Derecho Econmico Prof.

Enrique Vergara 13 de marzo de 2013 (L) ECONOMA en trminos muy amplios dice relacin con el modo como la sociedad gestiona sus recursos, que son limitados. Hay 2 grandes reas de la economa: MACRO- ECONOMA Y MICRO-ECONOMA MACRO-ECONOMA estudia de forma ms global el fenmeno econmico (nivel de empleos, recursos, tipo de cambio) MICRO-ECONOMA estudia el comportamiento de los agentes econmicos y funcionamiento del mercado. En este curso nos centraremos en legislaciones que regulan el fenmeno micro. CONCEPTOS ECONOMA: el modo como la sociedad gestiona sus recursos, que son limitados. Responde las preguntas de qu producir, cmo producir y para qu producir. POLTICA ECONMICA: Acciones e iniciativas que un gobierno adopta para hacer frente al problema de los recursos escasos. ECONOMA POLTICA: cmo las instituciones y los poderes polticos influyen en la actividad econmica, fundamentalmente en el funcionamiento de los mercados. DERECHO ECONMICO: establece ciertos principios, lmites o reglas a esa poltica econmica (intervencin del Estado en la economa). Si la economa es el arte o ciencia de gestionar los recursos escasos, entonces lo que busca es la eficiencia entendida como aquella propiedad segn la cual la sociedad aprovecha de mejor manera sus recursos escasos. En este curso veremos esto en relacin a la eficiencia (ms y mejores bienes a un menor precio), no a la equidad. *IMPUESTOS: recaudacin de dinero para poder distribuir, tericamente busca la equidad por la distribucin que se hace. CMO SE HA INTENTADO RESOLVER A TRAVS DE LA HISTORIA EL PROBLEMA ECONMICO? Hasta fines del s. XVII se ha dicho que la economa estaba ordenada de manera moral o tica. Haba una sociedad muy marcada por la fe en Dios y no en el ser humano, por lo tanto el orden jurdico estaba basado principalmente en ideas morales. La conducta del ser humano no buscaba producir la mayor cantidad de bienes y servicios para satisfacer la mayor cantidad de necesidades, sino que actuar para satisfacer la moral, tica, buenas costumbres, etc. A fines del s. XVII y principios del XVIII el fenmeno econmico comienza a desvincularse de los valores ticos, moderacin, equilibrio, prudencia o austeridad dejan de ser los valores ms importantes. Se produce una gran actividad econmica en Europa en la cual se da a los individuos una amplia libertad a los individuos en sus relaciones econmicas. El Estado se separa de la economa, se pensaba que los individuos satisfaciendo sus propias necesidades, a cada uno buscara satisfacer mejor sus propios intereses. Se produce un punto de equilibrio en el que se logra un precio de equilibrio (rgimen de laissez faire, laissez passer).

Se dice que el bienestar social se produce porque si se deja que los privados lleven adelante sus relaciones econmicas o se les asegure autonoma se entra en un crculo virtuoso. 15 de marzo de 2013 (L) Ley de la DEMANDA Es la cantidad de un bien o servicio que una persona quiere y puede comprara. Esa cantidad est determinada por distintos factores: El precio Las necesidades Preferencias Tipo de bien La renta o ingresos Si el precio sube, la cantidad demandada baja, si estamos frente a personas que buscan maximizar sus intereses. En un grfico la curva de la demanda es descendente, muestra como la cantidad demandada vara cuando solo vara el precio. Si el precio se mantiene igual pero varan los otros factores, la curva de demanda se traslada, si la renta baja, la curva se desplaza ms cerca del origen. La cantidad demandada vara. Dentro de la demanda existe el concepto de excedente del consumidor. Hay un precio pero hay mucha gente que est dispuesta a pagar ms, el excedente se demuestra por un triangulo que est debajo de la curva pero encima del precio. Es la diferencia que existe entre la suma que est dispuesto a pagar el consumidor y la suma o cantidad que efectivamente paga. Curva de la OFERTA Mide la cantidad ofrecida por el productor cuando vara el precio. Es una curva ascendente. Si aumenta la cantidad demandada el productor sube los precios, es una ley. Ej. Cuando los pasajes e buses suben en semana santa, esa alza se explica por el aumente de la cantidad demanda. Factores que determinan la oferta Demanda Costo de los factores productivos Tecnologa Precio Si vara un factor distinto del precio, se produce un desplazamiento de la curva hacia arria o hacia abajo. Excedente del productor: es la diferencia entre lo que le cost producir el producto y el precio recibido. Grficamente es todo lo que est bajo el precio y sobre la curva de la oferta que representa los costos del productor. Productor enfrenta distintos tipos de costos: 1. Costos fijos: no depende de la cantidad producida, son fijos (electricidad, contribuciones, sueldos) 2. Costos variables: varan dependiendo de la cantidad que se produce (insumos, envases dependen de las unidades que se quieren producir) 3. Costo total: Suma del costo fijo y el costo variable. 4. Costo marginal: costo de producir una unidad adicional. Mientras ms cerca de este costo est el precio (mientras ms barato sea producir esa unidad adicional), ms competitivo es el mercado. Si hay 10 oferentes y el precio est

muy alejado del costo marginal, algo pasa porque no es competitivo. Ej. Si tiene un costo total de 100 produciendo 20 axe si produce 21, su costo total se incrementa en 2 pesos, el costo marginal es 2 y eso es lo que le cuesta producir uno adicional. Lo vende a 18, si est ganando 16 eso indica que no hay en el mercado presin que baje los precios. Cuando la oferta y la demandan se juntan (ambas forman un x) se llega a un punto de equilibrio que es el precio de equilibre (donde se interceptan) es el esfuerzo del comprador y del productor. Genera excedente para productor y comprador, ese estado de equilibrio produce un equilibrio representativo de un estado ideal. Se centra sobre la base de que hay simetra negociadora. Hay estado pleno cuando se obtiene el optimo de Pareto. Es un estado de equilibrio segn el cual cualquier cambio que exista en ese estado de equilibrio va a perjudicar a uno de los 2 (consumidor o vendedor) Se deja que ele estado funcione solo y se organiza mediante las decisiones independientes de mltiples compradores y vendedores y esas decisiones son lo que al final conllevan el precio. Adam Smith pens que esto en la teora funcionaba perfectamente pero la realidad demostr que no era tan as. Hay 3 factores que influyen en que intervenga el Estado, que hay una ordenacin jurdica de la economa: a. Hechos histricos que obligaron al Estado a intervenir en la actividad econmica: - Revolucin Industrial hizo que prosperase mucho la actividad comercial, se masific el comercio y junto con esa masificacin empez a surgir la clases proletaria, fue la gnesis el marxismo, que ideo la intervencin total del Estado en las actividades econmicas - 1era GM en Europa el estado tuvo que crear empresas que crearan armas de Guerra - Entre guerras: se produce la gran depresin, la burbuja de ganar dinero fcil, la especulacin. b. Concentracin econmica: fines del s. XIX, este fenmeno revel que el rayado de cancha que provea el derecho privado no era insuficiente. Todas las normas del derecho privado son eficaces en la medida que exista un cierto plano de igualdad entre las partes contratantes. Con este fenmeno lo que pasa es que empiezan a surgir los contratos de adhesin, las grandes compaas ya no pueden negociar con cada uno los trminos de los contratos, una de las partes impone a la otra los trminos y condiciones, por lo tanto es ilusorio pensar que la parte dbil gaste tiempo, dinero y recursos demandando al poderoso. Otro fenmeno es Control de sociedades, grupos econmicos formaron sociedades naciendo gigantes econmicos que eran incluso tan poderosos como el Estado, ante esto el Estado no puede ser indiferente. *1888 Canad y 1890 EEUU se crean las primeras legislaciones anti monopolio Con esta concentracin se produce la contradiccin del sistema liberal. Las grandes empresas se rigen por las normas del derecho privado, no obstante que en los hechos tenga un poder equiparable al de una autoridad pblica, por tanto en sus relaciones el Estado tiene que intervenir en aras de proteccin de dicha parte. c. El mercado igualmente falla aunque no existan los otros dos factores. El estado de equilibrio no era infalible. No siempre el mercado asigna eficientemente los

recursos, esto significa que en ciertas situaciones no se va a producir la cantidad optima (desde el punto de vista social) al precio ms conveniente Cundo el mercado falla? 1. El mercado falla cuando existen asimetras de informacin. El esfuerzo maximizador de compradores y vendedores se puede producir cuando se tiene la informacin completa de lo que se est vendiendo o comprado 2. Bienes pblicos Tambin falla cuando hay incentivos para producir ciertos bienes 3. Externalidades Una determinada actividad econmica produce efectos sobre personas (terceros) que no intervinieron en dicha actividad. Ej. Contaminacin. 4. Porque existen ciertas estructuras de mercado en las cuales solo es posible que exista un oferente. Los denominados monopolios naturales, no da para que exista competencia 5. Poder de mercado: Cuando un agente econmico es capaz de actuar independientemente, sin importarle el precio o las dems variables FALLAS DE MERCADO Primera falla de mercado: Asimetras de informacin Cuando una de las partes sabe ms sobre el producto o servicio o sobre alguna otra variante, eso impide que se forme un equilibrio. En general estas fallas se presentan en casi todos los mercados, sobre todo desde el punto de vista del consumidor. En ciertos mercados tambin se produce para el vendedor, es decir el comprador tiene ms informacin. Ej. Un seguro medico, el oferente no sabe realmente cual es el estado de salud del contratante. La venta de un auto usado, la probabilidad de que el precio sea competitivo es bastante baja. Si el consumidor por un auto usado est dispuesto a pagar 5 millones y lo compro en 4, su excedente es un milln, pero luego se da cuenta d que no debera haber pagado ms de 3,5 millones. Hay 500 mil de su excedente que se fueron. En el mercado bancario, uno no sabe exactamente cuan solvente es el banco. 20 de marzo de 2013 (L) Habamos hablado que el mercado no siempre asigna eficientemente los recursos y que en determinadas oportunidades fallaba, es decir, si uno deja que el mercado acte sin intervencin alguna de parte del Estado, en muchos mercados o acts. econmicas no se produca la calidad ptima de recursos, etc. Primera falla: asimetras de informacin. Segunda falla de mercado: Externalidades Una externalidad, desde el punto de vista de la micro-economa, es la influencia de las acciones de una persona en el bienestar de otra. Como determinadas acts. econmicas afectan no solamente a los agentes econmicos que participan en la misma sino que tambin a 3ras. personas, particularmente el bienestar de terceras personas, el mercado no produce la cantidad de bienes que es socialmente ptima en esas situaciones (puede que si, pero lo ms probable es que no). Cuando decimos que una act. econmica influye en 3ras. personas, esa afectacin o influencia puede ser positiva o negativa. Aunque sea positiva la influencia en una persona (externalidad), eso no significa que el Estado no est fallando, est fallando igual porque se produce una influencia positiva en el bienestar, es deseable entonces que dichas actividades sean ms, para beneficiar a mas personas, socialmente hablando. Un tpico caso de externalidad positiva podran ser todas esas acts. relacionadas con la

innovacin cientfica (con la innovacin en gral.), restauracin de monumentos, etc. Si la actividad influye ahora negativamente en las personas, es deseable o bien que no existan dichas actividades que provocan la falla o sino que existan regulaciones que mitiguen dicha falla. Un tpico caso de externalidad positiva podran ser todas esas acts. relacionadas con la innovacin cientfica (con la innovacin en gral.), restauracin de monumentos, etc. Hay algunos, principalmente los economistas liberales que prefieren que el Estado no intervenga en la actividad econmica e incluso sealan que una falla de mercado como las externalidades pueden resolverse con intervencin privada, si es que las partes pueden negociar en un plano de igualdad y de informacin completa. Tercera falla de mercado: Bienes pblicos (free-rider) Para que el mercado funcione a nivel de normas de derecho privado tenan que establecerse ciertos supuestos: autonoma de la voluntad, libertad de contratacin y establecer los derechos de manera clara (modo de adquirir el dominio y sus facultades), en el fondo el poder tener la propiedad sobre cosas hace que de alguna manera la economa funcione. Si estos conceptos jurdicos son trasladados al plano econmico, los economistas dicen que las personas tenderamos a querer tener bienes con las caractersticas de excluibles y rivales. Un bien es excluible desde el punto de vista econmico cuando una persona puede impedir que lo use otra y un bien es rival desde este punto de vista cuando el uso de una persona reduce el uso del bien por parte de otra persona. Si esto no pasara, no se compraran bienes, nadie adquirira nada y se tomara simplemente. Esos son los bienes privados desde el punto de vista econmico. Puede haber un bien excluible y no rival? si, como la ropa o los autos. Puedo impedir que lo use otra persona pero por el uso del mismo no reduzco el uso del bien por parte de otra persona posteriormente. Sin embargo, hay bienes que tienen caractersticas de bien pblico, es decir, por contraposicin no puedo ser dueo y no puedo impedir que otros lo usen (no son ni rivales ni excluibles). Respecto a los bienes que tienen esa caracterstica se da el concepto de free-rider o parsito, personas que se benefician de un bien y no lo pagan. As se produce un des-incentivo en el mbito privado o de las empresas, pues bastara con que una persona compre el bien y luego otros se aprovecharan, sin comprar otro. Cuarta Falla de mercado: monopolios naturales El mercado como mecanismo de asignacin de recursos en el cual se transan bienes y ss. entre compradores y vendedores, asigna eficientemente los recursos en la medida en que existe competencia. De lo contrario no existen incentivos para producir la cantidad ptima para innovar y producir costos de los bienes. Slo la competencia permite mitigar al menos las asimetras de informacin, porque la competencia es la que entrega la informacin, y es informacin muy importante como el precio de las cosas. El monopolio natural es una falla del mercado porque hay actividades econmicas en las que estructuralmente no hay cabida para ms de un agente econmico, para que ste produzca un determinado bien o ss. Cules son estas actividades econmicas? son actividades en que existen grandes inversiones en activos fijos, carsimos. Tienen, entonces, altos costo de capital por lo tanto.

Tambin tienen costos hundidos, que son ciertas inversiones que no se pueden recuperar por el agente econmico, posteriormente, una vez que decide terminar el negocio o dedicarse a otra cosa. Por ltimo, esta actividad debe tener grandes economas de escala (gran estructura para poder funcionar) y por lo tanto, los costos fijos de esa actividad son muy altos, as, a medida que aumenta la cantidad producida, baja el costo medio. Todos estos requisitos son copulativos. Esto es falla de mercado porque si existe una sola empresa sta cobrar lo que quiera y por eso el Estado debe intervenir fijando una tarifa que se aproxime a sus costos; por lo general esta clase de actividades econmicas se producen en reas en las cuales se satisfacen necesidades bastante bsicas para la poblacin como son los servicios sanitarios, de telefona, de energa elctrica, etc. LAS ANTERIORES FALLAS ERAN LAS 4 CLSICAS GRANDES FALLAS DE MERCADO. Hay algunos que sostienen que existira una quinta falla de mercado que es el poder de mercado (discutible). Quinta falla de mercado: poder de mercado En un mercado que funciona bien, es decir, en el cual existe competencia, y donde no existen las otras fallas de mercado, ese mercado asigna bien los recursos, existe simetra negociadora buscando cada uno maximizar sus intereses. En ese estado de competencia los oferentes y demandantes no influyen en el precio de los bienes y servicios, sino que slo son tomadores de precios. Si un vendedor tratara de subir el precio, probablemente perdera demanda. Algunos sostienen que el mercado falla porque en muchas situaciones los agentes econmicos individualmente o en conjunto con otros pueden influir en los precios del mercado sin que ello afecte su utilidad. Eso es una falla del mercado y la sola posibilidad de que un solo agente econmico pueda influir en la formacin de los precios de manera unilateral (sin responde a la oferta y la demanda) es una falla de mercado pues no maximiza las ganancias ni beneficios en los intereses de los dems oferentes. 27 de marzo de 2013 (L) Cumple Feita y Vale del amor, con Dios, Jess, la Virgen, los Santos y los ngeles! En trminos muy simples el poder de mercado se relaciona con la capacidad que tiene un agente econmico o un grupo de ellos de manera conjunta para influir considerablemente en los precios del mercado. Recordemos que un paradigma de un mercado competitivo en que hay equilibrio entre la oferta y la demanda, los oferentes de los bienes y ss. son tomadores de precios, que se generan por la libre fluctuacin de la oferta y la demanda. Cuando ese precio est regulado pueden generarse problemas. Mientras mas cerca del precio marginal est un producto, es un sntoma de que hay ms competencia. Costo marginal es cuanto le cuesta a una empresa producir. Todo lo que se aleje del precio marginal (mayor), significa que la empresa tiene un cierto poder de mercado. Pensar que en un mercado todas las empresas tienen un costo marginal es pensar en un modelo de mercado competitivo perfecto, que no es llevable a cabo. El Estado interviene cuando la empresa tiene un alto poder de mercado (y abusa). Desde el punto de vista econmico el abuso de una empresa sera la capacidad de subir los precios sobre el costo marginal. Desde el punto de vista jurdico, Posner dijo que en la medida en que una empresa tiene la capacidad de subir el precio

de sus productos, bajar la calidad de los mismos y eso no baja sus utilidades en proporcin, significa que esa empresa tiene poder de mercado. Qu factores influyen para que una empresa pueda tener poder de mercado?: 1. Grado de elasticidad de la demanda: el bien tiene que tener algn grado de inelasticidad para tener poder de mercado, mientras ms inelstico es el bien, ms probabilidades de tener poder de mercado hay. Elasticidad es variacin que sufre la cantidad demandada ante una variacin en el precio. Se mide cuanto subi y baj el precio en trminos porcentuales y lo mismo con la cantidad demandada. Se dividen ambos y si el resultado es 1, la demanda es perfectamente elstica, y mientras el nmero mpas se aproxime a 1 ms elstica ser la demanda. 2. Existencia de bienes o ss. sustitutos: muy ligado a la elasticidad. Que un bien sea sustituto quiere decir que satisface las necesidades del consumidor, en alguna medida. Tengo un bien A respecto al cual una empresa sube el precio, si existe un bien B que satisface todas o parte de mis necesidades que yo tena con A, el poder de mercado de A disminuye. Para ver si un bien es sustituto de otro hay que ver el precio, las caractersticas y el uso. Lo que se hace es un test de elasticidades cruzadas, subimos el precio de A y vemos cmo vara la demanda de B. Mientras ms lleguemos en la divisin a un nmero parecido a 1, ms sustituto ser. 3. Condiciones de entrada a un mercado: puede suceder que un det. bien o ss. tenga una demanda inelstica y que no tenga buenos sustitutos, y an as la empresa que provee de ese bien o ss. puede decir que no tiene poder de mercado pues es muy fcil para otra empresa entrar al mercado y bajar su poder de mercado y competir. Condiciones de entrada o barreras de entrada, son analizados desde un punto de vista legal, estructural y del comportamiento estratgico (artificiales) sosteniendo que hay barreras de estos tipos que impiden o retardan la entrada al mercado. La barrera legal es aquella que tiene como fundamento una norma jurdica. Las barreras estructurales dicen relacin con los costos e inversiones, el tiempo que necesita una empresa para convertirse en un competidor viable, en la medida en que estemos frente a una empresa o agente con altos costos hundidos, grandes economas de escala, que tenga una red de distribucin de locales, todas esas son condiciones estructurales del mercado que pueden impedir o retardar la entrada al mercado de otro agente. Barreras artificiales son todas las conductas de las empresas que ya estn operando, que crean exprofeso o porque el mercado as lo requiere y que impiden o retardan el ingreso de un nuevo competidor (un ejemplo de esto son las polticas de fidelizacin de clientes, todo lo que importe acumular puntos o ganar premios por comprarle a un mismo competidor, y por lo tanto, hacen difcil la entrada de otros agentes para competir). 4. Empresas deciden no competir ya sea porque se compr la otra empresa (fusiones) o cuando los agentes econmicos se coluden. Debe hacer un nivel de elasticidad para que esto se pueda satisfacer. Todos estos elementos, son los que la economa confan en ellos para regir el mercado, pero fracasan. Ordenacin jurdica de la economa

El Estado deja de abstenerse de intervenir y pasa a jugar un rol ms activo y por lo tanto se produce un fenmeno que hace que la barrera entre lo pblico y privado sea ms difusa. Cunto debe intervenir el Estado? Eso depende de cada lugar y del tiempo, pero NO se concibe una economa en la que no intervenga el Estado y se dice que cuando esto pasa surge el derecho econmico que es el derecho de la ordenacin econmica. Hay dos aproximaciones para estudiar el derecho econmico: 1. Perspectiva metodolgica: segn la cual no estaramos frente a una rama del derecho distinta, sino que ante un mtodo para revisar jurdicamente el 2. Es una rama del derecho, y algunos sostiene que tiene un contenido amplio (normas de derecho publico y privado que tienen que ver con la rama econmica) y otros dicen que el contenido es restringido (normas en las que el Estado lleva la direccin, regula, ordena la economa) y es esta ltima aproximacin a la que se sigue generalmente. 3 de abril de 2013 (L) E-mail del profe: enriqueverg@gmail.com De qu se compone el derecho econmico? Uno podra hacer una pirmide en que en la base del derecho econmico est la CPR. Son las del artculo 19 nros. 15 (derecho a asociarse, las empresas en general se asocian para tener personalidad jurdica), 21, 22, 23 y 24; art. 1 (Principio de subsidiariedad: rol subsidiario del Estado en caso de que las empresas no puedan). El art. 19 nro. 21 materializa el principio de subsidiariedad, diciendo que el E slo podr intervenir cuando una LQC lo autorice. Adems encontramos el art. 6 y 7. Se debe destacar que la libertad econmica, o de empresa o libre emprendimiento es un derecho o garanta constitucional que no es absoluto. Las actividades econmicas que la CPR autoriza a desarrollas deben respetar el orden pblico, moral y buenas costumbres (art. 19 nro. 21). Adems se consagra el principio de reserva legal en el inc. 1 del art. 19 nro. 21, es decir, la CPR autoriza al legislador para que regule la act. econmica. Luego encontramos las normas legales como la Ley general de bancos, CC, 18.010, ley de Isapres, 19.496 (ley de los consumidores), D.L 211 (ley de defensa de la libre competencia), Delitos econmicos, ley de servicios elctricos, ley de servicios sanitarios, etc. El que haya tantas leyes reguladores es una muestra donde el mercado no puede regularse solo. Ahora respecto al piso siguiente: solo la ley puede regular la actividad econmica, sin embargo, existen diversas normas jurdicas en la forma de reglamentos, circulares, dictmenes, resoluciones administrativas y resoluciones judiciales, que, aplicando e interpretando la actividad econmica, tambin puede llegar a regularla. Tambin hay instrucciones de carcter general que puede dictar el Tribunal de Defensa de Libre competencia, ya que indican como deben comportarse. Se consider que esta accin (de que el TDLC dictara una instruccin general) no era inconstitucional en un fallo, donde se ha cuestionado los argumentos para declararlo as. La ley establece una regulacin bsica de una determinada act. econmica, por lo que el detalle de esa normativa, la ejecucin queda entregada en general a una autoridad, en general judicial. El problema est en determinar el

lmite para no pasar a llevar el principio de reserva legal. El D.L 211 establece que el TDLC puede dictar normas de carcter general. Todas las normas mencionadas forman el ORDEN PBLICO ECONMICO (OPE) OPE ha sido definido: a. Anteproyecto Constitucional 1980: Est compuesto por las normas fundamentales destinadas a regular la accin del Estado en la economa y a preservar la iniciativa creadora del hombre necesaria para el desarrollo del pas de modo que aquellas conduzcan a la consecucin del bien comn. b. Jos Luis Cea: Conjunto de ppios. y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y autorizan o facultan a la autoridad estatal para regularla (a la economa) en una normativa con los valores de la sociedad declarados en la misma Constitucin. Cules son los ppios. que organizan nuestra economa? 1. Subsidiariedad 2. Libertad de empresa 3. Reserva legal 4. Derecho de propiedad Hay normas legales que regulan la economa se hacen en base a la CPR. Las normas legales a su vez, si bien tienen una definicin legal, son un reflejo de las polticas pblicas, de los programas que un gobierno desea desarrollar. Hay cierta parte del derecho econmico que tiene un carcter ms instrumental, en el sentido de que hay leyes que pueden ser derogadas por el gobierno PERO siempre dentro del marco de la CPR. La intervencin del Estado a travs de la ley se puede manifestar de distintas formas: 1. Prohibir que se realicen ciertos actos 2. Regular actividad econmica (requisitos y obligaciones conforme a las cuales debe hacerse la actividad econmica: por ej. determinar el contenido de los actos y contratos que celebren los agentes econmicos, una parte o todo ello). 3. Obligando a ciertos agentes econmicos a celebrar contratos o ejecutar actos aunque no quieran. 4. Subsidiando ciertas actividades econmicas o aplicando impuestos a esas actividades. Dicho lo anterior, veremos una forma de intervencin del Estado que se materializa a travs de la poltica de competencia, que tiene una ley ley de libre competencia que regula las actividades econmicas. Por qu el Estado interviene a travs de un apoltica de libre competencia? porque el Estado constata que el mercado falla porque en muchas ocasiones no se asignan eficientemente los recursos si el mercado opera sin esta intervencin; no se asignan eficientemente porque muchas veces las empresas no son tomadoras de precio sino que tienen poder de mercado. La intervencin del Estado a travs de esta ley se materializa a travs de dos rganos: a. Fiscala nacional econmica b. Tribunal de libre competencia Ambas instituciones estn autorizadas por ley y siempre acorde a esta intervendrn en las acts. econmicas. Para entender la poltica de competencia hay que tener en claro que ella responde a una materia microeconmica. En materia de poltica de competencia

se debe utilizar o se utilizan los anlisis de organizacin industrial lo que es analizar objetivamente, en particular, cmo compiten las firmas; si la organizacin industrial permite a un observador entender los modelos de negocios entre otras cosas. Coloma define poltica de competencia como: Regulacin econmica indirecta que se hace efectiva a travs de la tcnica de sancionar ciertas contravenciones. * Indirecta: por contraposicin a directa, pues la poltica de competencia y la ley de competencia no establecen los reqs. y condiciones bajo los cuales deben desarrollarse las acts. econmicas. Lo que establece es un catlogo de conductas y una sancin relativa para el caso de que se incumplan. Es una regulacin que no acta ex-ante sino ex-post. El profesor dice que la poltica econmica si bien la mayora de las veces es as igual hay veces que se hace ex-ante, de manera preventiva, cuando se hace en materia de operaciones de concentracin. 5 de abril de 2013 (L) La poltica de competencia es: 1. Forma de intervencin del Estado (para algunos) 2. Regulacin del Estado de forma indirecta, que por regla general es ex-post y adems hay una sancin a las contravenciones (para otros) Para qu la intervencin? El Estado interviene en esta poltica para corregir el poder de mercado del cual gozan ciertas empresas del cual pueden abusar. En nuestra ley de competencia ese para qu o ese objetivo no est determinado expresamente. La ley en su art. 1 intenta responder, pero nos deja en lo mismo. Hubo un intento en el proyecto de ley 19.911 de establecer el objetivo de la ley (esta ley modific el DL 211) y as se seal que el objetivo de la ley era defender la libre competencia en los mercados como medio para desarrollar el derecho; esto no se consagr y se ha dejado a las actuaciones de la fiscala nacional econmica y a la jurisprudencia del tribunal de libre competencia determinar cuando hay una afectacin a la libre competencia, cada uno dentro, por supuesto, de sus atribuciones. Respecto a la historia de esta situacin antes de que se creara el tribunal existan unos entes que se llamaban comisiones y de acuerdo a la jurisprudencia esos organismos que deban proteger los bienes jurdicos fueron variando en el tiempo por ejemplo, se seal que se deba proteger el entregar igualdad de oportunidades, el derecho a competir. En otras ocasiones los fallos de esas comisiones se seala que la ley est para proteger a los pequeos competidores, tambin se plante el proteger las inversiones nacionales. En otros casos se plante que el objeto de la ley era proteger los empleos. El problema sigue estado presente hoy en da con la actual institucionalidad: el tribunal de defensa de la libre competencia hoy en da ha dicho en alguna sentencia o resolucin (por ej. la resol. nro. 5) ha dicho que la finalidad de la proteccin de la LC es la salvaguarda de la libertad de los agentes econmicos, sean productores, comerciantes, prestadores de servicios o consumidores para acceder al mercado respectivo en condiciones equitativas. Con esto dice en el fondo que el art. 19 nro. 21 se garantiza con esta legislacin, y eso lo ha reiterado la Corte Suprema en una sentencia de 4 de abril de 2012, cuando revis la fusin entre LAN y TAM. Si entendemos esto, se liga tambin con el amparo econmico, pues si el 19 nro. 21 es violado se aplica. Esta es una primera postura. Otra postura (Streeter) es que la legislacin de libre competencia tiene como objetivo hacer posible el ejercicio de la autonoma de la voluntad, entonces llega

a confundirse el ejercicio de la libre competencia con el ejercicio de la autonoma privada. *El problema de esto es que a veces una intervencin en la autonoma de la voluntad es positiva para la economa: por ejemplo, tenemos un productor A que le vende a varios distribuidores, D1, D2 y D3. A le sugiere un precio mnimos a los Ds y esto es una intervencin en la autonoma de la voluntad. Haciendo eso, los Ds no podrn vender a menos de ese precio y por tanto se dar una competencia dada no ya por el precio, sino por la calidad del producto, ofreciendo los Ds ss. de pre y post venta por ejemplo. Esto hace que el producto aumente su calidad y en la competencia con el producto hecho por productor B (que no es el mismo pero es similar), A tendr un mejor servicio y le ir mejor econmicamente hablando. Si entendemos que la LC tiene por objeto slo proteger la autonoma privada, cualquier intervencin y limitacin debiera ser sancionada, con resultados no muy claros, permitiendo que NO se den las situaciones del ejemplo, no subiendo por ejemplo la calidad de los productos. Por ltimo est la postura de ver que el objetivo de la LC es asegurar o propender a una asignacin eficiente de los recursos productivos. Domingo Valds en su libro libre competencia y monopolio, sostiene que la LC tiene ciertas funciones ordenadoras, que tiene una naturaleza (dimensiones) moral, poltica, econmica y jurdica. Moral: promueve el mayor desarrollo de las capacidades morales, intelectuales y fsicas de la persona. Promueve una responsabilidad, dar lo mejor de uno y eso es bueno. Poltica: Asegura un fundamental mbito de libertad de los agentes econmicos frente al poder de mercado de otros. En el fondo Valds adhiere a la posicin de Streeter. Jurdica: Pues evitara injustos desplazamientos de riqueza, desde los consumidores a los productores principalmente. Hay un aspecto de justicia. Econmica: Ordena la act. econmica pues permite la eficiente formacin de los precios. Esta funcin es mas bien propia de la eficiencia asignativa: cuando un agente econmico maximiza su inters se produce el mayor bienestar posible. Modelos de competencia *Para entender sobre qu se aplica el DL 211 Por modelos de competencia podemos entender el cmo funcionan los mercados. En un extremo tenemos los modelos de competencia perfecta y en el otro encontramos los monopolios. a. Competencia perfecta: Se tienen que dar condiciones para que funcione perfectamente, y estas no siempre se dan: - Atomicidad de agentes econmicos (muchos vendedores y muchos compradores) - El producto tiene que ser homogneo, tenemos que estar hablando del mismo producto. Si el mismo comienza a diferenciarse el dueo de ese bien o ss. comienza a adquirir un poco de poder de mercado. - Tiene que existir transparencia en ese mercado, de manera tal que tanto oferentes como demandantes accedan a la info. necesaria para poder maximizar sus respectivos intereses. Si no hay transparencia en el mercado se producirn asimetras de informacin no permitiendo a los oferentes y demandantes maximizar sus intereses.

- Tiene que haber libre entrada y salida, es decir, que para el consumidor no sea difcil cambiarse de proveedor. Un ejemplo era lo que antiguamente se presentaba en materia de telefona mvil, uno no poda cambiarse con su nmero a otra compaa, no habiendo libre salida. Libre entrada es que sea fcil para ms oferentes entrar al mercado. - Los oferentes y demandantes no influyen por s solos en la formacin del precio ni en la calidad y cantidad de los mismos, sino que son tomadores de precios, y de lo que se conoce como ptimo de Pareto: tal es el estado de equilibrio en este mercado que cualquier reasignacin de recursos o mejor dicho, es imposible que un agente econmico mejore su situacin si es que otro empeora. En este estado de equilibrio puro, el precio ser igual al costo marginal. b. Monopolio (mercado con caractersticas monoplicas): Aqu el precio se aleja del costo marginal, habiendo poder de mercado. Hay una estructura de mercado en la que existe un solo oferente o demandante de los bienes o ss. (monopsonio). Una estructura monoplica tiende a asociar el monopolio con una sola empresa, pero si hay un conjunto de empresas y se forma una sola voluntad que fija el precio y cantidad de la oferta y demanda, tambin se asocia (tambin es monopolio). Ahora bien, normalmente los mercados se encuentran en un punto medio, formando estructuras oligoplicas, y es en este tipo de mercado donde ms se estudia como compiten y como se comportan los agentes del mercado. Lo que caracteriza a un oligopolio es que: a. Son pocos actores b. Todos ofrecen un mismo bien o un bien parecido c. Existe, por lo anterior, una permanente tensin entre sus actores, entre maximizar su inters personal o cooperar con los otros en soluciones cooperativas. d. Cada agente toma su decisin pensando en cmo acta el del frente (hay mucha transparencia). Hay un juego estratgico muy fuerte. Se ha utilizado la teora del juego para evaluar el comportamiento de las personas en situaciones estratgicas. e. Producto es homogneo Caso farmacias: 3 farmacias que son el 90% de las farmacias. Hay un oligopolio pues son pocos actores y ofrecen los mismos bienes. Una farmacia subi el precio en un porcentaje relevante (50%). Esta conducta es impensable en un escenario competitivo perfecto. Entre las 3 farmacias saban los precios de las otras, y estaban en guerra de precio y perdiendo dinero. La decisin de subir el precio de un medicamento se toma pensando en la probable conducta que tendrn las otras dos farmacias (que lo seguiran en el alza). Habindose coordinado las farmacias para subir el precio ocurre lo mismo que si no se pusieran de acuerdo y si uno subiera el precio y los otros lo siguen. Uno se sanciona, la otra no. La decisin de la farmacia fue informada a los dems, no directamente, sino a travs de 3ros., diciendo las fecha de sus alzas. 17 de abril de 2013 (L) Entre el oligopolio y el monopolio puro encontramos la competencia monopolstica que comparte caractersticas de la competencia perfecta y del monopolio, en el sentido en que hay muchas empresas (competencia perfecta) pero lo que se vende no es homogneo (sirve para lo mismo pero no es lo

mismo) como por ejemplo las pelculas, los libros o los restaurantes (son lo mismo pero cada uno es nico). La mayora de los casos de libre competencia se dan en los oligopolios y en la competencia monopolstica. Institucionalidad de la libre competencia Este es un gran tema dentro de la poltica de competencia, porque el diseo institucional que adopta un pas (quien ser el rgano encargado de aplicar la ley) no es un tema neutro. Tampoco es neutro el tema de que no existe en ninguna parte del mundo un sistema igual al otro. Esto se deriva del hecho de que la poltica de competencia es una regulacin indirecta de la poltica econmica que se hace efectiva sancionando contravenciones. Como hay que sancionar conductas existen dificultades que salen de la existencia de un rgano imparcial para aplicar dichas sanciones, pero como la poltica de competencia es una poltica publica, el Estado no puede estar tan alejado, y tiene que tener alguna injerencia en cuando a esta entidad y su aplicacin de sanciones. Es tan complejo este tema que las instituciones se van modificando a lo largo del tiempo, por ej., en Chile hemos tenido a lo menos 4 modelos institucionales desde 1959: 1. Ley 13.305: crea la comisin antimonopolio, 1959. 2. Ley 15.142: se cre dentro de la comisin el cargo de fiscal econmico, 1963. Tenia poco trabajo, pues no haba mucha libre competencia, puesto que las grandes acts. econmicas estaban controladas por el Estado. 3. DL 211, 1973: texto refundido de la ley de competencia. Crea 3 clases de organismo: (a) Fiscala nacional econmica, no como cargo de la comisin si no como rgano descentralizado de la adm. del E, (b) Comisiones preventivas, una por cada regin del pas. No est muy clara su naturaleza jurdica. Se sostiene que forman partes de la administracin del Estado compuesta por funcionario ad-honorem. (c) Comisin resolutiva a la cual se le asignaron funciones jurisdiccionales. El modelo Chileno desde sus inicios contempla una dualidad entre organismo que se encarga de investigar y otro que se encarga de juzgar. 4. Ley 19.911 (2003): mantuvo la fiscala y lo fusiona con las comisiones, formando el Tribunal de la Libre Competencia. Caractersticas: Bipartito: Tiene dos autoridades especializadas con funciones separadas. Uno se encarga de investigar y otro a conocer y juzgar. En muchas partes del mundo existe una sola autoridad que se encarga de todo. La ventaja de tener autoridades es la objetividad y el mejor recabo de informacin. Tiene desventajas, que son las vanidades institucionales o celos institucionales (hay ciertas materias en que la ley tiene zonas grises y tanto la fiscala y el trib. creen tener la competencia para resolver el asunto). Otra desventaja es que en una materia tan general como es la libre competencia, el hecho de tener dos instituciones que pueden pensar distinto sobre los temas, podemos tener distintas interpretaciones, lo que lleva a incertidumbre para los agentes econmicos. Colegiados en Tribunal y Autoridad nica en la fiscala. La ventaja de tener un cuerpo colegiado es que el control es mayor, hay distintas opiniones, las posibilidades de cometer un gran error son mas bajas. La desventaja es que se dificulta el proceso de toma de decisin. Tener una autoridad nica como la fiscala hace tener un mejor control.

 Ambas instituciones son fuertemente independientes del gobierno: esto es muy marcado en el sist. chileno. En el caso del tribunal es ms extremo, pues es independiente y est sujeto al control de la C.S no del gobierno. En el caso de la fiscala igual, pues no obstante ser un rgano pblico descentralizado (por lo tanto forma parte de la administracin del Estado), su autoridad se rige por . La autoridad de la fiscala NO forma parte del gobierno. Las autoridades tienen un giro nico, en el mbito de sus respectivas atribuciones: tienen por objeto aplicar y promover la ley de competencia, ninguna otra poltica o ley. Es habitual que las autoridades encargadas de aplicar la ley de competencia tambin estn obligadas a aplicar la ley del consumidor, porque en general estas leyes dicen relacin con el buen desarrollo del mercado. *Esto tiene aspectos positivos y negativo. Lo positivo es que as no se diluye el avance en esta rea, y adems es especializado, pero por otro lado, hay veces que en esta rea y en otra, como por ejemplo la de propiedad intelectual, se han tomado decisiones contradictorias. I. Fiscala Nacional Econmica (FNE) Tanto la fiscala como el tribunal son instituciones muy particulares. la fiscala es particular puesto que desde el punto de vista institucional est sujeta a un rgimen especialsimo: es la nica autoridad en Chile que no es de confianza del presidente de la repblica para efectos de su remocin: se elige por el sistema de alta direccin pblica y tiene como plazo de duracin 4 aos en sus funciones, desde que se elige. Adems tiene otra particularidad: cumple distintas funciones (siempre en el mbito de la libre competencia, dentro de), es como si jugara en distintas posiciones dentro de un mismo partido. Es un rgano investigador y acusador: prosecutor. para investigar tiene amplsimas facultades (investiga las infracciones a la ley: situaciones que puedan constituir infracciones a la ley) como la decretar reservadas (secreto para terceros) las investigaciones y/o secretos o confidenciales (secreto para todos) ciertos antecedentes de la investigacin. Respecto a la reserva cabe decir que es indispensable para la libre competencia, pues precisamente investigar las conductas que pueden afectar la libre competencia importa casi inevitablemente analizar informacin estratgica de las empresas (polticas, costos, planes de inversin o de expansin, etc.). Si se divulga la informacin la empresa pierde su capacidad competitiva. Tan grave es esto que la ley ha establecido como deber para todos los miembros de la fiscala el guardar reserva de todos los datos, informaciones, etc. de la investigacin, y si se incumple ese deber conlleva a sanciones administrativas, civiles y penales. Otra facultad muy importante que tiene la fiscala para investigar es aquella que dice relacin con que puede iniciar una investigacin y no dar noticia de ello al afectado de la investigacin. Pero para ello debe requerir permiso al tribunal. Para decretar una reserva hay que dar noticia al tribunal, pero en este caso estamos hablando de autorizacin. Por qu la ley hace esto? porque las empresas pueden esconder informacin. Esta facultad es muy importante en especial cuando se est investigando un cartel de colusin. La investigacin siempre requiere de resolucin administrativa para empezarla. Art. 39: La fiscala en su investigacin puede solicitar informacin a entes pblicos y privados. Los privados pueden oponerse si creen que entregar la info. le puede traer perjuicio. Un argumento para esto es que si se divulga la

informacin que se est pasando, le puede traer problemas de competencia (en general esta causal no prospera). Otro argumento que se da es que la recopilacin de datos es altamente costosa. El Tribunal de la libre competencia resuelve si se puede oponer o no, y el problema de esto es que de alguna forma el tribunal se est metiendo en la investigacin. 19 de abril de 2013 (L) La fiscala nacional econmica tiene varias particularidades (tiene un rgimen de nombramiento y remocin, tiene distintos roles, etc.). Recordemos que la fiscala nacional econmica cumple varios roles. El primero de ellos es el de ser un rgano investigador y persecutor. Dentro de este rol tiene facultades muy importantes, como por ejemplo la reserva, el iniciar investigaciones sin dar noticia. Otra de ellas es muy importante, y son las denominadas facultades intrusivas. Esto est en el art. 30 letra n).m Estas facultades intrusivas son las de registro e interceptacin: entrar a las casa, desalojar e incautar documentos (allanando) y tambin interceptar comunicaciones (pinchas telfonos u otras comunicaciones). Los mismos principios que tiene el Ministerio Pblico son los de la fiscala: Slo puede ejercerla cuando investiga colusiones (infraccin ms grave y calificada) y, la colusin es difcil de probar y el organismo encargado de probarlo, si no cuenta con las herramientas de investigacin, difcilmente puede acceder a prueba o evidencia directa de la infraccin. Adems, requiere para hacer esto de una autorizacin judicial (pues se violan garantas individuales). Esta autorizacin la da un ministro de Corte de Apelaciones previa autorizacin del TLC (solucin hibrida acerca de quin debe hacerlo). Con esto se obliga al TLC a ejercer una atribucin ajena a la que en verdad tiene. Hasta ahora la fiscala ha utilizado ms la facultad de registro que la de interceptacin. Dificultades prcticas: problema de la prueba ilcita. La ley dice en la misma letra n) que la evidencia que la fiscala renuncia al ejercicio de alguna de estas facultades solo puede usarla en la invest. en que solicita la facultad. *Si en la primera investigacin se hall una prueba con la cual se puede perseguir el ilcito de otro caso, no se puede usar para el otro caso sin nueva autorizacin previa. La sancin si esto no se hace es que la prueba sera prueba ilcita y el TLC no debera asignarle valor. Otro problema es el del impedimento de la integridad de los documentos. Si uno intercepta un disco duro de un computador, y falta un correo, podemos decir que el disco duro no es ntegro? o cada correo es un documento como tal?. Otro problema es que la ley prohbe interceptar comunicacin entre sujeto investigado y aquella persona que por su estado y profesin deben guardar secreto, o sea, qu pasa con el secreto profesional? Siempre hay que decir que la facultad de registro e interceptacin la ejercen carabineros o PDI, bajo direccin de un funcionario de la fiscala. El segundo sombrero o segundo rol es de superintendencia en el sentido en que est obligada a fiscalizar (velar dice la ley) el cumplimiento de todas las decisiones del tribunal. Es verdadero fiscalizador. Para cumplir esa labor la falta de normas y procedimiento (que es otra de las particularidades), la fiscala

muchas veces abre investigaciones con el propsito de fiscalizar. Aqu no ejerce facultades o atribuciones de secreto en la investigacin y sus similares. Aqu la fiscala tiene pocas facultades, ya que si descubre incumplimientos no puede multar por s misma, sino que tiene que presentar un requerimiento ante el tribunal para que ste determine una multa por incumplimiento. Un tercer rol es que la Fiscala es un perito tcnico, en el sentido en que auxilia al tribunal con su opinin tcnica en ciertas situaciones. En los proceds. contenciosos en que la fiscala no es parte, eventualmente el tribunal, le puede pedir informe a la fiscala para que la ilustre sobre algunos puntos de ese juicio, ah la fiscala ilustra al tribunal, dando una op. tcnica. En los juicios no contenciosos siempre aporta su informe. Por ltimo un cuarto rol es ser una especie de Consejo de Defensa del Estado en materia econmica, porque la ley le asigna en la letra b) art. 39, el carcter de representante general de la colectividad en el orden econmico, y por eso la ley da la facultad a la fiscala de hacerse parte en cualquier procedimiento, salvo en materia penal. La tercera particularidad de la FNE es que no tiene un proced. de invest. regulado en la ley y tericamente se aplica la ley de procedimiento administrativo (esto es lo que procedera jurdicamente). No obstante no estar regulado hay normas que han permitido a la fiscala tener un cierto orden en su investigacin: 1. Inicio de las investigaciones: a) Primero se inician las investigaciones de oficio, cuando por informacin pblica o cualquier fuente de invest. la fiscala se entera de que se estn cometiendo infracciones a la libre competencia. b) Tambin se inicia la investigacin por denuncia de particulares (cabe decir aqu que en una reforma del ao 2009 se le otorga a la FNE una especie de principio de oportunidad, en el sentido en que le da 60 das a la misma para analizar los mritos de la denuncia, con objeto de determinar si abre o no la investigacin. En esos casos puede pedir antecedentes y llamar a declarar, y si lo anterior no ocurre, la FNE no puede obligarlos, salvo que abra la investigacin). c) Tambin se inician las investigaciones por peticiones o requerimientos de rgano pblico (aunque aqu la misma lo inicia de oficio, motivado por otro rgano). 2. Se ejercen las facultades del art. 39, sin plazo definido. 3. Las investigaciones terminan por: a) Archivo, cuando no encuentra antecedentes para llevar a cabo un requerimiento (acusacin) (es especie de sobreseimiento temporal o definitivo). b) Formular una acusacin (requerimiento) ante el TDLC. c) Fiscala puede llegar a un acuerdo extrajudicial con los investigados, el que debe ser aprobado por el tribunal. La cuarta particularidad es que el fiscal tiene una enorme discrecionalidad, 39 inc. 1. Esto no quiere decir que la atribucin no es absoluta ni arbitraria. Lo particular es la redaccin de la norma, que segn el profe- es impactante. Este tema se discuti mucho con ocasin del caso farmacias, donde se lleg a acuerdo entre fiscala y FASA (farmacia ahumada). De este acuerdo o conciliacin se puede reclamar ante C.S. Se reclam (Cruz verde lo hizo), diciendo que ese acuerdo era ilcito, sosteniendo entre otras cosas, que la fiscala no poda llegar a acuerdos conciliatorios en materia de colusin (en gral. en materia de libre

competencia), porque la libre competencia era un bien indisponible puesto que miraba un bien pblico, y que el fiscal haba excedido sus funciones. La fiscala se defendi y dijo que la libre competencia es indisponible, y llegar a acuerdos conciliatorios no afecta su indisponibilidad. Respecto a la discrecionalidad dijo que para determinar lo de arbitrario, el actuar no debe ser conforme a la finalidad por la cual se le otorgan facultades ala FNE. Lo importante de este fallo es que confirma las facultades discrecionales y seala los limites a esta facultad: apartarse de las finalidades. II. Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (TDLC) Este tribunal se compone por 5 miembros, dentro de los cuales hay 2 economistas. Debe ser uno de los pocos tribunales sujetos a la superintendencia de la C.S que tiene entre sus miembros a profesionales no abogados, y se nombran mediante complejos sistemas de asignacin que buscan asegurar la mayor independencia posible de sus miembros. La ley no distingue la responsabilidad entre miembro economista y miembro abogado, y suceden cosas, como por ejemplo, las pruebas que se rinden ante el tribunal, la toman indistintamente ministros abogados o economistas.

24 de abril de 2013 (L) Funciones del TDLC Funcin jurisdiccional del TDLC El tribunal resuelve los conflictos que se susciten como consecuencia de las infracciones que se sometan a la ley, en especial a su art. 3. Esto hace que tenga una funcin jurisdiccional. Este trib. tiene una competencia amplsima. En virtud de esta funcin jurisdiccional acta como tribunal sancionador. Art. 26. La letra a) es una manifestacin mas de que el orden publico econmico supera a la autonoma de la voluntad de las partes. La letra b) vendra a ser como una sancin penal, semejante a stas. El art. 3 faculta al tribunal para que en el ejercicio de su funcin jurisdiccional pueda adoptar las medidas prohibitivas, correctivas o preventivas. En algn momento surgi la duda sobre la posibilidad de que el tribunal dictara estas medidas mencionadas, sin imponer alguna de las medidas del art. 26, y el tribunal es de la opinin de que lo anterior no puede ser, sino que las medidas deben aplicarse junto a las del art. 26. Esta funcin jurisdiccional la ejerce el tribunal a travs de un procedimiento especial regulado en arts. 19 a 29 de la ley, y que se inspiran en el viejo CPC, con ciertas particularidades: 1. La accin la tiene el fiscal como cualquier interesado. Se dice que es como que el Estado est delegando una parte de su funcin de hacer cumplir la ley en los privados. 2. El procedimiento debe ser impulsado de oficio por el tribunal. Hay mucho activismo judicial. 3. En materia de prescripcin, las acciones que consagra la ley prescriben el plazo de 3 o 5 aos dependiendo de la naturaleza de la conducta. Art. 20. Lo interesante es que en gral. las infracciones al art. 211 son una suerte de delitos de carcter permanente, sucesivas. La vos ejecucin ha dado pie para que el tribunal diga cuando se entiende ejecutada una actividad en libre competencia,

por ejemplo en materia de colusin la ejecucin es durante todo el tiempo que se mantiene vigente esa conducta (siguen ejecutando la conducta colusiva). 4. El procedimiento es ppal.mente escrito, tiene un perodo de discusin (constituido por demanda o requerimiento del fiscal y las contestaciones), perodo de prueba (es interesante destacar que el sistema es prueba no tasada ni reglada, la ley no enumera los medios de prueba, sino que dice que cualquier indicio o antecedente puede serlo, y adems hay un sist. de sana crtica, pues los jueces no fallan en conciencia, sino que tienen que dar razones lgicas y de prudencia que no s llevan a tomar una decisin. En la prueba hay una manifestacin del activismo, pues se faculta al trib. en cualquier estado el juicio para adoptar las medidas probatorias que estime pertinentes, adicionales a las que soliciten las partes. Lo que se critica aqu es que el tribunal es muy inquisitivo.), y etapa resolutiva (donde destaca la fase oral que son los alegatos, si es que las partes lo piden y la sentencia del tribunal tiene que contener los antecedentes de hecho y de derecho y los fundamentos econmicos). *La sentencia es recurrible ante la C.S (recurso de reclamacin), y no estn claros los lmites, si en verdad se conoce de hecho y derecho o solo lo segundo. En la prctica la C.S hace lo que quiera. Lo que hace la Corte es una revisin sobre la aplicacin de la sana crtica del tribunal. Otro tema interesante acerca de la sentencia es saber cual es el estndar de conviccin que debe alcanzar el tribunal. La ley no dice cual es ese estndar. Profe dice que uno tiene que ver dos factores: (a) tipo de sancin: si es privativa de libertad no es lo mismo que aplicar una multa, y (b) el bien jurdico protegido: fines que cumple la sancin. Frente a esto para los casos en que se manda a una persona a la crcel guardo el estndar ms alto (mas all de toda duda razonable) pero para aplicar una multa no necesitamos un estndar tal alto. Para determinar la cuanta de la multa debemos atender a : infraccin, gravedad de la infraccin y reincidencia. Adems es importante tener en cuenta para una decisin el tiempo de la infraccin. En cuanto a la gravedad la ley no dice cules conductas son graves, sino que da ejemplos de conductas y no seala la ley cul de ellas es ms grave (art. 3), sin embargo, la ultima reforma del ao 2009 aumento la multa mxima para el caso de carteles a 30mil U.T.A, con lo que de algn modo recogi la opinin preponderante de que los carteles es la conducta mas gravosa. En cuanto a la reincidencia un factor muy importante es el tiempo que ha transcurrido desde que un reincidente ha cometido una infraccin. 5. El tribunal puede decretar a peticin de parte e incluso de oficio cualquier medida cautelar, lo que demuestra de nuevo el activismo (art. 25). En la prctica el tribunal nunca de oficio ha decretado una medida precautoria, porque de hacerlo tendra que hacerlo, segn el profe, despus de que dicte una sentencia y solo para asegurar resultado de su cumplimiento, de lo contrario estara prejuzgando. No son poco comunes estas medidas, en especial cuando se pide una licitacin. Funcin preventiva (administrativa) del TDLC Hay gente que sostiene que en virtud de esta funcin el TDLC tambin ejerce jurisdiccin, en el sentido en que est resolviendo un conflicto potencial. En virtud del art. 18 nro. 2 de la ley, el trib. es obligado a lo que se denomina consultas que le hagan tanto la FNE como cualquier otro agente econmico, sobre cualquier hecho, acto o contrato presente o futuro que pueda afectar la competencia.

La ley contempla dos hiptesis en que se puede hacer consulta, sobre un: 1. Hecho, acto o contrato presente, existente. 2. Hecho, acto o contrato futuro o por celebrarse En ambos casos esta consulta la puede hacer el interesado legtimo o la FNE. Es el vehculo para conocer de fusiones futuras, puesto que no hay regulacin de stas en la ley. Como es una facultad que puede dar para todo tipo de mal entendido, el tribunal ha ido ordenando el ejercicio de estas facultades (a travs de autoacordados y sentencias): a. Quienes pueden realizar estas consultas son los legitimados para actuar, que son las partes y la FNE . Si un tercero consulta, en caso de 1. el trib. entiende que es una demanda encubierta por eso la rechaza e indica que mejor demande, aqu hay que presentar como antecedente el hecho, acto o contrato propiamente tal; mientras que en caso de ser 2. el tribunal ha admitido que terceros puedan consultar este tipo de actos (lo admiti en el caso de fusin LAN/TAM). Hay que presentar antecedentes verosmiles, objetivos que permitan pensar que se va a llevar a cabo en un futuro prximo el hecho, acto o contrato que se va a celebrar. Sin embargo se discute acerca de si los 3ros. pueden o no iniciar una consulta. b. El tribunal al conocer estas consultas puede fijar condiciones en los hechos, actos o contratos consultados. En materia de fusin uno distingue entre condiciones estructurales y condiciones conductuales (no afectan su derecho de propiedad sino que su libertad econmica). Esto ha sido muy discutido en la C.S pues cuando el tribunal adopta estas medidas conductuales invade de manera intensa la libertad de empresa. Las fusiones importan una funcin cuasi reguladora del tribunal. c. La ley contempla un procedimiento en el art. 31 de la ley, que se llama proced. no contencioso aunque en los hechos no es as, puesto que a travs de este proced. la intencin del legislador era que tanto los interesados como cualquier persona pueda manifestar su opinin (ojo que una vez que se inicia un proced., puesto que para que se inicie ah no pueden hacer consultas los 3ros.), y esto ha transformado a este juicio en adversarial mas que en uno que solo busca otorgar certeza. 26 de abril de 2013 (L) Funcin garantista El TDLC muchas veces interviene durante el proceso de investigacin que lleva a cabo la FNE. Esto es discutible porque el hecho de que tribunal que tiene que conocer del fondo del asunto intervenga en la funcin del rgano prosecutor otorgando garantas a los investigados, podramos decir que est juzgando conociendo de antes el asunto. En este sentido, el TDLC interviene de la sgte. forma: 1. Cada vez que la FNE interviene, debe poner en conocimiento del presidente del TDLC. Art. letra a. 2. Cada vez que se inicia una investigacin, la r.g. es que se tiene que poner en conocimiento del investigado el hecho de que se ha iniciado una investigacin en su contra (por parte de la FNE). Excepcionalmente la ley faculta para iniciar una investigacin (a la FNE) para iniciar una investigacin y no avisar al investigado (tiene relacin con cuando la FNE quiere ejercer facultades intrusivas) y aqu interviene el TDLC dndole autorizacin a la FNE para hacerlo, en base a una peticin que esta ltima haga muy fundadamente. Interviene el TDLC como

tribunal de garanta de los investigados (debe ponderar la utilidad de la diligencia que pretende hacer la FNE y adems velar por los derechos de los investigados). Art. 39 letra a. 3. TDLC debe resolver acerca de las suposiciones que interponen los particulares para la entrega de informacin. (art. 39 letra h) 4. Tribunal aprueba las nuevas facultades intrusivas. Funcin reguladora El TDLC tiene facultades indicadas en art. 18 nro. 3. Es una facultad que el tribunal puede ejercer de oficio. Esta facultad es una pseudo-reglamentaria. Qu pasa si esa instruccin general va contra la CPR? es inconstitucional en principio, pero tiene ciertas limitaciones. Lo mismo pasa respecto de si contraviene la ley. Un lmite a la instruccin general es que no puede contravenir la ley ni la CPR (lmite jerrquico) y otros es que no puede contravenir el derecho en su esencia (art. 19 nro. 26). Sobre esto hubo una sentencia del TC donde se requiri la inconstitucionalidad de este artculo. Sentencia del TC de 7 de octubre de 2007 Dijo que no se est en presencia de una potestad normativa de ndole legislativa o reglamentaria Es una atribucin necesaria para el cumplimiento de su misin de promocin y defensa de la libre competencia. Su ejercicio est reglado a travs del procedimiento no contencioso (o sea, si el TDLC quiere iniciar esta facultad debe hacerlo mediante este procedimiento). El ejercicio de esta facultad est sometido al control jurisdiccional. Por todos estos argumentos el TC consider que esta norma, que contiene esta facultad no es inconstitucional. De todas formas el TDLC es prudente en aplicar esta norma y la ha usado en dos ocasiones: a. Instruccin general nro. 1: Basura. Tena dos partes, una dirigida a las municipalidades y otra dirigida a las empresas dueas de relleno sanitario. A ambas se les instrua acerca de como deban ofrecer sus ss. La parte de las municipalidades fue derogada (pues solo puede afectar a particulares) y la segunda sigue vigente. b. Instruccin general nro. 2. Con el principio de reserva legal se debe tener presente que el 19. nro. 21 regula la actividad econmica (la ley regula la actividad econmica). Muchas veces la ley regula la actividad econmica, por ejemplo en el rea bancaria. Hay una ley general que es la ley de bancos y sta crea un rgano encargado de fiscalizar. Ahora, dentro de esta entidad fiscalizadora est la funcin de dictar instrucciones, lo cual podra asimilarse a esta funcin reguladora, pero en verdad no es lo mismo. Funcin de promocin (advocacy) Est en el 18 nro. 4 que es como una manifestacin del derecho de peticin, pero un poco mas reglada. En el mbito internacional se dice que los TDLC tienen dos funciones: 1. Proteger la libre competencia 2. Promover la libre competencia Consiste en proponer al ejecutivo la dictacin, modificacin o derogacin de normas, con el objeto de fomentar la libre competencia. Ej.: Portabilidad numrica en el mercado de telecomunicaciones.

Funcin de perito Algunas leyes encomiendan al TDLC emitir informes sobre una determinada materia que debe ser resuelta por una autoridad. Por ej.: en materia de puertos la ley 19.542 seala que la empresa portuaria estatal que quiera licitar un frente de ataque (muelle) debe pedir un informe previo al tribunal (se seala como debe hacerse la licitacin). En materia de telecomunicaciones se seala que si se quiere liberar un mercado que esta regulado, la autoridad sectorial slo puede hacerlo previo informe del TDLC (art. 20 ley de telecomunicaciones). Resumiendo podramos decir que el tribunal cumple una funcin adjudicativa y una implementativa. MBITO DE APLICACIN DEL DL NRO. 211 El TDLC ha dicho: Todo agente econmico que concurra individual o colectivamente a un mercado como oferente o demandante de bienes o ss., realiza actividades que se encuentran sometidas al DL 211. *Agente econmico: esta expresin no est reservada a los privados, puede ser un ente pblico. Para determinar si un ss. corresponde a una actividad econmica en los trminos previstos en el art. 1 del DL 211, debe atenderse a la naturaleza de la actividad y no a la de quien realice. Caractersticas: 1. Nos caracterizamos en el pas por tener una ley de competencia extremadamente amplia. Por r.g no hay exenciones: se aplica a cualquier persona y a todos los sectores, excepcin art. 5 ley de marina mercante. Se aplica a empresas del Estado, como EFE, Metro, ENAP, etc. Sin embargo hay sectores conflictivos como el bancario, las profesiones liberales (stcia. 74 caso Ampatagonia, en este caso un grupo importante de mdicos de P.A cre una sociedad de profesionales que era en verdad un cartel, y en verdad no se puede por aplicacin de DL 211. O sea, si se aplica DL 211), pequea y mediana empresa, agricultura, ss. de transportes. LA LEY SE APLICA A TODOS LOS SECTORES INCLUSO A LOS CONFLICTIVOS. 2. Los monopolios solo pueden ser conferidos en virtud de una ley en casos justificados (ejemplo: patente), aunque la ley los otorgue, no los exime de aplicacin del DL 211. O sea, a los monopolios legales igualmente se les aplica el DL 211. Cabe destacar aqu las sentencias nro. 61 y 75 del TDLC (monopolio en la operacin del aeropuerto de Santiago) y la sentencia nro. 56 TDLC (monopolio de la cmara de comercio de Stgo., en la publicacin de datos). 3. Las actividades sujetas a regulacin sectorial (como los bancos) tambin estn sujetas a la aplicacin del DL 211. Por esta razn los bancos, que se rigen por la Ley Gral. de Bancos, igual tiene encima suyo a la SBIF y a la FNE. 4. DFL se aplica a entidades gubernamentales en el ejercicio de sus potestades pblicas (con excepciones). Esto es cuando ese ejercicio de su potestad afecta la libre competencia. C.S ha dicho que si la autoridad ejerce la potestad pblica en base a una potestad reglada y afecta la libre competencia: no puede perseguirse la resp. de ese ente pblico. Pero si ejerce esa potestad pblica en base a potestad discrecional: entonces si se puede perseguir resp. pues ese ente publico debe escoger el camino que mas se avenga con la libre competencia. Casos interesantes: Sentencia nro. 44 TDLC: licitacin de frecuencias a Brasil. Sentencia nro. 81 TDLC: bases licitacin JAC.

 Resolucin 588 3 de mayo de 2013 (L) Principales conductas que sanciona el DL 211 Tradicionalmente existen 4 grandes grupos de conductas que son revisadas por la autoridad encargada de aplicar la ley: 1. Actos colectivos a. Acuerdos horizontales b. Restricciones verticales (acuerdos que celebran empresas que no son competidoras entre s, que operan en distintos niveles de la cadena productiva) 2. Actos unilaterales: abuso de posicin dominante. No es necesario un acuerdo con ninguna otra empresa para que se cometa un atentado a la libre competencia. Afectan indirectamente a los consumidores. a. Actos de exclusin de competidores b. Actos de explotacin (excepcionalmente existen). Estos afectan directamente a los consumidores.

3. Actos de concentracin: no son intrnsecamente ilcitos. La institucionalidad acta de manera preventiva. a. Fusin, adquisicin y toma de control. Cuando un agente econmico independiente deja de serlo porque se fusiona con otra empresa, es adquirida por otra empresa u otra causa. b. Alianzas estratgicas: aqu la empresa no pierde su independencia pero igual se revisa porque puede perder competencia. *Los anteriores eran conductas clsicas. 4. Actos de competencia desleal. No es propiamente un acto atentatorio de la libre competencia, por cuanto en los actos de competencia desleal se afectan intereses privados de los competidores, pro lo general. Excepcionalmente estos actos son sancionados cuando quien los comete busca tener una posicin dominante; son una especie de abuso de posicin dominante. Nuestra ley (DL 211) en el artculo 3 consagra hiptesis general de actos y sujetos activos sancionables. Cabe todo. En leyes mas modernas se han dividido en captulos y dedican un capitulo por infraccin, no teniendo esta formula de tipo general. Nuestra ley tiene un tipo general y luego ejemplos, que pareceran ser presunciones legales. Artculo 3.- El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, ser sancionado con las medidas sealadas en el artculo 26 de la presente ley, sin perjuicio de las medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse en cada caso.

Se considerarn, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos, los siguientes: a) Los acuerdos expresos o tcitos entre competidores, o las prcticas concertadas entre ellos, que les confieran poder de mercado y que consistan en fijar precios de venta, de compra u otras condiciones de comercializacin, limitar la produccin, asignarse zonas o cuotas de mercado, excluir competidores o afectar el resultado de procesos de licitacin. b) La explotacin abusiva por parte de un agente econmico, o un conjunto de ellos, de una posicin dominante en el mercado, fijando precios de compra o de venta, imponiendo a una venta la de otro producto, asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes. c) Las prcticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o incrementar una posicin dominante. Antes de que este artculo quedara tal como est, no tena una buena redaccin. Un gran problema que tiene nuestro sist. es que en todo el DL 211 no se regula las operaciones de concentracin. Temas antes de entrar a la materia de carteles: 1. Mercado relevante: es un tema clave para el derecho de la competencia, porque toda la conducta debe analizarse en relacin con los efectos que produce en un mercado determinado. En esto volvemos a los orgenes, porque el derecho a la competencia existe porque hay un inters pblico de que se produzca la mayor cantidad de bienes al menor precio y mejor calidad posible. Concepto: Producto o grupo de productos, en un rea geogrfica en que se produce, compra o vende y en una dimensin temporal tales que resulte probable ejercer a su respecto poder de mercado. 2. Barreras de entrada: El mercado se analiza tambin desde el punto de vista de las condiciones que existen en un mercado determinado para que un competidor pueda entrar a competir.

Concepto: obstculo a la entrada que impida el ingreso de nuevos competidores o genere una ventaja de costo para las empresas establecidas en el mercado, con relacin a los potenciales entrantes. Hay 3 tipos de barreras: a. Estructurales o naturales: tienen relacin con las economas de las actividades econmicas y los costos. Si una economa tiene altos costos hundidos esto puede ser un obstculo para que entren nuevos competidores, porque si a uno de stos le va mal, le cuesta mucho recuperarse. b. Legales c. Artificiales *El anlisis de barreras de entrada se hace sin considerar las empresas que compran a otras empresas. Acuerdos horizontales Acuerdo entre empresas que se encuentran en la misma lnea de la cadena productiva. La pregunta es son siempre ilcitos? no, pero en general, siempre cuando los competidores se junten terminan hablando de negocios. La economa de mercado exige en su fundamento que los competidores no lleguen a acuerdos. No siempre son ilcitos. De todas formas, sern siempre ilcitos cuando dichos acuerdos sean acerca de no competir entre ellos. Elementos: a. Acuerdo: No se aplican las normas del consentimiento del CC. b. Entre competidores c. Objeto: restringir la competencia. Categoras ms distinguidas o reconocidas en las distintas jurisdicciones: 1. Fijar precios 2. Restriccin de la produccin 3. Asignaciones de mercados 4. Licitaciones colusorias 5. Boycotts *Todas estas son consideradas en nuestra legislacin, e importan no competir. Una cosa es el objeto del acuerdo y otra cosa es la forma que adopta el acuerdo, distinto a la forma de manifestacin de la voluntad. Hay 3 categoras a distinguir: 1. Acuerdos expresos: Se sanciona. Hay un plan comn donde existe un mecanismo de seguridad para seguir el acuerdo y que ninguno de los que participan se baje (hay monitoreo). Existe comunicacin entre empresas y un sistema de sanciones anti-desviaciones. 2. Acuerdos tcitos / prcticas concertadas: Se sanciona. Aqu se coopera de cualquier modo para determinar un curso coordinado de accin relativo a los incrementos de precios y asegurar su xito eliminando previamente toda la incertidumbre en relacin a la conducta de los otros. Contacto indirecto a travs del cual comunico a mis competidores la conducta que pienso adoptar en el futuro. Tiene los siguientes elementos: a. Capacidad para coordinar las conductas b. Existencia de contactos c. Conciencia sobre ventajas de la coordinacin 3. Paralelismo consciente: mediante una conducta paralela conscientemente llegar a una colusin.

En el caso farmacias, stas fueron condenadas por las categoras 1 y 2, no por 3 aunque el resultado era el mismo. Para impedir que pase 3 habra que hacer que no se llegue a eso. Algunos problemas: 1. Como distinguir la colusin tcita de la conducta conscientemente paralela propia de la interdependencia oligopolstica: la clave est en la eliminacin o disminucin de la incertidumbre, elemento que es propio de la conducta. En Chile rige el estndar de la corte suprema en el caso farmacias. Persecucin de carteles La investigacin y la persecucin de este ilcito es la prioridad de las autoridades de la libre competencia. La dificultad para encontrar la evidencia ha transformado radicalmente el modus operandi de las agencias de competencia. la poltica de persecucin de carteles tiene diversas aristas: desde la descripcin del tipo hasta el estndar de conviccin y todo esto tiene que ver con la gravedad de la conducta y las penas. Qu condiciones permiten pensar que es razonable coludirse en un mercado? 1. Capacidad para incrementar los precios. Las empresas se coludirn cuando esto sea factible. Los acuerdos, sin embargo, no son solo de precios pero siempre se traducen en precios. Tiene que haber: a. Elasticidad de la demanda b. No existencia de sustitutos c. Existencia de barreras de entrada 2. Bajas penalidades y tasa de xito baja en la persecucin de estos delitos. a. Cultura de libre competencia b. Sistema de sanciones 3. Bajos costos de organizar el cartel a. Numero de competidores b. Homogeneidad del producto c. Existencia de asociaciones gremiales d. Transparencia de la informacin (cuesta menos monitorear que se hagan acuerdos) Cmo se establece el tipo del cartel? regla per se o de la razn. Herramientas de persecucin Prueba del Cartel Estndar de conviccin: lo que est muy relacionado con el error que se quiere evitar. 10 de mayo de 2013 (L) Da de mami, con Dios, Jess, la Virgen, los Santos y los ngeles Los sistemas de libre competencia aceptan dos modelos: 1. Establecer reglas per se, es decir, se establecen reglas. 2. Establecer reglas de razn, donde se sancionan las acciones dependiendo de la gravedad del hecho. Por lo tanto si se sanciona una regla per se la agencia solo debe demostrar la conducta, no necesario probar los efectos de la conducta, ni el mercado relevante por lo que hay una presuncin siendo muy prctico. Se restringe la defensa por razones de defensa porque ahorra una cantidad de trabajo enorme a la agencia que las persigue. Si se considera una regla de la razn s se deber probar un mercado relevante, los efectos de la conducta y se admite la defensa por razones de eficiencia.

En Chile segn el art. 3 a) parecera probar que solo basta probar el objeto, pero el que seale les confiera poder de mercado debern sealarse el poder de mercado por lo que sera regla de la razn. El tribunal ha sealado que anteriormente se exige un resultado, actualmente no debe probar que hay un acuerdo pero si que les confiera poder de mercado, por lo tanto es necesario probar el mercado, pero no los efectos, estos ltimos sern para ver la cantidad de multa que se le aplicar. En el fondo la ley est sealando que el poder de mercado de una empresa es la capacidad de subir los precios ms all de su costo, por lo que si dos empresas se coluden segn nuestra legislacin se deber probar que hay un acuerdo y adems el poder de mercado, por otro lado, la regla per se se presume que al tener un acuerdo se tiene poder de mercado. Para que el tribunal condene ha sealado que debe haber: 1. la existencia de un acuerdo 2. Incidencia de un elemento relevante de la competencia 3. Aptitud objetiva, es decir, tener el potencial de producir ese resultado de causar un dao. Tribunal de Defensa de la Libre Competencia: Sentencia 21 de septiembre: En este caso se plante el problema de poder de mercado. 5 operadores tursticos se ponen de acuerdo para ir en contra de Explora (que es una cadena de hoteles que venda sus servicios a travs de los operadores) , pero esta situacin no perjudica al mercado porque los operadores tursticos tenan un poder nfimo que no perjudican al mercado, por lo que no hay un perjuicio. La Corte Suprema seal que por el solo hecho de existir colusin debe ser sancionado, por lo que pareciera ser que la corte entiende por el art. 3 a) como una regla per se. Sin embargo, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia sigue creyendo que es una regla por razn. Un mercado en materia de competencia es determinado y tiene lmites tanto espaciales (geogrficos) y por el producto o servicio. Determinar ese mercado es lo ms difcil de determinar en la competencia. Poltica de competencia de carteles: Las facultades deben ejercerse con previo permiso. Tan daino son el sistema de los carteles que muchos pases optan por la regla per se, en Chile est tomando esa tendencia. Adems al ser tan daino se le esta otorgando programas de inmunidad y clemencia adems de las facultades intrusivas. Los programas de inmunidad y clemencia quieren decir que se est optando y prefiriendo otorgar inmunidad total a los que cooperen. Esto consiste en un beneficio que consiste en la excepcin total de la sancin o su rebaja a quien participe en una colusin cuando ste cumple con los requisitos establecidos en la ley. Esto est muy relacionado con la figura del cooperador eficaz en materia de drogas y terrorismo. Desde el punto de vista de la gravedad el cartel no compara con las dos materias anteriores, pero los 3 comparten una caracterstica que es que son actos colectivos, por lo que se busca desarticular estos actos. Nuestro sistema tiene tanto exencin y rebajas, donde al primero solo se le otorga al primero que otorga informacin. Se deben cumplir ciertos requisitos art. 39 como por ejemplo que debe acabar con su participacin en el cartel y adems entregar antecedentes relevantes y graves. Estos beneficios lo determinan la FNE y los tribunales lo respetan.

Para que los planes funcionen, es decir, que una persona hable sobre su participacin en un cartel es necesario: 1. Posibilidad de ser descubierto: Se debe sentir seguro al hablar y con altas posibilidades de ser descubierto. 2. Amenaza de sancin severa: Riesgo que si lo descubran sea duramente sancionado 3. Certeza de beneficio: Que debe tener la seguridad de que al verse con nada al hablar (puesto que no podra volver a trabajar) En Chile hay incentivos, pero hay un problema sobre si es realmente una sancin severa puesto que solo se castiga con una multa de UTA 30.000 (28 mill de dlares) Tambin hay problemas sobre los requisitos para poder entregarse los datos y stos ser evaluados. 1. Qu es cooperacin efectiva? 2. Cundo un antecedente puede ser calificado como aporte efectivo? 3. Determinacin del orden de los solicitantes? 4. Cual es el criterio de rebajar la multa si llego en segundo lugar? 5. Hay adems de estas interrogantes una duda nacida pro el art. 285 de CP que aparece un ilcito sobre formacin fraudulenta del precio. Por estas interrogantes no hay un plan efectivo, pero a pesar que se establecieron estos conceptos, por la existencia de la norma del art. 285 del CP es difcil que alguien se acerque a hablar puesto que aunque te puede eximir de responsabilidad nada dice que no puedas ser acusado por esa norma. Como se prueba un cartel? a. Prueba directa: 1. Tener un representante comercial comn 2. Documentos (correos electrnicos, generalmente se encautan los discos duros de los gerentes o subgerentes comerciales o bien sus agendas) 3. Testigos (generalmente a las secretarias) Prueba indirecta: POST SOLEMNE 24 de mayo de 2013 (L) Persecucion de Carteles: condiciones para coludirse, tipo legal de la colusin (sentencia de la corte sobre operadores tursticos), herramientas de persecucin (programa de inmunidad y clemencia, y facultades inclusivas), la prueba de la colusin (materia de hoy). >Cualquier hecho, la colusin es un hecho, tiene que ser acreditado en el proceso, en libre competencia existe un sistema libre de prueba, el legislador no ha establecido un sistema taxativo de hecho y valoracin por la sana crtica, la ley admite que los hechos que deben probarse en libre competencia pueden probarse a travs de indicios. Prueba directa: es ms fcil acreditar un caso de coccin. -prueba documental, han habido muchos casos en que se pueden probar por actas, la colusin, muchas veces quedan rastros del cartel en actas de asociaciones gremiales, pasa mucho en transporte de pasajeros, porque el mercado de transporte necesita ordenarse, por lo tanto, es muy frecuente que los competidores se junten a ordenarse y terminen fijando precios. Tambin, se puede acreditar por correspondencia, agendas de ejecutivos, listas de precios, Correos electrnicos, estos en el fondo, ha reemplazado el llamado de telfono.

-testigos, sujetos que participaron, ejecutivos, que participaron directamente de la colusin. Delacin compensada. -grabaciones, la fiscala puede interceptar comunicaciones. - incautacin de discos duros. >jurisprudencia, algunos casos con prueba directa. -Caso farmacias: 1 y 2. Caso uno: resolucin 432 de la comisin resolutiva, pgina de la fiscala. -tipo de colusin: boycott y acuerdo de precios. -hechos: en el ao 93 estalla una guerra de precios entre ahumada, salvo, cruz verde y brand. Cruz verde anuncia que entrara a competir en Stgo. Y se juntan los dems a fijar precios, para evitar que eso pase. Se constata que existieron reuniones para terminar la guerra de precio y presionar a los laboratorios para obtener mejores precios de compra, se bajaron los precios y cruz verde entra igual y luego se acuerda subier los precios cuando ya entro. La variaciones de precios fue de un 30%. La fiscala presento un requerimiento ante la comisin resolutiva. Las cadenas negaron el acuerdo y dijeron que eran resultado de una competencia oligopolistica. Durante el juicio cruz verde confes que se le haba invitado pacficamente, lo que no acepto. Y reconoce haber participado en el alza de precios. Lo que se logr acreditar con la confesin, fue slo el alza de los precios, no la disminucin y a cruz verde se le reconoc la colaboracin y se le baja la multa, es un pseudo delacin compensada. No hubo ninguna negociacin, cruz verde solo confeso el alza de precios, donde admita la colusin, no saba que se le iba a aplicar la mitad de la multa. Aqu hay prueba directa de testigos. Caso dos: sentencia 119 tdlc. -tipo de. Colusin: acuerdo de precios. -hechos: guerra de precios. Cruz verde bajo mucho los precios y ahumada lo sigui, no pudieron sostener la situacin y en diciembre 2007, un grupo de medicamento subi alzas de precios muy excesivas y ambas farmacias lo subieron en el mismo porcentaje, eran remedios para pacientes crnicos, que se vendan con receta y que genera en los consumidores percepcin de precios, cotizan antes de comprar. Esta alza de precios, gatill una fiscala de oficio y tb se recibieron muchas denuncias. Tb, hay confecion de una de las firmas. En la investigacin se encontr que muchas alzas no fueron explicadas tcnicamente, la proximidad d editas y horas en que se producan las alzas entre ambas cadenas, no se logr explicar tcnicamente con la poltica de precios de las farmacias. Tb, ejecutivos de los laboratorios declararon que sirvieron de puente para el alza, pero la gran prueba fueron correos electrnicos de salvo brand, que denotaban una coordinacin para alzar los precios, ninguno de esos correos se envi de una cadena a otra cadena, eran entre condena y laboratorio. En base a esa prueba se present el requerimiento, se present slo para las tres cadenas, no para los laboratorios, porque hara muy difcil el litigio, fueron pseudo obligados por el poder de las cadenas y no ganaron nada. En el juicio salco brand niega el acuerdo, dijo que fue dedicaron autnoma, para sustentar la pedida por la guerra de precios y dijo que s el suba los precios las dems cadenas los iban a seguir. Cruz verde neg el acuerdo, dijo que slo segua los precios, lo que era absurdo porque es la ms grande y en general, ellos eran

los que ponan la pauta de precios, llego a un acuerdo con fiscala para llegar a conciliacin, y esa colusin ahumada confes haberse puesto de acuerdo en la fijacin de precios, se ofreci llegar a acuerdo y las cadenas no quisieron y se sigui el juicio con las dems cadenas y se lleg a la mxima multa. Se dijo que la confesin de unas partes es plan prueba para el confesor, pero slo prueba de testigos para los dems, la prueba ms importante para el tribunal fue un anlisis que hizo el mismo tribunal sobre el monitores de las alzas que hace las cadenas, las polticas de precios de las cadenas, durante el periodo colusin, cruz verde y fasa monitoriaron la poltica el mismo da que se fijaban los precios, lo que inequvocamente seala que saban cuando se iban a subir los precios, eso era plena prueba y ms all de toda duda razonable. >La gran manera de probar la colusin es por prueba directa, porque, en general, si no hay prueba directa de la colusin, slo hay prueba indiciaria, siempre puede existir una explicacin alternativa razonable a la colusin, por lo que es muy difcil condenar. Pra probar por prueba indiciaria se deben dar una serie de condiciones, primero tiene que haber runa conducta paralela, como que los competidores el mismo da suban los precios, indicio el paralelismo, sin embargo, ese solo paralelismo no es prueba suficiente para condenar por colusin, porque el alza conjunta puede darse por una guerra de precios muy fuerza, la doctrina a recogido una teora que se llama de factores adicionales, para que se puede condenar por colusin se necesita el paralizo y factores adicionales, que se valoran por un mtodos holstico. Los factores adicionales que un acusador debera acreditar adems de la conducta paralela son: -tener evidencia econmica adicional al paralelismo, hechos probados conocidos, de los cuales se infiere el hecho desconocido, lo que se analiza en la conducta es, por ejemplo en el caso de salco brand subi los precios un treinta por ciento, esa conducta atenta contra su propio inters? No, porque en un mercado oligoplico se sabe que las dems cadenas lo seguirn, entonces lo primero es ver si la accin atenta contra su propio inters. - nmero de competidores. -si hay barreras de entrada. -homogeneidad del producto. -integracin vertical. -desempeo de la industria, que hace presumir que hay colusin, como guerras de precio, participaciones de mercado y rentabilidad de las firmas. -prcticas facilitadores, la prctica que los laboratorios se sugerir los precios facilito el alza de precios, ya teniendo un punto de enfoque es mucho ms fcil ponerse de acuerdo, se le pide que fije los precios el cual termina siendo el precios final de la colusin. -evidencia de contactos: si se sabe que se rene cotidianamente, aunque no se sepa que hablen. El caso de las farmacias es muy revelador porque no tenan el factor de rentabilidad y del de mercado, se tenan buenos argumentos para desvirtuar los indicios. >casos con prueba indiciaria, isapres. Caso del oxgeno resolucin 43 tdlc: Tipo de colusin: licitacin clolusoria.

Hechos, mercado oligopolico de indura, agas, praxcim y air liquide. Se sospechaba que los competidores se coludan porque haba poca competitividad en el mercado, los precios eran distintos en los hospitales y no tena justificacin, y frente a ese esenario senabas deca que buscaba romper esa coordinacin, llamando a licitacin y la primera medida que adopta es dividir el abastecimiento por zonas, slo tres zonas, para que no se pudieran repartir las zonas y fijar un precio de referencia y si no se hacer can los precios de la oferta se da la posibilidad a la oferta ms baja de acercarse al precio y llevarse la licitacin, se habr la licitacin y el precio de venta de praxcel era muy bajo en comparacin al que poda darse y los otros mas altos, al no acercarse ninguna de las firmas al precio de referencia y romper la licitacin, senabas infiri que como no estaba dispuesto a llevarse un precio ms alto y luego ms bajo se infiri que haba roto el acuerdo. Se prob por indicion, ver resolucin. El tribunal no condeno por pruebas indiciaria directamente, sino aporta conjeturas que derivaban de los hechos. Hay vot de minora ver argumentos. Casos de isapres: sentencia 57/2007. Hechos: las isapres cambias sus planes de salud, dejan de ofrecer 100/80 y ofrecen planes 90/70, los indicios de fiscala son, primero que hay una demanda cautiva, es muy difcil cambiarse de plan, mercado con barrera de entrada, pocos competidores, informacin de fcil acceso, paralelismo en el ritmo de sustitucin, haban indicios de disminucin en la competencia y tb, se disminuyo los gastos en vendedores, en un escenario que tena que aumentar ese gasto y tb, disminucin en el gasto de publicidad. El tribunal termina por desechar la demanda, lo que hace es agarrar cada uno de los hechos conocidos y buscar una explicacin alternativa, en vez de analizarlos en su conjunto y ver si existe una explicacin alternativa a los hechos en el conjunto. El voto de minora analiza los hechos, de manera holstica, juntos, lo que dice al final, es que los hechos analizados en su conjunto solo pueden explicarse por una colusin. 27 de mayo de 2013 (L) Ya vimos las condiciones para coludirse, el tipo legal, las herramientas de persecucin y ahora estbamos viendo la prueba (son 4 elementos de 5 que tienen que ver con la poltica de persecucin de carteles). Vimos un par de casos en que existi prueba directa y se conden (farmacias 1 y 2) y vimos otros en que hubo prueba indirecta (caso oxgeno y caso isapres). Sobre la posibilidad de sancionar un cartel con prueba indirecta vimos que debe haber una serie de condiciones (recabarse serie de indicios o antecedentes) que permita inferir que la nica explicacin posible sobre ciertos hechos sea la colusin. Cuando no hay prueba directa tenemos una serie de hechos conocidos cuya prueba mas patente es la conducta paralela de ciertas firma en el mercado y a travs de los indicios es contestar si esa conducta paralela se debe a una colusin o a la interaccin legtima de las firmas en el mercado. Aqu revisamos la sentencia 57 del TDLC. Aqu los indicios eran la similitud en los ritmos de sustitucin, la rebaja en los precios de venta y en los precios de publicidad. Hay un tercer caso que se quiere destacar en materia de prueba indirecta y conductas colusivas. Es el caso del plasma. Se resolvi en la sentencia nro. 63 del TDLC, abril 2008. Los hechos que motivaron este caso surgen en abril de 2006. El Banco de Chile organiz una feria tecnolgica para lo cual contact a diversos oferentes de productos del electro hogar como televisores, refrigeradores, etc. Lo

que buscaba el banco era hacer esta feria para vender televisores plasma por la proximidad del mundial. El gancho era que estos podan pagar en 12 cuotas contado con las tarjetas del banco. De un da para otro la feria se cancela y los organizadores de la feria (B. de Chile y un afiliado del mismo que es Travel Club) sealaron por presiones que Almacenes Paris y Falabella haban hecho a los proveedores de los productos de electro hogar. O sea, ellos haban amenazado a los proveedores de terminar sus relaciones comerciales si participaban en la feria tecnolgica. En este caso hubo condena por parte del tribunal en contra de Paris y Falabella, con prueba indirecta. Esa prueba indirecta consisti en los registros de las llamadas telefnicas efectuadas por los gerentes respectivos de las multitiendas entre ellos y las llamadas de c/u con los distintos proveedores de artculos electro-hogar, en la semana previa a la celebracin de la feria que al final se cancel. El tribunal analiz las llamadas, y las mismas demostraban que en un orden normal haba 2 llamadas al mes entre las multitiendas y en esos momentos eran entre 20-25 llamadas diarias. Era prueba indirecta pues no se supo el contenido de las llamadas sino que slo la cantidad y la proporcin. Las llamadas ms la cancelacin de la feria llevaron al TDLC a concluir que hubo una coordinacin para boicotear la feria tecnolgica. V. El quinto y ltimo elemento a tener en cuenta es lo que dice relacin con el estndar de conviccin que se exige al tribunal para condenar. Esto dice relacin sanciones y con los errores que se quieren eliminar o mitigar. Son los errores: error tipo 1 y error tipo 2. 1. Error tipo 1: Si lo que se quiere evitar a travs de la sancin es sancionar a inocentes, el estndar de conviccin es ms alto. 2. Error tipo 2: Busca liberar a un culpable, el estndar de conviccin es ms bajo. Esto tiene un costo muy alto, no sancionar a un culpable tiene un costo muy alto. Esto tambin est conectado con la sancin que se recibe. En materia penal existe un estndar de conviccin que es ms all de toda duda razonable, o sea, el sist. penal est diseado con una serie de garantas para evitar que un inocente sea condenado y la culminacin de esa garanta est dado por el estndar de conviccin mencionado. Ahora, en materia de libre competencia cul es el estndar de conviccin exigido por la ley para el TDLC cuando condena por carteles? No est en el DL 211. Adems, nuestro sistema de libre competencia no contempla penas privativas de libertad. De alguna manera este tema lo toc el TDLC en la sentencia 119 (farmacias 2), donde seala que despus de analizar toda la prueba es posible concluir que ms all de toda duda razonable se ha producido una colusin, estndar que ni siquiera es exigible en esta sede. O sea, reconoce que ese estndar no se exige en esta sede. De los casos vistos podemos concluir que el estndar que estamos utilizando en Chile es muy alto, de alta probabilidad, aunque ms bajo que ms all de toda duda razonable. Con esto termina la materia de carteles. Ms conductas 1) Acuerdos horizontales: ya lo vimos 2) Acuerdos verticales Es esencial saber que para ofrecer un bien o prestar un servicio y que ste sea consumido es necesario que ese bien o ss. pase por una distinta cadena productiva. Tenemos as en la cadena a un fabricante (o proveedor de servicio)

pero para que este fabricante o proveedor pueda poner su bien o ss. a disposicin de los consumidores (finalmente) necesita materia prima, despus que se fabrique o ponga a servicio, despus un distribuidor mayorista o minoritas (o ambos) [ESTO ES LA CADENA DE VALORES]. Ahora, el fabricante o proveedor de participar de esta cadena directamente (o sea, poner una empresa). Pero muchas veces lo que hace es contratar a otras empresas para que lo haga. Los acuerdos verticales se producen aqu y son: convenciones celebradas por 2 o ms empresas que operan en planos diferentes de la cadena de produccin y que tratan sobre las condiciones en que stas (las empresas) pueden adquirir, vender o revender determinados bienes o ss. Contratar estos ss. en el mercado tiene sus costos: 1. Costos de transaccin: Por qu se generan? - Los contratos no son completos. - Puede enfrentar la conducta oportunista del proveedor de materia prima o del productor. Por ejemplo, hay poca materia prima y el proveedor de sta le impone un alto precio. - Enfrenta el fabricante el costo derivado de las asimetras de informacin que pueden ocurrir entre los diferentes participantes en la cadena de valores. - Necesidad del costo de coordinacin. 2. Costos de agencia: es como la asimetra de info. pero no es lo mismo. Se da relacin de principal Agente. Una tpica relacin de ppal. agente es la que se da entre medico y paciente. El mdico tiene toda la informacin. Para saber si lo que el mdico dice es un costo pues uno debe ir a otro mdico. Este era un ejemplo, pero el costo de agencia se puede dar en el mbito econmico. Es en s corroborar que lo que te dice el agente es efectivo o no. 3. Ciertos subsidios: Cuando una empresa se integra, puede subsidiar un rea a la otra. Cuando no lo hace, esos subsidios no existen, y cuando no lo hace adems (o sea cuando se integra, cuando compra a los otros agentes econmicos de la cadena productiva) baja la carga de impuestos. 4. Escases de suministros: Asegura los suministros cuando no contrata sino que se integra. Al contratar corre el riesgo de quedar sin suministros (y esto tiene que ver con la conducta oportunista). 5. Economas de mbito: Se producen cuando econmicamente es ms eficiente que una sola empresa produzca dos bienes que si esos dos bienes son producidos por dos empresas. O sea, por ejemplo, elaborar la materia prima con el bien final puede ser ms efectivo que una empresa produzca la materia prima y otro fabrique el bien. A pesar de los costos, lo general es que las empresas participen del mercado con esos costos. Ahora, lo que se hace a veces es intentar controlar de mejor manera lo que sucede en el mercado, producindose restricciones verticales y esto a veces produce una preocupacin de la competencia, pero lo que muchas veces se busca es algo lcito como la eficiencia.

29 de mayo de 2013 (L) Flipi! Con Dios, Jess, la Virgen, los Santos y los ngeles! (L) *Cosas sobre Colusin: es MUY importante.

a. Colusin expresa: Lo importante es que existe un plan comn, un sistema o mecanismo de monitoreo y un sistema de sanciones para casos de apartamiento o desviacin del acuerdo. Es ilcita. b. Colusin tcita: Es un curso coordinado de accin, pero se elimina la incertidumbre la cual en general est dada por ciertas seales sobre actuaciones futuras. Es ilcita. La ley igual le llama prcticas concertadas c. Conductas paralelas: Se dan en mercados oligoplicos. Tambin puede haber un paralelismo (no coordinacin) pero siempre hay algn grado de incertidumbre y esto es algo que la diferencia de la colusin tcita. No es ilcita. Continuacin de acuerdos verticales Los acuerdos verticales son ciertas convenciones entre agentes econmicos que estaban en algn punto de la cadena productiva. Distinguimos que en la cadena productiva haba 4 etapas que son la produccin de materia prima, la produccin del bien, la distribucin mayorista y la distribucin minoritas. Por todas estas etapas pasa un producto para llegar a las personas. Una persona que se dedica a producir puede: a. Hiptesis 1: hacer contratos con las empresas del resto de la cadena para que le presten servicios b. Hiptesis 2: es que compre a los otros 3 agentes econmicos y se transforme en una mega empresa. La contratacin genera costos de los que hablamos la clase pasada. Imaginemos que una empresa a pesar de los costos de no integrarse (o sea, no compra empresas y estamos en hiptesis 1) decide contratar. No tiene control de lo que pasa ms arriba o ms abajo. Lo que le interesa es que el producto llegue bien al consumidor final, le interesa proteger su marca, no le es indiferente. Aqu entonces este agente del que hablamos puede poner restricciones a los dems agentes, en especial a los que estn debajo de l en la cadena productiva, y esto puede generar problemas con la libre competencia. Estas son las restricciones verticales. Encontramos 2 grandes grupos de restricciones verticales: 1. Limitacin de competencia intra-marca: Dentro de la misma marca. Estamos hablando por ejemplo de un productor de un bien que limita la competencia entre sus distribuidores. Ej.: Fbrica de autos vende a sus distribuidores y pone restricciones a ellos, lo que limita, en general, la competencia entre ellos para la venta del bien. Esto puede afectar la libre competencia como puede no hacerlo. a) La clsica figura son los precios de reventa (fijacin o sugerencia). El productor del bien le dice al distribuidor que el bien lo debe vender a un precio x, o no ms alto/bajo de un precio x. O sea, puede haber fijacin de precio: Fijo: debes vender a $120 Mnimo: no puedes vender a menos que $120 Mximo: no puedes vender ms caro que $130 En un principio se seal que la conducta vertical era en s fijar o sugerir un precio de reventa, o sea, esta conducta era per se contraria a la libre competencia (fue instaurado as en 1911, EE.UU, caso Dr. Miles Medical). Esto era as pues no se analizaba la intencin del fabricante al fijar un precio de reventa, sino que simplemente se deca que es contrario a la libre competencia pues no se est fijando por la oferta o la demanda, est prefijado y afecta el funcionamiento del mercado. No hubo consideracin acerca de si era o no eficiente. Este era el criterio de la regla per se.

Esto empez a cambiar con la fijacin de precios mnimos y mximos, y comenzaron a analizarse mediante la regla de la razn. Lo anterior porque muchas veces una fijacin de precios mnimos y mximos tenia por objetivo que un nico distribuidor en un terreno determinado no abuse de su situacin. Al distribuidor no le gustaba que su marca se asociara con un monopolio y esta fue la razn para que esto se analizara con la regla de la razn, y se vieran sus efectos en el mercado. La regla per se sigui con la fijacin de los precios mnimos. Cuando uno fija un precio mximo y hay ms de un distribuidor, estos pueden competir con un precio ms bajo, pero cuando fijas un precio mnimo no puedes competir con precios ms bajo y se limita la competencia entre distribuidores. Sin embargo, en 1997 en EE.UU en el caso Leegin, la C.S establece que estas prcticas deban analizarse por las reglas de la razn y ver los motivos que tienen el productor del bien para fijar el precio mnimo de reventa. Lo que se determin es que muchas veces la fijacin de un precio mnimo de reventa, si bien restringen la competencia entre los distribuidores de un producto, puede al mismo tiempo, fomentar la competencia con productos de otras marcas. As, las otras marcas y la misma marca competirn a otros niveles, como servicios de pre y post venta. Esto en Chile ha sido reconocido por la jurisprudencia. El ao 2001 se present el caso de Masas con Toyota. Los repuestos de los autos Toyota se vendan a los distribuidores autorizados con un precio mnimo de reventa. La comisin dijo que en el mercado automotriz existen ms de 50 marcas de vehculos. Se trata de bienes que requieren ss. de pre y post venta, y por eso, la fijacin de precios mnimos no es de por s contraria a la libre competencia puesto que podra favorecer la competencia entre marcas (a nivel de pre y post venta). Sin embargo dijo que eso es as cuando el mercado relevante es el automotriz, y ac el nico mercado relevante es el de repuestos de autos, que muchas veces necesitan una sola marca de repuesto. Siendo as, la conducta es ilcita puesto que la competencia slo se puede dar a nivel de distribucin (por todas las variables: precio, calidad del servicio, etc.), pues no hay otras marcas que puedan entrar, pues para un auto Toyota slo puedo usar un repuesto de esa marca. O sea, no tengo otras marcas con las que podra competir al fijar un precio mnimo, compito con la misma marca, entre distribuidores y s es ilcito, ya que atenta contra la libre competencia. b) Tambin encontramos la distribucin exclusiva. Tiene una doble acepcin, puede ser un nico distribuidor en un rea determinada de un producto determinado, pero tambin puede entenderse que un distribuidor solo distribuye determinados bienes a determinado proveedor. Aqu estamos hablando de distribuidor exclusivo en un territorio exclusivo, es decir, el dueo de la marca designa un distribuidor exclusivo para que atienda un mercado geogrfico restringido, slo l. Esta prctica en s misma no puede ser sancionada, pues no se puede obligar al dueo a asignar distintos distribuidores y adems pueden existir motivaciones para que el dueo fije un distribuidor exclusivo. El problema se presenta cuando un comerciante X importa desde el extranjero y los revende en Chile. Entonces, el exclusivo distribuidor demanda (por ser dueo de la marca, pues la inscribi) al comerciante X. Esto es lgico pero atenta contra la libre competencia.

Todo esto se recogi en la ley 19.039 en el art. 19 bis E, dice que el derecho que confiere el registro de la marca no faculta a su titular para prohibir a 3ros. el uso de la misma respecto de los productos legtimamente comercializados en cualquier pas con dicha marca o con su consentimiento particular o expreso. 2. Limitacin de competencia inter-marca: Se establecen restricciones a nivel ms abajo de la cadena productiva pero su efecto es afectar la competencia entre los productores de distinta marca (no entre distribuidores). Aqu est lo que se denomina suministro exclusivo, donde tenemos un fabricante y distintos distribuidores, El fabricante les vende a ellas bajo la condicin de que slo le compre a s mismo y no a los otros fabricantes. Esto tiene varias demostraciones: a) Forma expresa: el productor se lo dice expresamente a los distribuidores. b) Formas ms encubiertas, que se dan generalmente a travs de ciertos incentivos como por ejemplo premios que otorga el productor si venden una cantidad determinada del producto. Esto puede ser lcito o ilcito. Tambin puede ser que el productor le dice que le presta dinero a cambio de que no venda el producto de otras marcas. Este tipo de prcticas son ms difciles de justificar que las intra-marca. Aqu igual el productor puede tener motivaciones lcitas para la exclusividad, porque por ejemplo ayud a su distribuidor a poner su empresa, a instalarse. En general este tipo de prctica lo que hace es cerrar el mercado a otros productores y eso es grave. *Para el viernes leerse sentencia nro. 26, parte considerativa. 3 de junio de 2013 (L) Recordemos entonces que en cuanto a los acuerdos verticales encontramos: 1. Sugerencia de precios: mximos y mnimos. Son prcticas intra- marcas. 2. Distribucin exclusiva/ territorio exclusivo. Son prcticas intra- marcas. 3. Suministro exclusivo: el distribuidor slo vende productos de un determinado fabricante, y no de la determinada competencia. Es una prctica inter- marca. Continuando entonces con el suministro exclusivo, la forma ms fcil de encontrarlo es un contrato entre agentes donde el fabricante seala que slo se puede vender su producto y no otro. En el caso de la sentencia nro. 26 mencionada ms arriba, fue condenado Chile Tabacos. Lo que queda del trasfondo del fallo es lo siguiente: Chile tabacos tena un 95% del mercado es lo mismo que una empresa que haga las mismas prcticas pero tenga un 10% del mercado? no, no es lo mismo. Por eso, el poder de mercado ser importante en los acuerdos verticales. Lo importante es ver si el suministro exclusivo cierra o no cierra el mercado para otros competidores. Otro caso de suministro exclusivo que ha sido fallado es el caso de fsforos. La empresa acusada era la CCHF (Compaa Chilena de fsforos). Tena cerca de un 90% de la cuota de participacin del mercado. Lo que sucedi fue que en el canal donde se distribuyen los fsforos, la CCHF haba establecido dos prcticas: (1) Los descuentos por exclusividad y (2) Los descuentos por cumplimiento de metas de venta. No se haba establecido expresamente el acuerdo pero si est implcito por lo dicho en (1) Y (2).

Cuando hay un actor dominante que establece estas prcticas encubiertas como las mencionadas, el criterio del trib. ha sido el de considerar que esas prcticas cierran el mercado. Integracin vertical Veremos los problemas cuando se integra verticalmente un agente econmico. Ej.: Mercado Elctrico Se distinguen 3 segmentos: - Generacin: Venden energa a los distribuidores elctricos, pero para vender deben inyectar energa en los agentes de trasmisin. - Transmisin: Se inyecta energa y sirve como intermediario. - Distribucin: Compra energa y distribuye. El problema o riesgo de la integracin vertical es la posible conducta de negativa de venta o discriminacin que puede ejecutar aquel segmento de la empresa que representa un insumo o instalacin esencial para alguno de los competidores aguas abajo (ms debajo de la cadena productiva). El agente econmico de la cadena productiva que se integra gana mucho, pues hay muchos costos que no tendr. No tendr problemas de abastecimiento por ejemplo y se ahorra ms cosas que vimos ms arriba. Esto est permitido por el ordenamiento jurdico. Y en verdad si hay ms agentes econmicos que cumplan el rol del agente econmico mencionado, no habr problema pues los otros agentes que dependan de este agente que se integr, podrn recurrir a nuevos u otros agentes. El problema se produce cuando el agente econmico que se integra es la nica que cumple el rol que esta ejerce, o son muy pocas, entonces los dems agentes econmicos que requieran de ella no tendrn a quin acudir y por lo mismo dependern del arbitrio del agente econmico integrado. Ejemplo con letras: a1 Agente econmico productor de la materia prima b1 Agente econmico productor del bien c1 Agente econmico distribuidor del bien No hay problema cuando: b1 se integra con a1, y hay varios as, por lo que b2, b3 y b4 pueden acudir a a2, a3 y a 4. Hay problema cuando: b1 se integra con a1, a es el nico productor de materia prima, y b2, b3 y b4 no tienen a quien acudir, salvo a1, y dependern del arbitrio de ste, quien puede negarse a la venta o discriminar. Criterios que ha ido sealando la doctrina y jurisprudencia para sancionar la negativa de venta En general la negativa de venta nace de ciertos sectores como el mercado del gas, electricidad, etc., donde existen instalaciones esenciales, sectores de infraestructuras. En estos sectores se ha establecido la obligacin de acceso a quienes controlan estas instalaciones esenciales, no pudiendo discriminar ni negar la venta, para ello la doctrina a pedido: 1. Instalacin esencial 2. Esa instalacin no deba ser econmicamente replicable (no es racional construir otra instalacin esencial, y existen altsimos costos hundidos y todo lo que nos lleva a decir que la instalacin es un monopolio natural). 3. Factibilidad de proveer el acceso al ss. 4. Que no exista una causa comercial legtima para negar la venta o discriminar.

Hoy en da en EEUU se est volviendo al criterio de que la instalacin sea monoplica, pero en Europa se aplica tambin cuando la instalacin no es nica pero son pocas. En Chile el tribunal desarroll los requisitos en la sentencia nro. 16 (TDLC). Este caso es uno del mercado del cine, en el cual uno tiene la cadena de produccin siguiente: productora de las pelculas distribuidores Sala de exhibicin (cine). En Chile hay 3 distribuidores. Lo que sucedi es que a un cine (pequeo, no de grandes cadenas) le negaron la venta de la copia de una pelcula de estreno. El TDLC seal 3 requisitos para que esa conducta de negativa pudiera ser sancionada: 1. El bien de que se trate (en este caso las copias de estreno) debe afectar la capacidad del agente econmico para actuar en el mercado. Esto porque los demandados dijeron que el demandante no puede acceder a la pelcula de estreno pero puede exhibir otras pelculas, pero en verdad para competir necesita de los estrenos. 2. La causa de la negativa a vender se produce por falta de competencia en ese segmento. Esto ltimo puede deberse a que hay un monopolio o si varias empresas coludidas niegan el acceso al insumo esencial. En el caso de los cines, si los 3 distribuidores se coluden es lo mismo que un monopolio. 3. A quien se le niega debe estar dispuesto a pagar (aceptar las condiciones objetivas que el vendedor ofrece o requiere). Abuso de posicin dominante (tercera conducta) Actos de carcter unilateral, es decir, casos en los cuales una empresa actuando unilateralmente puede afectar la competencia. Es un tema importante hoy en da. Cmo se llega a determinar si hay un abuso de posicin dominante? 1. Hay que revisar el mercado relevante (esto hay que hacerlo en todos los casos de competencia). 2. Una vez determinado el mercado relevante, hay que ver la posicin que ocupa la empresa en ese mercado relevante, es decir, cuanto pesa la empresa. 3. Determinado lo anterior se debe determinar si la empresa tiene poder de mercado (la posicin no nos da automticamente que la empresa tiene poder de mercado). 4. Determinar si la empresa (cuyo poder de mercado ya se determin que tiene) abus de dicho poder. El tener poder de mercado no ndice de por s que haya un abuso. Mercado relevante: es un producto o servicio o grupo de los mismos que se producen, compran o venden en un rea geogrfica determinada. Entonces el mercado relevante tiene dos dimensiones: a) Dimensin del producto: el mercado relevante del producto dice relacin con qu productos o ss. compiten entre s, es decir, qu productos y ss. son intercambiables por su precio, caractersticas y uso (productos sustitutos). En definitiva es determinar qu productos son lo suficientemente sustitutos. b) Dimensin geogrfica: el mercado relevante geogrfico consiste en que primero se determina el producto y despus hace el test del monopolista hipottico. Dice que se toma la localidad ms chica 5 de junio de 2013 (L) Continuacin mercado relevante: La metodologa en los casos de abusos de posicin dominante es primero DETERMINAR EL MERCADO RELEVANTE, luego, VER LA POSICIN DE LA

EMPRESA, despus ver el PODER DE MERCADO / DOMINANCIA y finalmente ver si hay ABUSO. La FNE lo define como producto o productos o grupos de productos que se venden en un rea geogrfica determinada respecto de los cuales resulte probable ejercer poder de mercado. Esta definicin se extrae de un documento que se llama gua FNE Anlisis de fusiones. Es de las cosas ms difciles en la libre competencia. Si mini Cooper sube el precio de ese auto quiere decir que est abusando de una posicin dominante? Hay que determinar si el Mini Cooper es un mercado relevante. A grandes rasgos un bien o servicio es sustituto si es que en concepto del consumidor es intercambiable por sus usos, caractersticas y precios. Cmo se determina la intercambiabilidad o sustitubilidad? Los americanos han elaborado un test del monopolista hipottico para analizar el mercado relevante. En este test se asume que Mantequilla Colun es el monopolio de las mantequillas, es decir, no hay otro productor de mantequilla. Puede que eso no sea as en la vida realidad, pero se asume el monopolio de manera terica. Si se aumenta el precio de la mantequilla sistemticamente en un 10%. Si producto de ese aumento bajan las ventas de mantequilla Colun y se incrementan las ventas de otro producto, por ejemplo la, margarina, se agrega ese otro producto y se vuelve a repetir el ejercicio. Se repite este ejercicio hasta un punto en que las ventas no cambian. Se van sumando productos al anlisis. Lo mejor sera hacer un test de elasticidades cruzadas de la demanda, este mide los cambios en la curva de la demanda de un producto por la variacin del precio de un producto similar. La otra manera es hacer encuestas. En Chile no se cuenta con datos a este nivel para determinar con exactitud cul es el mercado relevante, muchas veces se apela a las regla de la lgica y de la experiencia.

Casos de determinacin de mercado relevante Anlisis sentencia nro. 90 TDLC (considerandos 18 a 25) El tribunal se pregunta si los fsforos y los encendedores son o no sustitutos. La compaa Chilena de fsforos presenta un estudio donde dice que los fsforos y los encendedores si son, pues solo un 25% de las personas usa slo fsforos para prender los artefactos domsticos. El TDLC dice que en base al estudio, los fsforos y encendedores son sustitutos pero en todo menos en los casos de artefactos domsticos. Al final la Compaa Chilena de fsforos fue condenada por abuso de posicin. *Leer parte del mercado relevante sentencia nro. 29 TDLC, caso Transbank. Analizar que productos son sustitutos (me toca a mi para el viernes). Anlisis caso sentencia nro. 27 TDLC de Isapres (caso de cartel) donde se dio una situacin relevante en cuanto a sustitutos Aqu las 5 isapres del caso dijeron que el mercado relevante estaba constituido por los planes de salud en general (el demandado en general va a intentar ampliar el mercado relevante y el demandante achicarlo). Los planes de salud en general comprende a las isapres y a Fonasa. El TDLC determin que no son sustitutos, pero para ciertas clases de consumidores, en general de una edad

determinada, pueden ser sustitutos, pues lo que ofrece la Isapre en uno de sus planes y lo que puede ofrecer Fonasa (como por ejemplo a un seor jubilado con una enfermedad) es similar. Anlisis caso fusin Falabella- DyS La FNE vio el mercado relevante, y vio a que se dedicaba cada uno. Ahora, determin que haba aprox. 4 mercados que son los que comparten y son, por tanto, los relevantes (Ojo que la FNE ve primero casos de fusin y adems los pasos para determinar abuso de posicin dominante parten tambin de determinar el mercado relevante, por eso lo estamos viendo, aunque los pasos posteriores sean distintos). El TDLC dijo que este no era el mercado relevante y trat de verlo en base a cuales eran las necesidades de los consumidores de retail. Para esto planteo el one stop shopping, y el retail integrado. Se determin que un consumidor de retail quiere tener todo en un solo lugar. Dijo que el mercado relevante no debe verse por cada cosa, sino por el retail integrado (es decir, aquel lugar en que se puede satisfacer la mayor cantidad de necesidades de consumo de las personas). En base a esto, no se dej la fusin porque se determin que si se aceptaba se iban a conformar grandes conglomerados, o sea, Cencosud y Falabella/DyS, (solo hay 3 competidores) y en verdad DyS tena la capacidad de competir con Falabella, entonces no era bueno para la competencia que se fusionaran. Determinacin de la posicin de la empresa en el mercado Se determina mediante la cuota o facturacin de la empresa en un ao. Es fundamentalmente determinar la cuota o participacin de mercado. La posicin nos da un indicio del poder de mercado que tenga la empresa. Para resolver el grado de poder de mercado y dominancia hay atender al grado de elasticidad de la demanda (que se ve algo en la elasticidad cruzada) y por otro lado se tienen que determinar las condiciones de entrada al mercado. 7 de junio de 2013 (L) Sentencia 29: Acusacin contra tansbank. Es un caso de un mercado de dos lados, de dos tipos de cliente. TRANSBANK procesa las tarjetas. As, un tipo de clientes son los usuarios de las tarjetas y los otros son los locales comerciales. Se acuso a transbak de cobrar abusivamente a los locales comerciales. Trans dijo que el mercado relevante eran los medios de pago, y no se puede abusar porque los comerciantes y clientes pueden ocupar diversos medios de pago. La corte analiza las caractersticas de los diversos medios de pago con las tarjetas bancarias. El efectivo con la tarjeta, y son distintos. En cuanto al cheque, nadie me da puntos por usarlo, no hay cuotas, etc. En cuanto las tarjetas cerradas (ejemplo, presto), la red de establecimientos de las tarjetas cerradas era muy restringido. Adems la de los bancos la puedo ocupar en el extrajero. Para ver la posicin en el mercado hay que ver mediante una aproximacin holstica (cuota de mercado+ mala elasticidad) Cuota de mercado: Se puede ver mediante: i) Capacidad productiva. ii) Ventas. La cuota de mercad indica siempre dominancia? No. Es condicin necesaria pero no suficiente. Para acrcanos a la posicin dominante debe tener la cuota una

permanencia en el tiempo. Acuso a una empresa de poder de mercado porque tiene un 60% de cuota. Si lo logro en 3 aos, es un mercado muy inestable asi no hay necesariamente abuso. Si se demoro 20, quiz si. Es importante adems ver la cuota de un competidor. Puede haber una empresa que tenga un 40% y esa sola cifra se lee distinto si otro tiene un 35%. En ese caso la cuota no es tan importante. Pero si los dems tiene 10% ah si importa. III Que la empresa tenga poder de mercado (dominancia). Para ver si tiene poder de mercado hay que ver si es posible al competidor de entrar de manera expedita. Si es fcil entrar al mercado, los incentivos para que la empresa puedan abusar, caen. Condiciones de entrada ( o barreras de entrada): 1. Barreras estructurales: Impedimento de ingreso de competidores o la ventaja de costos que posee una empresa establecida en el mercado frente a una firma que desea entrar. i) Barreras legales: Cualquier impedimento que de ingreso que tenga de fundamento una norma legal. Ejemplo en las telecomunicaciones, la empresa debe tener concesin sobre un espectro radioelctrico. ii) Costos hundidos: Son aquellos que no se pueden recuperar. Si a la firma le va mal, no podr recuperar los costos. ii) Tiempo y suficiencia de entrada: El tiempo en que se demora la empresa en tener un tamao mnimo eficiente de planta es muy largo. 2. Comportamiento estratgico: Lo que hacen las firmas que impiden que ingresen competidores. i) Sobreinversin en capacidad. ii) Precios lmites: Una empresa que llega no puede soportar bajar tanto los precios. iii Copar el mercado de productos y de marcas: Como la CCU que tiene mil marcas, lo que impide que los nuevos encuentren un espacio no ocupado. iv) Polticas de fidelizacin de clientes: Tarjeta de viajero frecuente, tarjetas de farmacias, etc. v) Contratos de exclusividad con plazo de renovacin automtica. vi) Acciones judiciales: Ejemplo: Caso nextel: Esta empresa entro el mercado el 2000, y el 2006 se fall la ltima accin de los competidores para evitar que entrara al mercado. Otra clasificacin: 1. Barreras estructurales: Ejemplo, insumo esencial, el caso de los costos hundidos. 2. Barreras legales. 3. Barreras artificiales. Mcafee, Mialon y Williams distinguen entre: 1. Barreras en sentido econmico y antitrus: Que es barrera en sentido econmico y que es barrera para la autodiad de libre competencia. Econmicamente es el costo que debe incurrir e impide la entrada. Para la autoridad es la condicin que retrasa la entrada.

2. Barreras primarias (las principales) y las auxiliaries: Ejemplo, en el banco existe una barrera legal para crear un banco. Ejemplo, no pueden haber mas de 20 bancos en Chile. Pero adems se dice que el capital minimo para constituir un banco es 1000 millones de UF. Esta segunda condicin es una barrera secundaria. Poder de mercado es la capacidad de ua empresa de fijar el precio sobre el costo marginal. Mientras ms alejado del costo marginal, mas indicativo es el poder de mercado. Posicin dominante es un concepto jurdico que es la posicin de fuerza econmica que tiene una empresa en el mercado y le permite comportarse independientemente. Ocuparemos el poder de mercado y dominancia como sinnimos, aunque no son lo mismo. A una empresa dominante se le exige mas por el poder que tiene. LAN tiene un plan de autoregulacin tarifara. Este lo fiscaliza la junta de aeronutica civil. Una vez la fiscala investigo si estaban cobrando lo que se haban obligado a cobrar, y se vio que solo un 3% de la muestra era incumplimiento y se le acuso de abuso de posicin dominante. LAN discuti que eso no poda ser abuso si era 3%. Se dijo que como tena mucho poder y era casi monoplica, LAN incumplio igual aunque fuera un 3%, pues se era mas exigente con LAN. 12 de junio de 2013 (L) El abuso puede ser de carcter exclusorio, es decir, excluir o impedir que ingresen competidores de manera ilegtima, o puede ser abuso de carcter explotativa, los que comete la empresa dominante directamente contra el consumidor. El exclusorio se parece a la figura de competencia desleal. Los explotativos se puede relacionar con los abusos que realizan las empresas de la ley del consumidor. IV Que se abuse del poder de mercado. ACTOS DE EXCLUSIN Ejercicio abusivo de acciones judiciales o administrativas Muchas veces las acciones judiciales y administrativas son medios de buscar beneficios comerciales. El derecho a la accin est consagrado a nivel constitucional. Por lo tanto considerar ilcito el ejercicio de una accin es algo muy difcil de determinar. Tiene que haber antecedentes objetivos que conduzcan inequvocamente a que la finalidad es entorpecer, restringir o limitar la LC. En la medida que la accin ejercida tenga algn grado razonable de argumentacin es muy difcil que prospere una accin por esto. CASO DE LA SAL

En Chile existe un gran productor de sal que se llama Punta de Lobos. Comercializa esa sal porque tiene un puerto y a travs de l exporta sal a EE.UU. y zona central y sur de Chile. Un competidor de Punta Lobos quera entrar al negocio, vio una oportunidad en la licitacin de un puerto cercano al que usa Punta Lobos. Ambas empresas participaron, el competidor de Punta lobos se adjudic el puerto. Punta Lobos ejercicio una serie de acciones para echar abajo la licitacin por nulidad. Negaba la validez de la licitacin y por otro lado deca que era vlida pero estaba mal adjudicada. Este es uno de los pocos casos en que el ejercicio de la accin se ha considerado ejercicio abusivo. Pues sus acciones eran contradictorias. CASO OMV Venden minutos. El TDLC cuando autorizo la fusin de Bellsouth y Telefnica busco incentivar la compra de minutos a operadores mayoristas. Las empresas mviles virtuales tienen que pedir una concesin a la SUBTEL. Todas las empresas que pidieron autorizacin se vieron vulneradas ya que en todos los casos las empresas de telefona mvil se opusieron a que la autoridad administrativa diera esa autorizacin. En este caso se rechaz la demanda y no se pudo comprobar que entre las empresas estaban de acuerdo en oponerse, es decir haba una colusin, pero no fue acreditada. CASO RECALCINE CON ROCHE Roche tena permiso para un medicamento para tratar un tipo de cncer y artritis. Recalcine trat de registrar un producto que usaba el mismo principio activo del medicamento de Roche. Roche se opuso a la solicitud de Reclacine en el procedimiento administrativo. Igual se otorg el registro a Recalcine por el ISP. Acudi al ministro de salud y adems hizo una presentacin a la CGR para obtener la nulidad del registro, por ltimo presento una demanda por competencia desleal en contra de Recalcine. Roche perdi la demanda. La conducta de Roche era en principio manifiestamente abusiva, pues entabl en 4 acciones y en todas le fue mal. El tribunal estim que haba cierta razonabilidad en las acciones de Roche. El ejercicio de acciones abusivas es demasiado exigente para que se peuda cnfigurar una conducta de este tipo. Prcticas predatorias Son de las figuras ms exigentes. La jurisprudencia exige 2 requisitos: Vender bajo los costos Subir los precios y resarcir las prdidas

Debe comprobarse que la empresa lo hace para excluir consumidores y luego subir los precios y resarcir las prdidas. Dentro de la intencin exclusoria hay dos elementos importantes: 1.- El perodo de tiempo en que se vende bajo los costos (es distinto a las promociones). La venta bajo el costo tiene que ser persistente o en un perodo de tiempo prolongado. 2.- Tiene que producirse en un mercado con barreras de entrada. CASO KEMIFAR Se llama a licitacin por un producto X, la empresa ofrece un precio bajo el costo. Quien se adjudic la licitacin oferto bajo los costos. Sin embargo la CS seala dijo que despus no tiene posibilidad de subir los precios. CASO JAMES HARDIE La empresa australiana James Hardie vende bajo los costos durante 4 aos. Pasa de tener una cuota de mercado de 0 a 20%. Hizo quebrar a muchas empresas excepto a Pizarreo que se mantuvo con 60%. Se sanciono a la empresa por prcticas predatorias. Profesor: seala que James Hardie no tena posibilidad de subir los precios y convertirse en un mercado monoplico, esto porque an estaba Pizarreo con un 60%. Los competidores est protegidos por esto. Si hubiere quedado solo James Hardie aunque no hubiese subido los precios igual se habra sancionado. El nico peligro es que quedarn dos empresas y el riego de coludirse es mayor. En materia de prcticas predatorias, se enmarca en el art. 3 letra b. CS aplica la literalidad de este artculo, asume que cualquier empresa que vende bajo los costos busca una posicin de dominio, incluso aunque no logre alcanzarla. Negativa de venta Se refiere a la negativa de venta a un competidor. Hay dos mercados, una empresa es duea de una instalacin o insumo esencial.

Requisitos: . Existencia de una instalacin esencial controlada por un monopolista . Imposibilidad prctica para un competidor de duplicarla . Denegacin de acceso al consumidor . Factibilidad de proveer acceso a la instalacin . Inexistencia de una razn comercial objetiva y legtima para denegar el acceso. II) ACTOS MIXTOS: 1.- Discriminacin La empresa dominante puede fijar precios diferentes de sus bienes o servicios dependiendo del cliente a los que vende o suministra? Puede, pero no debe hacerlo de manera arbitraria.

Ejemplo: el cine es ms barato ciertos das de la semana. Objetivamente el cine est discriminando, peor si no discriminar los usuarios que no puede pagar 5 mil pesos no podran ir al cine. Primero hay que hacer un anlisis de costos, si est justificado o no los costos. En el caso del cine aumenta la cantidad ofrecida. Hay clase de discriminaciones que aumentan los bienes y servicios. La discriminacin no es lo mismo que la diferencia de precios derivadas de: a) Costo del bien o servicio b) Costo de proveer a distintas personas. El desafo es determinar cuando la discriminacin de una empresa con poder de mercado afecta la eficiencia en la asignacin de los recursos. Clasificaciones Discriminacin de primera lnea: en que el afectado es el competidor, como acto de exclusin de competidores de la firma con poder de mercado, por eso es un acto exclusorio. Discriminacin de segunda lnea: la discriminacin como acto de exploracin, cuando la empresa vende aprecios distintos consumidores finales. Esa discriminacin no tiene efectos beneficios. Coloca al comprador en una posicin desventajosa. No hay un elemento benfico en la eficiencia asignativa.

Misma clase de Max: IV Que se abuse del poder de mercado. I Actos de exclusin: Afecta a los competidores. Puede afectar indirectamente a los consumidores. 1. Creacin de barreras artificiales de entrada: Algunas de las acciones que dificultan el ingreso de los competidores son sancionables, no todas. Ac se habla del que es ilcito, porque su nico objeto es excluir competidores, no hacer mas eficiente el servicio. Caso de las clusulas radiales: Exista el mal plaza Vespucio. Paulman dijo que quera crear el florida center. El dueo del Vespucio modifico todos los contratos de arrendamientos, donde obliga a los arrendatarios a no arrendar en otro lado en un radio determinado. Esto no tena ningn fin estratgico, solo afectar al funcionamiento del florida center. Caso telefona IP: 2005. En este caso contractualmente y por vas de hecho telefnica celebrara contratos con los proveedores de servicios de internet, ISP. Pero surgi la amenaza de la telefona IP, hablar por telfono por internet. Telefnica le prohibi a los ISP que ofrecieran telfonos IP. Esto impide la competencia y no tiene nada lcito.

2. Ejercicio abusivo de acciones judiciales administrativas: Configurar un caso de ejercicio de abuso de acciones es muy difcil, por el derecho a peticin de la constitucin se traduce en el derecho a la accin. El ejercicio de etas acciones deben haber tenido la inequvoca finalidad de restringir, entorpecer o limitar la libre competencia, lo que se desprenda de antecedentes objetivos. En la medida que la accin ejercida tenga un grado razonable de argumentacin, es muy difcil castigar. Caso sal lobos: En Chile hay un gran productor de sal que es punta de lobos, que comercializa esa sal mediante los puertos que tiene. Un competidor de punta de lobos quera entrar, pues se iba a licitar un puerto cercano al puerto de punta de lobos. Se adjudico la licitacin al competidor, y punta de lobos ejerci una serie de acciones para echar abajo la licitacin por nulidad, y otra accin que los declarara a ellos por ganadores. Se condeno por abuso de ejercicio de acciones a punta de lobos porque ejerci acciones contradictorias entre si, donde la nica finalidad era evitar la competencia. Caso Recalcine y Roche: Roche tena registrado ante el ISP un producto original que trata el cncer. Recalcine trato de registrar uno aos despus, un producto que usaba el mismo principio activo del remedio de Roche. Roche se opuso en el procedimiento administrativo, como perdi, reclamo ante el ministro de salud y tambin le fue mal y adems hizo una presentacin a la contralora para obtener la nulidad del registro y adems presento una demanda por competencia desleal en contra de recalcine, diciendo que esta ultima hacia una publicidad de un producto como original y no lo era. Al principio parece que la conducta de Roche era abusiva. Se rechazo la demanda en contra de Roche porque el tribunal al analizar los fundamentos de roche encontr que tena razones para demandar aunque perdiera. 3. Ejercicio de prcticas predatorias: Es una empresa que tiene poder de mercado y ella baja sus costos, y puede ser sancionada si se comprueba que lo hace para excluir competidores y evitar que ingresen para despus subirlos y recuperar las prdidas. En la intencin exclusoria hay dos elementos: i) El periodo de tiempo dentro del cual se vende a bajos costos: Uno puede bajar los costos para enganchar a los clientes, pero esta debe ser durante un tiempo prolongado. ii) Debe hacerse en un mercado con barreras de entrada. Caso James Hardie: Es un mercado de planchas de fibrocemento. En el ao 2000 haban como 5 empresas, la mas grande Pizarre. El 2000 ingresa una empresa llamada James Hardie y esta 4 aos vendiendo bajo sus costos. En 4 aos logra tener un 20% de cuota de mercado y todas las dems empresas quebraron menos pizarren. James aun no poda subir los costos porque aun tena pizarreo. Pero aplicando la literalidad de la letra C del art. 3 del dl 211, dice la suprema que cualquier empresa que vende a bajo costos, se asume que busca una posicin de dominio. Se hizo una interpretacin literal de la letra C. 4. Negativa de venta: Una empresa es dueo de los insumos esenciales para competir, o imposibilidad de duplicarla, denegacin de acceso al competidor,

factibilidad de proveer el acceso a la instalacin e inexistencia de una razn comercial objetiva y legtima para denegar el acceso. II Actos mixtos: Afectan a consumidores y competidores. Discriminacin: Se puede cobrar precios distintos de bienes y servicios dependiendo del cliente? Si, mientras no sea discriminacin arbitraria. Si por ejemplo le cobro mas a los menores de edad en los cines, es biueno porque ayuda a la eficiencia. El desafo de estas conductas es ver cuando ellas afectan la eficiencia en la asignacin de los recursos. Dos grandes discriminaciones: 1. Discriminacin de primera lnea: El afectado es el competidor, por eso es un acto exclusorio. Ejemplo, el dueo de una instalacin esencial, no niega la venta pero le cobra un precio ms caro. 2. Discriminacin de segunda lnea: Es cuando una empresa vende a precios distintos a los consumidores y esa diferencia no tiene justificacin en costos ni es mas eficiente a nivel general. Ejemplo, adidas vende en Santiago una zapatillas en 60 mil. Imaginando que la planta donde se hacen las adidas esta en los andes, y en los andes se venden a 100. En Santiago se cobra menos porque en los andes no esta nike, etc. Venta atada: Es una acto que tiene carcter exclusorio y explotativo. Es una conducta comercial en la que la compra de un bien o la contratacin de un servicio se condiciona a la compra de otro. No hay que confundir esto con el empaquetamiento, que sera el caso de VTR, donde me venden internet- cable y telfono, pero no es obligatorio que compre los tres, puedo comprarlos por separado. Puede ser lcita: - Cuando reduce los costos de producir o comercializar una lnea de productos: Ejemplo, el auto. Es mejor vender el auto completo que por parte. - Cuando busca asegurar la calidad del producto. Es ilcita cuando es abuso de poder de mercado: - La empresa busca extender el poder de mercado que tiene en un bien al mercado del bien que ata, en el que no tiene ese poder: Microsof tiene un sistema operativo que es window. En los sistemas operativos microsof tiene poder de mercado. Con internet surgen los browser que permiten conectarse a internent, como explorer, mozilla, etc. Microsof se dio cuenta que po medio del broser se podan bajar sistemas operativos que reemplazaban a window. As Gates, cuando venda window lo venda atado a explorer para extender el poder de mercado. Extiende su poder de mercado de los sistemas operativos a los browser. - Tiene las dos caractersticas: Exclusorio y excluyente, - Se sanciona expresamente en el art. 3 letra B.

Otro caso es el de ctc: si se compraba internet, tenan que comprar telfono tambin. Ac el tribunal fija el estndar para condenar: Que los productos sean diferentes (no lo son la rueda y el auto), que no se vendan separadamente, que la empresa tenga poder de mercado en uno de los productos, que la vinculacin produzca o tienda a producir el efecto de inhibir o excluir competidores. Y que haya una carencia de una explicacin alternativa razonable. III Actos de explotacin: Solo afectan a los consumidores.

14 de junio de 2013 (L) Cumple ao-mes con Dios, Jess, la Virgen, los Santos y los ngeles Ver PPT Anlisis sentencia 97 TDLC TDLC fija los requisitos para sancionar la prctica de ventas atadas: 1. Que los productos o ss. sean diferentes y no se vendan separadamente. 2. Que la empresa tenga poder de mercado en uno de los productos (el que solo se vende atadamente). 3. Que la vinculacin produzca o tienda a producir el efecto de inhibir o excluir competidores. 4. Carencia de una explicacin alternativa razonable. Aqu TDLC reconoce la figura exclusoria y explotativa: habla de la doble dimensin de la venta atada. Ver PPT. CONTROL DE OPERACIONES DE CONCENTRACIN Cuando analizamos las funciones del TDLC vimos que la ley le asignaba a este un funcin preventiva de carcter administrativa, es decir, poder pronunciarse sobre el eventual carcter anticompetitivo o no de ciertos actos, hechos o contratos que se le consultan, existan estos o esperndose que existan en el futuro. Este es el vehculo en nuestro ord. jdco. para analizar las operaciones de concentracin. Las operaciones de concentracin no son ilcitas per se, pero son peligrosas para la libre competencia pues generalmente se limita el numero de competidores. Para esta materia es til meterse a la gua de la FNE sobre operaciones de concentracin (pgina de la fiscala). Qu es una operacin de concentracin? Sale en el ppt, y es la definicin de la fiscala. Lo importante es su objeto o efecto. Elementos importantes de la definicin: Variadas formas jurdicas: fusiones, adquisiciones de activos y acciones, asociaciones, etc. La prdida de la independencia es el elemento clave. No incluye otros actos que pueden tener efectos concentrativos, en los cuales las empresas no pierden su independencia. O sea, actos en que la empresa no pierde su independencia, pero igual tiene efectos de concentracin y debe revisarse. Hay 3 tipos de concentraciones:

1. Concentracin horizontal: es aquella en que las empresas que pierden independencia son competidores (son competidoras entre s). Ejemplo: Lan y Tam. 2. Concentracin vertical: aquella en que las empresas que pierden independencia tienen relacin jerrquica, distinto lugar en cadena productiva (las empresas involucradas son proveedoras y clientes entre s). 3. Concentracin de conglomerados: aquella en que las empresas que pierden independencia no son ninguna de las anteriores, pero estn en mercados muy similares o conectados (mercados conexos). Puede generar efectos para la competencia, por extensin de producto o de rea geogrfica por economas de mbito general. El riesgo es que una empresa con gran poder de mercado empiece a vender uno de sus productos slo si le compran el otro, o sea, vende atadamente, y frente a esto es muy difcil encontrar un remedio, pues generalmente no se pide la divisin de la empresa. Por qu se revisan? Por la funcin preventiva del derecho de la competencia La dificultad de retrotraer los actos Ms riesgos (ppt.) No existe regulacin expresa en el DL 211. No es obligatorio ir donde el tribunal si dos empresas se quieren fusionar. Excepcionalmente en la ley de bancos y en la ley de prensa se establecen casos en que se debe pedir autorizacin para una fusin. En el caso de los bancos se va a la superintendencia de bancos y ella no ve problemas a la libre competencia, sino que ve otros asuntos. Lo natural es que la consulta la hagan las partes. Antes de la ley 20.361 no se permita que el fiscal consultara, slo poda demandar probando que hay un hecho ilcito. Durante la tramitacin de esta ley se propuso que el fiscal consultara. Sin embargo ahora se dice que cualquier interesado legtimo puede consultar por la operacin de concentracin. Ver ppt. ventajas y desventajas. Anlisis: - No se analizan conductas de las operaciones de concentracin, ni hechos. Lo que se analiza son los potenciales efectos de un acto. - Se analizan hechos futuros. - Se analizan de forma conjetural y probabilstico. - Anlisis propio de la ciencia econmica. - Elementos para efectuar este anlisis: * Experiencias pasadas * Experiencias de otros pases * Modelos econmicos Esto lo respalda el TDLC en el fallo D&S con Falabella. Resolucin nro. 24. (PPT). Con el fallo no se asignan derechos, sino que est regulando como debe funcionar una empresa. El fallo para la empresa es como una ley. Anlisis tipo: 1. Mercado relevante 2. Concentracin. Safe Harbour 3. Condiciones de entrada 4. Riesgos potenciales (anlisis prospectivo) 5. Contrapesos a los riesgos 6. Condiciones, medidas de mitigacin

ndice de concentracin: HHI Nmero de empresas en el mercado en relacin con sus cuotas de mercado. HHI: suma de cuotas de mercado elevadas al cuadrado. Ese nmero que sale se ven en un rango. La FNE ha recogido criterios de otros pases: a. Si el nmero HHI es menor a 1500: es desconcentrado b. Si el nmero HHI es mayor que 1500: moderadamente concentrado c. Si el nmero HHI es mayor a 2500: altamente concentrado Riesgos: Naturaleza de los riesgos: tienen que ser a) Probables b) Concretos c) Determinarse sobre bases slidas Caso D&H con Falabella recoge estos criterios. Cmo conjeturo esos riesgos, como se evalan? Se conjeturan. Ver ppt. 1. Se debe ver el producto, sus caractersticas. Un producto que puede ser un producto nuevo disminuyen las probabilidades. 2. Ver el comportamiento anterior de las partes, ver su historial. 3. Fortaleza econmica y financiera de la empresa fusionada. 4. Caractersticas y comportamiento de la empresa adquirida. 5. Caractersticas y comportamiento de las restantes empresas. 6. Condiciones de entrada (son muy relevantes). Efectos coordinados: conjeturar probabilidad de crear una mayor coordinacin entre los actores del mercado, hacerla ms estable la existente o mejorarla. Elementos estructurales: Concentracin en el mercado. Interacciones frecuentes. Demanda estable (seguimiento ms fcil). Simetra: elemento clave es ver cuan simtrica quedan las empresas despus de la operacin de concentracin. Transparencia de la informacin. Existencia de precios de reventa. Contactos en mltiples mercados. Participaciones cruzadas, joint ventures, etc. Estructura de la distribucin. Barreras a la entrada o a la expansin. Escaso poder de negociacin de los compradores. **REVISAR CLASE ENTERA CON OTROS APUNTES. **Riesgos de portafolio y remedios est en PPT, entra para el exmen. 41