CAPTULO 1

Fundamentos e formao histrica do Direito do Trabalho. Tendncias atuais do Direito do Trabalho. Flexibilizao. Desregulamentao.

1. Nota de explicativa:

de fundamental importncia conhecer os fatos econmicos, sociais, polticos, culturais e religiosos, ou seja, as fontes materiais que influenciaram na formao de um ramo jurdico, pois s assim ser possvel compreender, interpretar e aplicar suas normas.

Iniciaremos, portanto, o estudo do Direito material do trabalho pela sua origem e formao histrica.

2.

Surgimento do Direito do Trabalho .

Todo e qualquer ramo do direito possui como ponto central uma relao jurdica. Em torno da mesma so elaboradas normas, princpios, institutos. O Direito do Trabalho no escapa regra, tendo a relao de emprego como categoria bsica.

Alm de se caracterizar pela posio nuclear que ocupa na seara trabalhista, a relao de emprego foi fundamental na emancipao do Direito do Trabalho. Iniciou-se a especializao deste segmento jurdico a partir do momento que a fora de trabalho tornou-se livre e subordinada. 1 Apenas nesse quadro contextual, possvel identificar a relao de emprego e, consequentemente, o surgimento do referido ramo jurdico.

Nesse sentido, passamos a sumariar a evoluo histrica das relaes de trabalho, buscando alcanar o surgimento do Direito do Trabalho.

Ao se afirmar que a fora de trabalho tornou-se livre e subordinada, pretende-se dizer que: o trabalhador tornou-se juridicamente livre com o seu desligamento frente aos meios de produo, entretanto, passou a ser subordinado, no mbito laboral, ao empregador.

2.1

Origem e evoluo da relao de trabalho

O trabalho humano sempre existiu. O emprego da energia pessoal em funo de outrem contemporneo s primeiras civilizaes. O trabalho, no incio, tinha como escopo apenas a sobrevivncia, buscando atender s necessidades mais primrias e irrenunciveis.

A partir do momento que o ser humano deixou de ser nmade e fixar-se em uma regio, iniciaram-se conflitos entre grupos de diferentes locais. Os choques entre grupos sociais rudimentares, resolvidos, de incio, pela simples eliminao fsica dos vencidos, passaram a resolver-se pela submisso aos vencedores, para satisfazer as suas necessidades.

Portanto, com o desenvolvimento do racionalismo, o homem comeou a utilizar a energia laboral alheia para interesses no to vitais como no seu primrdio. Foi nesse momento histrico que surgiu a Escravido.

Da escravido, a relao de trabalho humano passou, de forma gradativa, para a servido ( pessoa ou gleba), que imperou na Idade Mdia, e desta para o remanso do humanismo renascentista e do Iluminismo da Idade Moderna, at chegar relao de emprego concebida no ventre da Revoluo Industrial.

Somente na sociedade industrial pode-se vislumbrar o surgimento da relao empregatcia. Antes disso, no possvel encontrar qualquer vnculo jurdico apto a ser identificado como relao de emprego, uma vez que predominava o trabalho no-livre, sob a forma escrava, servil ou corporativa.

Vale ressaltar que o Direito Romano regulamentava duas formas de trabalho livre: locatio operis e locatio operarum. No entanto, nenhuma delas era capaz de enquadrar-se na figura jurdica relao de emprego.

A primeira caracterizava-se pela contratao de um trabalho especificado segundo o seu resultado a obra. Assemelhava-se ao instituto contemporneo da empreitada, garantia a autonomia ao prestador do trabalho, bem como lhes transferia o risco do seu labor.

Na locatio operarum, no importava a locao da obra (do resultado), mas os servios contratados, ou seja, o trabalho prestado. Essa figura aproximava-se, desse modo, moderna prestao de servios (trabalho autnomo). Nesta modalidade de contrato, o risco do resultado transferia-se ao contratante do servio.2

Feito o devido recorte metodolgico, lembrando que s possvel falar em relao de emprego e Direito do Trabalho no perodo da Revoluo Industrial, discorreremos de forma singela acerca das relaes de trabalho escravo, servil e corporativa.

2.1.1 Escravido, servido e corporaes de ofcio Como observado no tpico anterior, a escravido oriunda das lutas travadas entre tribos rivais. Ao invs de sacrificar os vencidos, percebeu-se ser mais vantajoso escraviz-los com o objetivo de utilizar a sua energia de trabalho e de sua prole. Quando o nmero de escravos tornava-se excessivo, eram vendidos, trocados ou alugados.

A relao jurdica existente entre escravo (res) e o seu proprietrio era de direito real. Os escravos eram considerados coisas, e como tais, alm de no possurem direitos, os produtos do seu trabalho eram do seu proprietrio.

O trabalho escravo ajudou a atrelar ao trabalho o sentido de sofrimento, de dor, de atividade subalterna e indigna. Com o advento do Cristianismo, a prtica escravocrata sofreu temperamentos e recrudescimento. Nomes como Santo Agostinho e So Toms de Aquino contriburam para a mudana da viso sobre o trabalho humano, passando a ser considerado uma atividade dignificante, um mandamento de Deus, alm de colaborar para o desenvolvimento do trabalho servil.

Apesar de existirem normas heternomas aplicveis aos escravos, no podemos falar em Direito do Trabalho no perodo escravocrata. Se j no bastasse o nmero insignificante de normas, o escravo era considerado objeto do direito, o que tornava impossvel a configurao de relao de emprego, uma vez que esta pressupe a existncia de dois

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p. 288.

sujeitos de direito: empregado e empregador. Ausente um deles, a relao jurdica est fora da tutela trabalhista3.

No servilismo, a relao de direito real do perodo escravocrata cedeu lugar para a relao entre o senhor feudal e o servo da terra. Os servos eram vinculados perpetuamente terra, fornecida pelo senhor feudal, para cultiv-la, mediante uma retribuio, que, no incio, era em forma de trabalho, passando a ser em produtos da terra e, posteriormente, em pecnia (tributo ao dono da propriedade). Diferente dos escravos, os servos possuam personalidade jurdica completa. Eram semilivres, no tendo, porm, o direito de abandonar a gleba.

O modelo servil entrou em decadncia conjuntamente com o sistema feudal. Diversas transformaes econmicas, sociais, religiosas e culturais ocorridas na Idade Mdia possibilitaram o surgimento de um novo regime laboral. A transio do trabalho escravo para o servil, a consolidao do feudalismo, o xodo rural, a formao dos burgos e o desenvolvimento da atividade comercial. Foi nesse contexto social que nasceram as corporaes de ofcio.

As atividades mais humildes, relacionadas com o trato da terra, eram desempenhadas pelos escravos ou servos da gleba. Os artesos e os burgueses aproveitavam certa abertura para constituir associaes profissionais denominadas de corporaes de ofcio.

O regime corporativo, apesar de refletir induvidoso avano em relao escravido e ao servilismo, foi um sistema opressor e autocrtico.4 A disciplina rgida, o contedo contratual limitador da liberdade dos prestadores de servios e a dificuldade para ascenso posio de mestre levaram extino das corporaes. Os companheiros revoltados com a situao supramencionada assumiram uma posio de luta contra os

3 4

BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 51. O arteso no podia exercer livremente sua arte ou ofcio, precisando, para tanto, ingressar em uma corporao, grupos de produo de tipo autoritrio, com rgida hierarquia, no topo do qual estavam os mestres; no meio, os companheiros ou oficiais e, no piso, os aprendizes. Para se tornar mestre era necessrio produzir uma obra prima. (CATHARINO, Jos Martins. Compndio de Direito do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 1981, p. 5.).

mestres. Formaram o seu prprio grupo, as compagnonnages5, com intuito reivindicatrio e manifestamente contrrio ao regime corporativo.

Com a decadncia da nobreza e do feudalismo, inaugurou-se uma nova fase na histria da humanidade. As revolues Francesa e Industrial, que vieram na esteira da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, foram eventos que marcaram e influenciaram esse novo perodo histrico.

Com a Revoluo Francesa, a sociedade passou a preocupar-se em suprimir as restries liberdade e em afirmar os valores da igualdade e fraternidade.

As corporaes de ofcio e as companhias foram proibidas j que estas reprimiam a liberdade individual, um dos princpios da Revoluo Francesa. Procurou-se eliminar radicalmente todo tipo de organizao que pudesse permitir o ressurgimento de restries liberdade de trabalho e assegurar imediatidade entre o indivduo e o Estado, com a supresso radical de todos os corpos intermedirios.6

A liberdade propagada pela Revoluo Francesa influenciou no desenvolvimento da questo social, um dos fundamentos do Direito do Trabalho.

Apesar de possuir grande influncia no surgimento o Direito do Trabalho, a Revoluo Francesa no tinha como preocupao os trabalhadores. Buscava assegurar a burguesia no poder, acabando com qualquer ente intermedirio existente entre o Estado (burguesia) e o indivduo.

Dentre os eventos referidos, o que mais influenciou na transformao dos modelos laborais existentes na relao de emprego foi a Revoluo Industrial.

As companhias (compagnonnages) assemelham-se mais aos sindicatos que as prprias corporaes de ofcio. Enquanto estas reuniam em um s rgo mestres (opressores), companheiros e aprendizes (oprimidos), as companhias agrupavam profissionais (companheiros) contra o monoplio dos mestres em busca de condies melhores de trabalho. (BATALHA, Wilson de Souza; BATALHA, Silvia Marina Labate. Sindicatos. Sindicalismo. 2. ed., So Paulo: LTr, 1994, p. 22) 6 BATALHA, Wilson de Souza; BATALHA, Silvia Marina Labate. Sindicatos. Sindicalismo. 2. ed., So Paulo: LTr, 1994, p. 23.

2.1.2 Revoluo Industrial

A Revoluo Industrial pode ser conceituada como um fato econmico, de raiz simplesmente tecnolgica, que alterou profundamente o sensvel tecido social e, por inevitvel decorrncia, o tecido jurdico das relaes de trabalho, produzindo impactos at os dias atuais, em ondas sucessivas batizadas de segunda e terceira Revoluo Tecnolgica.7 A introduo da mquina no processo de produo causou profundas modificaes na economia e na sociedade.

Na economia, a utilizao das mquinas a vapor permitiu a produo em larga escala, aumentando a oferta de emprego nas cidades no primeiro momento -, o que levou ao xodo rural e a concentrao de elemento humano em torno das fbricas.

A concentrao da massa trabalhadora ao redor das fbricas trouxe desdobramentos sociais positivos - a formao e urbanizao das grandes cidades; formao da conscincia coletiva da massa operria -, assim como, conseqncias negativas - grande contingente de mo-de-obra desqualificada e a super-explorao da mesma; pssimas condies de vida e de trabalho.

A liberdade econmica sem limites pregada da Revoluo Francesa viabilizou a opresso dos mais fracos economicamente, formando uma nova classe social, a classe operria. Salrios nfimos, jornadas desumanas, condies de higiene degradantes, com graves riscos de acidente e a concentrao no ambiente fabril, possibilitaram a intercomunicao dos lamentos e formao da conscincia coletiva.

A classe operria, consciente da fora da coletividade, passou a pressionar o Poder Pblico exigindo uma soluo para a questo social (repercusso social da Revoluo Industrial), com a qual tambm se preocupou a doutrina social crist 8, por meio da
7

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho: noes fundamentais de direito do trabalho, sujeitos e institutos de direito individual. 5. ed., So Paulo: LTr, 2003, p. 32. 8 A doutrina social crist alm de condenar os excessos do capitalismo, socialismo e do comunismo, defendia: a interveno do Estado nas relaes de trabalho para assegurar o bem comum; a propriedade no um direito absoluto, e ao dono corresponde, na verdade, uma funo de administrador, devendo submeter-se s limitaes necessrias, dada a sua funo social; o trabalho titulo de honra, que toca a

Encclica Rerum Novarum (1891), de Leo XIII, passando pela Quadragsimo Anno (1931) e pela Divini Redemptores (1931), ambas de Pio XI. Marx e Engels (1848), tambm preocupados com a questo social, passaram a criticar as condies de trabalho da poca, exigindo mudanas em benefcio do proletariado.

Diante da desigualdade econmica e social; das presses da classe operria, da doutrina social crist e da ideologia socialista/comunista, tornou-se necessria a interveno do Ente Pblico, por meio de uma legislao predominantemente imperativa, de fora cogente, insuscetvel de renncia pelas partes, uma vez que o Direito Civil, baseado na autonomia contratual das partes e no individualismo, j no suficiente para regular essas novas relaes de labor.

Paralelamente a esses condicionamentos impostos pelo legislador, o rol de normas dispositivas existentes foi reduzido, atenuando-se a autonomia da vontade das partes9. Nesse momento, podemos registrar o nascimento do Direito do Trabalho.

3.

Fundamentos e formao histrica do Direito do Trabalho.

No podemos pensar em Direito do Trabalho antes da Revoluo Industrial e do sistema capitalista.

Apesar de existirem algumas normas regulando as relaes laborais na Antiguidade e na Idade Mdia, o Direito do Trabalho surgiu como ramo jurdico durante a Revoluo Industrial, na Inglaterra. Somente nesse momento histrico ocorreu a conjuno dos pressupostos da relao empregatcia: trabalho livre e subordinado. O trabalhador

dignidade da pessoa humana; o trabalho deve ser justo e suficiente para manter o trabalhador e sua famlia de forma decorosa; o descanso dever permitir-lhe a reposio de foras e os deveres religiosos; no devem ser exploradas as meias-foras (mulheres e crianas); trabalhadores e empregadores no devem enfrentar lutas de classe; a sociedade deve organizar-se corporativamente e as organizaes profissionais devero regular as relaes de trabalho; o estado deve intervir para regular e fixar condies em favor de quem no conta com outra sorte de proteo. (ALONSO GARCIA, Manuel. Derecho del Trabajo. Barcelona: Jos Maria Bosch Editor, 1960, p. 122). 9 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 63.

tornou-se juridicamente livre com o seu desligamento frente aos meios de produo, entretanto, passou a ser subordinado, no mbito laboral, ao empregador.10.

Vale ressaltarmos que, o fundamento do Direito do Trabalho no foi a Revoluo Industrial, e sim, o fato econmico e a questo social existente neste perodo na Inglaterra. Utilizando-se das palavras de Jos Martins Catharino, afirmamos que o Direito do Trabalho fruto da interao do fato econmico com a questo social, tendo sua substncia costurada com fios entrelaados desses dois tecidos.11

O significado da Revoluo Industrial para o surgimento e evoluo do Direito do Trabalho foi forar que se encarasse de uma nova maneira a prestao de trabalho individual em proveito de outrem12. Foi um agente catalisador desta mudana. Outros autores13 acrescentam como fundamento do Direito do Trabalho: a doutrina social crist; a ideologia socialista/comunista de Marxs e Angels; e a conscincia coletiva da classe operria.

Desta forma so fundamentos do Direito do Trabalho: a) fator econmico; b) questo social; c) doutrina social crist; d) ideologia socialista/comunista de Marx e Angels; e) conscincia coletiva da classe operria. Observamos, at o momento, os fatores14 que influenciaram no surgimento do Direito Laboral, entretanto, passamos agora a analisar a evoluo do referido ramo jurdico.

10 11

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p.85. CATHARINO, Jos Martins. Compndio de Direito do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 1981, p. 5 12 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho: noes fundamentais de direito do trabalho, sujeitos e institutos de direito individual. 5. ed., So Paulo: LTr, 2003, p. 26. 13 V.g.: Evaristo de Morais Filho assevera que as principais causas do aparecimento do ramo jurdico em questo so: os vcios e as conseqncias da liberdade econmica e do liberalismo poltico; o maquinismo; a concentrao de massas humanas e de capitais; as lutas de classes, com as conseqentes rebelies sociais com destaques para os ludistas ou cartistas na Inglaterra; as revolues de 1848 e 1871, na Frana, e de 1848, na Alemanha; livres acordos entre grupos econmicos e profissionais regulando as relaes entre patres e operrios, mas tarde, reconhecidos pelo Estado como lei; a Encclica Rerum Novarum, de Leo XIII; a guerra (1914-1918), cujo fim (1919) conferiu ao Direito do Trabalho posio definitiva nos ordenamentos jurdicos nacionais e internacionais (MORAES FILHO, Evaristo. Introduo ao Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1971, p. 47.). 14 Os manuais de Direito do Trabalho apresentam como fundamentos desse ramo jurdico suas primeiras fontes materiais.

Para fins didticos, o estudo da formao do Direito do Trabalho costuma ser dividido em fases ou perodos, assinalados por fatos histricos marcantes em cada data, proposto pelos espanhis Granizo e Rothvoss15. Para eles, a evoluo histria do ramo jurdico em questo pode ser dividida em quatro fases: 1) formao; 2) intensificao; 3) consolidao; e 4) autonomia.

1 Fase: FORMAO 1802 (Lei de Moral and Health Act) at 1848 (Comisso de Luxemburgo) O primeiro perodo vai de 1802 a 184816. Inicia-se em 1802, na Inglaterra, com a publicao da Lei de Moral and Health Act (Ato da Moral e da Sade), proibindo o trabalho noturno para crianas e limitando o diurno h 12 horas dirias. Em 1806, na Frana, foram criados por Napoleo os Conselis de prudhommes, rgos com a funo de dirimir, mediante conciliao, os dissdios surgidos no ambiente fabril, considerados a manifestao precursora da Justia do Trabalho. Na Inglaterra, 1824 e 1825, surgiram os Combinations Acts, os quais declararam no mais constituir delito a existncia de

15

Para Maurcio Godinho Delgado, apesar de ser bastante recorrente nos manuais de Direito do Trabalho, possui o inconveniente de no permitir uma compreenso mais sistemtica sobre o padro de organizao do mercado de trabalho e de sua normatizao. Apesar de descritiva, no explicativa da substancia do Direito do Trabalho e dos modelos justrabalhistas a que se refere tal periodizao. O mesmo divide em 4 fases a evoluo do Direito do Trabalho: a) fase das manifestaes incipientes ou esparsas(1802 a 1848); b) fase da sistematizao e consolidao do Direito do Trabalho (1848 a 1919); c) fase da institucionalizao do Direito do Trabalho (1919 a 1979); d) fase da crise e transio do Direito do Trabalho (1979 at os dias atuais). 16 Inicia-se, na Inglaterra, com a publicao da Lei de Moral and Health Act (Ato da Moral e da Sade), por iniciativa do Industrial Robert Peel, da tambm ser chamada de Lei Peel (1802). Proibiu o trabalho noturno para crianas e limitou o diurno a 12 horas dirias, alm de ter fixado um rol de deveres alusivos educao e higiene nos ambientes de trabalho. Em 1806, na Frana, foram criados por Napoleo os Conselis de prudhommes, organismos de composio paritria, com representantes de empregados e empregadores, com a funo de dirimir, mediante conciliao, os dissdios surgidos no ambiente fabril. So considerados a manifestao precursora da Justia do Trabalho. Em 1813, na Frana, foi proibido o trabalho de menores em minas. Em 1819, na Inglaterra, foi proibido o emprego de menores de 16 anos. Tambm na Inglaterra, 1824 e 1825, surgiram os Combinations Acts, os quais declararam no mais constituir delito a existncia de associaes profissionais. Em 1833, ainda na Inglaterra, foi instituda a Inspeo do Trabalho e, afinal, reduzida a jornada dos menores para 8 horas. Na dcada de 1840 e 1850, foi proibido o trabalho feminino nas minas e sua reduo para de 10 horas dirias nas indstrias. Em 1839, na Alemanha, teve incio a edio de normas sobre o trabalho feminino e de menores de idade. Na Frana, em 1941, proibiram o trabalho de menores de 8 anos, alm de restringir sua durao a 8 horas por dia para menores de 12 anos e a 12 horas para os menores de 16anos. Em 1843, na Itlia, era proibido o emprego de menores de menores de 9 anos de idade, bem como o trabalho noturno para menores de 12 anos. Em 1848, na Frana, foi criada a Comisso de Luxemburgo, reconhecendo o Direito do Trabalho e diversos direitos dos trabalhadores, tais como: direito ao trabalho, fim do merchandage, jornada de 10 horas. (OLIVEIRA, Jos Csar de. Curso de Direito do Trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. Coord. Alice Monteiro de Barros. So Paulo, 1994, p. 71-72).

associaes profissionais. J em 1848, na Frana, foi criada a Comisso de Luxemburgo, reconhecendo o Direito do Trabalho e diversos direitos dos trabalhadores.

Diante da limitao proposta ao nosso trabalho, no iremos apontar todas as normas trabalhistas surgidas nesse perodo, todavia, podemos observar que as condies de trabalho e a jornada foram os principais alvos da regulamentao, assim como a proteo aos menores e as mulheres.

2 Fase: INTENSIFICAO 1848 (Manifesto Comunista) at 1890.

O perodo de Intensificao vai de 1848 a 1890. Nesta fase, podemos apontar como principais acontecimentos o Manifesto Comunista (1848) de Marx e Engels, a implantao da primeira forma de seguro social na Alemanha (1883)

O Manifesto Comunista despertou a conscincia da classe trabalhadora, percebendo que seu trabalho agrega valor mercadoria, passando a reivindicar e resistir. O Manifesto serviu de base para a luta operria.

Nesta fase, o Direito do Trabalho j existe como ramo jurdico, no entanto, comea a intensificar a sua produo normativa.

3 Fase: CONSOLIDAO 1890 (Encclica Rerum Novarum) at 1919

O terceiro perodo, denominado de Consolidao (1890 a 1919), caracterizado pela publicao da principal Encclica Papal, a Rerum Novarum (Leo XIII), que defendia a melhoria das condies sociais do proletariado e o justo salrio, bem como pela Conferncia de Berlim (1890), quando 14 pases discutiram medidas sobre a durao de trabalho, descanso semanal e frias. Em 1900, surgiu a associao internacional para a proteo legal dos trabalhadores, firmando os primeiros tratados internacionais de trabalho17.

17

OLIVEIRA, Jos Csar de. Curso de Direito do Trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. Coord. Alice Monteiro de Barros. So Paulo, 1994, p. 72

4 Fase: AUTONOMIA 1919 (Tratado de Versailles) at a presente data

Na quarta fase, intitulada de perodo da Autonomia (1919 at a presente data), o Direito do Trabalho adquiriu autonomia cientfica.

Encerrada a primeira grande guerra, foi celebrado o Tratado de Versailles (1919), o qual desempenhou papel importante ao no admitir que o trabalho fosse tratado como mercadoria, assegurando a jornada de 8 horas, a isonomia salarial para trabalho de igual valor, salrio mnimo, repouso semanal, inspeo do trabalho, tratamento especial ao trabalho da mulher e do menor trabalhadores.

O referido tratado instituiu a OIT (Organizao Internacional do Trabalho/1919), a qual desenvolveu um excelente trabalho de universalizao do Direito do Trabalho.

Nesse mesmo perodo, comea a constitucionalizao do Direito do Trabalho (Constituio de Weimar/ 191918).

Na primeira parte da fase da autonomia (1919 a 1979), o Direito do Trabalho desenvolveu-se, aprimorou-se e alcanou o patamar constitucional. As fontes autnomas e heternomas ganharam larga consistncia e autonomia. Na segunda parte desta fase (1979 at os dias atuais), o Direito do trabalho passa por uma crise. Conjugao de fatores (a crise do petrleo, o elevado ndice de desemprego, renovao tecnolgica, globalizao, queda do Estado do Estar-Social) levou a uma acentuada informalizao e desorganizao do mercado de trabalho, trazendo tona a discusso sobre a flexibilizao e desregulamentao trabalhista, temas que sero analisados em tpico posterior.

3.1

Evoluo histrica do Direito do Trabalho no Brasil

O surgimento do Direito do Trabalho, no Brasil, deu-se de forma outorgada. No nasceu diretamente das reivindicaes da classe operria, em que pese a existncia de alguns

18

BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 64.

movimentos sociais isolados, mas sim, de uma srie de medidas legislativas, de carter populista, editadas por Getlio Vargas. A doutrina costuma dividir a evoluo histrica do Direito do Trabalho em trs grandes fases.

1 Fase: 1822 (Independncia) at 1888 (Abolio da escravatura)

A primeira fase inicia-se com a independncia (1822) e vai at a abolio da escravatura (1888). Antes deste perodo no existia legislao trabalhista de forma sistematizada (1500 a 1822).

O trabalho escravo frustrava o desenvolvimento de uma legislao trabalhista especfica. Todavia, foi promulgada, dentro desta fase, a primeira lei que regulou o contrato escrito sobre prestao de servio, dirigido os brasileiros e estrangeiros. Em 1837, foi estabelecida norma sobre o contrato de prestao de servio entre colonos dispondo sobre justas causas de ambas as partes. Em 1850, o Cdigo Comercial estabeleceu preceitos alusivos ao aviso prvio e s faltas graves permissivas de rompimento do contrato.

2 Fase: 1888 (Abolio da escravatura) at 1930 (Revoluo de 1930)

A segunda fase vai da abolio da escravatura at a Revoluo de 1930. A abolio da escravatura encarna uma radical mudana nas condies de utilizao da mo-de-obra.

Alm da abolio da escravatura, a Proclamao da Repblica influenciou na produo legislativa deste perodo. Espelhou os ideais de proteo e respeito ao trabalhador, inspiraes do absolutismo e da doutrina social crist.

Alm do fator interno (abolio da escravatura), fatores externos como a 1 Grande Guerra, o Tratado de Versailles, a Conveno de Genebra, a criao da OIT, a Constituies Mexicana e Alem (Weimar) influenciaram no desenvolvimento do Direito do Trabalho brasileiro.

Os diplomas de maior relevncia foram: a legislao sobre a sindicalizao profissional na agricultura (1903) e dos trabalhadores urbanos (1907); o Cdigo Civil contendo um captulo sobre locao de servios; a lei sobre acidente de trabalho (1919); a Lei Eloi Chaves que disciplinou a estabilidade dos ferrovirios, a qual foi estendida, posteriormente, aos demais trabalhadores.

3 Fase: 1930 (Revoluo de 1930) at os dias atuais

O terceiro perodo comeou com a Revoluo de 1930 e prossegui at os dias atuais. At ento, era tmida a produo legislativa em nosso pas no mbito trabalhista. A Revoluo de 1930 abriu as portas do Brasil para os efeitos da Revoluo Industrial.

Como afirma Jos Augusto Rodrigues Pinto, pressentindo a necessidade de queimar etapas, Getlio Vargas, em lugar de apenas esperar ou, mesmo estimular a formao espontnea de um ambiente propcio ao desenvolvimento do Direito do Trabalho entre ns, plantou-o praticamente inteiro, sob forma de direito positivo, intensificando a produo da legislao ordinria e a adoo da regulamentao internacional do trabalho existente naquele momento.

Esse perodo subdividido em dois outros. De 1930 at 1946, fase esta que se implantou o modelo trabalhista no Brasil. De 1946 at a presente data, fase de aperfeioamento do sistema implantado.

Durante a fase de implementao, foram promulgadas as Constituies de 1934 e 1946 e outorgada a Constituies de 1937. Neste perodo foram criados, por exemplo: o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia do Trabalho; a Previdncia Social, abrangendo todos os trabalhadores subordinados ( exceo, originalmente, dos rurais e domsticos); implantou-se toda uma legislao trabalhista, at ento inexistente ou desprovida de sistematizao, afinal representada pela Consolidao das Leis do Trabalho [...], alm da constitucionalizao, pelas constituies citadas, de diversos direitos laborais.

A queima de etapas na construo do Direito do Trabalho gerou conseqncias positivas e negativas. Positivamente, podemos apontar para um desenvolvimento dos direitos

laborais de forma no to conflituosa como ocorrido na Inglaterra e na Frana. Negativamente, destacamos o salto na implementao do Direito do Trabalho, o que causou distores na evoluo do mesmo, tais como: Direito Coletivo do Trabalho no desenvolvido, marcado pelo corporativismo e por uma massa proletariada sem conscincia coletiva.

Grande parte das crticas feitas ao Direito Material do Trabalho, em especial ao Direito Coletivo do Trabalho, decorre da adoo das diretrizes corporativistas imantadas na Carta Del Lavoro italiana, diploma que serviu de base para a elaborao da CLT (1943).

De 1946 at os dias atuais, o Direito do Trabalho vem se aperfeioando. Durante este perodo, foram promulgadas as Constituies de 1967 e 1988, ampliando cada vez mais seu o mbito de proteo, apesar das tentativas de flexibilizao e desregulamentao.

Nesta etapa observou-se uma ntida mudana de rumo, contedo e tendncia no Direito do Trabalho19, a qual ser trabalhada no prximo tpico.

A CF/88 (Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988), alm de elevar inmeros direitos trabalhistas ao nvel constitucional, fortaleceu o princpio da liberdade de organizao e de administrao sindical, como tambm ampliou a legitimidade dos entes coletivos.

Tudo isso indica a abertura de amplo caminho para a expanso do Direito Coletivo dando s categorias um teor de autodeterminao at agora um tanto sufocado pela tutela paternalista da legislao de Direito Individual e conferindo-lhes, paralelamente, responsabilidade de saber regular seus interesses, sobretudo atravs da conveno

19

Jos Augusto Rodrigues Pinto, nesse mesmo sentido, assevera que: A radical mudana de estrutura da Previdncia Social, a alterao do sistema de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), o declnio conseqente da garantia do emprego, atravs da estabilidade definitiva, a nova regulamentao do direito de greve, a incluso, mesmo tmida, do empregado domstico na rbita da tutela trabalhista, a integrao do empregado rural disciplina da Consolidao das Leis do Trabalho, a instituio do Programa de Integrao Social (PIS), a criao de um regime previdencial para os domsticos e rurais, a reformulao de todo o Captulo concernente medicina e segurana do Trabalho na CLT so provas palpveis de que se abriu uma perspectiva de amplas mudanas no Direito do Trabalho, suficiente para marcar o perodo respectivo com sinais peculiares que o tornam distinto, ainda que integrado, do todo evolutivo. (PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho: noes fundamentais de direito do trabalho, sujeitos e institutos de direito individual. 5. ed., So Paulo: LTr, 2003, p.45).

coletiva de trabalho, ajustando-se ao atual movimento de idias conhecido como flexibilizao do Direito do Trabalho.20.

No plano do Direito Individual h demonstraes da tendncia em ampliar o campo de proteo trabalhista, v.g.: ao equiparar os avulsos aos empregados, ao conferir diversos direitos aos trabalhadores domsticos, bem como ao ampliar a competncia da Justia do Trabalho para julgar os conflitos decorrentes da relao de trabalho. Quanto a esta ltima inovao normativa, a mesma no alterou o direito material aplicvel aos trabalhadores no subordinados, apenas possibilitou que os seus dissdios sejam julgados por uma Justia especializada (Justia do Trabalho), o que para ns, um indcio da aplicao do Direito do Trabalho para todo trabalhador subordinado (jurdica ou economicamente).

4.

Tendncias atuais desregulamentao.

do

Direito

do

Trabalho:

flexibilizao

A doutrina costuma apresentar como tendncias do Direito do Trabalho os seguintes fenmenos: a) Flexibilizao e Desregulamentao; b) Ampliao dos sujeitos protegidos pelo Direito do Trabalho; c) Atribuio da qualidade de direito fundamental social a algumas normas trabalhistas.

O Direito do Trabalho surgiu no perodo da Revoluo Industrial, em um contexto social de desigualdade e opresso.

Percebendo ser impossvel garantir a livre manifestao da vontade quando h desigualdades entre as partes contratantes (empregado x empregador), ou seja, manter o dogma da autonomia da vontade, princpio basilar do Direito Civil poca, tornou-se necessrio a interveno estatal na regulamentao do trabalho, criando normas de proteo ao operrio. No mbito trabalhista, sempre se buscou a proteo do mais fraco, com a inteno de atingir a isonomia substancial entre as partes. At de forma inconsciente, utilizava-se
20 20

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho: noes fundamentais de direito do trabalho, sujeitos e institutos de direito individual. 5. ed., So Paulo: LTr, 2003, p.47.

dos princpios da funo social do contrato, da boa-f objetiva, da dignidade da pessoa humana como mecanismo de proteo contra a coao sofrida pelo empregado21. Onde h desigualdade 22, existe uma tendncia opresso contra a parte hipossuficiente. justamente na tendncia opresso que o Estado deve atuar, evitando qualquer leso a direitos. Para atingir tal objetivo, foram atribudas s normas trabalhistas as qualidades de irrenunciveis e garantidoras das condies mnimas de labor. Entretanto, o paradigma e o contexto histrico no qual o Direito Laboral foi construdo j no so os mesmos. As relaes individuais de trabalho vm sofrendo alteraes nos ltimos anos, em face da conjugao de fatores como: a crise econmica no incio de 1970, desencadeada pela alta o petrleo; inovao tecnolgica; as modificaes radicais na organizao da produo; a necessria competitividade com paises orientais e a necessidade de combater o desemprego, entre outros. 23

Com a falncia do Estado do Bem-Estar Social e o crescimento da poltica neoliberal, a discusso sobre a flexibilizao trabalhista ganhou fora. Muitos sustentam que o predomnio de normas imperativas trabalhistas o fato gerador da crise das empresas, retirando-lhes a possibilidade de adaptarem-se a um mercado turbulento e competitivo.

Todavia, sabemos que o grande problema das empresas nacionais a alta carga tributria e no os encargos trabalhistas. Ademais, nos pases em que se adotou a flexibilizao ou a desregulamentao trabalhista, os problemas supramencionados no foram solucionados, demonstrando que o calcanhar de Aquiles no a legislao trabalhista.

21

valido consignar a convergncia das rotas dos ramos: Direito Civil e Direito do Trabalho. A autonomia privada da vontade, to exaltada pelo Direito Civil, hoje vm sendo desejada por doutrinadores juslaboralistas ao defender a flexibilizao. Da mesma forma, os princpios da funo social do contrato de trabalho, da boa-f e da dignidade da pessoa humana do trabalhador, adotados desde o primrdio do Direito do Trabalho, vm sendo conclamados pelos civilistas modernos. 22 De acordo com Teresa Negreiros, com base na sua teoria do paradigma da essencialidade, os contratos que versem sobre a aquisio ou utilizao de bens que, considerando a sua destinao, so tidos como essenciais esto sujeitos a um regime tutelar, justificado pela necessidade de proteo da parte mais vulnervel. possvel concluirmos que a referida teoria possui ampla aplicao no mbito laboral, pois a necessidade de colocao da energia do trabalhador em funo de outrem de forma subordinada para a sobrevivncia sua e de sua famlia, demonstra a essencialidade do objeto do contrato de trabalho, impondo, consequentemente, um maior dirigismo estatal nas relaes laborais. (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. Rio de Janeiro: Lmen Iures, 2004, p. 218.). 23 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 79-80.

A flexibilizao reclamada pelos empregadores, buscando diminuir os custos sociais, nada mais do que um reflexo da globalizao, onde se pretende amoldar, por negociao coletiva, as normas trabalhistas, sem ferir as garantias mnimas do empregado. No entanto, para que isso no ocorra, imprescindvel termos sindicatos fortes, o que no possumos.

Nossos sindicatos no tm a fora necessria para lutar com os entes patronais, deficincia esta legada do nosso Direito do Trabalho outorgado.

Em nossa CF/1988, a flexibilizao prevista em situaes especficas (art. 7, incs. VI, XIII e XIV). Em tais hipteses necessria a devida motivao de que a adoo pela flexibilizao justifica-se em proteo do prprio trabalho como valor social24.

A desregulamentao trabalhista, tambm denominada de flexibilizao radical ou heternoma, consiste na abolio da legislao protetora do trabalho, para que toda a regulamentao seja estabelecida pelos prprios atores sociais. Com isso estaria resgatada a autonomia da vontade das partes. Segundo esta corrente, a humanidade j evoluiu o bastante para dispensar a interveno estatal nas relaes de trabalho 25.

Enquanto a flexibilizao busca abrandar a rigidez dos fundamentos do Direito do Trabalho, sem despoj-lo inteiramente do seu ncleo tutelar, realizando a reduo e/ou adaptao das condies e direitos laborais, a desregulamentao atua no mbito externo ao contrato, perseguindo uma radical auto-regulao pelos grupos e indivduos envolvidos, uma vez que afasta toda a regulamentao estatal protetiva do trabalhador.

Devemos ressaltar que, diante o exposto, o Direito do Trabalho e o Direito Civil cada dia se aproximam. O Direito do Trabalho, que era funcionalizado e protetor, vem exaltando a autonomia coletiva das partes. J o Direito Civil, que era baseado na autonomia das partes, vem buscando implementar a funo social nos seus institutos.

24

Nesse mesmo sentido a ementa do seguinte acrdo: TRT/SP 02990131366 RO - Ac. 8 T 20000223713 - DOE 30.05.2000 - Rel. Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva. 25 LIMA, Francisco Meton Marques de. Elementos de direito do Trabalho e processo trabalhista. So Paulo: LTr, 2004, p. 38.

Apesar de parecer paradoxal, podemos apontar como tendncia o aumento dos sujeitos protegidos pela legislao juslaboral. A equiparao dos avulsos aos empregados, a atribuio de diversos direitos aos trabalhadores domsticos, bem como a ampliao da competncia da Justia do Trabalho para julgar os conflitos decorrentes da relao de trabalho so indcios desta tendncia. Quanto a esta ltima inovao normativa, a mesma no alterou o direito material aplicvel aos trabalhadores no subordinados, apenas possibilitou que os seus dissdios sejam julgados por uma Justia especializada (Justia do Trabalho), o que para ns, um indicativo da futura aplicao do Direito do Trabalho para todo trabalhador subordinado (jurdica ou economicamente).

Podemos ainda apresentar como tendncia a adoo das teorias da flexissegurana, da parassubordinao e da subordinao objetiva ou estrutural. As duas ltimas sero, posteriormente, estudadas em captulo especfico.

A flexissegurana (ou flexiseguridad ou flexicurity), idia oriunda da Dinamarca, pretende conciliar dois valores sensivelmente antagnicos, quais sejam: a flexibilidade do mercado de trabalho e a segurana dos trabalhadores contra o desemprego26.

Apresenta-se como uma espcie de terceira via entre o modelo americano de total desregulamentao e a segurana do emprego surgida no modelo de

constitucionalizao dos direitos sociais. Basicamente deseja, de um lado, flexibilizar ainda mais a mobilidade do emprego, facilitando as formas flexveis de contratao e a dispensa sem nus e, de outro, compensar a classe trabalhadora ( trade-off), atravs de um robusto seguro-desemprego aliado a uma rigorosa poltica de recolocao de trabalho (outplacement).

Para Jos Affonso Dallegrave Neto, apesar da idia de flexissegurana ter obtido xito na Dinamarca, a mesma no emplacaria no Brasil em face das condies socioeconmicas serem completamente diversas da Dinamarca Por fim, ressaltamos mais uma tendncia, a de atribuir a algumas normas trabalhistas a qualidade de direito fundamental.
26

O Livro Verde sobre Relaes Laborais da Unio Europia (2006) e a Diretiva n. 21 da Unio Europia propugnam pela adoo da flexibilidade combinada com segurana.

O Direito do Trabalho foi constitucionalizado, em especial, com a Constituio Federal de 1988. Com a sua constitucionalizao, grande parte dos direitos laborais adquiriu a qualidade de direito fundamental, com as suas respectivas eficcias (imediata, vinculante, horizontal e vertical).

Impe-se aos juristas uma interpretao da legislao laboral conforme os direitos constitucionais trabalhistas, ou seja, uma releitura do ordenamento jurdico laboral (filtragem constitucional27 e interpretao conforme a Constituio) com novas lentes, oxigenando as antigas normas, que a luz dos valores da dignidade humana, da igualdade substancial e da justia social, passam a ter outros significados e alcances.

27

SCHIER, Paulo Ricardo. Filtragem Constitucional. Construindo uma nova dogmtica jurdica. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1999, p. 147-148.