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Conjur - Constituio e Poder: Professor Canotilho e sua Constituio Dirigente

Texto publicado segunda, dia 12 de novembro de 2012

COLUNAS

Professor Canotilho e sua Constituio Dirigente

POR NVITON GUEDES

H exatos 30 anos, o professor Jos Joaquim Gomes Canotilho, Catedrtico da Universidade de Coimbra, entregava ao pblico a primeira edio de sua magnum opus Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador . Comemoramos hoje, pois, uma longa carreira de sucesso de uma das mais importantes obras tanto para o Direito Constitucional portugus como para o prprio Constitucionalismo brasileiro, com repercusso em vrios pases do mundo. Dificilmente uma obra jurdica ter alcanado tanto prestgio entre os constitucionalistas brasileiros como Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador . certo que, passados tantos anos, como costuma acontecer com livros de grande sucesso, tambm aqui o autor acabou entendendo necessrios alguns reparos crticos (mais interpretao da obra do que propriamente ao seu contedo). Entretanto, o que chama ateno no caso do Professor Canotilho e de sua Constituio Dirigente, comprovando uma vez mais a incrvel honestidade terica do Mestre de Coimbra, o fato de que as anotaes posteriores do autor dirigiam-se muito mais sua recepo acrtica e irrefletida do que, propriamente, aos seus oponentes. O autor no consentia com o fato de a obra ser recebida sem considerao ao seu contexto histrico, terico ou metodolgico. A coluna de hoje dedica-se, pois, a uma recuperao histrica, como parte por assim dizer de uma publicao comemorativa (Festschrift dos alemes), em homenagem ao Professor Canotilho e a esse grande acontecimento editorial do constitucionalismo contemporneo, que foi a sua Constituio Dirigente[1]. Vejamos. O Homem O professor Catedrtico de Direito Constitucional da antiga e prestigiosa Universidade de Coimbra, Jos Joaquim Gomes Canotilho, ou simplesmente Professor Canotilho, como singela e carinhosamente vem sendo tratado em nosso pas, certamente no precisa de apresentao junto ao pblico brasileiro, uma vez que raramente um jurista ter alcanado o prestgio e o reconhecimento de que hoje goza, em que lhe faa qualquer favor, no Brasil, o grande constitucionalista de Coimbra. Portanto, a breve recuperao biogrfica que agora se produzir tem como nico escopo melhor caracterizar as determinantes histricas que justificaram a produo de sua obra, bem como delimitar o contexto da mudana que estaria na base da inflexo terica supostamente experimentada na sua produo. Jos Joaquim Gomes Canotilho nasceu em 1941, em Portugal, na provncia da Beira Alta, em Pinhel, concelho (grafado mesmo com c) que se situa prximo da fronteira espanhola. Frequentou os primeiros anos de sua vida escolar na regio de Pinhel e concluiu o Liceu j em Coimbra, cidade onde tambm iria mais tarde licenciar-se em Direito. Na dcada de 1970 tomaria parte de um grupo de intelectuais progressistas, responsveis pela revista Vrtice, um peridico portugus de cultura e arte, com orientao poltica de esquerda. Conquanto a presena no Grupo Vrtice revelasse uma certa orientao marxista, sua
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conformao terica e ideolgica era indiscutivelmente mais refinada (no leninista), ficando marcado pela influncia da tradio intelectual francesa e italiana, de perfil poltico mais aberto, com que seus componentes nunca abriram mo de interpretar a realidade com liberdade[2]. A Revoluo do 25 de abril de 1974, em Portugal, de carter socialista, iria impor ao grupo de jovens juristas e intelectuais um desafio jurdico especialmente delicado e tormentoso quando, na sequncia de sua progresso histrica, promulga-se a Constituio Portuguesa de 1976, destinada a conferir-lhe conformao e legitimidade jurdica. No caso portugus, com caractersticas polticas acentuadamente socialistas e com um contedo jurdico excessivamente programtico (pelo menos em comparao com as constituies anteriores), o novo texto constitucional, desde o primeiro momento, iria sofrer uma dura reao conservadora de constitucionalistas tradicionais, que passaram a propagar uma viso terico-ideologica de que a nova Constituio teria um carter dplice, ou, para usar os precisos termos de Eloy Garcia, passaram a sustentar abertamente a existncia, no texto de abril de 1976, de duas Constituies uma liberal e democrtica e outra dirigente e autoritria antinmicas, incompatveis, impossveis de reconduzir unidade, no suscetveis de uma aplicao jurdica integrada e, portanto, destinada ao no cumprimento e, no fundo, a uma ruptura inevitvel[3]. Como se v, a Constituio portuguesa enfrentaria uma dcada antes o mesmo problema com o qual a nova Constituio brasileira iria confrontar-se em 1988, isto , a ideia de que a Constituio, sobretudo, nos seus direitos sociais, no revelaria contedo vinculante. Essa conjuntura impunha especialmente ao Professor Canotilho, ento jovem constitucionalista, o problema de demonstrar a unidade substancial da Constituio, o valor normativo e o carter vinculante do conjunto de suas proposies normativas, assim como a necessidade de uma interpretao e aplicao integrada e dinmica de seus preceitos[4]. Como diria o prprio autor, anos mais tarde, por um lado, cuidava-se de demonstrar que a Constituio portuguesa, que era um texto internamente conformado e ordenando com dificuldade, mas integrado , (devia) atuar juridicamente; de outro lado, tratava-se de argumentar dogmaticamente em favor da fora vinculante do conjunto das normas da nova Constituio e refutar a tese do carter no normativo de suas normas chamadas programticas. Nas palavras do prprio autor, tnhamos uma Constituio que incorporava grandes conquistas e valores profundamente democrticos e se tinha que elaborar uma discurso capaz de conferir-lhe fora normativa, a fora normativa prpria do Direito[5]. Para resumir, o problema que se colocava era o de alcanar instrumentos tericos e dogmticos constitucionalmente idneos a uma adequada concretizao e ao cumprimento da nova Constituio portuguesa, ou seja, como constatara Gomes Canotilho, era o mesmo problema da Costituzione Inattuata de Calamandrei, ou a nichterfullte Verfassung dos alemes[6]. A obra Para dar resposta a esses graves problemas que o Professor Canotilho se colocou a tarefa de, com a sua tese de doutoramento, produzir um estudo com suficincia terica e dogmtica apto a oferecer respostas juridicamente convincentes s objees levantadas por uma reao jurdica (e poltica) que se mostrava excessivamente conservadora. nesse contexto que surge a sua Constituio Dirigente. A obra, como se v, buscava a afastar de vez as dvidas quanto inquestionvel aplicabilidade das normas ditas programticas[7]. No se pode esquecer, contudo, ante o influxo do espetacular relevo e notoriedade que iria conquistar a obra no especial aspecto de sua contribuio discusso sobre a vinculao do legislador aos fins constitucionais, de que o livro Constituio Dirigente e a Vinculao do Legislador consegue, por incrvel que possa parecer, ser muito mais do que isso. Com efeito, seguramente, poucas obras monogrficas no mbito do Direito Constitucional, em qualquer parte do mundo, tero logrado encerrar num nico texto as dimenses substanciais existentes na tese doutoral do Professor Canotilho. Constituio Dirigente e a Vinculao do Legislador oferece ao leitor desde uma construo de uma Teoria da Constituio constitucionalmente adequada, passando por uma indita recuperao de
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todas as grandes teorias da Constituio ento existentes, avana pelos estudos dos mais importantes tericos do direito da poca (juristas ou no), at alcanar o seu ncleo essencial, que a discusso sobre a discricionariedade do legislador, oferecendo limites convincentes tanto negativos como positivos atuao do Poder Legislativo. Nesse ponto, obviamente, enfrenta o dificultoso problema do excesso do poder legislador , das omisses legislativas e das imposies constitucionais. E se tudo isso j no fosse o bastante, o livro, que no pretende ser um manual de Direito Constitucional ou de Teoria da Constituio, ainda promove consistentes incurses tericas e metdicas em problemas constitucionais to graves como so os da proporcionalidade, da interpretao conforme a Constituio e tambm o da concretizao das normas constitucionais. Na verdade, difcil, depois da leitura do texto, no ser dominado por uma sensao intelectualmente intrigante e at mesmo constrangedora de que ali nada parece faltar e de que tudo aparenta ocupar o lugar devido. Por tudo isso tambm no difcil compreender por que o livro Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador alcanou, no Brasil, com o advento da Constituio de 1988 e seu carter acentuadamente dirigente, uma to ampla influncia no mbito do estudo do Direito Constitucional, sobretudo, entre jovens constitucionalistas e constitucionalistas progressistas, influncia essa que, dificilmente, qualquer outro texto produzido no mbito do Direito Constitucional ter aqui alcanado. Muito bem, consideradas as excepcionais qualidades do prprio livro, j acima referidas, no difcil entender a perplexidade causada no Brasil quando o seu prprio autor veio a pblico afirmar que, apesar de tudo e mesmo diante de suas indiscutveis qualidades, o texto j estaria a pedir alguns reparos: quanto mais no fosse, intua o autor, pelo menos seria para ajustar as suas ideias aos novos tempos. A discusso a partir precisamente desse ajuste de contas entre o que, movido por circunstncias histricas especificas, escrevera Canotilho e o que, agora, ele, diante de um novo contexto histrico e terico, anda pensando e produzindo, que vrios dos mais importantes constitucionalistas brasileiros tm buscado compreender as suas inflexes tericas, como, por exemplo, foi o caso de clebre debate havido, na cidade de Curitiba, entre os mais renomados estudiosos do Direito Constitucional brasileiro e o Professor Canotilho (de Coimbra por teleconferncia), onde, a partir das intervenes orais ali havidas, acabaram por compor o livro Canotilho e a Constituio Dirigent [8]. Deve-se acautelar, inicialmente, segundo me parece, contra a ideia de que os reparos tericos agora produzidos pelo prprio autor da Constituio Dirigente se refiram ao conjunto da obra que, como se viu, , em verdade, bastante diverso e abrangente , limitando-se mais adequadamente compreenso crtica do professor Canotilho de que se possa ter atualmente uma ideia voluntarista de Constituio Dirigente como instrumento de imposio e direo totalizantes da ao do legislador. Alis, ideia essa que jamais o autor ou a honesta leitura de seu texto autorizaram. Como insistentemente, repetiria o autor na prpria Constituio Dirigente, a Constituio no cria o paraso pelo simples fato de existir. Quanto aos arremates crticos efetivamente promovidos pelo autor, no acredito que se possa, de fato, falar em contradio entre o que antes afirmava o Professor Canotilho e que agora ele escreveu no j famoso prefcio da segunda edio do livro Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador . O leitor, aps o confronto das ideias agora divulgadas pelo Professor Canotilho certamente chegar concluso de que totalmente inapropriado falar-se de antinomia ou contradio entre o primeiro e ltimo Canotilho. O Professor Gomes Canotilho, voltando no tempo, muito provavelmente iria escrever a mesma Constituio Dirigente que concretamente escreveu. Dizendo-o de um outro modo, para se falar em contradio do autor, seria necessrio imaginar que as condies histricas em que a obra foi produzida no tivessem sido alteradas um milmetro sequer nesses mais de 20 anos. Como facilmente se percebe, no essa a realidade. O mundo, Portugal e mesmo o Brasil, ou seja, a realidade em que agora escreve o Professor Canotilho pouco guarda do contexto histrico existente, sobretudo na Pennsula Ibrica nos anos subsequentes Revoluo do 25 de abril de 1974. De l para c, para citar apenas os acontecimentos mais importantes, Portugal se
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inseriu na Comunidade Europeia; a democracia est absolutamente consolidada no pas irmo e teve avanos inegveis no Brasil; a Constituio de 1976, conquanto permanea a mesma, sofreu vrias reformas que lhe subtraram o peso de um contedo absolutamente socializante, que lhe arregimentava numerosos e importantes opositores; no mbito cultural, a internet, os avanos nos meios de comunicao de massa e a imposio de uma economia globalizada transformaram definitiva e profundamente a nossa forma de estar no mundo; esses mesmos fatores cultuais (sobretudo, os novos meios de comunicao e informao ), a mesma economia globalizada e a queda do Muro de Berlim romperam com um equilbrio de foras mundiais que jamais voltar a se recompor e acabaram por comprometer definitivamente a ideia de soberania com a qual os juristas estavam acostumados a teorizar desde o incio do Constitucionalismo at os fins da dcada de 1980. Alm de tudo isso, as prprias teorias constitucionais sofreram, no interregno dessas mais de duas dcadas, constantes e profundas modificaes. Portanto, somente algum atingido por um autismo intelectual sem precedentes poderia, perdendo em alto grau o contato com os dados e o mundo circundantes, menosprezar em sua elaborao terica as transformaes sociais, culturais, econmicas e polticas pelas quais fomos todos atingidos. Portanto, se parece demasiado impor a qualquer cientista social (o jurista a includo) que, na produo e desenvolvimento de seu afazer terico, desconsidere o inevitvel fluir dos acontecimentos histricos, no caso do Professor Canotilho, a exigncia consistiria mesmo num paroxismo. Quem o conhece sabe: poucos juristas tero tido a mesma preocupao em se manter atualizado com tudo o que h de mais contemporneo na sua rea de conhecimento. E tal preocupao no se deixa confundir de forma alguma com certo esprito novidadeiro, do novo pelo novo, nada mais infenso ao esprito sbrio e honesto com que se porta o Professor Jos Joaquim Gomes Canotilho ao fazer cincia. O que sempre houve na produo intelectual do Mestre de Coimbra e isso facilmente se percebe uma preocupao permanente de que as teorias por ele empregadas sejam mesmo adequadas aos objetos a que se propem explicar. Como acabamos por concluir vrios dos estudantes (eu na condio de doutorando) que tivemos a honra e a felicidade de frequentar o seu gabinete de estudos na Universidade de Coimbra e de dividir com ele algumas das nossas preocupaes tericas, graas a uma evoluo constante e a uma busca sem trguas pela maior atualizao possvel de suas posturas tericas, sem perder em nada na j reconhecida estruturao metdica, terica e principiolgica de sua produo intelectual, no nos era incomum constatar que o pensamento do Professor Canotilho muito frequentemente no estava onde nos o colocamos, estando, na maioria das vezes, alguns anos adiante. claro que existem aqueles que preferem escapar a enorme dificuldade que significa, ante a imposio das transformaes histricas, ter que rever e renovar a sua indumentria terica, buscando, com isso, se auto conferir o privilegio de poder frequentar sempre novos ambientes histricos com a mesma roupa velha de anos e at de dcadas passadas, ainda que, para tanto, tenham que correr o risco de virem a se converter no sublime porm absolutamente absorto personagem da bela poesia de Chico Buarque de Hollanda: (...) Eu bem que mostrei a ela O tempo passou na janela S Carolina no viu queles que no aceitam se transformar em Carolinas distradas da teoria constitucional, deixo considerao, neste final, a sbia advertncia de Dieter Grimm, produzida por ocasio dos 50 anos da Grundgesetz alem e que muito se relaciona com toda a luta que, na sequncia dos anos, vem desenvolvendo o Professor Jos Joaquim Gomes Canotilho: A bondade das constituies no se deixa determinar de forma absoluta e universal, mas apenas segundo um contexto histrico-concreto. O que tem xito em um pas, no serve necessariamente para um outro. O que era razovel no passado, pode perder seus objetivos no presente. Constituies apontam para o resultado no futuro e afirmam-se (historicamente) no tempo. Seu xito depende por isso tambm dos problemas que se opem a elas na curso do tempo. Tais problemas conclusivamente apenas podem ser previstos pelos autores da Constituio de forma limitada. Por conseguinte, as solues tambm quase sempre no se encontram dispostas prontamente na Constituio. A diferena entre normas abstratas e problemas concretos precisa ser ultrapassada, pelo contrrio, atravs do significado e aplicao
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das normas. Nesse ponto, o xito de uma Constituio tambm (depende das) respostas que so extradas pelos interpretes das normas constitucionais e que so determinadas definitivamente pelo teor da Constituio[9]. [1] O presente texto cuida-se, no essencial, de prefcio que preparei para a obra Canotilho e a Constituio Dirigente, organizada pelo querido professor Jacinto Nelson de Miranda Coutinho, publicada pela Editora Renovar, no ano de 2003. [2] J. J. Gomes Canotilho (entrevista a Eloy Garcia), El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 26 a 29. [3] J.J. Gomes Canotilho, El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, (entrevista a Eloy Garcia) in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 32. [4] J.J. Gomes Canotilho, El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, (entrevista a Eloy Garcia) in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 32. [5] J.J. Gomes Canotilho, El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, (entrevista a Eloy Garcia) in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 33. [6] J.J. Gomes Canotilho, El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, (entrevista a Eloy Garcia) in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 34. [7] Para tanto, o autor buscaria inspirao inicial tanto em Crisafulli, que h muito, com o auxlio na jurisprudncia da Corte Constitucional italiana, j havia afastado qualquer dvida quanto aplicabilidade das normas chamadas programticas, como tambm na contribuio de P. Lerche, com seu bermass und Verfassungsrecht , onde j se concebera, alm de uma constituio dirigente diferente da do Professor Canotilho , uma tipologia de diferentes classes de normas constitucionais e tambm se enfrentara o problema de sua operatividade, alcanando os problemas de sua teorizao e aplicao prtica, o que significa uma conquista definitiva. Cf. J.J. Gomes Canotilho, El Derecho Constitucional como um compromisso permanentemente renovado, (entrevista a Eloy Garcia) in Anurio de Derecho Constitucional y Parlamentario, (1998), p. 34. [8] Cuida-se da obra Canotilho e a Constituio Dirigente, organizada pelo querido professor Jacinto Nelson de Miranda Coutinho, publicada pela Editora Renovar, no ano de 2003 [9] D. Grimm. Die Verfassung und die Politik: Einspruche in Storfallen. Munchen: Beck, 2001, p. 295.

NVITON GUEDES desembargador federal do TRF da 1 Regio e doutor em Direito pela Universidade de Coimbra.

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