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Conjur - Cooperao Internacional: Quem prova a imunidade de execuo soberana?

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Texto publicado quarta, dia 27 de julho de 2011

COLUNAS

Quem deve provar a imunidade de execuo soberana?


POR ANTENOR MADRUGA

Recentemente, esta ConJur noticiou que o Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (Distrito Federal e Tocantins) decidiu impor representao diplomtica da Nambia no Brasil, em execuo trabalhista na qual executada, que comprove ao d. juzo da execuo, no prazo e na forma que forem reputados adequados, que os valores totais de suas contas bancrias e do oramento em execuo destinam-se exclusivamente s atividades diplomticas e consulares, cumprindo-lhe ainda comprovar, de forma vlida e eficaz, a destinao dos bens imveis indicados pelo exequente.[1]. Essa deciso levantou polmica no ainda anuviado ambiente jurdico da imunidade dos Estados estrangeiros jurisdio brasileira, dividindo crticos e apoiadores da deciso. Tenho para mim que a corte trabalhista acerta em alguns fundamentos, mas erra na concluso. A exigncia de que o Estado estrangeiro faa prova da destinao soberana de determinado bem que lhe pertence, para fins de assegurar-lhe imunidade execuo, no inveno da magistratura trabalhista candanga. Em abril de 1998, a empresa alem Procafe GmbH, portadora de um ttulo executivo judicial contra a Repblica Federativa do Brasil, no valor de DM 85 mil (oitenta e cinco mil marcos alemes), decorrente de deciso da Justia Italiana proferida em ao originalmente proposta contra o extinto Instituto Brasileiro (XE Instituto Brasileiro) do Caf, tentou executar seu crdito sobre divisas do Brasil depositadas em bancos na Alemanha, que haviam sido obtidas pela emisso de 750 milhes de marcos em ttulos pblicos. Entre outros argumentos, alegavam os credores que os recursos obtidos com a comercializao de ttulos pblicos por Estados estrangeiros no seriam imunes execuo. O Brasil precisou demonstrar na jurisdio alem que os recursos obtidos com a venda de ttulos pblicos tinham uma finalidade soberana: eram destinados a refinanciar a dvida interna e controlar a inflao. Cpias de resolues do Senado e at uma declarao juramentada do ento Ministro da Fazenda, Pedro Malan, foram juntadas como provas do propsito dos recursos captados na Alemanha. A Justia alem, vista da finalidade dos recursos do Estado brasileiro, considerou os bens imunes execuo. Noutro caso, Citoma Trading Limited et al. v. Instituto Brasileiro(XE Instituto Brasileiro) do Caf (IBC) et al., julgado pela Alta Corte de Justia de Londres, em processo conexo com a execuo mencionada no incio deste artigo, o Estado brasileiro, na condio de sucessor do IBC, precisou demonstrar que os recursos captados no exterior, para refinanciar a dvida pblica interna, no podiam se enquadrar no conceito de bens usados ou que se pretende usar em transaes comerciais (in use or intended to be used for commercial purposes), estabelecido na Seo 3 (3) (b) do State Immunity Act 1978 (lei inglesa sobre imunidade de jurisdio). No mais existe uma regra de Direito Internacional consuetudinrio excluindo da jurisdio territorial a possibilidade de promover medidas coercitivas contra determinada parte do patrimnio de um Estado soberano estrangeiro. Assim como as atividades do Estado soberano dividem-se em aes cognoscveis e em aes imunes ao foro

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estrangeiro, tambm h critrios para classificar os bens dos Estados estrangeiros no territrio do foro como imunes e no imunes execuo. O Foreign Sovereign Immunity Act of 1976 estabelece que no ser imune execuo a propriedade de um Estado estrangeiro localizada no territrio dos Estados Unidos e utilizada para uma atividade comercial (used for a commercial activity in the United States). A lei australiana (Foreign Immunities Act 1985) excepciona da imunidade a propriedade em uso pelo Estado estrangeiro que seja substancialmente relacionada a propsitos comerciais (that is in use by the foreign State concerned substantially for commercial purposes). Note-se, na construo da exceo imunidade de execuo por esses diplomas legislativos, a relevncia do propsito do bem pertencente a Estado estrangeiro ou por ele em uso. Para estar imune execuo forada no basta, de acordo com essas leis, demonstrar a propriedade ou posse do bem por Estado soberano, preciso perquirir a sua finalidade imediata. Ou seja, o motivo ou o propsito do Estado soberano, que pouca influncia tem na determinao da imunidade de cognio, assume relevncia quando se investiga a configurao da imunidade de execuo. Essas leis refletem o fim do costume (XE costume) internacional de conceder aos Estados soberanos imunidade absoluta execuo de decises judiciais que lhes forem contrrias. Tambm pases de civil law aderiram reforma do costume internacional, como demonstram decises ([2]) da ustria ([3]), Frana ([4]), Itlia ([5]), Holanda ([6]), Espanha ([7]), Sua ([8]) e Alemanha ([9]). Entretanto, a relativizao da imunidade de execuo e a possibilidade de se exigir das representaes diplomticas de Estado soberano estrangeiro a comprovao do motivo ou propsito soberano dos bens que mantm no Estado acreditante deve ser vista com muita cautela, especialmente quando se trata de imveis e contas bancrias. A natureza diplomtica dos imveis dos Estados estrangeiros pode ser facilmente verificada mediante consulta ao Ministrio das Relaes Exteriores. Quanto s contas bancrias, deve haver pelo menos uma presuno de que no possuem propsito comercial, mas sim soberano. Como lembra James Crawford([10]), em parecer encomendado pelo Estado brasileiro para apresentar no caso Citoma Trading Limited et al. v. Instituto Brasileiro do Caf (IBC), acima referido, if States wish to hold assets clearly impressed with a commercial character in foreign accounts, so be it; but at least there must be a presumption against it. Ressalte-se que a imunidade execuo dos bens afetados s atividades diplomticas e consulares prevista na Conveno de Viena de 1961 e de 1963, respectivamente (ressalvados os casos dos navios e embarcaes, tambm protegidos por conveno internacional ([11]), os bens no afetados atividade diplomtica ou consular ainda derivam exclusivamente do costume internacional). O artigo 22, pargrafo 3o, da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, por exemplo, dispe: "Os locais da Misso, seu mobilirio e demais bens neles situados, assim como os meios de transporte da Misso, no podero ser objeto de busca, requisio, embargo ou medida de execuo." O problema saber se outros bens, situados no territrio do foro, mas alm dos limites dos locais da Misso, a exemplo das contas bancrias, estariam abrigados pela imunidade escrita na Conveno. Excelente pesquisa feita por Michel Cosnard demonstra que a maior parte das decises judiciais aplica s contas das embaixadas o regime geral das imunidades dos Estados, fundado no direito consuetudinrio internacional, e no na Conveno de Viena, considerando que os bens exteriores aos locais da Misso no teriam sido previstos pelos delegados de 1961, reunidos em Viena ([12]). A Conveno das Naes Unidas sobre Imunidade de Jurisdio do Estado e de seus Bens, aprovada em 2004, mas ainda aguardando o nmero mnimo de ratificaes para entrar em vigor, estabelece, expressamente, que "qualquer conta bancria, que usada ou que pretende ser usada na execuo das funes da misso diplomtica do Estado ou de seus postos consulares, misses especiais, misses junto a organizaes internacional ou delegaes para rgo de organizaes internacionais ou conferncia internacionais, no deve ser considerada como propriedade em uso ou que pretende ser usada para fim comercial (no soberano)"[13]. Embora ainda no vigente, esse texto convencional pode ser tido como evidncia da norma consuetudinria de Direito Internacional. De todo modo, seja sob a proteo da Conveno de Viena ou do Direito consuetudinrio, deve se presumir que as contas bancrias dos Estados estrangeiros so

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meios para o exerccio da atividade diplomtica. Portanto, na esteira do princpio ne impediatur legatio, no devem as contas bancrias ser tocadas por credores do Estado estrangeiro. Por tudo isso, embora no me assuste com possibilidade de o Estado estrangeiro ser chamado responsabilidade de comprovar a finalidade soberana de determinado bem que entende imune jurisdio local, penso que o TRT da 10 Regio perturba ilegalmente a atividade diplomtica da Nambia ao exigir-lhe demonstrao de que os valores totais de suas contas bancrias e do oramento em execuo, assim como seus bens imveis, destinam se exclusivamente s atividades diplomticas.[14] [1] RT 00611-2008-001-10-00-5 AP - ACRDO 3 TURMA/2011, relator D esembargador Douglas Alencar Rodrigues. Disponvel em http://www.conjur.com.br/2011-jul-14/embaixada-provar-bens-nao-servem-penhoraacao-trabalhista ([2]) As decises abaixo referidas constam de declarao juramentada (affidavit) do Professor James Crawford prestada, em outubro de 1998, a pedido do Governo Brasileiro, no caso Citoma Trading Limited et al. v. Instituto Brasileiro do Caf et al. Londres, High Court of Justice, Queens Bench Division, Commercial Court, 1989 Folio No. 2264. ([3]) Republic of A Embassy Bank Account Case (1986) 77 ILR 489 (Corte Suprema) ([4]) Ministry for Economic and Financial Affairs of the Islamic Republic of Iran v Socit Ouest Africaine des Bton Industriels v Sngal (1991) 2 ICSID Reports 337, [1991] Clunet 1007. ([5]) Libyan Arab Socialist Peoples Jamahiriya v Rossbeton SRL (1989) 87 ILR 63 (Court of Cassation); Condor v Minister of Justice (1992) 101 ILR 394, 33 ILM 593 (constitutional court) ([6]) MK v State Secretary for Justice (1986) 94 ILR 357 (Council of State). ([7]) Abott v Republic of South Africa (Constitutional Court, 1992) 113 ILR; [1992] REDI 565. ([8]) Arab Republic of Egypt v. Cinetelevision International Registered Trust (1979) 65 ILR 525 (Federal Tribunal). ([9]) Philippine Embassy Bank Account Case (1977) 65 ILR 146 (Federal Constitutional Court).; National Iranian Oil Co Revenues from Oil Sale Case (1983) 65 ILR 215 (Federal Constitutional Court). ([10]) Professor e Diretor do Lauterpacht International Centre for International Law da Universidade de Cambridge. Ex-professor de Direito Internacional das Universidades de Sidney e Adelaide. Ex-Comissrio da Comisso de Reforma Legislativa da Austrlia, responsvel pelo Relatrio sobre Imunidade dos Estados Estrangeiros, base da lei australiana sobre imunidade de jurisdio. Membro da Comisso de Direito Internacional da ONU e autor de vrios trabalhos publicados sobre o tema da imunidade dos Estados. ([11]) Conveno Internacional para a Unificao de Certas Regras Relacionadas Imunidade dos Navios de Propriedade de Estados Soberanos (International Convention for the Unification of Certain Rules relating to the immunity of State-owned Vessels), Bruxelas, 1926; e a Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar de 1982. [12]) COSNARD. Michel. La Soumission des Etats aux Tribunaux Internes Face la Thorie des Immunits des Etats. Paris: Pdone, 1996, p. 191. ([13]) Artigo 21 (1) (a).

([14]) Parte deste texto foi extrada de meu livro: A renncia imunidade de jurisdio pelo Estado brasileiro e o novo direito da imunidade de jurisdio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.

ANTENOR MADRUGA advogado, scio do Barbosa Mssnich e Arago; doutor em Direito Internacional pela USP; especialista em Direito Empresarial pela PUC-SP; professor do Instituto Rio Branco.

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