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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL Escola de Administrao Instituies de Direito Privado e Legislao Comercial Professora Vera Lcia

Remedi Pereira 9. Defeitos dos atos jurdicos A declarao de vontade requisito de existncia do negcio jurdico, mas para que este seja vlido necessrio que a vontade seja manifestada livre e espontaneamente, cf. CARLOS ROBERTO GONALVES. Se ocorrer algum defeito na formao ou na declarao de vontade, em prejuzo do prprio declarante, de terceiro ou da ordem pblica, o negcio ser anulvel. O Cdigo Civil menciona e regula seis defeitos: erro, dolo, coao, estado de perigo, leso e fraude contra credores. No art. 171, II, diz ser anulvel o negcio jurdico que contenha tais vcios. Dispe o art. 178, II, do Cdigo Civil: de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I no caso de coao, do dia em que ela cessar; II no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que realizou o negcio jurdico. Os referidos defeitos, exceto a fraude contra credores, so chamados de vcios do consentimento porque provocam uma manifestao de vontade que no corresponde com a verdadeira vontade do agente, ou seja, criam uma divergncia, um conflito entre a vontade manifestada e a real inteno de quem a exteriorizou. A fraude contra credores no conduz a um descompasso entre o ntimo querer do agente e sua declarao, mas exteriorizada com a inteno de prejudicar terceiros, sendo considerada um vcio social. a) Erro ou ignorncia O erro consiste em uma falsa representao da realidade. O agente engana-se sozinho. Quando induzido em erro pelo outro contratante ou por terceiro, caracteriza-se dolo. O Cdigo equiparou os efeitos do erro ignorncia. Erro a idia falsa da realidade, enquanto que a ignorncia o completo desconhecimento da realidade. Tanto num como noutro caso, o agente levado a praticar o ato ou realizar o negcio que certamente no celebrais se tivesse devidamente esclarecido. Espcies: 1. Erro substancial e erro acidental Erro substancial ou essencial o que recai sobre circunstncias relevantes do negcio. Deve ser a causa determinante, de modo que se conhecida a realidade o negcio no seria celebrado.

essencial porque tem para o agente importncia determinante, isto , se no existisse, no seria praticado o ato. Acidental o erro que se ope ao substancial, porque se refere a circunstncias de menor importncia e que no acarretam efetivo prejuzo. O negcio se realizaria mesmo se conhecida a realidade. O art. 143 do CC prev a hiptese de erro de clculo, permitindo a retificao da declarao de vontade. O art. 139 do CC prev as hipteses em que pode ocorrer o erro substancial, de modo que ele pode ser: a) Erro sobre a natureza do negcio aquele em que uma das partes manifesta a sua vontade pretendendo e supondo celebrar determinado negcio jurdico e, na verdade, realiza outro diferente. erro sobre a categoria jurdica, pretende praticar um ato e pratica outro. Exemplo: pessoa que empresta uma coisa e a outra entende que houve doao. b) Erro sobre o objeto principal da declarao o que incide sobre a identidade do objeto. A manifestao de vontade recai sobre objeto diverso daquele que o agente tinha em mente. Exemplo: pessoa que adquire um quadro de um aprendiz, supondo tratarse de tela de um pintor famoso. c) Erro sobre algumas das qualidades essenciais do objeto principal ocorre quando o motivo determinante do negcio a suposio de que o objeto possui determinada qualidade que, posteriormente, se verifica no existir. Exemplo: pessoa que adquire castiais prateados, julgando serem de prata. d) Erro quanto identidade ou qualidade da pessoa a quem se refere a declarao de vontade referente aos negcios jurdicos intuitu personae. Pode referir-se tanto identidade quanto s qualidades da pessoa, desde que tenha infludo na declarao de vontade de modo relevante (CC, art. 139, II, segunda parte). Essa modalidade de erro pode ocorrer em relao ao destinatrio da manifestao de vontade como tambm ao beneficirio. Tem especial importncia no casamento e nas liberalidades, como na doao e no testamento, bem como naqueles fundados na confiana, como no mandato, na prestao de servios e no contrato de sociedade. Exemplo: doao ou testamento a pessoa que o doador supe, equivocadamente, ser seu filho natural ou, a que lhe salvou a vida. Nos termos do art. 138 a anulao de um negcio somente admissvel em caso de erro substancial, de modo que no viciar o negcio quando, por seu contexto e pelas circunstncias, se puder identificar a coisa ou pessoa cogitada (art. 142), que trata de erro acidental ou sanvel.

Exemplo: o doador ou testador beneficia o seu sobrinho Antnio, mas na realidade no tem nenhum sobrinho com esse nome, mas sim um afilhado de nome Antnio, a quem sempre chamou de sobrinho. e) Erro de direito o falso conhecimento, ignorncia ou interpretao errnea da norma jurdica aplicvel situao concreta. que se d quando o agente emite declarao de vontade no pressuposto falso de que procede de acordo com a lei. Est previsto no art. 139, III, que determina que, sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. Tal dispositivo no contraria o art. 3 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que diz que a alegao de ignorncia da lei no admitida quando apresentada como justificativa para o seu descumprimento, de modo que pode ser argida se no houver esse propsito. Exemplo: pessoa que contrata a importao de determinada mercadoria ignorando existir lei que probe tal importao. Como tal ignorncia foi a causa determinante do ato, pode ser alegada para anular o contrato, sem com isso se pretender que a lei seja descumprida. 2. Erro escusvel Erro escusvel o erro justificvel, desculpvel. Ao considerar anulvel o erro que que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio , o novo Cdigo adotou o critrio de comparar a conduta do agente com o da mdia das pessoas. A jurisprudncia costuma adotar o critrio do caso concreto, pelo qual o juiz considera as condies pessoais de quem alega, em cada ao. Exemplo: o juiz pode considerar escusvel a alegao de erro quanto natureza do negcio, como no caso de celebrao de contrato de compra e venda julgando tratar-se de doao, se feita por uma pessoa analfabeta, e considerar inescusvel, injustificvel, quando feita por um advogado. 3. Erro real Para invalidar o negcio o erro deve tambm ser real, isto , efetivo, causador de prejuzo concreto para o interessado. Exemplo: o ano de fabricao do veculo adquirido (2003, em vez de 2005) substancial e real, porque, se o adquirente tivesse conhecimento da realidade, no o teria comprado. Tendo-o adquirido, sofreu grande prejuzo. Transmisso errnea da vontade prevista no art. 141: A transmisso errnea da vontade por meios interpostos anulvel nos mesmos casos em que o a declarao direta. Caso em que o declarante se vale de uma pessoa (mensageiro) ou de um meio de comunicao (fax, e.mail etc.) e a transmisso da vontade no se faz com fidelidade, estabelecendo-se uma divergncia entre o querido e o foi transmitido erroneamente (mensagem truncada), caracteriza-se o vcio que propicia a anulao do negcio. 3

Convalescimento do erro previsto no art. 144: O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Tal dispositivo visa dar a mxima efetividade consecuo do negcio jurdico, concedendo s partes a oportunidade de execut-lo. Trata-se da aplicao do princpio da conservao dos atos e negcios jurdicos, segundo o qual no h nulidade sem prejuzo. Exemplo: Joo pensa que comprou o lote n. 2 da quadra A, quando na verdade, adquiriu o n. 2 da quadra B. Trata-se de erro substancial, mas antes de anular o negcio o vendedor entrega-lhe o lote n. 2 da quadra A, no havendo assim qualquer dano a Joo. b) Dolo Dolo o artifcio ou expediente astucioso, empregado para induzir algum prtica de um ato que o prejudica, e aproveita ao autor do dolo ou a terceiro. Consiste em sugestes ou manobras maliciosamente levadas a efeito por uma parte, a fim de conseguir da outra uma emisso de vontade que lhe traga proveito, ou a terceiro. O dolo difere do erro porque este espontneo, no sentido de que a vtima se engana sozinha, enquanto que o dolo provocado intencionalmente pela outra parte ou por terceiro, fazendo com que se equivoque. Espcies de dolo: 1. Dolo principal e dolo acidental O art. 145 trata do primeiro nos seguintes termos: So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for sua causa . Somente o dolo principal, como causa determinante da declarao de vontade, vicia o negcio jurdico. Configura-se quando o negcio realizado somente porque houve induzimento malicioso de uma das partes. acidental o dolo, diz o art. 146, segunda parte, quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora de outro modo. Diz respeito s condies do negcio, de modo que este seria realizado independentemente da malcia empregada pela outra parte ou por terceiro, mas em condies favorveis ao agente. Por essa razo, o dolo acidental no vicia o negcio e s obriga satisfao de perdas e danos (art. 146, primeira parte). Exemplo de dolo acidental: pessoa que adquire por R$100.000,00 imvel que vale R$50.000,00, tal hiptese no permite postular a invalidao do contrato, mas somente exigir a reparao do prejuzo experimentado, correspondente diferena entre o preo pago e o real valor do bem. 2. Dolus bonus e dolus malus vem do direito romano essa classificao. Dolus bnus o dolo tolervle, destitudo de gravidade suficiente para viciar a manifestao de vontade. comum no comrcio em geral, onde

considerado normal, e at esperado, o fato de os comerciantes exagerarem as qualidades das mercadorias que esto vendendo. Cabe salientar que o Cdigo de Defesa do Consumidor probe a propaganda enganosa, suscetvel de induzir em erro o consumidor, no permitindo o exagero, que s ser tolerado se no for capaz de induzir o consumidor em erro. Dolus malus o revestido de gravidade, exercido com o propsito de ludibriar e de prejudicar, podendo consistir em atos, palavras e at mesmo no silncio malicioso. essa modalidade que se divide em dolo principal e acidental. S o dolus malus, que o grave, vicia o consentimento, acarretando a anulabilidade do negcio jurdico ou a obrigao de satisfazer as perdas e danos, cabendo ao juiz, no exame do caso concreto, decidir se o contratante excedeu ou no o limite do razovel. 3. Dolo positivo ou comissivo e dolo negativo ou omissivo O procedimento doloso pode revelar-se em manobras ou aes maliciosas e em comportamentos omissivos, tambm denominado de omisso dolosa, previsto no art. 147, que dispe: nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado. Este dispositivo est baseado no princpio da boa-f (art. 422, CC), que deve nortear todos os negcios jurdicos. Tal princpio reiterado em outros dispositivos do Cdigo Civil que cuidam de omisso dolosa, como o art. 180, que pune o menor que oculta dolosamente a sua idade, e o art. 766, que acarreta a perda do direito ao recebimento do seguro se o estipulante ocultar informaes importantes. 4. Dolo de terceiro O dolo pode ser proveniente do outro contratante ou de terceiro, estranho ao negcio, cf. dispe o art. 148. O dolo de terceiro somente ensejar a anulao do negcio se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento e no adverte a outra parte. Exemplo: se o adquirente convencido, maldosamente, por um terceiro de que o relgio que est adquirindo de ouro, sem que tal afirmao no tenha sido feita pelo vendedor, e este se mantm calado, o negcio torna-se anulvel. No entanto, se a parte a quem aproveita (o vendedor) no soube do dolo de terceiro, no se anula o negcio, mas o lesado poder reclamar perdas e danos do autor do dolo (art. 148, segunda parte), pois este praticou um ato ilcito (art. 186). Incumbe ao leso provar, na ao anulatria, que a outra parte, beneficiada pelo dolo de terceiro, dele teve ou deveria ter conhecimento. 5. Dolo do representante 5

O representante de uma das partes no considerado terceiro, pois age como se fosse o prprio representado. Se o representante induz em erro a outra parte, constituindo-se o dolo por ele exercido na causa do negcio, este ser anulado. Sendo o dolo acidental, o negcio subsistir, ensejando a satisfao de perdas e danos. Previsto no art. 149 do CC, que estabelece conseqncias diversas, conforme a espcie de representao: o dolo do representante legal (pai no exerccio do ptrio poder, tutor, curador) s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; o do representante legal (mediante mandato) acarreta a responsabilidade solidria do representado. A presuno de culpa in eligendo ou in vigilando do representado tem por conseqncia responsabiliz-lo solidariamente pela reparao total do dano e no apenas limitar sua responsabilidade ao proveito que teve. Respondendo civilmente, tem o representado, porm, ao regressiva contra o representante. 6. Dolo bilateral O dolo de ambas as partes disciplinado no art. 150, que dispe: Se ambas as partes procedem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao. Neste caso, se ambas as partes tm culpa, uma vez que cada qual quis obter vantagem em prejuzo da outra, nenhuma pode invocar o dolo para anular o negcio, ou reclamar indenizao, pois ningum pode valer-se da prpria torpeza. 7. Dolo de aproveitamento Essa espcie de dolo constitui o elemento subjetivo de outro defeito do negcio jurdico, que a leso. Configura-se quando algum se aproveita da situao de premente necessidade ou da inexperincia do outro contratante para obter lucro exagerado, manifestamente desproporcional natureza do negcio (art. 157). c) Coao Coao toda ameaa ou presso injusta exercida sobre um indivduo para for-lo, contra sua vontade, a praticar um ato ou realizar um negcio. Caracteriza-se pelo emprego de violncia psicolgica para viciar a vontade. A coao em si no um vcio de vontade, mas sim o temor que ela inspira, tornando defeituosa a manifestao de vontade do agente. Espcies: 1. Coao absoluta ou fsica e coao relativa ou moral Na coao absoluta a vantagem pretendida pelo coator obtida mediante o emprego de fora fsica, de modo que no ocorre consentimento ou manifestao de vontade.

Trata-se na realidade de hiptese de inexistncia do negcio jurdico, por ausncia do primeiro e principal requisito de existncia, que a declarao da vontade. Exemplo: colocao da impresso digital do analfabeto no contrato, agarrando fora o seu brao. A coao que constitui o vcio da vontade e torna anulvel o negcio jurdico (art. 171, II) a relativa ou moral, a qual deixa uma opo ou escolha vtima: praticar o ato exigido pelo coator ou correr o risco de sofrer as conseqncias da ameaa por ele feita. Trata-se de uma coao psicolgica. Exemplo: quando o assaltante ameaa a vtima, apontando-lhe a arma e propondo-lhe a alternativa: a bolsa ou a vida. 2. Coao principal e coao acidental A coao principal seria a causa determinante do negcio, enquanto que a coao acidental influenciaria apenas as condies do negcio, de modo que ele se realizaria, mas em condies menos favorveis vtima. A coao principal constitui causa de anulao do negcio jurdico; a acidental somente obriga ao ressarcimento do prejuzo. Requisitos da coao: Nem toda a ameaa configura coao, vcio de consentimento. Para que se configure a coao necessrio reunirem-se os requisitos previstos no art. 151 do CC, de modo que a coao: a) deve ser a causa determinante do ato; b) deve ser grave; c) deve ser injusta; deve dizer respeito a dano atual ou iminente; e) deve constituir ameaa de prejuzo pessoa ou bens da vtima ou a pessoa de sua famlia. a) Deve ser a causa determinante do ato deve haver uma relao de causalidade entre a coao e o ato extorquido, ou seja, o negcio deve ter sido realizado somente por ter havido grave ameaa ou violncia, que provocou na vtima fundado receio de dano sua pessoa, sua famlia ou aos seus bens. Sem ela o negcio no teria se realizado. Se algum, mesmo sendo vtima da coao, der seu consentimento independente da ameaa, no se configura defeito do negcio jurdico. Cabe parte que pretende a anulao do negcio jurdico o nus de provar o nexo de causa e efeito entre a violncia e a anuncia. b) Deve ser grave a coao, para viciar a manifestao de vontade, deve ser de tal intensidade que efetivamente incuta na vtima um fundado temor de dano a bem que considere relevante, que pode ser moral ou patrimonial. Para aferir a gravidade ou no da coao segue-se o critrio concreto, isto , deve se avaliar, em cada caso, as condies particulares ou pessoais da vtima, pois algumas pessoas, em razo de diversos fatores, so mais suscetveis de se sentir atemorizada do que outras. Por essa razo, determina o art. 152: No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. 7

Exemplo: a ameaa incapaz de perturbar pessoa jovem e sadia pode afetar profundamente pessoa doente e idosa. Diz o art. 153, segunda parte, que no se considera coao o simples temor referencial, de modo que no se reveste de gravidade suficiente para anular o ato o receio de desgostar os pais ou outras pessoas a quem se deve obedincia e respeito, como os superiores hierrquicos. O simples temor reverencial no se equipara coao, mas, se for acompanhado de ameaa ou violncias, transforma-se em vcio de vontade. E se referidas ameaas provierem de pessoas que, por sua situao, inspirem respeito e obedincia (tais como ascendentes, o marido, os superiores hierrquicos), elas no necessitam de se revestir da mesma gravidade que se revestiriam se emanassem de outras pessoas, porque o temor reverencial , por si mesmo, uma agravante da ameaa. Exemplo: nas relaes trabalhistas transforma-se em coao o temor reverencial do empregado quando o patro adiciona ameaas ao seu comportamento normal ou ameaar castigo filha, para obrig-la a casar. c) Deve ser injusta no sentido de ser ilcita, contrria ao direito, ou abusiva. Estabelece o art. 153, primeira parte: No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito. Exemplo: no constitui coao a ameaa feita pelo credor de protestar ou executar o ttulo de crdito vencido e no pago, o pedido de abertura de inqurito policial, a proposta de investigao de paternidade etc. O exerccio do direito deve ser normal, no podendo ser considerado abusivo ou anormal, de modo que injusta a conduta de quem se vale dos meios legais para obter vantagem indevida. Exemplo: credor que ameaa proceder a execuo da hipoteca contra sua devedora caso no concorde casar com ele. d) Deve dizer respeito a dano atual ou iminente que seja atual e inevitvel, pois a ameaa de um mal impossvel, remoto ou evitvel, no constitui coao capaz de viciar o ato. O mal iminente sempre que a vtima no tenha meios para furtar-se ao dano, com os prprios recursos ou mediante auxlio de outrem, ou da autoridade pblica. A iminncia do dano, exigida pelo Cdigo, no significa que a ameaa deva realizar-se imediatamente, basta que provoque, desde logo, no esprito da vtima, um temor de intensidade suficiente para conduzi-la a contratar. e) Deve constituir ameaa de prejuzo pessoa ou a bens da vtima ou a pessoa de sua famlia a intimao pessoa pode ocorrer de diversas formas, como sofrimentos fsicos, crcere privado, tortura etc. Como tambm pode configurar coao a ameaa de provocao de dano patrimonial, como incndio, depredao etc. Pode o lesado sentir-se intimidado, ainda, com ameaa de dano a pessoa de sua famlia, compreendendo no s a que resulta de casamento como tambm a decorrente de unio estvel.

No se faz distino entre graus de parentesco, seja decorrente dos laos de consanginidade ou da adoo. Incluem-se tambm as ameaas a parentes afins, como cunhados, sogros etc. O CC/2002 dispe no nico do art. 151, que se a coao disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao. O texto bastante amplo, abrangendo inclusive pessoas no ligadas ao coacto por laos de amizade. Coao exercida por terceiro prevista nos arts. 154 e 155, s vicia o negcio e permite sua anulao pelo lesado se a outra parte, que se beneficiou, dela teve ou devesse ter conhecimento, pois nesse caso h cumplicidade do beneficirio, que responder civilmente com terceiro pelas perdas e danos devidos quele. d) Estado de perigo Previsto no art. 156 do CC, representa a situao de extrema necessidade que conduz uma pessoa a celebrar negcio jurdico em que assume obrigao desproporcional e excessiva. Exemplo: nufrago que promete extraordinria recompensa pelo seu salvamento; pessoa que se v compelida a efetuar depsito ou emitir ttulo de crdito, exigidos pelo hospital, para conseguir internao ou atendimento de urgncia de cnjuge ou de parente em perigo de vida etc. A anulabilidade do negcio jurdico celebrado em estado de perigo encontra justificativa principalmente nos dispositivos (arts. 421 e 422,CC) que consagram os princpios da boa-f e probidade e condicionam o exerccio da liberdade de contratar funo social do contrato. Elementos do estado de perigo Previstos no art. 156 do CC: a) Uma situao de necessidade - o agente deve estar premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia. A necessidade aparece como ttulo justificativo ou constitutivo da pretenso anulatria, uma vez que acaba sendo desfrutada pelo outro contratante. b) Iminncia de dano atual e grave - o perigo de dano deve ser atual, iminente, capaz de transmitir o receio de que, se no for afastado, as conseqncias temidas fatalmente ocorrero. A gravidade do dano tambm elemento integrante do conceito de estado de perigo, devendo ser avaliada pelo juiz, em cada caso. Exemplo: um nadador profissional, perdido em uma prova em mar aberto, talvez no desperte tanto temor de modo a levar uma me a assumir obrigao excessiva, mas uma criana perdida no mar pode levar a mesma mo a entregar tudo o que possui para t-la de volta. c) Nexo de causalidade entre a declarao e o perigo de grave dano a vontade deve se apresentar distorcida em conseqncia do perigo de dano. O perigo no precisa ser concreto, desde que o agente suponha a sua existncia, de modo que, para caracterizar o estado de perigo basta que o 9

declarante pense que est em perigo, que o que determina a sua participao em negcio desvantajoso, devendo tal suposio ser de conhecimento da outra parte. O fato danoso pode originar-se de um acontecimento natural, de ao humana, voluntria ou involuntria, podendo, inclusive ter sido provocada pela prpria pessoa exposta ao perigo. d) Incidncia da ameaa do dano sobre a pessoa do prprio declarante ou de sua famlia o dano possvel pode ser fsico ou moral, ou seja, dizer respeito integridade fsica do agente, sua honra e sua liberdade. A famlia deve ser interpretada no sentido mais amplo, o que deve importar o grau de afeio existente capaz de desvirtuar a vontade e forar o declarante a praticar o negcio em condies extremamente excessivas. Pode se tratar, inclusive, de pessoa no pertencente famlia, como amigo ntimo, namorado, noivo, colega de trabalho etc. e) Conhecimento do perigo pela outra parte em regra, h um aproveitamento da situao para obteno de vantagem. O estado psicolgico da vtima, decorrente do temor grave de dano, pode ser a causa do aproveitamento da outra parte. Cabe anulao do negcio para evitar o enriquecimento sem causa. No entanto, se quem realizou o negcio no sabia do perigo, deve-se presumir que agiu de boa-f, no se anulando o negcio e fazendo-se a reduo do excesso contido na proposta onerosa. f) Assuno de obrigao excessivamente onerosa necessrio que as condies sejam significativamente desproporcionais, capazes de provocar profundo desequilbrio contratual. Portanto, somente se configura defeito do negcio jurdico se a obrigao assumida excessivamente onerosa, pois se for razovel, o negcio considerado normal e vlido. O objetivo da regra do art. 156 afastar a proteo a um contrato abusivo realizado em condies de dificuldade ou necessidade do declarante. e) Leso Prevista no art. 157 do CC, a leso o prejuzo resultante da enorme desproporo entre as prestaes de um contrato, no momento de sua celebrao, determinada pela premente necessidade ou inexperincia de uma das partes. ARNALDO RIZZARDO conceitua leso enorme, ou simplesmente leso, como o negcio defeituoso em que no se observa o princpio da igualdade na prestao e contraprestao. Revelando a falta da eqidade, provoca um desequilbrio nas relaes contratuais. O Cdigo de Defesa do Consumidor tambm combate a leso nas relaes de consumo, considerando nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f e a eqidade, presumindo-se exagerada a vantagem que se mostra 10

excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso (art. 51, IV. E 1, III). O art. 39, V, do CDC tambm considera prtica abusiva exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva. Para a legislao consumerista basta a desvantagem obrigacional exagerada em detrimento do consumidor (elemento objetivo), prescindindo do elemento subjetivo ou dolo de aproveitamento por parte do fornecedor do produto ou servio, que se pode presumir, para que se caracterize a leso. A leso distingue-se do estado de perigo, em que a vtima, ou algum de sua famlia, corre risco de vida, e no dano patrimonial, sendo essencial o conhecimento do perigo pela contraparte. A leso destaca-se dos demais defeitos do negcio jurdico por acarretar uma ruptura do equilbrio contratual na fase de formao do negcio, desde o seu nascimento. Distingue-se, tambm, da onerosidade excessiva ou clusula rebus sic stantibus que se caracterizam pelo surgimento de fatos supervenientes celebrao do negcio, possibilitando a invocao da teoria da impreviso para embasar a reviso, somente nos contratos de execuo diferida e nos de trato sucessivo. Elementos da leso: A leso compe-se de dois elementos: - objetivo - consistente na manifesta desproporo entre as prestaes recprocas, geradoras de lucro exagerado; - subjetivo caracterizado pela inexperincia ou premente necessidade do lesado. A apreciao da desproporo ser feita segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico , nos termos do art. 157, 1. Fica afastada, desse modo, a possibilidade de se invocar qualquer fato superveniente, como a inflao, que s poder dar ensejo reviso do contrato com base no princpio da onerosidade excessiva, se for extraordinrio e imprevisvel. Quanto ao elemento subjetivo, a leso decorre da falta de paridade entre as partes, determinada pela premente necessidade ou por inexperincia do contratante relacionadas com o contrato. Efeitos da leso O Cdigo Civil considera a leso um vcio de consentimento, que torna anulvel o contrato (art. 178, II). No entanto, o 2 do art. 157 faz uma ressalva: no se decretar a anulao do negcio se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito . Privilegia, assim, o princpio da conservao dos contratos. O lesionado poder ento optar pela anulao ou pela reviso do contrato, formulando pedido alternativo: a anulao do negcio ou a complementao do preo. 11

f) Fraude contra credores O novo Cdigo Civil coloca no rol dos defeitos do negcio jurdico a fraude contra credores, no como vcio de consentimento, mas como vcio social. A fraude contra credores no conduz a um descompasso entre o ntimo querer do agente e sua declarao, pois a vontade manifestada corresponde exatamente ao seu desejo, mas exteriorizada com a inteno de prejudicar terceiros, os credores. Por essa razo considerada vcio social. A regulamentao jurdica desse instituto baseia-se no princpio do direito das obrigaes segundo o qual o patrimnio do devedor responde por suas obrigaes. o princpio da responsabilidade patrimonial, previsto no art. 957 do CC, que dispe: No havendo ttulo legal preferncia, tero os credores igual direito sobre os bens do devedor comum. O patrimnio do devedor constitui a garantia geral dos credores, de modo que se ele o desfalca maliciosa e substancialmente, a ponto de no garantir mais o pagamento de todas as suas dvidas, tornando-se assim insolvente, com o seu passivo superando o ativo, configura-se a fraude contra credores. Somente se caracteriza a fraude contra credores se o devedor for insolvente, ou tornar-se insolvente em razo do desfalque patrimonial promovido. Se for solvente, ou seja, se o seu patrimnio bastar, com sobra, para o pagamento de suas dvidas, ter ampla liberdade de dispor de seus bens. Elementos constitutivos Dois elementos compem o conceito de fraude contra credores: - objetivo a prpria insolvncia, que constitui o ato prejudicial ao credor; - subjetivo a m-f do devedor, a conscincia de prejudicar terceiros. O legislador teve de optar entre proteger o interesse dos credores ou o do adquirente de boa-f, preferindo proteger o interesse deste, de modo que, o credor somente poder invalidar a alienao se provar a m-f do terceiro adquirente, isto , a cincia deste da situao de insolvncia do alienante. Este o elemento subjetivo da fraude: o conluio fraudulento, para tanto, basta provar a cincia da sua situao de insolvncia. O art. 159 presume a m-f do adquirente quando a insolvncia (do alienante) for notria, ou houver motivo para se conhecida do outro contratante. Hipteses legais: Pode ocorrer fraude aos credores nas seguintes hipteses: - Atos de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida o art. 158 do CC declara que podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos, os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvidas, quando os pratique o devedor j insolvente, ou por eles reduzidos insolvncia, ainda quando o ignore. Nesses casos os credores no precisam provar o conluio, pois a lei presume a existncia do propsito de fraude. 12

So de diversas espcies os atos de transmisso gratuita de bens: renncia de herana; renncia do usufruto; promessa de doao. - Atos de transmisso onerosa o art. 159 trata dos casos de anulabilidade do negcio jurdico oneroso, exigindo, alm da insolvncia, o conhecimento dessa situao pelo terceiro adquirente, atravs de conhecimento presumvel, em face de notoriedade ou da existncia de motivos para esse fato. A insolvncia notria principalmente quando o devedor tem ttulos protestados ou ru em aes de cobrana ou execues cambiais. presumida quando as circunstncias indicam que o adquirente conhecia o estado de insolvncia do alienante, como no caso do preo ser irrisrio e o parentesco for prximo entre as partes. No se exige o conluio entre as partes, desde que o adquirente tivesse conhecimento dessa situao, mas se este se encontrava de boa-f, ignorando a insolvncia do alienante, o negcio ser vlido. Cabe ao credor provar a notoriedade ou as condies pessoais que ensejam a presuno. - Pagamento antecipado de dvida previsto no art. 162, de modo que o credor quirografrio (que tem seu crdito decorrente de um ttulo ou documento escrito), ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu. O objetivo da lei colocar em situao de igualdade todos os credores quirografrios. - Concesso fraudulenta de garantias estabelece o art. 163 que presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor. Trata-se de garantias reais, como o penhor, anticrese ou hipoteca. A constituio da garantia faz com que o credor favorecido fique numa posio privilegiada, aos mesmo tempo que agrava a dos demais. O que se anula, nesse caso, somente a garantia, a preferncia concedida a um dos credores (art. 165, nico).

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