado personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad. Este artculo 67 debe relacionarse con el artculo 90. A la audiencia de conciliacin se debe comparecer personalmente, pudiendo apremiarse al cnyuge que se niegue a asistir sin causa justificada (art. 68). El juez debe instar a las partes a la conciliacin y proponerles bases de arreglo que se ajusten a las expectativas de cada parte (art. 69). Mediacin Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. No procede mediacin en las

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causas de nulidad (art. 71). Si las partes no la solicitan, puede ordenarla el tribunal, al trmino de la audiencia de conciliacin, salvo que estime que no sera til. Para ello citar a las partes a una audiencia para proceder a la designacin del mediador, que si no es elegido de comn acuerdo, lo debe designar el tribunal de inmediato de entre los que figuren en un Registro de Mediadores que debe llevar el Ministerio de Justicia (art. 72). La mediacin presenta las siguientes caractersticas: a)Debe hacerse por profesionales idneos, que aparezcan en un Registro elaborado por el Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean designados de comn acuerdo por las partes (arts. 77 y 78); b) Es voluntaria en el sentido que basta que alguna de las partes, citadas por dos veces, no concurra a la audiencia del mediador para que sta se estime frustrada (art. 73, inc. 2); c)El proceso de mediacin tiene plazo de duracin: no puede durar ms de 60 das desde que el mediador haya recibido la comunicacin del tribunal que lo design, pero los cnyuge, de comn acuerdo, pueden pedir ampliacin del plazo hasta por otros 60 das (art. 75); d) Puede ser gratuita o remunerada. En este ltimo caso, su costo ser de cargo de las partes, siendo los honorarios mximos los establecidos en un arancel que dictar mediante decreto, el Ministerio de Justicia. Los que gocen de privilegio de pobreza o sean patrocinadas por la Corporacin de Asistencia Judicial recibirn atencin gratuita (art. 79); e)Si hay acuerdo, el acta debe ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo aquello que no fuere contrario a derecho. Aprobada por el juez, tendr valor de transaccin judicial (art. 76). Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir del 1 de octubre de 2005. De acuerdo lo establecido en los artculos 87 y siguientes de la ley de matrimonio civil, a partir del 1 de octubre de 2005, en que entran a operar los tribunales de familia, estos juicios sern conocidos por esos tribunales (noma confirmada por el artculo 8 N 16 de la ley 19.968) y se tramitarn de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario contemplado en la ley 19.968 (artculos 55 y siguientes de ley 19.968). Sin perjuicio de lo anterior, se aplicarn las reglas especiales, contempladas en los artculos 89, 90, 91 y 92 de la ley: Artculo 89: Las acciones que tengan por objetivo regular el rgimen de alimentos, el cuidado personal de los hijos o la relacin directa y regular que mantendr con ellos aqul de los padres que no los tenga bajo su cuidado, cuando no se hubieren deducido previamente de acuerdo a las reglas generales, como asimismo todas las cuestiones

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relacionadas con el rgimen de bienes del matrimonio, que no hubieren sido resueltas en forma previa a la presentacin de la demanda de separacin, nulidad o divorcio, debern deducirse en forma conjunta con sta o por va reconvencional, en su caso, y resolverse tan pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento aplicable. La misma regla se aplicar en caso de que se pretenda modificar el rgimen de alimentos, el cuidado personal de los hijos o la relacin directa y regular que mantendrn con el padre o la madre que no los tenga bajo su cuidado, que hubieren sido determinados previamente. El cumplimiento del rgimen fijado previamente sobre dichas materias se tramitar con forme a las reglas generales. Artculo 90: En el llamado a conciliacin a que se refiere el artculo 67, se incluirn las materias sealadas en el inciso segundo de dicha disposicin, aun cuando no se hubieren solicitado en conformidad a lo dispuesto en el artculo precedente, y se resolvern tan pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento aplicable. Art. 91: Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio, en cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que el matrimonio podra estar afectado en su origen por un defecto de validez, se los har saber a los cnyuges, sin emitir opinin. Si en la audiencia, o dentro de los treinta das siguientes, alguno de los cnyuges solicita la declaracin de nulidad, el procedimiento comprender ambas acciones y el juez, en la sentencia definitiva, se pronunciar primero sobre la nulidad. Artculo 92: Cuando la sentencia que d lugar a la separacin judicial, a la nulidad o al divorcio no sea apelada, deber elevarse en consulta al tribunal superior, y si l estima dudosa la legalidad del fallo consultado, retendr el conocimiento del asunto y proceder como si se hubiere interpuesto apelacin en su oportunidad. En caso contrario, aprobar la sentencia. Legislacin aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 19.947. De acuerdo al artculo 2 transitorio las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la nueva ley, podrn separarse judicialmente, anular sus matrimonios y divorciarse en conformidad a las disposiciones de la nueva ley, con las siguientes salvedades: a)Las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisin origina, se regirn por la ley vigente al tiempo de su celebracin, pero los cnyuges no podrn hacer valer la causal de nulidad por incompetencia del Oficial del Registro Civil contemplada en el artculo 31 de la anterior Ley de Matrimonio Civil; b) No rige para estas personas las limitaciones contempladas en los artculos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil, para acreditar el cese de la convivencia. Ello quiere decir que las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la nueva ley, no es necesario que el cese de la convivencia se pruebe por alguno de estos medios, pudiendo recurrir a los dems medios probatorios (la confesin no basta por si sola). Ser el juez en cada caso el que deber resolver si la prueba rendida es suficiente.

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Es necesario recordar que para obtener el divorcio (salvo el caso contemplado en el artculo 54) se debe acreditar el cese de la convivencia entre los cnyuges (por uno o tres aos, segn los casos), y este cese slo se puede probar por alguno de los medios indicados en los Art. 22 y 25.

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EFECTOS DEL MATRIMONIO

El matrimonio es una institucin de la cual derivan importantes efectos: 1. Relaciones personales de los cnyuges (derechos y obligaciones de que tratan los artculos 131, 133 y 134); 2. Rgimen matrimonial; 3. Filiacin matrimonial; y 4. Derechos hereditarios. RELACIONES PERSONALES DE LOS CNYUGES Relaciones personales de los cnyuges. Derechos y obligaciones de que tratan los artculos 131, 133 y 134. El Cdigo Civil en el Ttulo VI del Libro I, artculos 131 y siguientes, regula las relaciones personales de los cnyuges, otorgndoles derechos e imponindoles deberes de contenido eminentemente moral. Son los siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Deber de fidelidad (artculo 131); Deber de socorro (artculos 131 y 134); Deber de ayuda mutua o de asistencia (art. 131); Deber de respeto recproco (art. 131); Deber de proteccin recproca (art. 131); Derecho y deber de vivir en el hogar comn (art. 133); Deber de cohabitacin; y Deber de auxilio y expensas para la litis.

Respecto a la sancin por el incumplimiento de estos deberes hay que tener presente el artculo 155 inc. 2: (EL juez) tambin la decretar (la separacin de bienes) si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen los artculos 133 y 134; y los arts. 26 y 54 de la Ley de Matrimonio Civil que autorizan solicitar la separacin judicial o el divorcio si mediare falta imputable al otro cnyuge, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. Deber de fidelidad Del matrimonio deriva una obligacin que pudiramos llamar principal: el deber de guardarse fidelidad el uno al otro. Est consagrada en el artculo 131: "Los cnyuges estn obligados a guardarse fe...", lo que significa no tener relaciones

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sexuales con terceros, no cometer adulterio. El artculo 132, (texto dado por la Ley 19.335) expresa que "el adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev" y agrega que "cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge". El adulterio trae aparejadas las siguientes sanciones: a) Es causal de separacin judicial (artculo 26) y de divorcio (artculo 54 N 2 de la Ley de Matrimonio Civil). En el caso de la separacin judicial no puede invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges (art. 26, inc. 2). b) La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, puede pedir la separacin judicial de bienes, en conformidad al artculo 155 inciso 2 del Cdigo Civil. Deber de socorro Est establecido en los artculos 131 y 321 N 1 del Cdigo Civil. El primero seala que los cnyuges estn obligados "a socorrerse" y el segundo precisa que se deben alimentos entre s. Respecto de este deber, los cnyuges pueden hallarse en diversas situaciones: 1. Pueden encontrarse casados en rgimen de sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial, esto es, viviendo juntos. En este supuesto, el marido debe proporcionar alimentos a la mujer, lo que har con cargo a la sociedad conyugal ya que el artculo 1740 N 5 seala que la sociedad es obligada al mantenimiento de los cnyuges; 2. Pueden estar separados de bienes o casados en rgimen de participacin en los gananciales. En estos supuestos, los artculos 134 y 160, regulan la forma como ellos deben atender a las necesidades de la familia comn. La primera de estas normas seala que "El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie". El artculo 160 reitera lo anterior, precisando que "en el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades; 3. Pueden estar separados judicialmente. En este caso opera el artculo 175: El cnyuge que haya dado lugar a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l;

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4. Pueden haber anulado su matrimonio. En este caso cesa la obligacin de prestarse alimentos, aunque el matrimonio hubiere sido putativo; 5. alimenticia. Pueden encontrarse divorciados, caso en que cesa la obligacin Deber de ayuda mutua Consiste en los cuidados personales y constantes, que los cnyuges se deben recprocamente. Este deber est consagrado en el artculo 131 del Cdigo Civil. Por lo dems, se desprende de la propia definicin de matrimonio. Deber de respeto recproco Los cnyuges tienen la obligacin recproca de guardarse respeto (art. 131). Deber de proteccin recproca. El artculo 131 prescribe que "el marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos". Derecho y deber a vivir en el hogar comn. Esta situacin est tratada en el artculo 133. Dice esta disposicin: "Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo". En el caso de que sea la mujer la que se resista a vivir en el hogar comn, se ha dicho que cesara la obligacin del marido de darle alimentos. Esta solucin importa la aplicacin en esta materia del principio de que la mora purga la mora (artculo 1552). Ramos dice que es evidente que esta sancin propia del derecho patrimonial, no se ajusta al incumplimiento de obligaciones derivadas del derecho de familia. Sin embargo, existen viejas sentencias que aceptaron esta solucin. Tambin hay fallos en contra. El incumplimiento de este deber puede constituir una causal de divorcio. En efecto el artculo 54 N 2 establece como causal de divorcio el abandono continuo o reiterado del hogar comn. Deber de cohabitacin. Es distinto al anterior, pues mira a la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s.

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Auxilios y expensas para la litis. Esta materia est tratada en el artculo 136 del Cdigo Civil: "Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido debe, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes". Como se puede observar, esta norma regula dos situaciones diferentes: en la primera parte, la obligacin de ambos cnyuges de proporcionarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales; y en la segunda, la obligacin del marido casado en rgimen de sociedad conyugal, de otorgar expensas para la litis a su mujer. La segunda obligacin slo existe si se cumplen los siguientes requisitos: a) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin deducida, ni la condicin procesal de cada uno. Sin embargo, esto ltimo puede discutirse por la redaccin de la norma que slo confiere a la mujer expensas para la litis que sta (la mujer) siga en su contra (en contra del marido). Pese a los trminos de la disposicin, Ramos piensa que la situacin procesal de demandante o demandada, carece de relevancia, pues constituira una injusticia inadmisible que el marido pudiera demandar a su mujer y que sta por carecer de recursos no pudiere defenderse; b) Slo cabe si los cnyuges estn casados en rgimen de sociedad conyugal; y

c) Es indispensable que la mujer carezca de bienes suficientes, para atender por s misma este gasto. Por ello si tiene patrimonio reservado, o los bienes a que se refieren los artculos 166 167, no puede demandar expensas, a menos que sean insuficientes, caso en que podr pedir lo necesario. Potestad marital Con anterioridad a la Ley 18.802, el Cdigo Civil estableca la denominada potestad marital, que el artculo 132 defina como "el conjunto de derechos que las leyes conceden al marido sobre la persona y bienes de la mujer". La Ley 18.802 derog esta norma, con lo que desapareci esta institucin. De la potestad marital derivaban importantes consecuencias: a) Incapacidad relativa de la mujer casada (arts. 136, 137, 138, 144, 146, 147, 148, etc.); b) Representacin legal de la mujer por su marido (art. 43); c) Deber de obediencia de la mujer (art. 131 inc. 2); d) Obligacin de la mujer de seguir a su marido a donde quiere ste trasladare su residencia (art. 133 inc. 1); e) La mujer tena como domicilio legal el de su marido (art. 71);

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f) Derecho del marido para oponerse a que la mujer ejerciera un determinado trabajo o industria (art. 150). Todos estos efectos desaparecieron con la supresin de la potestad marital. Plena capacidad de la mujer casada. Hasta la entrada en vigencia de la Ley 18.802, la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal era relativamente incapaz. Como tal estaba contemplada en el artculo 1447 al lado de los menores adultos y de los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo. Esa ley cambi el texto del inciso 3 del artculo 1447 dejando como relativamente incapaces nicamente a los menores adultos y a los disipadores en interdiccin. Sin embargo, es importante no confundir la capacidad que pas a tener la mujer, con el derecho a administrar sus propios bienes y los bienes sociales. En efecto, el artculo 1749 del Cdigo Civil mantiene el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y, los de su mujer idea que refuerza el artculo 1750: "El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales..." y el artculo 1754 inciso final en cuanto establece: "La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis. Luego, la capacidad que con la reforma de la Ley 18.802 adquiri la mujer no le sirve de mucho desde que no se le da ninguna participacin ni en la administracin de los bienes sociales ni en la administracin de sus bienes propios. Slo contina con la administracin de aquellos bienes que ya antes administraba (150, 166, 167).

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