CLASE 12 EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO 1.

Concepto: Contencioso viene del latn CONTENDERE, que a su vez proviene de las voces CUN que significa con, y resistir, disputar, cuestionar. No existe una definicin unvoca acerca de lo que es el proceso contencioso administrativo. Sin embargo, para darnos una idea del mismo hay que tener presente que pre-existe a este proceso judicial, un procedimiento previo que ha vinculado al administrado y la administracin, a cuyo trmino esta niega o limita un inters jurdico a aqul; surgiendo un conflicto en el que el administrado no tiene otra opcin que recurrir ante el Poder Judicial a fin de que se tutele su derecho y efecte un control sobre las actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho administrativo. El jurista espaol Santa Mara de Paredes, seala que el proceso contencioso administrativo no viene a ser sino el reclamo o accin judicial que se interpone agotada la va administrativa, para poner fin a la negacin o limitacin del derecho establecido a favor del demandante por una ley o por una disposicin administrativa. Ramn Huapaya Tapia, dice que el proceso contencioso administrativo es un proceso jurisdiccional que tiene una doble faz, de contralor de la legalidad objetiva de la Administracin, y de tutela de los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos, y que en la actualidad se encuentra reconfigurado a la luz de las manifestaciones que irradia la fuerza del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva. De estas definiciones se afirma lo delineado al inicio, esto es, que el proceso contencioso administrativo es el medio, el instrumento, por el cual los particulares, ejercitando su derecho de accin, solicitan la tutela jurisdiccional frente a una actuacin de la Administracin Pblica. Pero debe tenerse en cuenta que esta pretensin tiene como finalidad, no slo revisar la legalidad del acto administrativo, como era en el antiguo sistema francs, sino tambin el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, lo cual determina que se puede TENDERE que significa luchar,

plantear una pretensin solicitando un derecho subjetivo que ha sido vulnerado o est amenazado. Hemos resaltado deliberadamente lo sealado precedentemente en el concepto descrito, para enfatizar que el proceso contencioso administrativo, no se orienta slo a cuestionar actos administrativos, sino toda aquella actuacin de la administracin pblica que se encuentre sujeta al derecho administrativo. 2. Finalidad: La Ley del Proceso contencioso administrativo (Ley N 27584) determin un cambio fundamental en la orientacin de este proceso en el Per. Segn su artculo 1, el proceso contencioso administrativo tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones de la Administracin Pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados Esta finalidad se ha mantenido en las sucesivas modificaciones de la ley, tales como la Ley N 28531 de 25/05/2005, Decreto Legislativo N 1067 del 27/06/2008 (esta norma dispuso que el Poder Ejecutivo apruebe el T.U.O. mediante Decreto Supremo) El T.U.O. ha sido aprobado por D.S. N 0132008-JUS del 28/08/2008. 3. CARACTERSTICAS DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Las caractersticas del proceso contencioso administrativo, son: a. Tiene como eje central efectiva. b. c. Es tuitiva a favor de los administrados. Es de plena jurisdiccin, lo cual significa que no slo se va orientar al control de la legalidad, sino tambin propende a una efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados. d. Da un carcter autnomo al proceso contencioso el principio de la tutela jurisdiccional

administrativo en relacin al proceso civil. 4. DIFERENCIAS ENTRE EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO CIVIL:

Es necesario establecer que el proceso contencioso administrativo forma parte del Derecho Procesal, por lo tanto comparte todos los principios comunes que inspiran a todos los procesos, pero tambin tiene sus propias particularidades, es decir tiene su propia identidad. Los conflictos que son materia del proceso contencioso administrativo son sustancialmente distintos la naturaleza de los conflictos que son materia de un proceso civil. Las diferencias ms importantes son: a. En la relacin jurdica que se juzga en el proceso contencioso administrativo existe una desigualdad natural, pues uno de los sujetos es el Estado, que se encuentra en un plano superior frente al administrado, y en cuyo ejercicio de la funcin administrativa ha surgido un conflicto de intereses o la incertidumbre jurdica que se ha de resolver, lo que determina una relacin de subordinacin entre los sujetos del conflicto; mientras que en el proceso civil los sujetos que integran la relacin jurdica procesal se encuentran en el mismo plano de igualdad jurdica, pues no existe relacin de subordinacin entre ellos. b. Dentro del conflicto que origina al proceso contencioso administrativo interviene la Administracin Pblica en uso de las prerrogativas propias del derecho administrativo. c. En el proceso contencioso administrativo interviene la Administracin Pblica ante una pretensin planteada contra o por ella, que tiene como base su actuacin que tiene como sustento el derecho administrativo. d. Antes de iniciar el proceso, se ha pretendido resolver el conflicto a travs de la autotutela (reclamacin directa del administrado a la administracin que de no lograr una solucin pasaran a ser partes antagnicas en el proceso contencioso administrativo). 5. LOS FUNDAMENTOS DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: El Proceso contencioso administrativo se encuentra ligado a principios fundamentales del ordenamiento jurdico, por lo tanto sus fundamentos son de naturaleza constitucional.

Entre tales fundamentos tenemos a los siguientes: a. b. c. d. 6. El Estado constitucional. Los derechos fundamentales. La necesidad de control entre los diversos organismos del Estado. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional

PRINCIPIOS DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO : Los principios sealados en el artculo 2 de la Ley son: a. Principio de integracin: Segn el cual, los rganos jurisdiccionales no pueden dejar de resolver los conflictos de intereses o la incertidumbre jurdica que le ha sido sometida a su conocimiento, arguyendo que no existe una disposicin normativa que la regule. Ante ello, el Juez est en la obligacin de resolver, para lo cual recurrir a los principios del derecho administrativo, entre ellos estn los principios del Procedimiento Administrativo contemplados en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444. b. Principio de igualdad procesal : Es un principio que rige a los procesos en general; empero en la ley se ha pretendido dar mayor nfasis en razn a que siempre el Estado ha tenido privilegios, que en algunos casos an los mantiene. La intencin de la ley terminar con los privilegios que tiene el Estado. c. Principio de favorecimiento del proceso : Con este principio se trata de brindar una verdadera tutela efectiva, de donde se desprende el derecho de acceso a la jurisdiccin, antes que cualquier exigencia formal o cualquier otro tipo de barrera que impida o restrinja dicho acceso. Cuando el Juez tenga alguna duda de admitir o no la demanda contenciosa administrativa o no se puede establecer con precisin el cumplimiento de algunos requisitos como el agotamiento de la va administrativa, preferir admitirla. d. Principio de suplencia de oficio : Este principio permite que el Juez pueda, de oficio, corregir, en lo que sea posible, cualquier defecto de carcter procesal que advierta en el proceso, sin esperar que lo haga la parte. De esta manera se evita que el proceso concluya o se dilate por

una formalidad, en tal caso, el Juez deber suplir cualquier deficiencia en la que pudieran haber incurrido las partes y en caso de que sea necesaria la intervencin de las partes, conceder un plazo a las partes para que subsanen los defectos advertidos. Sin embargo, tal como lo hemos sealado en clase y lo hemos puesto de manifiesto en nuestra lectura, los principios que rigen el proceso administrativo no se agotan solamente en los antes enunciados. 7. EL ACTO ADMINISTRATIVO: El acto jurdico es el acto humano, lcito, con manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas (CC. Art. 140). Precisamente una de las especies de este gnero llamado acto jurdico, es el Acto Jurdico administrativo (o simplemente acto administrativo) en los cuales la manifestacin voluntad, proviene de la administracin pblica, como rgano o ente de gobierno (Estado, Municipio, Ministerios, etc.) y no como simple sujeto de derecho. La caracterstica especial es que en estos actos de Derecho Pblico, por lo menos uno de los sujetos interviene premunido de su facultad de imperio. Mediante estos actos se crean relaciones de subordinacin, los particulares se someten al ente pblico. De all que son estudiados por el Derecho Administrativo. En el derecho administrativo, la palabra acto es empleada en dos sentidos: a) como actividad de los sujetos u rganos de la administracin pblica, y b) como decisiones o normas emanadas de la misma (por ej.: Un decreto, una ordenanza, etctera). Para designar la primera acepcin, se habla ms bien de "hecho administrativo", que significa entonces la ejecucin material de una decisin (por ej., La clausura de un local, la demolicin de un edificio ruinoso, etctera). En cuanto a la segunda acepcin, la idea predominante entre los tratadistas es considerarla como Acto administrativo, as, por ejemplo: Se dice que Una resolucin municipal es un acto administrativo. Sobre esta base, agregaremos que el acto administrativo puede definirse como una decisin (general o especial) de una autoridad administrativa, en el ejercicio de sus atribuciones administrativas (P. Ej., El nombramiento de

un empleado, una ordenanza municipal, etctera). Es decir que, por acto administrativo ha de entenderse toda declaracin (disposicin o decisin) de la autoridad estatal en ejercicio de sus propias funciones administrativas, productora de un efecto jurdico. Al hablar de "declaracin", "disposicin" o "decisin", quedan

comprendidos los actos administrativos individuales ("decisiones"), generales ("disposiciones"), expresos y tcticos, unilaterales y bilaterales. El Artculo 1 de la Ley 27444, define de la siguiente manera el acto administrativo: Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta . GORDILLO lo define de la siguiente manera: Es una declaracin unilateral realizada en el ejercicio de la funcin administrativa inmediata Es indudable que el Acto Administrativo participa de las caractersticas del Acto Jurdico, "es la expresin de la voluntad y produce efectos jurdicos", sin embargo, el Acto Administrativo tiene caractersticas propias, que lo distinguen del gnero y de otras especies de actos como los civiles, penales, laborales, o mercantiles
7.1. Caractersticas del acto administrativo: Sin el propsito de agotar

que

produce

efectos

jurdicos

individuales

en

forma

todo el elenco de las caractersticas del acto administrativo, podemos mencionar a las siguientes: a. Es una declaracin, (Vg. La pues exterioriza la voluntad imposicin de una de la una

administracin

sancin,

autorizacin, un nombramiento, etc.) b. Es Unilateral, pues emana nicamente de la Administracin Pblica, sin necesidad de acuerdo previo con el administrado. c. d. Es realizada en el ejercicio de la funcin administrativa. Produce efectos jurdicos inmediatos e individuales.

7.2. Requisitos de validez del acto administrativo :

Son requisitos de validez del acto administrativo:

a.

Competencia: La competencia de la administracin al dictar el acto administrativo puede determinarse: Segn la materia. Segn el tiempo. Segn el territorio. Segn la cuanta y, Segn el grado.

b.

Objeto o contenido: Es aquello que declara, decide o certifica. Debe ser: Lcito. Posible fsica y jurdicamente. Responder a las cuestiones surgidas de la motivacin. No podr contravenir a la Constitucin, la ley, mandatos judiciales firmes, ni normas administrativas de carcter general provenientes de autoridad igual o superior o inferior en jerarqua. Contener todas las cuestiones de hecho y derecho que han sido planteadas por los administrados, pudiendo involucrar otras no propuestas por stos.

c.

Finalidad: La finalidad del acto administrativo es el Inters Pblico.

d.

Motivacin: La cual debe ser: Expresa: Debe contener una relacin concreta y directa de los hechos probados. Exposicin de las razones jurdicas y normativas. Puede motivarse con fundamentos y conclusiones de

anteriores dictmenes, decisiones o informes obrantes en el expediente. e. Procedimiento procedimiento. regular: Debe observarse el debido

f.

Forma: Puede ser: Por escrito, salvo que la ley haya previsto otra forma, siempre que permita dejar constancia. Debe indicar, Fecha, Lugar y contener la Firma del

funcionario que la expide. Puede usarse firma mecnica.

7.3. Presuncin de validez: Todo acto administrativo se considera vlido

en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional.

7.4. Nulidad del acto administrativo (Segn la Ley 27444)

De acuerdo al Art. 10 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, son causales de nulidad del acto administrativo : a. Contravencin a la Constitucin o las leyes y normas reglamentarias. b. El defecto o la omisin de algunos de sus requisitos de validez, salvo el artculo 14. c. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica o por silencio administrativo positivo, por lo que se adquiere facultades o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento jurdico o no se documentacin o trmites esenciales. d. Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal o que se dicten como consecuencia de la misma 8. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO: Se trata de cualquier clase de inactividad de la Administracin Pblica, entendindose como el incumplimiento una obligacin de actuacin dispuesta por el ordenamiento jurdico. Se trata de la inactividad de la Administracin Pblica, como patologa de la actuacin administrativa. cumplen los requisitos,

El silencio administrativo es regulado actualmente por la Ley 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General y la Ley 29060 Ley del Silencio Administrativo. Admite dos variantes: a. Silencio administrativo positivo: Los procedimientos sujetos a silencio administrativo positivo, se considerarn automticamente aprobados, vencido el plazo la entidad no ha emitido el pronunciamiento correspondiente. b. Silencio administrativo negativo: Opera, cuando el vencido el plazo para resolver no hay el pronunciamiento correspondiente, el administrado puede considerar que su peticin ha sido denegada y por lo tanto puede interponer el recurso que corresponda o en su defecto recurrir a la va judicial.
8.1. Efectos del silencio administrativo : Varan de acuerdo a la forma

que adopte. As tenemos: a. En el silencio administrativo positivo: Los efectos son los siguientes: Estimatoria de la solicitud en los trminos planteados, si transcurrido el plazo no se hubiere administrado. Tiene para todos los efectos carcter de acto administrativo que pone fin al procedimiento. b. Negativo: Habilita al administrado, la interposicin de recursos pronunciamiento al

administrativos y acciones judiciales. La administracin mantiene obligacin de resolver. No inicia cmputo de plazos ni trminos para su

impugnacin. 9. LAS PRETENSIONES EN EL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO:

El proceso contencioso administrativo, en lo referente a las pretensiones, ha sufrido cambios importantes, pues ha pasado de un proceso en el cul slo era posible la revisin de la legalidad del acto segn el antiguo sistema francs, hacia una efectiva tutela, la que va ms all del slo control de la legalidad del acto administrativo. Por lo tanto, actualmente se pueden plantear dos tipos de pretensiones: a. b. Pretensiones de anulacin o nulidad. Pretensiones de plena jurisdiccin.

9.1. Pretensin de anulacin o de nulidad:

La pretensin de anulacin, tambin llamado recurso por exceso de poder, fue creado en Francia, por obra exclusiva del Consejo de Estado. El objeto de esta pretensin, consiste en que el particular acude al rgano jurisdiccional para que ste realice un control de la legalidad de una actuacin administrativa y declare la nulidad de dicha actuacin, debido a que carece de valor jurdico porque es contrario a normas de superior jerarqua.
9.2. Pretensin de plena jurisdiccin:

Esta es una forma de reconocimiento de la tutela jurisdiccional efectiva, mediante el cual el justiciable puede obtener un pronunciamiento jurisdiccional sobre situaciones jurdicas de las que l es el titular. Esto quiere decir que mediante una demanda, una persona manifiesta tener derecho a tutela jurdica con relacin a una entidad de Derecho Pblico, para que le reconozca, restituya o indemnice un derecho conculcado o desconocido por acto, hecho, omisin o va de hecho. 10. PRETENSIONES EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO QUE LA LEY REGULA: De acuerdo a la Ley del Proceso contencioso administrativo, es posible plantear las siguientes pretensiones: 1. La declaracin de nulidad total o parcial o ineficacia de actos administrativos.

2.

El

reconocimiento

restablecimiento

del

derecho

inters

jurdicamente tutelado y la adopcin de las medidas o actos necesarios para tales fines. 3. La declaracin de contraria a derecho y el cese de una actuacin material que no se sustente en acto administrativo. 4. Se ordene a la Administracin Pblica la realizacin de una

determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme. 5. La indemnizacin por el dao causado con alguna actuacin

impugnable, conforme al art. 238 de la Ley 27444, siempre y cuando se plantee cumulativamente a alguna de las pretensiones anteriores. 11. ACUMULACIN DE PRETENSIONES: Las pretensiones sealadas anteriormente pueden acumularse, sea de manera originaria o sucesiva siempre que cumplan los requisitos siguientes: a. b. Sean de competencia del mismo rgano jurisdiccional. No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o alternativas. c. d. Sean tramitables en una misma va procedimental. Exista conexidad entre ellas, por referirse a la misma actuacin impugnable o se sustenten en los mismos hechos, o tengan elementos comunes en la causa de pedir. 12. COMPETENCIA: En torno a la competencia, en el proceso contencioso administrativo, podemos sealar: a. Competencia territorial: Conoce, a eleccin del demandante, el Juez: Del lugar del domicilio del demandado o, Del lugar donde se produjo la actuacin impugnable o el silencio administrativo.

b.

Competencia funcional: La competencia por razn de funcin le corresponde al Juez Especializado en los procesos contencioso administrativo en primera instancia y la Sala Contencioso Administrativa Superior en segunda instancia. En los lugares donde no existe Juez o Sala Especializada en los Contencioso Administrativo, es competente el Juez en lo Civil o Juez Mixto en su caso o la Sala Civil correspondiente.

Solo en casos excepcionales, la competencia esta atribuida en primera instancia a la Sala Especializada en lo contencioso Administrativa. Es el caso de las impugnaciones de las Resoluciones del Tribunal del SERVIR. 13. LAS PARTES DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: La legitimidad activa o pasiva, es variada en el proceso contencioso administrativo. Veamos:
13.1. Legitimidad para obrar activa (demandante).- Puede demandar:

a.

Quien afirma ser titular de la situacin jurdica que haya sido o est siendo vulnerada o amenazada por la actuacin administracin impugnable materia del proceso, an no habiendo sido parte del procedimiento administrativo.

b.

En los procesos de lesividad, la legitimacin activa corresponde a la entidad pblica autorizada por ley para impugnar cualquier actuacin administracin que declare derechos subjetivos.

c.

En el caso de intereses difusos.- Pueden demandar: El Ministerios Pblico (acta como parte), El Defensor del Pueblo o Cualquier persona natural o jurdica (accin popular).

13.2. Legitimidad para obrar pasiva (demandado).- Por regla general le

corresponde a las entidades administrativas (Art. I del Ttulo Preliminar de la Ley 27444), por lo tanto se dirige la demanda contra:

a.

La entidad administrativa que expidi en ltima instancia administrativa el acto administrativo o la declaracin administrativa impugnada.

b. c.

La entidad cuyo silencio, inercia u omisin es objeto del proceso. La entidad administrativa cuyo acto u omisin produjo daos, cuyo resarcimiento est siendo discutido en el proceso.

d.

La entidad administrativa y el particular que participaron en el proceso administrativo trilateral.

e.

El particular titular de los derechos declarados por el acto cuya nulidad pretenda la entidad administrativa que lo expidi, en los casos del proceso de lesividad.

f.

La entidad administrativa que expidi el acto y la persona en cuyo favor se deriven derechos de la actuacin impugnada en el supuesto del proceso de lesividad.

g.

Las personas jurdicas bajo rgimen privado que presten servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin delegacin o autorizacin del Estado, estn incluidas en los supuestos previstos precedentemente, segn corresponda.

14. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO: Es otro de los sujetos que interviene en el proceso, ya sea como parte (en el caso de los intereses difusos) o como dictaminador (y por lo tanto con obligacin de pronunciarse antes de la emisin de la resolucin final de primera instancia y al tramitarse el Recurso de casacin). En este caso, vencido el plazo de 15 das para emitir dictamen, devolver con o sin l, bajo responsabilidad funcional. 15. CUESTIONES PROCEDIMENTALES DEL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO: Dentro de las ms importantes, tenemos a:

15.1.

Requisitos de admisibilidad de la demanda: los artculos

Los requisitos procesales formales, se encuentran en 424, 425 y 426 del CPC. Adems de ellos la ley exige:

a.

Acompaar el documento que acredite el agotamiento de la va, salvo las excepciones establecidas en la ley.

b.

Acompaar el expediente administrativo cuando la entidad administrativa sea la que demande la nulidad de sus propios actos (proceso de lesividad).

15.2.

Requisitos de procedencia de la demanda:

Son aquellos requisitos procesales de fondo, a efectos que la relacin procesal sea vlida. Dentro de los ms relevantes podemos mencionar: a. Actuacin impugnable: Slo procede una actuacin de la Administracin que se encuentre regida por el Derecho Administrativo, es decir cuando ha actuado en ejercicio de las potestades administrativas, o en otras palabras, ejerciendo la funcin pblica. Adems, es de advertir que el proceso contencioso administrativo es la nica va para cuestionar una actuacin de la Administracin Pblica que se encuentre regida por el Derecho Administrativo, con excepcin de los procesos constitucionales destinados a la tutela de los derechos constitucionales. b. Plazo de caducidad: Es el plazo para poder plantear la pretensin. El cmputo del plazo se realiza desde que se tuvo conocimiento de la actuacin administrativa impugnada y como tal desde que se tuvo la posibilidad de plantear la pretensin, excepto en el caso del silencio administrativo negativo, la inercia o cualquier otra omisin, en donde no existe plazo para su impugnacin. 16. PLAZOS PARA INTERPONER LA DEMANDA: La demanda contencioso administrativa, debe ser interpuesta en los siguientes plazos: a. Tres (3) meses desde el conocimiento o notificacin de la actuacin impugnada, lo que ocurra primero (Tratndose de los numerales 1, 3, 4, 5 y 6 del art. 4 del TUO de la Ley).

b.

Tratndose del proceso de lesividad, la Entidad tiene plazo de 2 aos para solicitar la nulidad de su propio acto o de 3 aos se trata de una resolucin de un Consejo o Tribunal Administrativo.

c.

En el caso de silencio administrativo Negativo, no existe plazo. Igualmente cuando se trata de inercia o cualquier omisin distinta al silencio administrativo negativo.

d.

En el caso del silencio administrativo positivo, en relacin al tercero legitimado es de tres (3) meses.

e.

Cuando se impugna actuaciones materiales que no se sustente en actos administrativos el plazo es de tres (3) meses contados desde el da siguiente en que se tom conocimiento de las actuaciones.

Tratndose del tercero legitimado, afectado por la actuacin administrativa los plazos antes sealados se computan desde que tuvo conocimiento de dichas actuaciones. 17. VIA PROCEDIMENTAL EN EL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO: Las vas procedimentales en el proceso contencioso administrativo, son las siguientes: a. b. Proceso urgente Proceso especial

Cabe enfatizar que en estas dos vas procedimentales no procede reconvencin.

17.1. El Proceso Urgente:

De acuerdo al

Art. 26 del T.U.O. de la Ley, el proceso contencioso

administrativo, se tramitar en la va del proceso urgente, en los siguientes casos: a. Cese de cualquier actuacin material que no se sustente en acto administrativo. b. El cumplimiento por la administracin de una determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de ley o en virtud de acto administrativo firme.

c.

Las relativas a materia previsional en cuanto se refieren al contenido esencial del derecho a la pensin.

17.2.

Requisitos para conceder la tutela urgente:

Debe existir concurrentemente: a. b. c.

17.3.

Inters tutelado cierto y manifiesto. Necesidad impostergable de tutela. Que sea la nica va eficaz para la tutela del derecho invocado. Trmite del proceso urgente:

En el proceso urgente se siguen las pautas procedimentales siguientes: a. No procede la reconvencin, como ya se ha dejado sealado precedentemente b. Presentada la demanda, ser tramitada, bajo responsabilidad de quien lo pide, luego se corre traslado a la otra parte, para conteste en el plazo de 3 das. c. Vencido el plazo con o sin absolucin de la demanda, el Juez dictar sentencia dentro del plazo de 5 das. d. El plazo para apelar la sentencia es de 5 das. e. Las demandas cuyas pretensiones no satisfagan los requisitos para la tutela urgente, se tramitan como proceso especial.
17.4.

El Proceso Especial:

De acuerdo a la Ley rigen las siguientes reglas en materia del Proceso Especial. a. Se tramitan las pretensiones no previstas para el proceso urgente. b. No procede la reconvencin, como ya se ha dejado sealado precedentemente. c. Suprime la audiencia de saneamiento y conciliacin, es el Juez el que, sin la presencia de las partes, resuelve todos los asuntos vinculados a esos actos por medio de distintas resoluciones: Transcurrido el plazo para contestar la demanda (que es de 10 das), el Juez expedir una resolucin declarando la

existencia de una relacin jurdica procesal vlida; o la nulidad y la consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la relacin, precisando sus defectos; o si fuera el caso la concesin de un plazo, si los defectos de la relacin fuesen subsanables. Subsanados los defectos, el Juez declarar saneado el proceso por existir una relacin jurdica procesal vlida. En caso contrario, lo declarar nulo y consiguientemente concluido. d. De interponerse excepciones o defensas previas, sern resueltas previamente a la resolucin de saneamiento. e. Al declararse saneado el proceso, el auto de saneamiento deber contener, adems, la fijacin de los Puntos Controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo de los medios de prueba. f. Slo en el caso de los medios de prueba que as lo ameriten, habr audiencia de pruebas, en caso contrario se prescindir tambin de esta diligencia. g. Luego de expedido el auto de saneamiento o de realizada la audiencia de pruebas, segn sea el caso, el expediente ser remitido al Fiscal para emita dictamen en el plazo de 15 das. Con o sin dictamen fiscal, el expediente ser devuelto al Juzgado, que notificar a las partes de la devolucin del expediente Y, en su caso, el dictamen fiscal. h. Antes de dictar sentencia, las partes podrn solicitar la realizacin del informe oral.
17.5.

Plazos del proceso especial:

En comparacin con el proceso urgente, los plazos en este proceso son ms prolongados, veamos: a. 03 das para tacha u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la notificacin de la resolucin que los tiene por ofrecidos. b. 05 das para excepciones o defensas, contados desde la notificacin de la demanda.

c.

10 das para contestar la demanda, contados desde la notificacin de la resolucin que admite a trmite.

d. e.

15 das para emitir dictamen fiscal o devolver el expediente. 03 das para solicitar informe oral, desde la notificacin de la resolucin que dispone que se encuentra en estado de dictar sentencia.

f.

15 das para emitir sentencia contados desde la vista de la causa o en su defecto desde la notificacin del dictamen fiscal o la devolucin del expediente.

g.

05 das para apelar la sentencia.

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CLASE 13 PROCESO SUMARSIMO 1. Concepto: El trmino sumarsimo, proviene del adjetivo sumario que a su vez viene del latn summarium, que hace referencia al resumen, compendio o suma de algo. Por lo tanto, la voz sumario est vinculada a aquello reducido a compendio. Por lo tanto, el proceso sumarsimo, es aquel proceso que desarrolla en los plazos ms reducidos posibles, las mismas etapas del proceso de conocimiento, y que luego de cumplida la etapa postulatoria, concentra todas las etapas correspondientes a la primera instancia, en un solo acto procesal (Audiencia nica). El proceso sumarsimo, es aquel proceso cognoscitivo que se caracteriza por la reduccin de los plazos procesales (que son los ms cortos en relacin con los procesos de conocimiento y abreviado) y por la concentracin de las audiencias correspondientes en una sola, denominada audiencia nica, dentro de la cual, inclusive, se produce la expedicin de la sentencia. En este proceso se ventilan, por lo general, las controversias que no revisten mayor complejidad y aquellas en las que la cuanta sea mnima. Conforme lo establece el inciso 4) de la Tercera Disposicin final del Cdigo Procesal Civil, el proceso sumarsimo equivale al denominado trmite incidental o de oposicin , previsto en el abrogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912. 2. Asuntos contenciosos tramitados en procesos sumarsimo: De acuerdo a lo previsto en el artculo 546 del Cdigo Procesal civil se tramitan en proceso sumarsimo los siguientes asuntos contenciosos: 1. Alimentos. 2. Separacin convencional y divorcio ulterior. 3. Interdiccin. 4. Desalojo. 5. Interdictos. 6. Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela jurisdiccional, el Juez considere atendible su empleo. 7. Aquellos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de cien Unidades de Referencia Procesal; y, 8. Los dems que la ley seale. 3. Competencia para conocer de los procesos sumarsimos :

Analizamos la competencia en materia de proceso sumarsimo:

3.1. Competencia por razn de materia y grado:
3.1.1.

Alimentos: Conocen los Jueces de Paz Letrados. Tambin asumen competencia en primera instancia, los Jueces de Paz (Art. 65.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial). Cuando el proceso se inici ante un Juzgado de Paz, conocen en segunda instancia los Juzgados de Paz Letrado. Cuando el proceso se inicia ante un Juzgado de Paz Letrado, conocen en segunda instancia los Juzgados de Familia o Mixtos (Art. 59 de la Ley Orgnica del Poder Judicial).

3.1.2.

Separacin Convencional y Divorcio Ulterior : Corresponde conocer en primera Instancia al Juez de Familia y en segunda instancia, la Sala de Familia o Mixta que corresponda. Desalojo: Corresponde conocer en primera instancia a los Jueces de Paz Letrado y Juzgados Civiles, segn cuadro de detalle que sigue en el sub-capitulo siguiente. En segunda instancia, conocen los Jueces Civiles (si el proceso se ha iniciado ante el Juzgado de Paz Letrado) y a las Salas Civiles (si el proceso se ha iniciado ante el Juzgado Civil).

3.1.3.

3.1.4.

Interdictos: Corresponde conocer en primera instancia a los jueces civiles y en segunda instancia a las Salas Civiles.

3.2. Competencia por razn de cuanta:

Podemos sealar al respecto que tanto en los procesos de alimentos, separacin convencional e interdictos, la cuanta no incide en la competencia predeterminada por las normas procesales. No ocurre lo mismo en materia de desalojo y en pagos de sumas de dinero (Artculo 546.6 del CPC). Con la modificatoria introducida, por la Ley N 29824 publicada el 03/01/2012, la competencia por razn de la cuanta en este proceso, es como sigue:
N MATERIA CUANTIA DE LA PRETENSION Mayor de 50 URP hasta 100 URP Hasta 50 URP Hasta 10 URP Desalojo por falta de pago o por vencimient o de contrato. Si la renta mensual es Mayor de 50 URP. Si la renta mensual es Mayor de 5 URP y hasta 50 URP. Si la renta mensual es hasta 05 URP. JUEZ Juez de Paz Letrado Juez de Paz Slo para conciliar Juez de Paz Puede sentenciar Juez Civil Juez de Paz Letrado Juez de Paz PROCESO Sumarsimo Sumarsimo Sumarsimo Sumarsimo Sumarsimo Sumarsimo

Pago sumas Dinero.

de de

Desalojo por ocupante precario.

No existe cuanta.

Juez Civil

Sumarsimo

3.3. Competencia por razn de territorio:

No existe regulacin especial en torno a este tema, por lo que en este caso, se aplican las reglas generales de competencia y criterios de competencia facultativa (previstas en los artculos 14 y 24 del Cdigo Procesal Civil). 4. Trmite del proceso sumarsimo: Una vez presentada la demanda, el Juez la califica, pudiendo declarar su inadmisibilidad o improcedencia. Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para que la conteste (art. 554 primer prrafo- del C.P.C.) pudiendo en este mismo plazo deducir excepciones, este plazo se computar a partir del da siguiente de producido el emplazamiento. Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez fijar fecha para la audiencia (nica) de saneamiento, pruebas y sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerlo, bajo responsabilidad. La sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de tercer da de notificada, ocurriendo lo propio con la resolucin citada en el ltimo prrafo del artculo 551 del Cdigo Procesal Civil (Resolucin que declara improcedente la demanda) y con la resolucin que declara fundada una excepcin o defensa previa. En resumen, podemos graficar estos plazos en la forma siguiente:

Deman da

05 das desde el Emplazamiento Contestacin

de demanda (Excepciones

10 das

Audiencia (Puede dictarse sentencia o reservarse hasta 10 das posteriores).

03 das desde el da siguiente de notificada. Apelaci

n

No obstante, es necesario advertir que el trmite descrito es el correspondiente a los procesos sumarsimos en general y que algunos asuntos contenciosos que se sustancian en dicha va procedimental se sujetan a ciertas disposiciones legales especiales que, obviamente, prevalecern sobre las normas generales del proceso sumarsimo, siendo estas ltimas, por ello, consideradas supletorias ante el caso particular de que se trate. 5. Plazos especiales del emplazamiento en el proceso sumarsimo : Los plazos mximos de emplazamiento en el proceso sumarsimo sern de: Quince das, si el demandado se halla en el pas.

 Veinticinco das, si el demandado estuviese fuera del pas o se trata de persona indeterminada o incierta. Debe tenerse en cuenta que si la demanda se dirigiera contra personas indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en los artculos 165 al 168 del cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de nombrrseles curador procesal. As lo establece el primer prrafo del artculo 435 del Cdigo adjetivo. 6. Las excepciones y defensas previas en el proceso sumarsimo : Tal como ya se ha sealado, en el proceso sumarsimo, tal como lo dispone expresamente la parte inicial del artculo 552 del Cdigo adjetivo, las excepciones se interponen al contestar la demanda. Slo se admitirn los medios probatorios documentales que se ofrezcan en el escrito en que se proponen las excepciones o en el que se absuelvan (art. 448 del C.P.C.). En la Audiencia nica se actan los medios probatorios de las excepciones y defensas previas. En la Audiencia se dictar la resolucin que las declara fundadas o infundadas; de ocurrir esto ltimo, se declarar saneado el proceso. Las excepciones se resuelven en un solo auto. 7. Las cuestiones probatorias en el proceso sumarsimo: En el proceso sumarsimo, conforme al artculo 553 del Cdigo Procesal Civil, las tachas u oposiciones slo se acreditan con medios probatorios de actuacin inmediata, que ocurrir durante la audiencia nica de saneamiento, pruebas y sentencia). 8. Disposiciones especiales que rigen el proceso sumarsimo : De conformidad con lo previsto por el art. 559 del C.P.C. en el proceso sumarsimo no son procedentes: - La reconvencin (art. 559 inc. 1) del C.P.C. - Los informes sobre hechos (art. 559 inc. 2) del C.P.C. - El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia (art. 559 inc. 3)- del CPC. - La modificacin y ampliacin de demanda (Art. 428 del CPC). - El ofrecimiento de medios probatorios extemporneos (Art. 429 del CPC). - El ofrecimiento de pruebas referente a hechos nuevos invocados en la contestacin de demanda que no fueron previstos en la demanda (art. 440 del CPC). 9. Proceso sumarsimo y proceso nico: Algunos autores sealan que el proceso sumarsimo es idntico al proceso nico (regulado por el Cdigo de los nios y Adolescentes.

Sin embargo, si bien es posible encontrar muchas coincidencias entre ambos procesos, tambin se encuentra notorias divergencias. Veamos: a. En el proceso nico prevalece el principio de inters superior del Nio y del Adolescente y por lo tanto es eminentemente tutelar, mientras que el proceso sumarsimo est regido por los principios procesales previstos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. En el proceso nico, las excepciones se proponen y se actan en la Audiencia nica (Art. 171 del CNyA) mientras que en el proceso sumarsimo, las excepciones se proponen al contestarse la demanda. Por lo tanto, el plazo para proponer defensas formales es ms prolongado en el proceso nico. El proceso nico es un instrumento procesal que se avoca ntegramente a la resolucin de conflictos de orden familiar en los cuales se ventilen intereses de nios y adolescentes. El proceso sumarsimo, comprende una variedad de asuntos de naturaleza distinta. En materia de alimentos el proceso nico ser el indicado si se trata de menores o adolescentes, en caso contrario ser el proceso sumarsimo. & &&&&&&&&&&&&&&&&&&&

b.

c.

d.

&&&&&&&&&&&&&&&&&&&

CLASE 14 PROCESOS SE SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR 1. Concepto: La separacin de cuerpos (denominada tambin divorcio imperfecto, divorcio limitado, divorcio no vincular, separacin personal o separacin corporal), es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la
vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo conyugal. La Separacin de Cuerpos slo puede ser decretada judicialmente en los siguientes supuestos: a) La alegacin o prueba de hechos culpables de uno o ambos cnyuges y, b) La alegacin de un consentimiento mutuo de ambos cnyuges. A esto ltimo se le conoce como Separacin Convencional de Cuerpos y es el que precisamente da lugar al proceso del que nos ocupamos en este captulo. La Separacin Convencional de cuerpos, se podra entender como aquella que permite a los cnyuges, de manera conjunta, solicitar la Separacin de Cuerpos debido a que existe mutuo consentimiento, siempre que hayan transcurrido como mnimo, dos aos desde la celebracin del matrimonio.

Nuestro ordenamiento procesal no prev la disolucin directa del vnculo matrimonial por acuerdo de los cnyuges, estando condicionado el divorcio ulterior a la previa sentencia de separacin de cuerpos convencional y al transcurso de un determinado lapso de tiempo para presentar la correspondiente solicitud de divorcio (dos meses de notificada la sentencia de separacin). 2. Caractersticas: Podemos extraer las caractersticas esenciales de este medio de separarse u obtener la disolucin del matrimonio. a. b. c. d. Se basa en el acuerdo mutuo de los cnyuges. No se expresan las causas de la separacin o el divorcio. No presupone la culpa de ninguno de los cnyuges. La funcin del juez se limita: a) Verificar que la voluntad de los esposos es real y libre; b) intentar la conciliacin otorgando incluso un plazo

para la revocacin de la solicitud; c) controlar si el inters de los hijos menores o de uno de los cnyuges est debidamente preservado. e. Verificada la voluntad real y libre de los esposos, fracasada la conciliacin y salvado el inters de los hijos menores y ambos cnyuges, el juez debe homologar el pedido de los esposos, no pudiendo en este caso rechazar la separacin o el divorcio. f. Los efectos de la separacin o divorcio consensual no depende de la culpa de uno o ambos cnyuges, quienes de comn acuerdo pueden regular las consecuencias patrimoniales y la guarda de los hijos, y a falta de tal convencin los efectos ser como si ambos hubiesen sido inocentes. 3. Competencia: De conformidad con lo dispuesto en el artculo 547 primer prrafo del Cdigo Procesal Civil, son competentes para conocer de los procesos sumarsimos de separacin convencional y divorcio ulterior los jueces de Familia. Ser competente el Juez del ltimo domicilio conyugal. Ello se desprende del inciso 2) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil. 4. Intervencin del Ministerio Pblico: Por qu el Ministerio Pblico tendra que ser parte demandada en un proceso civil de Separacin Convencional, cuando en la realizacin del acto matrimonial no tuvo participacin alguna. La respuesta la encontramos en el artculo 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico que seala:
El Ministerio Pblico es el organismo autnomo el Estado que tiene como funciones principales () la representacin de la sociedad en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como para velar por la moral pblica ()

Esta es la razn que justifica que el Cdigo Procesal Civil, seale que el Ministerio Pblico, en los procesos de separacin convencional y divorcio ulterior, interviene como parte slo si los cnyuges tuviesen hijos sujetos a patria potestad (es decir hijos menores de edad), y, como tal, no emite dictamen. Dicho numeral es concordante adems con el inciso 1) del artculo 96-A de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 052), segn el cual son atribuciones del Fiscal Provincial de Familia intervenir como parte, presentando los recursos impugnativos y ofreciendo las pruebas

pertinentes, en los procesos de nulidad de matrimonio, de separacin de los casados y de divorcio. 5. Requisito especial de la demanda: El convenio regulador La demanda de separacin convencional debe reunir los requisitos y anexos exigidos por los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, respectivamente. Adems, debe adjuntarse a la demanda de separacin convencional el denominado convenio regulador, referido no slo a relaciones de ndole personal sino tambin patrimonial. El convenio que debe acompaar a la demanda establecer: 1. 2. 3. 4. 5. La persona que se har cargo de los hijos menores y los representar y administrar sus bienes (Tenencia y Patria Potestad). La manera en que se atendern las necesidades de los hijos menores (Alimentos); El domicilio en el que habitar cada uno de los cnyuges; El rgimen de visitas para el cnyuge que no ejerce la custodia. La liquidacin de la sociedad de gananciales (que comprende, los bienes, derechos y obligaciones sociales . 6. La prueba en el proceso de separacin convencional: En el proceso de separacin convencional debe acreditarse principalmente: a. b. El vnculo matrimonial. El transcurso de al menos dos aos de la celebracin del matrimonio. En estos dos casos de acuerdo al Art. 269 del CC se deber presentar copia certificada de la Partida de Matrimonio. c. El convenio regulador (lo que se logra, claro est, acompaando el documento que contiene la propuesta de convenio que regula los regimenes de la patria potestad, de alimentos y de liquidacin de la sociedad de gananciales, debiendo estar dicho documento firmado por ambos cnyuges). 7. El divorcio ulterior: El divorcio en general es entendido como la ruptura de un matrimonio vlido en vida de ambos cnyuges. Es por lo tanto, una de las formas de disolucin del vnculo matrimonial.

En el caso del proceso de separacin convencional, obtenida la decisin firme que declara la separacin de cuerpos, es posible su conversin en una de divorcio luego de transcurridos dos meses contados desde: 8. El da siguiente de notificada dicha sentencia. El da siguiente de notificada la resolucin de Alcalda. El da siguiente de faccionada el acta notarial.

Competencia: Por disposicin del primer prrafo del artculo 547 del CPC, son competentes para conocer los procesos sumarsimos de separacin convencional y divorcio ulterior los Jueces de Familia. Conforme se desprende del artculo 574 del Cdigo Procesal Civil, en los procesos de separacin convencional y divorcio ulterior, el Ministerio Pblico interviene como parte (y como tal no emite dictamen) solo si los cnyuges tuviesen hijos sujetos a patria potestad.

9.

Procedimiento

no

contencioso

de

separacin

convencional

divorcio ulterior en las Municipalidades y Notarias. El procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarias se encuentra regulado en la Ley N 29229 (del 15-05-2008) del Decreto Supremo N 009-2008-JUS (del 1206-2008). Al respecto, el artculo 1 inciso 7 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley N 26662) establece que los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario para tramitar la separacin convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia (vale decir, conforme a la Ley N 29227 y su Reglamento). 9.1. Determinacin de la competencia en este procedimiento: Son competentes para llevar a cabo el procedimiento no contencioso de la separacin convencional en las Municipalidades y Notaras: a. Los Alcaldes distritales del lugar del ltimo domicilio conyugal o del lugar donde se celebr el matrimonio. b. Los Alcaldes provinciales del lugar del ltimo domicilio conyugal o del lugar donde se celebr el matrimonio.

c. Los Notarios del lugar del ltimo domicilio conyugal o del lugar donde se celebr el matrimonio. Es de destacar que el Consejo del Notariado controlar que los notarios cuenten con un ambiente. 9.2. Requisitos exigibles: Sobre el particular el artculo 5 del D.S. N 009-2008-JUS prescribe que, solo pueden acogerse al procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior los cnyuges que cumplan con los siguientes requisitos: 1. No tener hijos menores de edad o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliacin emitida conforme a la Ley N 26872 y su Reglamento, respecto a los regmenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores de edad. 2. No tener hijos mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliacin emitida conforme a la Ley N 26872 y su Reglamento, respecto a los regmenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos mayores con incapacidad. Para el caso de estos hijos mayores con incapacidad, los cnyuges debern contar, adems, con la copia certificada de las sentencias que declaran la interdiccin de aquellos y el nombramiento de su curador. 3. Carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad de gananciales o contar con Escritura Pblica de sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial, inscrita en los Registros Pblicos.

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