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FORMAS DE INCORPORARSE A LA FAMILIA ROMANA.ADOPCION Y ADROGACION.ALVAREZ Dra.

MIRTA BEATRIZ

La adopcin es la institucin del derecho civil por la cual se crea entre dos personas un vnculo similar al que deriva de la filiacin.En el derecho romano primitivo, el objeto de la adopcin era el de perpetuar el culto familiar.- No as en el derecho moderno, en el que el objetivo principal es el de dar hijos a quin no los tiene, o el de dar padres a quin no los tiene.Comenzaremos por hacer una referencia a esta institucin en la Roma primitiva, para luego extendernos en la consideracin de la adopcin en el derecho justinianeo y sus similitudes con el derecho positivo argentino regulado por la Ley 19.134 de 1971.En el primitivo derecho romano haba dos tipos de adopcin: 1)La adrogacin, es decir la adopcin de una persona sui iuris; y 2) La adopcin propiamente dicha, de una persona alieni iuris.1) LA ADROGACION (ADROGATIO).Data de los orgenes de Roma.- Se celebraba ante los comicios curiados en presencia del Pontfice.- Esta intervencin de la autoridad religiosa, se haca necesaria pues, al pasar un jefe de familia bajo la potestad de otro jefe, una familia con su respectivo culto, se extingua.La adrogatio se formalizaba por medio de tres interrogaciones, luego de un informe confeccionado por los pontfices.- Las preguntas se dirigan al adrogante, y al adrogado, y si ellos manifestaban su conformidad, el pueblo, por ltimo, manifestaba su aprobacin a travs de su voto, con lo que quedaba sancionada la ley respectiva.Por realizarse ante los comicios curiados, esta celebracin slo poda darse en Roma, y no podan ser adrogados los impberes ni las mujeres, por no ser parte integrante de dichas asambleas populares.Las formalidades antes enunciadas siguen en vigor en la poca clsica, aunque ya los comicios curiados estaban constitudos por

treinta lictores, representantes de las respectivas curias; siempre con la intervencin de los pontfices.Bajo el reinado de Antonino Po, se admiti la adrogacin de impberes por medio de rescripto imperial, con la auctoritas de sus tutores y con una especial atencin por tratarse de un incapaz que podra evaluar inadecuadamente una decisin tan trascendental para l y su familia.En estos casos, la adrogacin poda ser dejada sin efecto por orden del magistrado a solicitud del adrogado, una vez llegado ste a la pubertad.- Si el adrogado impber era emancipado sin motivo, recuperaba su patrimonio y tena derecho a una cuarta parte en la sucesin del adrogante (Quarta Antonina).Hacia mediados del siglo III D.C., estas formas fuero reemplazadas por rescripto del prncipe, modalidad que se afirm durante el reinado de Diocleciano.- A partir de ese momento, pudieron adrogarse mujeres y el trmite poda llevarse a cabo tanto en Roma como en las provincias.Efectos de la adrogacin:.El adrogado pasaba a depender de la potestad del adrogante y entra en la nueva familia como agnado.- Asimismo, pierde la agnacin con su familia de origen, manteniendo solamente la cognacin.Juntamente con el adrogado pasan a depender del adrogante, los descendientes que aqul tena bajo su potestad y la mujer in manu.El adrogado participa del culto familiar del adrogante y cambia su nombre, tomando el de la gens y el de la familia a la que ingresa.El patrimonio del adrogado pasa al adrogante, aunque Justiniano decidi concederle slo el usufructo de esos bienes.2)LA ADOPCION (ADOPTIO): Es menos antigua que la adrogacin.- Se formalizaba por un procedimiento derivado de la Ley de las XII Tablas, por lo que su origen data de alrededor del 450 A.C..- No se exiga la intervencin de los comicios curiados ni de los pontfices, pues como se adoptaban alieni iuris, no desapareca una familia, ni su culto familiar.Poda adoptarse alieni iuris de uno u otro sexo, por lo que podemos deducir que su objeto era, para el adoptante, el de

asegurarse un heredero ms que un continuador de su culto familiar.La adopcin se operaba por la decisin del magistrado y constaba de dos operaciones: la primera destinada a romper con la autoridad del padre natural y la segunda, para incorporar al adoptado a la potestad del padre adoptante.Para la primera operacin se utiliza el procedimiento establecido en la Ley de las XII Tablas: la emancipatio.- El padre natural emancipa tres veces a su hijo varn y con ello pierde la potestad sobre l.- Para cortar la autoridad paterna sobre mujeres o parientes ms lejanos slo era necesaria una emancipacin.Para la segunda operacin, poner al adoptado bajo la autoridad del adoptante, ste cede por cuarta vez el hijo a su padre natural y concurren ante el magistrado, desarrollndose un proceso ficticio donde el padre adoptivo reclama la autoridad paterna sobre el adoptado, el padre natural no se opone y el magistrado sentencia a favor del adoptante.Efectos de la adopcin: El adoptado sale de su familia civil y pierde sus derechos de agnacin, manteniendo solamente la cognacin.- Ingresa en la familia civil del adoptante y se modifica su nombre, como ocurra en la adrogacin.El adoptado, al perder la agnacin en su familia de origen, pierde tambin respecto a ella, los derechos sucesorios; si era emancipado luego de la muerte de su padre natural, perda tambin los derechos a la sucesin del adoptante.Para proteger al adoptado, Justiniano en el ao 530 D.C., realiza una reforma, estableciendo dos tipos de adopciones: a) La adopcin plena, si el adoptante era un ascendiente del adoptado, que ocasionaba la sumisin deste a la patria potestad del adoptante, con los mismos efectos que laantigua adopcin; b) La adopcin minus plena, en caso de que el adoptante fuera un extrao, en cuyo caso la potestad del padre natural continuaba, por lo que el adoptado no cambiabade familia, sino que adquira derechos a la herencia ab-intestato del adoptante.Reglas generales para adrogacin y adopcin : I.- Para la adrogacin era necesario el consentimiento del adrogado; en cambio, para la adopcin no se requera tal requisito

ya que, como el pater familia tena el poder de emancipar al hijo, tambin poda hacerlo pasar a otra familia.Es factible que en pocas del derecho clsico, o tal vez durante el gobierno de Justiniano se requiriera que el adoptado consintiera la adopcin, o, por lo menos que no se opusiera.II.- El adoptante deba ser mayor que el adoptado.- Se estableci que existiese una diferencia de edad de la plena pubertad, esto es, dieciocho aos por lo menos, ya que la adopcin deba imitar a la naturaleza.- Para el adrogante se exiga que tuviese 60 aos de edad.III.- La adrogacin slo podan realizarla aquellos que no tuvieran hijos propios.- No se impona esta condicin en los casos de adopcin, porque el adoptado poda ingresar a la familia adoptiva como hijo, o poda hacerlo tambin como nieto nacido de un hijo difunto del adoptante o de un hijo an en vida, puesto que a la muerte del hijo de familia, el adoptado caa bajo la autoridad del adoptante.IV.- Las mujeres, como carecan de capacidad jurdica para tener la patria potestad, no podan adoptar.- Sin embargo, bajo el reinado de Diocleciano y Maximiano se permiti, por rescripto, que una mujer que haba perdido a sus hijos, pudiera adoptar uno, aunque el acto tena efectos solamente en cuanto confera al hijo adoptado un derecho de sucesin en el patrimonio de la madre adoptiva.- Esta constitucin que se dict para un caso en particular, se convirti en regla general en tiempos de Justiniano, aunque los alcances de este tipo de adopcin fueron siempre limitados.V.- No se admita que el que haba administrado la tutela o curatela de un menor de edad pudiera adrogarlo antes de que ste cumpliera los 25 aos- la mayora de edad -, pues se tema que lo hiciera para eludir la rendicin de cuentas de su gestin.VI.- Los esclavos no pueden ser adoptados, si bien una declaracin de adopcin realizada por el amo, equivala a una manumisin.Los libertos no podan ser adoptados, salvo que lo hiciera el patrono y mediando justa causa.- Una constitucin de Diocleciano y Maximiano estableci que no era causa suficiente para el patrono el alegar que no tena hijos propios.Un extrao no poda adrogar a un liberto, pues lesionara los derechos del patrono.-

VII.-En cuanto a los hijos nacidos fuera de las justas nupcias, su adrogacin se permiti en el derecho clsico sin limitaciones.Durante el gobierno de Justino se prohibi la adrogacin de los hijos nacidos del concubinato y se suprimi la legitimacin de los mismos por matrimonio posterior de sus padres.- Justiniano, por la Novela 74, cap.3, mantuvo esta postura, ya que evit por esta va que el hijo ilegtimo pudiera llegar a adquirir los mismos derechos que los hijos legtimos.- Sin embargo, permiti al padre legitimar al hijo por matrimonio subsiquiente o por rescripto, con lo que logr atenuar los efectos de aquella prohibicin.-

PUNTOS DE COMPARACION DE LA ADOPCION EN LA COMPILACION JUSTINIANEA Y EN LA LEGISLACION ARGENTINA.1) Exigencia de una diferencia de edad entre adoptante y adoptado de 18 aos de edad, comn a ambos derechos, aunque con excepciones en la ley argentina (cuando se adopta al hijo propio o al hijo adoptivo del cnyuge muerto.2) La existencia de un mnimo de edad en el adoptante (60 aos en el Derecho Romano y 35 en la ley argentina, con salvedades: cnyuges adoptantes con ms de 5 aos de casados o sin llegar a ese plazo ante imposibilidad de procrear).3) En el Derecho Argentino pueden ser adoptantes: los cnyuges, los hombres o las mujeres, sean solteros, viudos, divorciados o casados (stos ltimos, con consentimiento del otro cnyuge).En el Derecho Justinianeo, eran los hombres los que podan adoptar sin restricciones, las mujeres podan hacerlo pero con limitaciones.4) La adopcin en el Derecho Argentino es en relacin a menores de edad de uno u otro sexo, no emancipados, con una excepcin (cuando se adopta al hijo del otro cnyuge).- En derecho justinianeo se daba con relacin a alieni iuris, personas sujetas a potestad familiar, sin lmite de edad.5) La legislacin argentina prohibe al abuelo adoptar a su o sus nietos.- El derecho justinianeo lo permite, ya que la adoptio plena se concede cuando el adoptante es ascendiente del adoptado.5

6) No es condicin necesaria para adoptar el no tener hijos propios (en ambas legislaciones).7) En ambos ordenamientos se contempla el impedimento para el tutor de adoptar a su pupilo, antes de concludas las obligaciones emergentes de la tutela.8) La jurisprudencia argentina no permite adoptar con la intencin de legitimar por esa va, hijos no legitimables por subsiguiente matrimonio, disposicin que Justiniano haba establecido en la Novela 74, Cap.3.9) En ambas legislaciones se distinguen dos tipos de adopciones: a)plena: en la que se cortan los lazos con la familia de origen y se establece entre adoptante y adoptado una relacin equiparable a la que deriva de la filiacin legtima.- Slo subsisten en el derecho argentino los impedimentos matrimoniales, pues este derecho permite otorgar este tipo de adopcin a extraos a la familia.- En el derecho justinianeo, la adopcin plena estaba reservada a los ascendientes del adoptado; y b) simple (minus plena en el derecho justinianeo), donde no se cortan los lazos con la familia de origen , el adoptado no establece relacin de parentesco con la familia del adoptante y adquiere derechos hereditarios con respecto a su padre adoptivo.- La diferencia es que en el derecho justinianeo el padre de sangre mantiene la patria potestad sobre el hijo dado en adopcin y en el derecho argentino, no (la patria potestad la tiene el adoptante).-