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ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009 PROMOVENTE: PROCURADURA DE LOS DERECHOS HUMANOS Y PROTECCIN CIUDADANA DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA
MINISTRO PONENTE: JOS FERNANDO FRANCO GONZLEZ SALAS SECRETARIOS: ILEANA MORENO RAMREZ Y JAVIER MIGUEL ORTIZ FLORES
Vo.Bo.
Mxico, Distrito Federal. Acuerdo del Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, correspondiente al veintiocho de septiembre de dos mil once.
VISTOS; Y RESULTANDO:
Cotejado:
PRIMERO. Por oficio presentado el veintisis de enero de dos mil nueve en la Oficina de Certificacin Judicial y Correspondencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Francisco Javier Snchez Corona, en su carcter de Procurador de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California, promovi accin de inconstitucionalidad1 en la que solicit la invalidez del artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, reformado mediante decreto 175, que se public en el Peridico Oficial del Estado de Baja California el veintisis de diciembre de dos mil ocho. La porcin normativa impugnada establece:
El escrito de demanda obra a fojas 1 a 52 de autos.
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009
El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
SEGUNDO. El promovente de esta accin estima que el precepto impugnado es violatorio de los artculos 1, 3, 4, 6, 14, 16, 20, 22, 24 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
TERCERO. Mediante provedo de veintisis de enero de dos mil nueve, el Presidente de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin orden formar y registrar el expediente relativo a la presente accin de inconstitucionalidad, a la que correspondi el nmero 11/2009 y, por razn de turno, design al Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas para que actuara como instructor en el procedimiento.
Por auto dictado el veintinueve del mismo mes y ao, el Ministro instructor admiti la presente accin y requiri al Congreso y al Gobernador de Baja California el primero en su carcter de emisor y el segundo de promulgador de la norma impugnada para que rindieran sus respectivos informes. Tambin se requiri a los municipios del estado de Baja California para que rindieran informe, en virtud de que los ayuntamientos participan como parte del Poder Revisor en la aprobacin de las reformas o adiciones de la Constitucin local.
En ese mismo provedo se dio vista al Procurador General de la Repblica, para que formulara el pedimento que le corresponde.
CUARTO. Mediante auto de cuatro de marzo de dos mil nueve, el Ministro instructor tuvo al Gobernador del estado de Baja California rindiendo el informe solicitado al Poder Ejecutivo de esa entidad federativa2; mientras que en provedo emitido el seis de marzo del mismo ao tuvo a los diputados presidente y secretario de la Mesa Directiva de la XIX Legislatura del estado de Baja California rindiendo el informe solicitado al Poder Legislativo3.
Asimismo, mediante autos de once y veintitrs de marzo se tuvo a los municipios de Ensenada y Mexicali, respectivamente, rindiendo su informe4, por conducto del sndico procurador correspondiente.
Por otro lado, el Secretario de la Seccin de Trmite de Controversias Constitucionales y de Acciones de Inconstitucionalidad de la Subsecretara General de Acuerdos certific, mediante razn levantada el diecinueve de febrero de dos mil nueve, que el plazo concedido al municipio de Tecate para rendir su informe transcurra del diez de febrero al dos de marzo de dos mil nueve, para los municipios de Tijuana y Playa de Rosarito del once de febrero al trece de marzo, mientras que para los municipios de Ensenada y Mexicali del doce de febrero al cuatro de marzo de dos mil nueve.
En esta tesitura, se advierte que transcurri el plazo para que los municipios de Tijuana, Playa de Rosarito y Tecate presentaran su informe, sin que lo hubieran hecho.
En otro orden de ideas, en el provedo dictado el diecinueve de octubre de dos mil nueve se orden poner los autos a la vista de las partes para que formularan alegatos.
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El informe obra en las fojas 467 a 632 de autos. El informe obra en las fojas 639 a 690 de autos. 4 Los informes se pueden consultar en las fojas 911 a 912 y 931 a 1052 de autos, respectivamente.
QUINTO. El cinco de noviembre de dos mil nueve, el Ministro instructor tuvo al Procurador General de la Repblica formulando el pedimento correspondiente, donde expres que, a su parecer, se debe declarar que la accin de inconstitucional es procedente, que el Poder Reformador de Baja California no incurri en violaciones al proceso legislativo que culmin con la reforma al artculo 7 de la Constitucin estatal y que los conceptos de invalidez son infundados5.
SEXTO. Una vez que se pusieron los autos a la vista de las partes para la formulacin de sus alegatos, se declar cerrada la instruccin mediante auto de cinco de noviembre de dos mil nueve, y se procedi a la elaboracin del proyecto de resolucin correspondiente.
CONSIDERANDO:
PRIMERO. Competencia. Este Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es competente para resolver la presente accin de inconstitucionalidad, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 105, fraccin II, inciso g), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y 10, fraccin I, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, en relacin con el punto tercero, fraccin II, del Acuerdo General 5/2001, emitido por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y con el artculo 7, fraccin I, del Reglamento Interior de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Esto es as, debido a que la parte accionante propone la posible contradiccin entre el primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California (de acuerdo con la reforma contenida en el decreto 175, publicado en el Peridico
El pedimento obra en las fojas 1244 a 1343 de autos.
Oficial de la entidad el veintisis de diciembre de dos mil ocho) y la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
SEGUNDO. Oportunidad de la demanda. En primer lugar se analizar si la accin de inconstitucionalidad fue presentada oportunamente.
Conforme al artculo 60 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos6, el cmputo del plazo de treinta das naturales para promover la accin de inconstitucionalidad debe iniciar el da siguiente a aquel en que se public en el medio de difusin oficial la norma impugnada.
Ahora bien, en la demanda se impugn el artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California. Esas normas fueron publicadas en el Peridico Oficial del Estado de Baja California el veintisis de diciembre de dos mil ocho. De esta manera, el plazo de treinta das para ejercer esta va inici el veintisiete de diciembre de dos mil ocho y concluy el veinticinco de enero de dos mil nueve, de conformidad con el artculo citado.
El mencionado artculo 60 de la ley de la materia establece que, si el ltimo da del plazo es inhbil, entonces la demanda se podr presentar el primer da hbil siguiente. En la especie, el ltimo da del plazo fue inhbil, en trminos de lo establecido en el artculo 163 de la
Artculo 60. El plazo para ejercitar la accin de inconstitucionalidad ser de treinta das naturales contados a partir del da siguiente a la fecha en que la ley o tratado internacional impugnado sean publicados en el correspondiente medio oficial. Si el ltimo da del plazo fuese inhbil, la demanda podr presentarse el primer da hbil siguiente. En materia electoral, para el cmputo de los plazos todos los das son hbiles.
Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin7, aplicable segn lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional8, en atencin a que el veinticinco de enero de dos mil nueve fue domingo.
Por lo tanto, la demanda poda ser presentada inclusive el lunes veintisis de enero de dos mil nueve, para que su presentacin se estimara oportuna. Toda vez que el oficio de la accin de inconstitucionalidad se recibi en la Oficina de Certificacin Judicial y Correspondencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin precisamente ese da9, es evidente que se present en tiempo.
TERCERO. Legitimacin. A continuacin se procede a analizar la legitimacin del promovente, por ser un presupuesto indispensable para el ejercicio de la accin.
El artculo 105, fraccin II, inciso g), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos dispone:
Artculo 105. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer, en los trminos que seala la ley reglamentaria, de los asuntos siguientes: [] II. De las acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta Constitucin.
Artculo 163. En los rganos del Poder Judicial de la Federacin, se considerarn como das inhbiles los sbados y domingos, el 1o. de enero, 5 de febrero, 21 de marzo, 1o. de mayo, 16 de septiembre y 20 de noviembre, durante los cuales no se practicarn actuaciones judiciales, salvo en los casos expresamente consignados en la ley. 8 Artculo 2o. para los efectos de esta ley, se considerarn como hbiles todos los das que determine la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin. 9 Segn se advierte de la certificacin que obra al reverso de la foja 52 de autos.
Las acciones de inconstitucionalidad podrn ejercitarse, dentro de los treinta das naturales siguientes a la fecha de publicacin de la norma, por: [...] g) La Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de la Repblica, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte. Asimismo los organismos de proteccin de los derechos humanos equivalentes en los estados de la Repblica, en contra de leyes expedidas por las legislaturas locales y la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, en contra de leyes emitidas por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. []
De acuerdo con este precepto, los organismos de proteccin de los derechos humanos en los estados pueden combatir leyes expedidas por las legislaturas locales y, segn la jurisprudencia P./J. 16/2001, de rubro: ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD. ES PROCEDENTE PARA IMPUGNAR CONSTITUCIONES LOCALES, AL SER STAS, NORMAS DE CARCTER GENERAL Y ESTAR SUBORDINADAS A LA CONSTITUCIN FEDERAL10, el texto
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Esa tesis dice: De lo dispuesto en el artculo 105, fraccin II, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos se desprende que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es el nico rgano judicial competente para conocer de las acciones de inconstitucionalidad con el objeto de resolver la posible contradiccin entre normas de carcter general expedidas, entre otros, por los rganos legislativos estatales, y la Constitucin Federal. Ahora bien, de lo anterior no se advierte que el rgano Reformador de la Constitucin haya excluido de este medio de control constitucional a las normas que conforman una Constitucin Local, ni tampoco se desprende que exista razn alguna para hacerlo as; antes bien, en el precepto constitucional en cita se establece que la accin de inconstitucionalidad procede contra normas generales, comprendindose dentro de dicha expresin a todas las disposiciones de carcter general y abstracto, provenientes de rganos legislativos. Adems, estimar que las Constituciones de los Estados de la Repblica no pueden ser analizadas por esta va, implicara que estos ordenamientos locales pudieran escapar del control abstracto de su subordinacin con respecto a la Constitucin Federal, lo cual es inadmisible, pues conforme al contenido de los artculos 40, 41 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, este ordenamiento es la Ley Suprema de toda la Unin y si bien los Estados son libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior, sus Constituciones "en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal". Por tanto, si el Poder Reformador de la Constitucin estableci la accin de inconstitucionalidad como medio de control abstracto, con el objeto de analizar la regularidad de las normas generales subordinadas al Pacto Federal, y entre stas se encuentran expresamente las Constituciones Locales, es claro que s
constitucional se debe entender en el sentido de que, a travs de la accin de inconstitucionalidad, se pueden impugnar preceptos de constituciones locales, al tratarse de normas de carcter general. Es decir, los organismos estatales encargados de la defensa de derechos humanos pueden promover accin de inconstitucionalidad cuando consideren que alguna norma local (de rango constitucional estatal o secundaria) vulnera un derecho humano consagrado en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos o en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte.
Ahora bien, el Pleno de este Alto Tribunal, en tres ocasiones, se ha pronunciado ya respecto de los requisitos necesarios para que el organismo defensor de derechos humanos acredite su legitimacin en la accin de inconstitucionalidad. Tanto en la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/200711, como en las acciones de inconstitucionalidad 22/2009 y 49/200912, se resolvi que basta con que el rgano protector de derechos humanos aduzca en su demanda una violacin a los derechos humanos, para considerarlo como legitimado para promover este medio de defensa constitucional.
procede la va de referencia. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XIII, marzo de 2001, pgina 447. 11 En esas acciones de inconstitucionalidad se afirm: De esta manera, es claro que cualquiera de las partes legitimadas para promover una accin de inconstitucionalidad, respecto de la ley, norma o tratado en torno de la cual tenga tal facultad, estar en aptitud de cuestionar su apego a la Ley Fundamental en cualquiera de sus partes, es decir la contravencin de sta a cualquiera de sus disposiciones, ya sea que pertenezca a su parte orgnica o bien de alguno de los derechos fundamentales establecidos en su parte dogmtica, sin ser necesario que en el anlisis de la legitimacin activa que realiza este Alto Tribunal se defina si las normas controvertidas vulneran o no derechos fundamentales o si realmente la accin ejercida por la Comisin Nacional de los Derechos Humanos trasciende o se refiere a un derecho fundamental, pues esas situaciones no son propias del pronunciamiento sobre la legitimacin activa, pues debe bastar con la expresin de los conceptos de invalidez en los que se expongan violaciones a la norma fundamental, para que se est en aptitud de considerar que se materializa el supuesto de legitimacin previsto en el artculo 105, fraccin II, inciso g). [] Por ltimo, una vez ms se precisa que la existencia o no de las violaciones a derechos fundamentales por parte de las normas cuya validez se controvierte, constituye una cuestin que atae al fondo del asunto y que ser analizado con posterioridad al estudiarse los conceptos de invalidez planteados, pues en este apartado solamente se resuelve sobre la legitimacin activa del rgano promovente de la accin de inconstitucionalidad, es decir, solamente se determina la posibilidad de ejercicio de la accin en sentido procesal y no el inters jurdico con el que cuenta o no la comisin accionante. 12 Estos asuntos se resolvieron, respectivamente, en las sesiones celebradas el cuatro y el nueve de marzo de dos mil diez.
Es decir, para tener por satisfecho el requisito de legitimacin, no es necesario que se realice un anlisis preliminar de la norma impugnada, ni hacer un pronunciamiento sobre si sta tutela o no a derechos humanos; puesto que sa es una cuestin que atae al fondo del asunto.
En la especie, como se advierte a partir de una revisin del escrito de demanda, la Procuradura de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California efectivamente formul conceptos de invalidez donde sostuvo que el artculo 7 de la Constitucin de esa entidad federativa viola los artculos 1, 3, 4, 6, 14, 16, 20, 22, y 24 y 133 la Constitucin Federal. Entre otras cuestiones, se aduce que se violan derechos fundamentales porque la reforma combatida obliga al legislador secundario a sancionar penalmente la conducta de aborto, reconoce indebidamente como persona al concebido y no nacido, restringe inadecuadamente los derechos de las mujeres y no est debidamente fundada y motivada.
Adems, la Procuradura compareci por conducto del funcionario pblico legitimado para ello, pues la accin de inconstitucionalidad fue presentada por Francisco Javier Snchez Corona, entonces
Procurador del mencionado rgano. Ese carcter se acredit con una copia certificada del nombramiento13 conferido por la Dcima Octava Legislatura Constitucional del estado de Baja California, con fundamento en lo dispuesto en los artculos 165 de la Ley Orgnica el Poder Legislativo del Estado y 9 de la Ley sobre la Procuradura de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana de la misma entidad federativa. Cabe destacar que, conforme al artculo 17 de la Ley sobre la Procuradura de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del
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Foja 54 de los autos de la accin de inconstitucionalidad.
Estado de Baja California14, el Procurador no est sujeto a mandato imperativo alguno y desempea sus funciones con autonoma. De igual forma, su representacin legal se presume, en trminos del primer prrafo del artculo 11 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional15.
De lo anterior se concluye que, en el caso, estn satisfechos los requisitos a que alude el precepto constitucional y los artculos de la ley reglamentaria invocados, porque la demanda se intenta en contra de una reforma a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, por parte de un organismo pblico de esa entidad que est facultado por la Constitucin Federal para presentar acciones de inconstitucionalidad, y el funcionario que comparece cuenta con la representacin legal de ese organismo. Entonces, el Procurador de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California cuenta con la legitimacin necesaria para promover esta accin de inconstitucionalidad. CUARTO. Causas de improcedencia. A continuacin, es necesario estudiar las causas de improcedencia, sea que las planteen las partes o se adviertan de manera oficiosa, al ser una cuestin de estudio preferente.
En la especie, el Congreso del estado de Baja California plante una causa de improcedencia, pues afirm que el primer concepto de invalidez formulado no puede considerarse como tal, toda vez que en
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Artculo 17. El Procurador de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California no estar sujeto a mandato imperativo alguno. Desempear sus funciones con autonoma, sin ms restricciones que las que sealan las Constituciones Federal y Local y las Leyes que de ellas emanen. 15 Artculo 11. El actor, el demandado y, en su caso, el tercero interesado, debern comparecer a juicio por conducto de los funcionarios que, en trminos de las normas que los rigen, estn facultados para representarlos. En todo caso, se presumir que quien comparezca a juicio goza de la representacin legal y cuenta con la capacidad para hacerlo, salvo prueba en contrario. []
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ste se hace una transcripcin del precepto impugnado, sin que se realice manifestacin alguna por la cual se estima invlida la norma; por lo cual resulta improcedente esta accin de inconstitucionalidad16.
Debe desestimarse esta causa de improcedencia, ya que, como se desprende del escrito de demanda, la parte accionante s formul argumentos por los cuales expuso los motivos que la llevan a considerar que los preceptos impugnados son contrarios a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
As pues, de manera enunciativa, se puede decir que el promovente formul conceptos de impugnacin mediante los cuales adujo violaciones al proceso legislativo de reforma constitucional, seal que hay una invasin de esferas de competencias, consider que las normas combatidas prohben al legislador secundario regular ciertas hiptesis (como el aborto no punible), manifest que el acto de autoridad legislativa que dio lugar al precepto combatido est indebidamente fundado y motivado, concluy que la reforma constitucional reconoce indebidamente el carcter de persona o individuo al concebido no nacido y precis que sta restringe indebidamente los derechos fundamentales de las mujeres. Por estos motivos, no se puede afirmar, como lo hace el Congreso del estado de Baja California, que el promovente no plante conceptos de invalidez.
En apoyo de esta conclusin, cabe sealar que el Tribunal Pleno, al emitir la jurisprudencia P./J. 93/2000, sostuvo que para abordar el estudio de los conceptos de invalidez en las acciones de
inconstitucionalidad, basta con expresar claramente la contravencin de
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Foja 641 de autos.
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la norma que se impugna con cualquier precepto constitucional, como aconteci en la especie17.
En vista de que se debe desestimar esta causa de improcedencia, y considerando que este Tribunal Pleno no advierte que se actualice alguna otra, en ejercicio de la atribucin oficiosa prevista en el ltimo prrafo del artculo 19 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se debe abordar el estudio del fondo de las cuestiones planteadas en la demanda.
QUINTO. Conceptos de invalidez. El promovente, en sntesis, considera que es inconstitucional la proteccin incondicionada y absoluta que el precepto combatido otorga al concebido no nacido, por los siguientes motivos:
Violacin a la esfera de competencias de la Federacin En primer lugar, el promovente sostiene que la norma combatida invade la esfera de competencias de la Federacin. Es decir, las entidades federativas tienen facultades para legislar en materia penal, lo cual incluye el aborto. Sin embargo, aunque tienen atribuciones concurrentes con la Federacin para emitir leyes en materia de salud, compete a sta, de manera exclusiva, la regulacin del control sanitario de la disposicin de rganos, tejidos y sus componentes,
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Ese criterio es del siguiente tenor: ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD. PARA QUE SE ESTUDIEN LOS CONCEPTOS DE INVALIDEZ, BASTA CON EXPRESAR CLARAMENTE LA CONTRAVENCIN DE LA NORMA QUE SE IMPUGNA CON CUALQUIER PRECEPTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. De la lectura integral de lo dispuesto en el artculo 71 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, no se desprende que exija como requisito esencial e imprescindible para demostrar la inconstitucionalidad de la norma general que se impugne, que la expresin de los conceptos de invalidez se haga como un verdadero silogismo. Ello es as porque, conforme al citado precepto, para que se proceda a su estudio ser suficiente con que en el escrito de demanda respectivo se exprese con claridad la contravencin de la norma combatida con cualquier precepto de la Constitucin Federal, sin perjuicio de que hecho el anlisis de los conceptos de invalidez expuestos, stos deban desestimarse.. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XII, septiembre de 2000, pgina 399.
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clulas y cadveres de seres humanos. De esta manera, la legislacin de la fecundacin in vitro o de su restriccin escapa a la competencia de las entidades federativas.
La reforma impugnada condiciona indebidamente el contenido de las normas secundarias Por otro lado, el accionante hace notar que se modific una norma de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California. En este sentido, cualquier disposicin contenida en ese ordenamiento ser jerrquicamente superior a las normas
secundarias. Consecuentemente, las leyes ordinarias deben ajustarse a la Constitucin local, en atencin al principio de supremaca constitucional.
As pues, el artculo impugnado conlleva una restriccin o prohibicin al legislador secundario, quien se ver imposibilitado para legislar sobre ciertas hiptesis normativas. De esta forma, afirma que el artculo impugnado es una regla prohibitiva, en contraste con una regla meramente descriptiva, puesto que constrie al legislador ordinario a emitir normas secundarias en cierto sentido.
Concretamente, no ser posible que en la ley comn se establezcan supuestos en los que el aborto pueda no considerarse una conducta sancionable. Es decir, la norma combatida implica una proteccin incondicionada y absoluta en favor del concebido y no nacido, que obliga al legislador secundario a sancionar penalmente, en todos los casos, el aborto. Aunado a ello, tambin se impide al legislador que regule la prestacin de servicios de atencin mdica para la interrupcin legal del embarazo.
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Esto, en opinin del Procurador de los Derechos Humanos de Baja California, tambin se traduce en la derogacin del artculo 13618 del Cdigo Penal de Baja California (que establece las hiptesis en que el aborto no es punible), pues el artculo tercero transitorio19 del Decreto 175 impugnado prev la derogacin de todos las normas que contravengan la reforma al artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California. Adicionalmente, considera que el ltimo de los preceptos mencionados genera inseguridad jurdica, porque tambin tiene efectos sobre lo dispuesto en el artculo 13220 del Cdigo Penal de Baja California. Es decir, no se establece de manera clara si an est vigente la definicin de aborto prevista en el mencionado artculo 132 de la legislacin penal, causando as incertidumbre a los gobernados.
A decir del promovente, el precepto combatido no slo tiene como efecto el de obligar al legislador a emitir normas que sancionen penalmente el aborto, sino que tambin prohbe la fecundacin in vitro, el uso de mtodos anticonceptivos (lo cual implica una violacin a la libertad reproductiva de la mujer, tutelada por el artculo 4 de la Constitucin Federal, mxime cuando el legislador local no tiene facultades para prohibir el uso de anticonceptivos), la investigacin en embriones no implantados (lo que a su vez equivale a una violacin al
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Ese precepto dispone: Artculo 136. Aborto no punible. El aborto no ser punible: I. Aborto culposo. Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II. Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial. Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III. Aborto teraputico. Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora. 19 Ese artculo establece: Tercero. Se derogan todas las disposiciones que contravengan a esta reforma. 20 El artculo 132 del Cdigo Penal de Baja California es el primero de los artculos que se refieren al tipo penal de aborto, y lo define de la siguiente forma: Artculo 132. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez.
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derecho de gozar de los beneficios del progreso cientfico21), el diagnstico prenatal y la seleccin de sexo para evitar la transmisin de enfermedades hereditarias. Aunado a ello, se impone a las mujeres la gestacin y maternidad forzosas en todos los casos, lo cual viola sus derechos humanos. En la misma tesitura, las mujeres que tienen impedimentos para que un vulo fecundado se implante en su endometrio se convertiran en criminales.
El precepto impugnado reconoce indebidamente el carcter de persona al concebido y no nacido En otro orden de ideas, la reforma a la Constitucin local de Baja California combatida reconoce indebidamente el carcter de persona o individuo al concebido y no nacido. Sobre este punto, en la demanda se plantea que, si bien es cierto que las garantas constitucionales son derechos mnimos que pueden ampliarse, tambin lo es que ello no es posible si esa ampliacin a su vez restringe los derechos fundamentales de otros sujetos (es decir, de las mujeres), as como para crear nuevos sujetos de derecho.
Adems, en el orden constitucional federal no se protege con el mismo grado de intensidad a las personas nacidas, por un lado, y al concebido, por el otro; es decir, la Constitucin Federal distingue entre la vida como un bien constitucionalmente relevante y la titularidad del derecho a la vida.
Igualmente, el promovente seala que el artculo 30 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece que el haber nacido es requisito para el goce de los derechos que ah se confieren a las personas.
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Previsto en el artculo 15, prrafo 1, inciso c), del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
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Aunado a ello, dice que en el proceso legislativo que dio lugar a la reforma combatida se invoc, a manera de fundamento, la jurisprudencia P./J. 14/2002, de rubro: DERECHO A LA VIDA DEL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. SU PROTECCIN DERIVA DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS, DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y DE LAS LEYES FEDERALES Y LOCALES.. No obstante, ello no es suficiente para fundar y motivar la reforma a la Constitucin de Baja California, ni para sustentar que se d al concebido y no nacido el carcter de individuo. Esta jurisprudencia no puede considerarse como vinculante, pues no alcanz la mayora de votos necesarios para ello. As pues, la parte accionante afirma que la Suprema Corte de Justicia slo ha reconocido que el producto de la concepcin tiene el carcter de bien jurdico protegido constitucionalmente.
Restriccin indebida de los derechos fundamentales de las mujeres Por otro lado, la parte accionante argumenta que el artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California restringe indebidamente los derechos fundamentales de las mujeres. Es decir, para la elaboracin de la reforma no se ponderaron los bienes
constitucionales en conflicto, y se tutel la vida en gestacin a costa de los derechos de las mujeres.
Se argumenta que, para poder limitar o restringir garantas individuales, es necesario que el legislador persiga una finalidad constitucionalmente legtima y que la restriccin sea adecuada para alcanzar ese fin, as como necesaria y razonable. De esta forma, la reforma combatida no es racional ni proporcional al establecer lmites a los derechos fundamentales de las mujeres, porque:
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Se afectan diversos derechos de la mujer, como su derecho a la vida, a la libertad, a la proteccin de la salud, a la libertad sobre su cuerpo, a la igualdad de gnero, a la no discriminacin, a la libertad reproductiva, a la libertad sexual, a la libertad religiosa, a educacin en materia de salud sexual y reproductiva, a la autodeterminacin, al libre desarrollo personal y a la dignidad, tutelados por los artculos 1, 3, 4, 6, 14, 16, 20, 22 y 24 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como en tratados y convenciones internaciones en materia de derechos humanos. Entre las cuestiones de salud pblica que deben considerarse, se encuentra el alto nmero de abortos clandestinos y la cantidad de mujeres que mueren o sufren daos como consecuencia de ellos. La penalizacin del aborto es ineficaz para proteger la vida en gestacin. Esto es as, porque el aborto tiene una legitimacin social, por lo que la sancin carece de vigencia real. Por lo tanto, slo se produce el efecto de daar a las mujeres que se ven obligadas a recurrir a abortos clandestinos. No se valoraron los derechos de las mujeres ni los problemas de salud pblica que se generan con una ley que prohbe el aborto. No se manifest por qu el constituyente local estim que haba una grave amenaza para las familias del estado de Baja California, como se asever en los trabajos legislativos. No se atendi a la diferencia que existe entre el desarrollo gestacional que se alcanza en la primera etapa del embarazo (hasta el trmino de la dcima segunda semana) y las siguientes etapas, pues se debe dar un trato diferenciado al producto de la gestacin, atendiendo a su grado de desarrollo. De la misma forma, se omiti
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considerar la posibilidad de la viabilidad del producto de la concepcin fuera del seno materno, o que el aborto durante el primer trimestre del embarazo permite preservar la salud, integridad corporal y vida de las mujeres que deciden terminar un embarazo, atendiendo a las tasas de mortalidad asociadas a la etapa gestacional (que son mayores a partir de la dcima tercera semana de gestacin). Tampoco se distinguieron los conceptos fecundacin e implantacin, procesos que son completamente distintos. Esto viola los principios de certeza y de exacta aplicacin de la ley penal, pues hay incertidumbre sobre si el tipo penal de aborto incluye tambin la muerte del producto de la fecundacin, antes de que ste se implante en la pared uterina. Adems, la diferencia entre ambos conceptos es fundamental, ya que determina la licitud de la fecundacin in vitro y el uso de diversos mtodos anticonceptivos, como el dispositivo intrauterino.
Indebida fundamentacin y motivacin del acto de autoridad legislativa que dio lugar al precepto combatido En otro apartado de la demanda, se argumenta que el acto de autoridad legislativa que dio lugar al precepto combatido carece de la debida fundamentacin y motivacin, por diversas causas: De acuerdo con la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia, los actos de autoridad legislativa tambin deben estar fundados y motivados. En el caso, se requiere de una motivacin reforzada para restringir diversos derechos fundamentales de las mujeres, de la cual carecen la exposicin de motivos y el dictamen de la reforma combatida.
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En la Constitucin Federal no hay jerarqua o preeminencia entre las normas que la componen. Por lo tanto, no se puede dar preeminencia a la vida del concebido no nacido sobre cualquier otro bien jurdico como se hace en la exposicin de motivos de la reforma impugnada, sino que se debe hacer una ponderacin de valores. El reconocimiento de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de que el derecho a la vida est implcitamente tutelado por la Constitucin no significa que exista un pronunciamiento del Poder Constituyente Permanente en el sentido de que sta debe ser protegida de manera incondicional (si fuera as, no seran lcitas las excluyentes de responsabilidad penal, como la legtima defensa o el estado de necesidad). Tampoco implica la prohibicin de que puedan establecerse, proteccin. Es deficiente la motivacin de la reforma, porque se basa en textos derogados de los artculos 14 y 22 constitucionales, en relacin con la ya proscrita pena de muerte. Adems, el hecho de que alguna legislacin prevea la licitud del aborto en ciertas condiciones, no debe equipararse a la imposicin de una pena al producto de la concepcin, pues sta slo puede derivar de la comisin de un delito. Igualmente, se estiman desacertadas diversas consideraciones de la exposicin de motivos y de los trabajos legislativos, donde se afirma que la proscripcin de la pena de muerte equivale a establecer una proteccin incondicionada y absoluta del concebido y no nacido. En los trabajos legislativos se interpretan incorrectamente los artculos 1 y 17 de la Constitucin Federal, pues de su contenido no se puede extraer una obligacin para proteger el derecho a la vida del concebido y no nacido. legamente, excepciones o modulaciones a tal
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La norma impugnada tiene una indebida motivacin, pues se basa en una errnea interpretacin de diversos tratados
internacionales, pues no hay instrumento internacional alguno que obligue al Estado mexicano a considerar que la vida del nasciturus est protegida desde la concepcin. En este sentido, se dice que: o
Es cierto que el artculo 6.1. del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos protege el derecho a la vida, y se le considera como inherente a la persona humana; empero, este artculo no define el comienzo de la vida. Consecuentemente, los Estados parte estn en libertad de formular su propia definicin.
Aunado a ello, el Comit de Derechos Humanos, rgano de supervisin del mencionado Pacto, ha determinado22 que la
autorizacin de la interrupcin del embarazo es permisible y necesaria, y que, cuando un Estado la prevea, tiene la obligacin de adoptar medidas que aseguren a las mujeres el acceso a servicios mdicos, pues de lo contrario se violaran los derechos consignados en los artculos 7 y 17 del mismo instrumento23. o
El artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio
tampoco define el momento desde el cual se es nio, sino que slo establece cundo se deja de tener tal condicin. o
El artculo 4.1. de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos no puede entenderse en el sentido de que el Estado mexicano debe proteger incondicionalmente al concebido y no
22 23
En el caso Karen Noelia Llantoy Huamn v. Per, comunicacin No. 1153/2003. Donde, a decir de la parte actora, se prev que ninguna persona puede ser sometida a torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes, y que toda persona tiene el derecho de no sufrir interferencias arbitrarias en su vida.
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nacido, o de que indefectiblemente se debe sancionar penalmente el aborto.
Esto es as, por dos motivos: 1) la Comisin Interamericana de Derechos Humanos interpret24 que ese instrumento no protege el derecho a la vida desde la concepcin. 2) El Estado mexicano estableci una declaracin interpretativa al respecto25.
El accionante adems considera que la reforma a la Constitucin local viola el compromiso asumido por el Estado mexicano al suscribir el acuerdo de la solucin amistosa de la peticin 161-02, ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En ese acuerdo, se pact instrumentar medidas para impedir que se repitiera la violacin de los derechos de las mujeres a la interrupcin legal del embarazo, que obliga al estado de Baja California.
Tambin se incumple, segn el promovente, con un exhorto de la Secretara de Salud26, donde se conmin a los servicios estatales de salud a establecer procedimientos para garantizar el ejercicio oportuno del derecho de las mujeres a la interrupcin legal del embarazo, en los supuestos que prevean las legislaciones locales. o
El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la
Mujer, rgano supervisor de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, ha enfatizado la obligacin de los Estados de eliminar las condiciones que impidan a las mujeres el acceso a un aborto seguro. Adems, esta Convencin
24 25
En la Resolucin 23/81, correspondiente al caso conocido como Baby Boy. Esa declaracin dice: con respecto al prrafo 1 del artculo 4 considera que la expresin en general usada en el citado prrafo, no constituye obligacin de adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida a partir del momento de la concepcin, ya que esta materia pertenece al dominio reservado de los Estados. 26 Emitido por conducto del Centro Nacional de Equidad de Gnero y Salud Reproductiva, mediante el oficio-circular 2192.
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obliga a los pases signatarios a eliminar la discriminacin contra la mujer. De esta forma, se debe entender que el impedir que las mujeres ejerzan sus derechos reproductivos, a travs de la penalizacin del aborto, es una prctica discriminatoria por razn de gnero. o
La Convencin Interamericana para Prevenir, Erradicar y
Sancionar la Violencia contra la Mujer reconoce el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia (artculo 3), establece la obligacin de los Estados de abstenerse de llevar a cabo cualquier prctica violenta contra la mujer (artculo 7) y prev que los Estados deben adoptar medidas para fomentar la observancia del derecho de la mujer a una vida libre de violencia (artculo 8). Estos preceptos se violan por el estado de Baja California al establecer una maternidad impuesta y forzada. o
El artculo 3 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, que establece que toda persona tiene derecho a la vida, no puede interpretarse en el sentido de que esa proteccin incluya al producto de la concepcin. Inclusive, en este sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional de Espaa, en la sentencia 53/1985. o
La Declaracin de Ginebra de 1924, la Declaracin de los
Derechos del Nio de 1959 y la Declaracin sobre la Eliminacin de la Discriminacin en contra de la Mujer, que se invocan en la iniciativa, carecen del carcter de tratados internacionales. Adems, de su contenido no se infiere un reconocimiento del carcter de persona o del derecho a la vida en favor del concebido y no nacido.
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En los trabajos legislativos se invoc el artculo 22 del Cdigo Civil del Estado de Baja California27 para motivar la reforma al artculo 7 de la Constitucin local, no obstante, ello no es suficiente, porque el mencionado cdigo es una norma de rango inferior. En todo caso, ese ordenamiento reconoce derechos al concebido no nacido, pero sujetando esa proteccin a la condicin suspensiva de su nacimiento. En cambio, la norma general que prev el mismo artculo 22 es que la capacidad jurdica se adquiere con el nacimiento, y esa regla general es la que debe prevalecer, segn el artculo 11 del Cdigo Civil28. Este argumento se ve reforzado con el contenido del artculo 334 de ese ordenamiento29.
Violaciones procesales Enseguida, la parte accionante conmina a esta Alto Tribunal a que se estudien primero los conceptos de invalidez relativos al fondo del asunto, a pesar de que conoce la jurisprudencia Plenaria de rubro: CONTROVERSIAS CONSTITUCIONALES. CUANDO SE ADUCEN CONCEPTOS DE INVALIDEZ POR VIOLACIONES FORMALES Y DE FONDO RESPECTO DE NORMAS GENERALES DE LOS ESTADOS O DE LOS MUNICIPIOS IMPUGNADAS POR LA FEDERACIN, DE MUNICIPIOS RECLAMADAS POR LOS ESTADOS O EN LOS CASOS A QUE SE REFIEREN LOS INCISOS C), H) Y K) DE LA FRACCIN I DEL ARTCULO 105 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, DEBE PRIVILEGIARSE EL ESTUDIO DE LOS PRIMEROS (INTERRUPCIN DE LA JURSPRUDENCIA P./J. 47/2006). Sin embargo, aduce que la norma
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Artculo 22. La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la Ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo. 28 Artculo 11. Las Leyes que establecen excepcin a las reglas generales, no son aplicables a caso alguno que no est expresamente especificado en las mismas leyes. 29 Artculo 334. Para los efectos legales, slo se reputa nacido el feto que, desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil. Faltando algunas de estas circunstancias, nunca ni nadie podr entablar demanda sobre la paternidad.
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impugnada afecta derechos fundamentales de las mujeres, y con motivo de este estudio se estableceran criterios de interpretacin de gran importancia.
Luego, aduce que se viol el artculo 112 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, en el proceso legislativo que culmin con la reforma al artculo 7 de esa constitucin. El primero de los preceptos mencionados establece el procedimiento de reformas constitucionales. Para que se reforme la constitucin local, la iniciativa debe aprobarse por acuerdo de las dos terceras partes del total de los diputados. Luego, sta se debe enviar a los ayuntamientos, con copia de las actas de los debates que hubiere provocado. La Cmara debe computar los votos de los ayuntamientos, pues la mayora de stos debe estar en favor de la adicin o de la reforma. Sin embargo, se entender de manera tcita que los ayuntamientos aceptaron la reforma si stos no remiten al Congreso el resultado de la votacin en el plazo de un mes, contado despus de que el proyecto de reforma hubiera sido recibido por el ayuntamiento.
No obstante, dice el accionante que no se dej constancia de que los oficios remitidos a los ayuntamientos, con copia de las actas de los debates, hubieran sido recibidos por los titulares de stos, lo que viola el procedimiento establecido en el mencionado artculo 112 de la constitucin local y genera falta de certeza jurdica.
Aunado a ello, debe comprobarse fehacientemente que el proyecto de reforma constitucional fue recibido por los ayuntamientos, empero, en la versin estenogrfica de la sesin celebrada por el Congreso local el 4 de diciembre de 2008, no se especifica qu mtodo se emple para verificar esa circunstancia, sino que en la declaratoria slo se afirm que los ayuntamientos de Ensenada,
24
Playas de Rosarito, Mexicali, Tijuana y Tecate recibieron los mencionados oficios, y que stos no dieron respuesta, pero no hay constancia fehaciente de que ello aconteci.
Por otro lado, antes de la declaratoria de procedencia de la reforma constitucional, era necesario informar al Pleno del Congreso que no se haba recibido el resultado de la votacin de los ayuntamientos, para que aqul hiciera el cmputo de los votos de stos. Sin embargo, el cmputo fue realizado por el Presidente del Congreso, siendo que corresponde al Pleno hacerlo.
Finalmente,
el
Procurador
accionante
considera
que
la
declaratoria de invalidez del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California que en su caso se haga debe hacerse extensiva a las normas secundarias que se emitan como consecuencia de la reforma constitucional.
SEXTO. Violaciones procesales. Previamente al estudio de las cuestiones de fondo que se hacen valer en esta accin de inconstitucionalidad, deben examinarse los conceptos de invalidez en que se aducen violaciones procesales, porque pueden tener un efecto de invalidacin total sobre la norma impugnada, que hara innecesario el estudio de las violaciones de fondo. Esta consideracin encuentra apoyo, en lo conducente, en la jurisprudencia P./J. 32/2007 del Pleno de este Alto Tribunal, cuyo EN rubro MATERIA dice: ACCIN DE LAS
INCONSTITUCIONALIDAD VIOLACIONES
ELECTORAL.
PROCESALES
DEBEN
EXAMINARSE
PREVIAMENTE A LAS VIOLACIONES DE FONDO, PORQUE PUEDEN TENER UN EFECTO DE INVALIDACIN TOTAL SOBRE
25
LA NORMA IMPUGNADA, QUE HAGA INNECESARIO EL ESTUDIO DE STAS30.
De conformidad con el criterio jurisprudencial citado, resulta infundada la solicitud del promovente de esta accin de
inconstitucionalidad, en el sentido de que no se debe aplicar la jurisprudencia que privilegia el estudio de los conceptos de invalidez relativos a las violaciones procedimentales, para finalmente ocuparse de los de fondo del asunto, pues este Alto Tribunal ha sostenido que el estudio de los argumentos relativos a las violaciones al proceso legislativo son preferentes, pues de resultar fundadas, su efecto de invalidacin ser total.
En consecuencia, se procede al estudio de los conceptos de invalidez en que se aducen violaciones procesales, las cuales se hicieron consistir, esencialmente, en lo siguiente:
1. Violacin a la garanta de legalidad, prevista en el prrafo primero del artculo 16 de la Constitucin Federal, porque durante el proceso legislativo que culmin con la reforma al prrafo primero del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California, se vulner el artculo 112 de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California. A decir de la demandante, en ningn momento del proceso
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El texto de esa jurisprudencia dice: El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia P./J. 6/2003, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XVII, marzo de 2003, pgina 915, sostuvo que en accin de inconstitucionalidad en materia electoral debe privilegiarse el anlisis de los conceptos de invalidez referidos al fondo de las normas generales impugnadas, y slo en caso de que resulten infundados deben analizarse aquellos en los que se aduzcan violaciones en el desarrollo del procedimiento legislativo origin a la norma general impugnada. Sin embargo, una nueva reflexin sobre el tema conduce a apartarse de la jurisprudencia citada para establecer que la accin de inconstitucionalidad es un medio de control abstracto, cuando se hagan valer violaciones al procedimiento legislativo que dio origen a la norma general impugnada, stas debern analizarse en primer trmino, ya que, de resultar fundadas, por ejemplo, al trastocar valores democrticos que deben privilegiarse en nuestro sistema constitucional, su efecto de invalidacin ser total, siendo, por tanto, innecesario ocuparse de los vicios de fondo de la ley impugnada que, a su vez, hagan valer los promoventes. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXVI, diciembre de 2007, pgina 776.
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de reforma se dej constancia de que, despus de haber obtenido el voto aprobatorio de las dos terceras partes de los integrantes del Congreso estatal, se hubiera remitido a los ayuntamientos del Estado, y que stos hayan recibido, el proyecto de reforma, con copia de las actas de los debates, para que procedieran a su aprobacin. Se dice que esto genera falta de certeza jurdica, ya que se trata del elemento base para que los municipios realicen su atribucin de rgano Reformador de la Constitucin, lo que constituye un vicio de carcter sustantivo al procedimiento de reforma.
2. Previamente a la declaratoria de procedencia del Dictamen nmero 47, era necesario que se informara al Pleno del Congreso que no se haba recibido el resultado de la votacin de los ayuntamientos, para que fuera el Pleno quien llevara a cabo el cmputo de los votos de stos, que en este caso seran votos fictos, e hiciera la declaratoria de procedencia correspondiente. Por lo tanto, nunca se realiz el cmputo, pues en trminos del artculo 112 de la Constitucin local, no forman parte de la Constitucin las adiciones y reformas sustentadas en un procedimiento viciado, ya que las reglas establecidas en el citado artculo tienen por objeto asegurar el respeto al orden jurdico constitucional en la funcin reformadora de la Constitucin local y garantizar que efectivamente sean los rganos a los que se otorga la facultad de modificarla los que realizan la modificacin y que fue sta su voluntad.
En primer lugar, los argumentos precisados son infundados porque, de las constancias que obran agregadas en autos31, se advierte que el treinta y uno de octubre de dos mil ocho, una vez aprobada la reforma por el Pleno del Congreso del Estado, con
31
Fojas 840 a 844 de autos.
27
fundamento en el artculo 112 de la Constitucin local32, se remitieron a los ayuntamientos de los municipios de Ensenada, Playas de Rosarito, Mexicali, Tijuana y Tecate, los oficios nmeros 4757, 4758, 4759, 4760 y 476133, todos de fecha veintinueve de octubre de dos mil ocho, suscritos por la Presidenta y el Secretario de la Mesa Directiva de la Legislatura del Congreso del Estado, para notificar a los ayuntamientos mencionados la aprobacin de la reforma impugnada. Es decir, despus de haberse obtenido el voto aprobatorio de las dos terceras partes de los integrantes del Congreso estatal, ste remiti a los ayuntamientos del Estado (y stos lo recibieron), el proyecto de reforma, con copia de las actas de los debates, para que manifestaran el sentido de su voto en relacin con la citada reforma, como se advierte de la siguiente transcripcin, correspondiente al acta levantada con motivo de la sesin ordinaria de la XIX Legislatura del estado de Baja California, celebrada el jueves cuatro de diciembre de dos mil ocho, donde se declar la procedencia de adicin al primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, en los siguientes trminos:
[] Agotados los dictmenes pasamos al ltimo punto Asuntos Generales, en donde hace uso de la voz la Presidenta de la Mesa
32
Artculo 112. Esta Constitucin slo podr adicionarse o reformarse con los siguientes requisitos: cuando la iniciativa de adicin o reforma haya sido aprobada por acuerdo de las dos tercias partes del nmero total de diputados, se enviar sta a los Ayuntamientos, con copia de las actas de los debates que hubiere provocado; y si el cmputo efectuado por la Cmara, de los votos de los Ayuntamientos, demuestra que hubo mayora en favor de la adicin o reforma, la misma se declarar parte de esta Constitucin. Si transcurriere un mes despus de que se compruebe que ha sido recibido el proyecto de que se trata, sin que los Ayuntamientos remitieran al Congreso el resultado de la votacin, se entender que aceptan la adicin o reforma. Las reformas o adiciones efectuadas a esta Constitucin, aprobadas de conformidad al procedimiento sealado, podrn ser sometidas a Referndum, de conformidad a las disposiciones que la Ley establezca. Las adiciones o reformas a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que afecten a esta Constitucin, sern inmediatamente adoptadas por el Congreso del Estado, mediante Dictamen, referente a la afectacin del texto de sta, y a la parte de su cuerpo en que deba de incorporarse, aprobado por mayora calificada, produciendo una declaratoria de reforma o adicin constitucional, que deber promulgarse sin necesidad de ningn otro trmite. 33 En el expediente obran copias certificadas de los citados oficios, constancias que tienen valor probatorio pleno, en trminos de lo dispuesto en los artculos 129 y 202 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, aplicable supletoriamente de acuerdo con lo ordenado por el artculo 1o. de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional.
28
Directiva para dar lectura a la Declaratoria de procedencia de los dictmenes N 47, 60 y 63 de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales. DECLARATORIA DE PROCEDENCIA DEL DICTAMEN N 47. Declaratoria de procedencia de adicin al primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California. DECLARATORIA I.- Con fecha 29 de mayo del ao 2008, los ciudadanos Diputados integrantes de los Grupos Parlamentarios del Partido Encuentro Social, Partido Accin Nacional y Partido Nueva Alianza, presentaron en Sesin de esta H. XIX Legislatura Constitucional del Estado de Baja California, INICIATIVA DE REFORMA QUE ADICIONA EL ARTCULO 7 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO LIBRE Y SOBERANO DE BAJA CALIFORNIA. II.- Recibida que fue la iniciativa, el Presidente de la Mesa Directiva, con fundamento en la facultad conferida por el artculo 50, fraccin II, inciso f), de la Ley Orgnica del Poder Legislativo del Estado de Baja California, turn la iniciativa en comento a la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales. III.- En sesin extraordinaria celebrada por la H. XIX Legislatura del Congreso del Estado de Baja California, en fecha 23 de octubre del ao dos mil ocho, se aprob el Dictamen Nmero 47 de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales, con el cual se aprob la adicin al artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California. IV.- Con la citada reforma, se adicion un texto a la parte final del primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin Estatal, con el fin de garantizar la tutela del Estado al derecho a la vida, estableciendo que desde el momento en que un individuo es concebido entra bajo la proteccin de la Ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida. V.- Una vez aprobada la reforma por el Pleno del Congreso estatal, con fundamento en el artculo 112 de la Constitucin del Estado Libre y Soberano de Baja California, se remitieron los oficios nmeros 4757, 4758, 4759, 4760, 4761, todos de fecha 29 de octubre de 2008, suscritos por el Presidente y el Secretario de la Mesa Directiva de la H. XIX Legislatura del Congreso del Estado
29
de Baja California, Diputados GINA ANDREA CRUZ BLACKLEDGE Y JUAN MANUEL MOLINA GARCA. VI.- Recibidos que fueron los oficios girados por este Congreso, en fecha 31 de octubre por los Ayuntamientos de Ensenada, Playas de Rosarito, Mexicali, Tijuana y Tecate, respectivamente, y toda vez que ha transcurrido el plazo constitucional para que manifiesten el sentido de su voto con relacin a la adicin al primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, sin que hayan dado respuesta a este H. Congreso, con fundamento en el artculo 112 de la Constitucin Local, se entiende que omitieron manifestarse respecto a la reforma aprobada por el Pleno del H. Congreso del Estado, el 23 de octubre del ao dos mil ocho. VII.- Por tanto, en virtud de que los cinco Ayuntamientos del Estado, no remitieron el sentido de su voto, respecto de la adicin al artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, y una vez transcurrido el plazo que seala el artculo 112 de la Constitucin Local para que manifiesten el sentido de su voto, se surten los efectos del prrafo segundo del numeral antes citado, por lo que se entiende que aceptan la adicin a la norma fundamental del Estado. Por lo antes expuesto y en cumplimiento a lo establecido por el artculo 112 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, se procede a declarar formalmente la incorporacin constitucional relativa a la adicin al prrafo primero del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, para quedar como sigue: []34.
Asimismo, de las constancias de autos se advierte que el Congreso local gir los oficios correspondientes a los ayuntamientos de los municipios del estado, en los trminos siguientes:
DEPENDENCIA: CONGRESO DEL ESTADO SECCIN: PRESIDENCIA. OFICIO N: 004757 Expediente:
34
Fojas 873 a 876 de autos. La copia certificada del acta de la sesin ordinaria celebrada el cuatro de diciembre de dos mil ocho por la XIX Legislatura Constitucional del Estado Libre y Soberano de Baja California tiene valor probatorio pleno, en trminos de lo dispuesto por los artculos 129 y 202 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, aplicable supletoriamente a la materia, segn lo ordenado por la ltima parte del artculo 1 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 Constitucional.
30
ASUNTO: Se remite para su opinin, Dictamen N 47 de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales, as como documento que contiene reservas en lo particular y acta correspondiente. LIC. PABLO ALEJO LPEZ NEZ Presidente Municipal del H. XIX Ayuntamiento de Ensenada Ensenada, Baja California Por este conducto y para los efectos constitucionales establecidos en el Artculo 112 de la Constitucin Poltica de nuestro Estado, nos permitimos remitir copia debidamente certificada del Dictamen N 47 de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales, mediante el cual se aprueba la reforma al Artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California; asimismo, se acompaa documento aprobado que contiene reservas en lo particular al dictamen, as como Acta de Sesin Ordinaria de la H. XIX Legislatura del Estado de Baja California, celebrada el da 23 de octubre de 2008, en la cual se aprob el dictamen de referencia. Agradeciendo de antemano la atencin que se sirva otorgar al presente, aprovechamos la oportunidad para reiterarle nuestra distinguida consideracin y respeto. ATENTAMENTE Mexicali, B.C., a 29 de octubre de 2008. [Sello con la leyenda: XIX LEGISLATURA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA. DESPACHADO OCT. 29 2008. OFICIALA DE PARTES] [Rbrica] DIP. GINA ANDREA CRUZ BLACKLEDGE PRESIDENTA [Rbrica] DIP. JUAN MANUEL MOLINA GARCA SECRETARIO
C.c.p. Dip. Juan Manuel Gastlum Buenrostro.- Presidente de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales. C.c.p. Lic. Jos Francisco Blake Mora.- Secretario General de Gobierno del Estado de Baja California [Sello con la leyenda: SECRETARA PARTICULAR DE LA PRESIDENCIA MUNICIPAL. RECIBIDO OCT. 31 2008. 8:16. ENSENADA, B.C.]35.
35
Foja 840 de autos.
31
Ahora bien, a partir de una revisin de los autos, se advierte que hay diversos oficios con el mismo contenido del que se dirigi a Ensenada, antes transcrito, pero dirigidos a los presidentes de los ayuntamientos de Playa de Rosarito, Mexicali, Tijuana y Tecate, y cada uno de ellos lleva sello de recibido por el ayuntamiento respectivo, con fecha treinta y uno de octubre de dos mil ocho36.
El segundo prrafo del artculo 112 de la Constitucin local dispone que, si transcurre un mes despus de que se compruebe que ha sido recibido el proyecto de que se trata, sin que los ayuntamientos remitieran al Congreso el resultado de la votacin, se entender que aceptan la adicin o reforma. En la especie, los municipios recibieron el proyecto el treinta y uno de octubre de dos mil ocho, por lo que el plazo de un mes transcurri del primero al treinta de noviembre de dos mil ocho, sin que hubieran producido manifestacin alguna, como cuatro de ellos indicaron al desahogar los informes correspondientes37.
Entonces, se actualiza la hiptesis prevista en el artculo 112 de la Constitucin del Estado de Baja California, y deber tenerse por aceptada en sus trminos la reforma al numeral de la Constitucin local impugnado. El hecho de que en el acta del Congreso local referida no se detallen las notificaciones realizadas a los
ayuntamientos de los municipios del estado de Baja California para que formularan manifestaciones en relacin con la reforma
Constitucional aprobada, no significa que stas no se llevaron a cabo, porque de los autos de este expediente se advierte que los municipios
36 37
Fojas 841 a 844 de autos. En la foja 911 de autos, se observa el informe del ayuntamiento de Ensenada, donde se reconoce que no consta documento alguno mediante el cual se hubiera formulado algn pronunciamiento en relacin con la reforma constitucional local. En el mismo sentido se pronunciaron los municipios de Mexicali (foja 932) y Playa de Rosarito (foja 1203). Mientras tanto, el ayuntamiento de Tijuana seal que la reforma constitucional se llev a cabo cumpliendo los requisitos establecidos en la Constitucin local para modificar sta (foja 1170).
32
de la entidad fueron notificados de la reforma a la Constitucin estatal impugnada, sin que en el trmino concedido formularan manifestacin alguna al respecto. Por lo tanto, de conformidad con el artculo 112 de la Constitucin del estado, debe tenerse por aprobada en sus trminos la reforma constitucional mencionada.
El restante concepto de invalidez relativo al procedimiento legislativo tambin es infundado. El artculo 112 de la Constitucin local38 establece que si el cmputo de los votos de los ayuntamientos efectuado por la Cmara demuestra que hubo mayora en favor de la adicin o reforma, la misma se declarar parte de esa Constitucin. Esta norma no indica quin debe hacer la declaratoria mencionada, sin embargo, el artculo 50, fraccin XIV, de la Ley Orgnica del Poder Legislativo del Estado de Baja California39 aclara esta situacin, al precisar que el Presidente del Congreso local est facultado para hacer la declaratoria en cuestin. Por tanto, no era necesario que sta la emitiera el Pleno del Congreso local, como argumenta el promovente de esta accin de inconstitucionalidad.
En atencin a las razones anotadas, debe declararse infundado el segundo concepto de impugnacin, relativo a violaciones de procedimiento en la reforma del artculo 7 constitucional de Baja California.
38 39
Cfr. nota al pie de pgina 32. Artculo 50. Son atribuciones del Presidente del Congreso: [] XIV. Hacer la Declaratoria de Incorporacin Constitucional, mediante el recuento de los votos que emitan los Ayuntamientos de conformidad con el Artculo 112 Constitucin Local; [].
33
SPTIMO. El proyecto presentado propona declarar la invalidez de una porcin del artculo 7 de la Constitucin de Baja California. Sin embargo, al someterse a votacin del Tribunal Pleno el asunto, resulta que los seores Ministros Aguirre Anguiano, Luna Ramos, Pardo Rebolledo y Ortiz Mayagoitia se pronunciaron por la validez del precepto, mientras que los seores Ministros Cosso Daz, Franco Gonzlez Salas, Zaldvar Lelo de Larrea, Aguilar Morales, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas y Presidente Silva Meza consideraron que la norma era invlida.
De esta forma, al haber una mayora de siete votos por la invalidez, debe desestimarse la presente accin de
inconstitucionalidad, conforme a lo dispuesto en los artculos 105, fraccin II, ltimo prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos40 y 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional41. Esto se debe a que, para que sea posible declarar la invalidez de la norma impugnada, es necesario que esta determinacin sea apoyada por ocho votos, cuando menos. Apoya esta determinacin la jurisprudencia P./J. 15/2002, cuyo rubro dice: ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD. EN EL CASO DE UNA RESOLUCIN MAYORITARIA EN EL SENTIDO DE LA
INCONSTITUCIONALIDAD DE LA NORMA IMPUGNADA, QUE NO SEA APROBADA POR LA MAYORA CALIFICADA DE CUANDO MENOS OCHO VOTOS EXIGIDA POR EL ARTCULO 105, FRACCIN
40
II,
LTIMO
PRRAFO,
DE
LA
CONSTITUCIN
Artculo105. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer, en los trminos que seale la ley reglamentaria, de los asuntos siguientes: [] II. De las acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta Constitucin. [] Las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia slo podrn declarar la invalidez de las normas impugnadas, siempre que fueren aprobadas por una mayora de cuando menos ocho votos. 41 Artculo 72. Las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia slo podrn declarar la invalidez de las normas impugnadas, si fueren aprobadas por cuando menos ocho votos. Si no se aprobaran por la mayora indicada, el Tribunal Pleno desestimar la accin ejercitada y ordenar el archivo del asunto.
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FEDERAL, LA DECLARATORIA DE QUE SE DESESTIMA LA ACCIN Y SE ORDENA EL ARCHIVO DEL ASUNTO DEBE HACERSE EN UN PUNTO RESOLUTIVO42.
Por lo expuesto y fundado, se resuelve:
PRIMERO. Es procedente y fundada la presente accin de inconstitucionalidad.
SEGUNDO.
Se
desestima
la
presente
accin
de
inconstitucionalidad en trminos de lo dispuesto en los artculos 105, fraccin II, prrafo ltimo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional. Notifquese; hacindolo por medio de oficio a las partes y, en su oportunidad, archvese el expediente como asunto concluido.
As lo resolvi el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin: En relacin con el punto resolutivo Primero: Se aprob por unanimidad de once votos de los seores Ministros Aguirre Anguiano, Cosso Daz, Luna Ramos, Franco Gonzlez Salas, Zaldvar Lelo de Larrea, Pardo Rebolledo, Aguilar Morales, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas, Ortiz Mayagoitia y Presidente Silva Meza. En relacin con el punto resolutivo Segundo: Por unanimidad de once votos de los seores Ministros Aguirre Anguiano, Cosso Daz,
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Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XV, febrero de 2002, pgina 419.
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Luna Ramos, Franco Gonzlez Salas, Zaldvar Lelo de Larrea, Pardo Rebolledo, Aguilar Morales, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas, Ortiz Mayagoitia y Presidente Silva Meza, se aprob declarar infundado el argumento referido a violaciones procesales, analizado en el considerando sexto.
Los seores Ministros Cosso Daz, Franco Gonzlez Salas, Zaldvar Lelo de Larrea, Aguilar Morales, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas y Presidente Silva Meza votaron a favor de la propuesta de los puntos resolutivos del proyecto consistentes en declarar procedente y fundada la accin de inconstitucionalidad y la invalidez del prrafo primero del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California, en la porcin normativa que dice: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida. Los seores Ministros Aguirre Anguiano, Luna Ramos, Pardo Rebolledo y Ortiz Mayagoitia votaron en contra.
Los seores Ministros Cosso Daz, Franco Gonzlez Salas, Zaldvar Lelo de Larrea, Aguilar Morales, Valls Hernndez, reservaron su derecho para formular sendos votos concurrentes el seor Ministro Aguirre Anguiano reserv el suyo para formular votos particular y concurrente.
Los seores Ministros Ortz Mayagoitia, Pardo Rebolledo y Snchez Cordero de Garca Villegas manifestaron que las razones que expusieron en sus intervenciones constituirn sus votos particulares y concurrente y la seora Ministra Luna Ramos reiter el voto 1ue emiti al resolverse la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007.
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Por tanto, dada la votacin de siete votos a favor de la propuesta de invalidez del artculo 7 de la Constitucin Poltica para el Estado de Baja California, en las porcin normativa que dicen: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 105, fraccin II, prrafo ltimo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional, se desestim la accin de inconstitucionalidad al no alcanzarse la votacin mayoritaria calificada respecto de la
mencionada porcin normativa.
El seor Ministro Presidente Juan N. Silva Meza declar que el asunto se resolvi en los trminos precisados. Doy fe.
Firman el Ministro Presidente, el Ministro Ponente y el Secretario General de Acuerdos, licenciado Rafael Coello Cetina, que autoriza y da fe.
MINISTRO PRESIDENTE
______________________________ JUAN N. SILVA MEZA
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MINISTRO PONENTE
________________________________ JOS FERNANDO FRANCO GONZLEZ SALAS
SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS
_____________________________________ LIC. RAFAEL COELLO CETINA
Esta hoja corresponde a la accin de inconstitucionalidad 11/2009: PRIMERO. Es procedente la presente accin de inconstitucionalidad. SEGUNDO. Se desestima la presente accin de inconstitucionalidad en trminos de lo dispuesto en los artculos 105, fraccin II, prrafo ltimo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 constitucional. Conste.
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VOTO PARTICULAR QUE PRESENTA EL MINISTRO JOS FERNANDO FRANCO GONZLEZ SALAS EN RELACIN A LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009, RESUELTA POR EL PLENO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, EN SESIN PBLICA DEL MIRCOLES 28 DE SEPTIEMBRE DE 2011. Francisco Javier Snchez Corona, en su carcter de Procurador de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California, promovi accin de inconstitucionalidad1 en la que solicit la invalidez del artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, reformado mediante decreto 175, que se public en el Peridico Oficial del Estado de Baja California el veintisis de diciembre de dos mil ocho. La porcin normativa impugnada establece:
El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todo s sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
El promovente plante que el precepto impugnado es violatorio de los artculos 1, 3, 4, 6, 14, 16, 20, 22, 24 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, e hizo valer conceptos de invalidez en 83 prrafos numerados.
Durante las sesiones pblicas de los das 26 a 28 de septiembre de 2011 en el Pleno de la Suprema Corte de Justica de la Nacin se discuti el proyecto de resolucin presentado por el suscrito, mediante una metodologa que finalmente consisti en posicionamientos generales de las y los seores Ministros, y que desemboc en una votacin de siete votos a favor de la invalidez de la norma y cuatro a favor de su validez, por lo que al no haberse alcanzado los ocho votos necesarios para declarar la invalidez o los seis necesarios para considerar vlida la porcin normativa impugnada, la
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El escrito de demanda obra a fojas 1 a 52 de autos.
determinacin final fue de desestimacin de la accin; con la decisin de que as se hiciera constar en la parte relativa de los considerandos de la resolucin, sin mayor abundamiento sobre los distintos conceptos de invalidez hechos valer por la parte accionante, las consideraciones del proyecto en relacin a ellos, o a los argumentos que se vertieron por los integrantes del Pleno durante las sesiones pblicas de esos das para sustentar sus posicionamientos.
Dado que en la sesin pblica del da 28 de septiembre seal que, de acuerdo con las manifestaciones de varios de los Ministros, de ser necesario, en el engrose ajustara el proyecto a la luz de algunos de los argumentos expresados en las sesiones pblicas por las seoras y seores Ministros y toda vez que la decisin plenaria fue de desestimacin de la accin en los trminos antes sealados, dejar como voto particular la parte del estudio de fondo de mi proyecto en el Considerando Sptimo, as como el Considerando Octavo y Puntos Resolutivos, mantenindolo con la misma estructura y argumentacin del estudio de fondo por no haber encontrado razones para una modificacin sustancial2. En este contexto, no se transcriben los Resultandos y Considerandos primero al Sexto, por haber sido aprobados por el Pleno en sus trminos y as haber quedado en el engrose de la resolucin.
No debe perderse de vista que los integrantes de la mayora manifestaron que, estando de acuerdo con el sentido del proyecto, se separaban de las consideraciones del mismo; en pocas intervenciones se sealaron los motivos especficos de disidencia, por lo que en el cuerpo de este texto, en la parte correspondiente, a pie de pgina se har referencia a algunos de los argumentos esgrimidos por las o los seores Ministros, sealando mi acuerdo o desacuerdo con ellos. De igual manera, debe decirse que seis de los siete Ministros de la mayora, aunque no con el mismo enfoque, coincidimos claramente en un punto: el Estado de Baja California carece de competencia para incorporar en su Constitucin la norma impugnada. Lo anterior se constata con la revisin del proyecto presentado a discusin y de las intervenciones de los Ministros: Aguilar Morales (ver versiones taquigrficas del 26 de septiembre de 2011, pgs. 39 a 55 -en especial, la pgina 55, segundo prrafo- y la del 28 de septiembre de 2011, pgs.. 29 a 35 -en especial, la pgina 34, ltimo prrafo); Ministro Cosso Daz (ver versin taquigrfica del 27 de septiembre de 2011, pgs. 3 a 9 -en especial, parte final del primer prrafo de la pgina 9); Valls Hernndez (ver versin taquigrfica del 27 de septiembre de 2011, pgs. 9 a la 19 -en especial, ltimo prrafo de la pgina 18 y su continuacin en la 19); Zaldvar Lelo de Larrea (ver versin taquigrfica de la sesin de 28 de septiembre de 2011, pgs. 19 a 29 -en especial, pgs. 22 segundo prrafo a 24); Silva Meza (ver versin taquigrfica del 28 de septiembre de 2011, pgs. 42 a 53 -en especial, pgina 43, segundo prrafo). La Ministra Snchez Cordero si bien sostuvo un punto de vista divergente, durante su intervencin s aludi a un problema de competencia (ver versin taquigrfica del 27 de septiembre de 2011, pgs. 19 a la 31 -en especial, pginas 23, primer prrafo a 24, segundo prrafo).
Por tanto, este voto particular se presenta con el mismo formato del Considerando Sptimo del proyecto original, con pocas modificaciones y con algunas anotaciones a pie de pgina, para quedar en los siguientes trminos:
CONSIDERANDO SPTIMO. Para efectos del estudio de fondo en la resolucin, con fundamento en los artculos 41 y 71 de la Ley Reglamentaria de las fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se abordarn, temticamente, los dems conceptos de invalidez planteados en la demanda3.
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En la sesin pblica del 26 de septiembre acept suprimir del proyecto el apartado cuyo ttulo y contenido era, textualmente, el siguiente: Advertencia preliminar sobre los parmetros de control aplicables Previamente al estudio de los motivos de impugnacin hechos valer por promovente, es preciso sealar lo siguiente: Mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once, en vigor a partir del da siguiente de su publicacin, se reform y adicion el artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, para quedar redactado en los siguientes trminos: Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. Del precepto constitucional transcrito es preciso destacar el principio segn el cual las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y con los tratados internacionales de la materia, favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Este Tribunal Pleno entiende que el referido principio constituye un parmetro obligatorio de carcter interpretativo, ya que si bien no establece derechos humanos de manera directa, constituye una norma que obliga a los operadores jurdicos a interpretar las normas aplicables conforme a la Constitucin y a los tratados internacionales en materia de derechos humanos, concediendo siempre a todas las personas la proteccin ms amplia o favorable a ellas (bajo el principio pro homine o pro persona). Tambin debe destacarse el mandato del precepto constitucional invocado, en el sentido de que todas las autoridades (sin excepcin y en cualquier orden de gobierno), en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad; y que, en consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. De lo anterior se sigue que, cuando el precepto constitucional mencionado establece que todas las autoridades debern promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, implica que se haga de manera universal, es decir, a todas las personas por igual, con una visin interdependiente, que se refiere a que el ejercicio de un derecho humano implica necesariamente que se respeten y protejan mltiples derechos vinculados; los cuales no podrn dividirse, y todo habr de ser de manera progresiva, prohibiendo cualquier retroceso en los medios establecidos para el ejercicio de los mismos.
As, resulta importante destacar que en las dos primeras consideraciones de la exposicin de motivos del Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Estudios Legislativos, con opinin de la Comisin de Reforma del Estado, del Senado de la Repblica (publicado en la Gaceta del 8 de marzo de 2011), que recay a la Minuta enviada por la Cmara de Diputados, sobre el proyecto de decreto que modific la denominacin del Captulo I del Ttulo Primero y reforma diversos artculos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se seal textualmente: Primera.- Respecto al prrafo primero del artculo 1 constitucional, estas comisiones dictaminadoras estiman conveniente precisar que la incorporacin del trmino persona propuesto desde la cmara de origen es adecuado, entendiendo por tal, a todo ser humano titular de iguales derechos y deberes emanados de su comn dignidad y en los casos en que ello sea aplicable debe ampliarse a las personas jurdicas. La Colegisladora [] Segunda. [] Asimismo, se modific para establecer el principio pro homine o principio pro persona, es decir, que el derecho debe interpretarse y aplicarse siempre de la manera que ms favorezca a las personas. Dicha modificacin se realiz con el nimo de reflejar lo establecido en el prrafo primero ya sealado, ya que al adicionar la proteccin que beneficie de manera amplia a las personas, representa el fortalecimiento de las prerrogativas que las dignifiquen. Este principio representa una mxima proteccin para las personas, ya que se deber aplicar la norma contenida en el orden jurdico nacional o en el tratado internacional que ms proteja los derechos de las mismas. Con esto se refuerzan las garantas y los mecanismos de proteccin. [El nfasis no es del original]. Entonces, este Alto Tribunal, en su carcter de autoridad jurisdiccional, tiene la obligacin constitucional de proteger y garantizar los derechos humanos cuya violacin alega el promovente en sus conceptos de invalidez, de conformidad con los principios anotados. Este Tribunal Pleno, al discutir la accin de inconstitucionalidad 155/2007, estableci, por unanimidad de once votos, que s es posible, en una accin de inconstitucionalidad, acudir a tratados internacionales de derechos humanos no invocados por el promovente, al estudiar la regularidad constitucionalidad de una norma general. Aunado a lo anterior, es preciso destacar que, al resolverse la Consulta a trmite. Expediente varios 912/2010, esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin determin, entre otros aspectos, lo siguiente: 1. Las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en las que el Estado mexicano haya sido parte son obligatorias para el Poder Judicial en sus trminos. 2. El resto de la jurisprudencia de la Corte Interamericana que deriva de las sentencias en donde el Estado mexicano no figura como parte, tendr el carcter de criterio orientador de todas las decisiones de los jueces mexicanos, pero siempre en aquello que le sea ms favorecedor a la persona, de conformidad con el artculo 1 constitucional cuya reforma se public en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos m il once, en particular en su prrafo segundo, donde establece que: Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. 3. De este modo, los jueces nacionales deben inicialmente observar los derechos humanos establecidos en la Constitucin mexicana y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, as como los criterios emitidos por el Poder Judicial de la Federacin al interpretarlos y acudir a los criterios interpretativos de la Corte Interamericana para evaluar si existe alguno que resulte ms favorecedor y procure una proteccin ms amplia del derecho que se pretende proteger. Esto no prejuzga sobre la posibilidad de que sean los criterios internos aquellos que cumplan de mejor manera con lo establecido por la Constitucin en trminos de su artculo 1, lo cual tendr que valorarse caso por caso a fin de garantizar siempre la mayor proteccin de los derechos humanos. 4. A la luz de lo dispuesto en el artculo 1 de la Constitucin Federal, reformado mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once, todas las autoridades del pas, dentro del mbito de sus competencias, se encuentran obligadas a velar no slo por los derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales firmados por el Estado mexicano, sino tambin por los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal, adoptando la interpretacin ms favorable al derecho humano de que se trate, lo que se entiende en la doctrina como el principio pro persona. 5. Los mandatos contenidos en el nuevo artculo 1 constitucional, deben leerse junto con lo establecido por el diverso artculo 133 de la Constitucin Federal para determinar el marco dentro del que debe realizarse este control de convencionalidad, lo cual claramente ser distinto al control concentrado que tradicionalmente operaba en nuestro sistema jurdico. 6. Es en el caso de la funcin jurisdiccional, como est indicado en la ltima parte del artculo 133 en relacin con el artculo 1, en donde los jueces estn obligados a preferir los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales, aun a pesar de las disposiciones en contrario establecidas en cualquier norma inferior. Si bien los jueces no pueden hacer una declaracin general sobre la invalidez o expulsar del orden jurdico las normas que consideren contrarias a los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados (como s sucede en las vas de control directas establecidas expresamente en los artculos 103, 107 y 105 de la Constitucin), s estn obligados a dejar de aplicar estas normas inferiores dando preferencia a los contenidos de la Constitucin y de los tratados en esta materia.
I. PROTECCIN DE LA VIDA DESDE EL MOMENTO DE LA CONCEPCIN El promovente sostiene que es inconstitucional la proteccin incondicionada y absoluta que el precepto combatido otorga al concebido no nacido, por los motivos que, de manera resumida, se sealan a continuacin: El precepto impugnado reconoce indebidamente el carcter de persona al concebido y no nacido, y argumenta sustancialmente al respecto, que: si bien es cierto que las garantas constitucionales son derechos mnimos que pueden ampliarse, tambin lo es que ello no es posible si esa ampliacin a su vez restringe los derechos fundamentales de otros sujetos (es decir, de las mujeres), as como para crear nuevos sujetos de derecho; en el orden constitucional federal no se protege con el mismo grado de intensidad a las personas nacidas, por un lado, y al concebido, por el otro dado que la Constitucin Federal distingue entre la vida como un bien constitucionalmente relevante y la titularidad del derecho a la vida; el artculo 30 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece que el haber nacido es requisito para el goce de los derechos que ah se confieren a las personas; la jurisprudencia P./J. 14/2002, de rubro: DERECHO A LA VIDA DEL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. SU PROTECCIN DERIVA DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y DE LAS LEYES FEDERALES Y LOCALES., no es suficiente para fundar y motivar la reforma a la Constitucin de Baja California, ni para sustentar que se d al concebido y no nacido el carcter de individuo, puesto que no puede considerarse como vinculante al no haber alcanzado la mayora de votos necesarios para ser
7. De este modo, el mecanismo para el control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos debe ser acorde con el modelo general de control establecido constitucionalmente, pues no podra entenderse un control como el que se indica en la sentencia que analizamos (es decir, la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Rosendo Radilla) si el mismo no parte de un control de constitucionalidad general que se desprende del anlisis sistemtico de los artculos 1 y 133 de la Constitucin y es parte de la esencia de la funcin judicial. 8. Finalmente, es preciso reiterar que todas las autoridades del pas en el mbito de sus competencias tienen la obligacin de aplicar las normas correspondientes haciendo la interpretacin ms favorable a la persona para lograr su proteccin ms amplia, sin tener la posibilidad de inaplicar o declarar la incompatibilidad de las mismas. De acuerdo con lo anterior, en las acciones de inconstitucionalidad, entre otras garantas constitucionales de carcter jurisdiccional de que conoce este Tribunal Pleno, la Constitucin General de la Repblica y los tratados internacionales de derechos humanos suscritos y ratificados por el Estado mexicano constituyen un parmetro de validez de las normas generales sujetas a control. En ese sentido, este Tribunal Constitucional proceder, a lo largo de la presente resolucin, a realizar un estudio oficioso de los tratados internacionales de derechos humanos aplicables, suscritos y ratificados por el Estado mexicano. Ahora, el texto impugnado del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, es el siguiente: El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
criterio obligatorio, por lo que debe entenderse que la Suprema Corte de Justicia slo ha reconocido que el producto de la concepcin tiene el carcter de bien jurdico protegido constitucionalmente. La cuestin central por dilucidar, respecto de este concepto de invalidez, es si la norma general impugnada es o no conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en cuanto le otorga el carcter de individuo (persona humana) al concebido desde el momento de la concepcin (fecundacin) y lo reputa como nacido para todos los efectos legales, hasta su muerte natural o no inducida, pues de la conclusin a la que se arribe a este respecto depender, en gran medida, el anlisis de las cuestiones planteadas en los dems conceptos de invalidez4.
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Este apartado y su desarrollo fue el que mayor rechazo tuvo por parte de las y los seores Ministros. Sin embargo, con el mayor de los respetos a sus posiciones, estimo que varios, si no todos los que votaron por la invalidez, utilizaron premisas y argumentos, en los aspectos fundamentales, no lejanos a los que contiene el proyecto. Ms all de diferencias naturales en el enfoque y la metodologa que algunos de los seores Ministros expresaron, debe tenerse presente que ste se construy a partir de los conceptos de invalidez hechos valer por el promovente de la accin y abarcando solamente los aspectos planteados, a efecto de no eludir ninguno de ellos y, adems, cumplir as con el principio de exhaustividad. La propia dinmica de las discusiones y posicionamientos durante las sesiones pblicas de los das 26 al 28 de septiembre de 2011, confirma que si el proyecto se hubiese circunscrito a alguno o algunos de los temas, se corra el riesgo de ser rechazado sin que se hubiesen podido siquiera plantear, mucho menos analizar aspectos de gran trascendencia para la sociedad mexicana, involucrados en la temtica de esta accin de inconstitucionalidad. En los hechos, por el derrotero que tom el debate, muchos de los temas comprendidos en el proyecto no fueron motivo de discusin y decisin. No obstante, como ya se seal, en mi opinin si existen coincidencias con el proyecto en algunos argumentos torales que sustentaron los posicionamientos de la seora y seores Ministros que estuvieron por la invalidez de la norma, si bien cada Ministro, con todo derecho, los esgrimi desde su personal ptica. Veamos: El Ministro Cosso Daz seal en su intervencin que se apartaba de las consideraciones en esta primera parte del proyecto manifestando que estaba de acuerdo con el proyecto de la pgina 63 a la 93 -y construy su argumentacin sobre la base de un problema competencial. Lo que adujo fue, textualmente: En la parte que no coincido con el proyecto, es en la primera, en lo que se refiere al tratamiento que se hace de la persona, me parece que la idea que se sustenta en cuanto a que el concebido no nacido no es persona, es una idea insisto que si bien estrictamente el proyecto no llega a un desconocimiento de los derechos del producto de la concepcin, s retricamente, s figurativamente, y en esto s quiero ser muy claro, porque si no mentira yo en cuanto a lo que encuentro en el proyecto, s presenta una condicin de disminucin tal respecto a este sujeto, a este bien jurdico tutelado, como lo dijimos desde el asunto del Distrito Federal, que en esta parte s francamente me aparto. Creo que hay una forma de construccin en la cual se hacen un nfasis muy importante que el nasciturus no es persona, de ah que da un salto, no lo digo en sentido peyorativo, simplemente un salto, un desarrollo para decir que valen ms los derechos de las personas de las que no tienen ese carcter y finalmente, se establece una condicin en donde enfrentando estas dos posiciones, claramente tendran que vencer los derechos de la mujer en el desarrollo. Pero posteriormente en su argumentacin se refiri al nasciturus como un bien jurdicamente tutelado nunca como persona o individuo en sentido normativo (ver versin taquigrfica de la sesin del 27 de septiembre de 2011, en sus pginas 8 y 9) y seal textualmente: [] pero aqu el legislador o el Constituye nte para hablar con propiedad de Baja California cierra toda posibilidad, evita cualquier ponderacin, cancela ese digmoslo as dilogo entre un bien jurdicamente tutelado y un derecho que tienen las mujeres, en particular, para elegir el libre espaciamiento de sus hijos y consecuentemente con ello me parece se genera una exclusin absoluta y en ese sentido se impide cualquier manifestacin, cualquier desarrollo, cualquier posibilidad de este mismo derecho (ver la versin taquigrfica citada en la primera parte de la pgina 9). El Ministro Valls, en la sesin del 27 de septiembre de 2011, objet el proyecto, entre otros aspectos porque a su juicio: [] el proyecto del seor Ministro Franco conlleva un alto riesgo, como es generar absolutos respecto de uno u otro derecho, principio o bien reconocidos o protegidos como le sucede al proyecto al terminar diciendo a priori, que los supuestos que podran acontecer, segn lo dice la consulta, se actualiza una colisin con los derechos reproductivos de las mujeres, concluyendo que estos ltimos son de un peso mayor frente al valor del no nacido, y por ende, que siempre y en todos los casos, son de mayor proteccin, con lo que termina el proyecto, por caer en lo que el mismo proyecto le imputa a la norma general impugnada; esto es en afirmaciones absolutas, sin contar con un real y concreto referente normativo secundario. Afirmacin esta
ltima que se rechaza, al igual que las formuladas por el Ministro Cosso en parecido sentido, por inexactas; en parte alguna del proyecto se afirma que los derechos reproductivos de las mujeres siempre y en todos los casos, son de mayor proteccin o que en el proyecto se formulen afirmaciones absolutas en ese sentido, como de igual manera se rechaza enfticamente que el pro yecto le d trato de especie desconocida al producto de la gestacin, puesto que claramente seala que se trata de la especie homo sapiens. Por lo contrario, en diversas partes del proyecto se subraya que la vida prenatal es un bien constitucionalmente protegido y expresamente se afirma: [] la vida prenatal es un bien jurdico, reconocido incluso por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el artculo 123. (pgina 63 del proyecto); tambin se seala expresamente que: [] dado que, en el presente caso confluyen, por un lado, el bien constitucional de la vida prenatal y, por otro, los derechos fundamentales de las mujeres, este Tribunal Pleno entiende que debe procurarse, de ser posible, un equilibrio razonable de los bienes y derechos constitucionales en tensin, de tal manera que puedan prevalecer en lo posible, armnicamente, sin que necesariamente uno o unos eliminen de manera absoluta al otro u otros. (pginas 85 y 86); y se refuerza esta premisa cuando se dice: Lo anterior, en el entendido de que, dado que los derechos fundamentales tutelados no son absolutos ni ilimitados, los referidos derechos fundamentales de las mujeres, consecuentemente, tampoco son absolutos al grado de implicar la desproteccin de otros bienes constitucionales, destacadamente, la vida prenatal. (hoja 94 del proyecto). En este contexto, por supuesto que estoy totalmente de acuerdo con las afirmaciones en el sentido que: [] Tanto la Constitucin Federal como la interpretacin que ha realizado esta Sup rema Corte de Justicia de la Nacin reconocen la existencia de una proteccin gradual a la vida humana en el plano de su gestacin fisiolgica. (como lo seal en su posicionamiento el Ministro Presidente en la sesin del 28 de septiembre de 2011; ver la pgina 47, quinto prrafo, de la versin estenogrfica de la sesin pblica de esa fecha). Pero el Ministro Valls ms adelante tambin argument, para sostener su posicin, textualmente lo siguiente: En mi opinin, la invalidez de la norma general impugnada deriva de que, como ya dijimos, al resolver la diversa Accin de Inconstitucionalidad multicitada, 146/2007, nuestro sistema constitucional no protege la vida desde la concepcin, sin que ello signifique que el no nacido no tenga un valor, pero ste es slo como un bien jurdicamente protegido, lo que se confirma con la declaratoria interpretativa hecha por el Estado mexicano respecto del artculo 4.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en cuanto a que la proteccin de la vida desde la concepcin es una decisin que corresponde a los Estados parte, sin que Mxico lo haya hecho as,[]. Y para finalizar su intervencin dijo textualmente lo siguiente: En este contexto, como manifest al analizar el Cdigo Penal para el Distrito Federal en cuanto a la tipificacin del aborto, de acuerdo con nuestra Constitucin y con los diversos tratados en derechos humanos suscritos por nuestro pas, es obligacin del Estado respetar y garantizar el ejercicio de los derechos de las mujeres de decidir; esto es, de respetar su libertad de decidir tener hijos, cuntos y cuando, o de no tenerlos, as como de asegurar el acceso al aborto en condiciones seguras y sujetas a mtodos de planificacin familiar, garantizar la seguridad y atencin de las mujeres embarazadas, incluso, en fecha posterior al parto, as como de adoptar medidas positivas para su garanta. Siguiendo estas premisas seoras Ministras, seores Ministros, el derecho a la vida encuentra sus lmites o modulaciones en los dems derechos y libertades como seran los derechos reproductivos, el derecho a morir con dignidad, la legtima defensa, la pena de muerte, etc., sin que al Constituyente de un Estado le est permitido so pretexto de tutelarlo, establecer su proteccin desde la concepcin y conferir personalidad jurdica al no nacido, pues ello no es compatible con el contenido esencial de los derechos y libertades que reconoce el orden constitucional mexicano, ni se corresponde con el sistema constitucional de nuestro pas, por lo que definitivamente en la entidad y en el artculo que nos ocupa se ha excedido su competencia. El Ministro Zaldvar Lelo de Larrea durante la sesin pblica del 28 de septiembre de 2011, seal: En mi opinin, lo que est sucediendo con la reforma constitucional del Estado que estamos analizando no es tanto que ample un derecho o incluso no es tanto que establezca una nueva categora de titulares de derechos humanos como dice el proyecto. En mi opinin, la cuestin es ms sutil y por eso ms peligrosa. Lo que hace la reforma es disponer del contenido del concepto de persona, que en mi opinin, y sobre todo a travs de la nueva reforma constitucional en materia de derechos humanos que tanto se ha aludido, es un concepto del orden total constitucional o nacional, no es un concepto disponible para los Estados, no les corresponde a los Estados decir que se va a entender por persona y no les corresponde dotar de contenido al titular de los derechos humanos. Lo que se est modificando aqu es la titularidad de los derechos humanos, se est disfrazando de una proteccin a la vida, en la que todos estamos de acuerdo, y me parece que el Estado tiene no solo el derecho, sino la obligacin de proteger la vida y tiene la obligacin de proteger en principio, que el producto de la concepcin llegue a feliz trmino, con la titularidad del derecho, y esto es un cambio cualitativo. Para m, este solo argumento, deviene en inconstitucional la reforma planteada porque se est disponiendo de un concepto que no es disponible para los Estados, es del orden total, del orden nacional, y que le corresponde solo a la Constitucin General de la Repblica y a sus intrpretes dotarle de contenido, no a los Estados Miembros de la Federacin . [] Pero vamos a suponer sin conceder, que efectivamente nos pudieran decir es que no est disponiendo el Estado del concepto de persona, est estableciendo el concepto de persona que establece la Constitucin General, yo creo que esto no es as, si nosotros analizamos las normas de derechos humanos de la comunidad internacional, como han jugado los derechos humanos tradicionalmente, hay una diferencia esencial desde el punto de vista jurdico, entre el titular de derechos humanos como persona viva y viable, y el nasciturus. No se pueden equiparar desde el punto de vista de titular de los derechos humanos, sin perjuicio de la proteccin que se deba dar al nasciturus, son dos cosas diferentes, incluso la ltima reforma en materia de derechos humanos al artculo 29 que tambin se ha venido aludiendo porque excluye como derecho que no puede suspenderse el de la vida, claramente las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y Derechos
Humanos de la Cmara de Diputados establecen que esto no debe entenderse que se modifique y que entonces el titular de los derechos es a partir de la concepcin []. (versin taquigrfica de la sesin pblica del 28 de septiembre de 2011, pginas 22 y 23). El Ministro Aguilar Morales durante la sesin pblica del 26 de septiembre de 2011, expres lo siguiente textualmente: Si como se dice en el proyecto, la Constitucin General de la Repblica no define el momento a partir del cual se inicia la vida, no puede una constitucin de un Estado de la Federacin hacerlo, porque ello es parte el concepto fundamental esencial en la definicin del derecho humano, que no puede definirse en una norma de esa naturaleza. [] Establecida la falta de competencia el Constituyente local para expedir la norma combatida, ya sea porque no puede establecer derechos fundamentales o porque no puede ampliar el espectro de sujetos protegidos por la Constitucin Federal, resultara innecesario el estudio de los dems temas, sin que el principio de exhaustividad justifique un estudio que en este caso considero innecesario. [] En consecuencia, ya que el artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California contiene la definicin conceptual de un derecho fundamental humano, como es el de la vida, el momento de su inicio, los sujetos protegidos y su consecuente proteccin, es claro que resulta invlido en tanto que el legislador estatal no puede legislar sobre ello, ni en consecuencia la Constitucin de un Estado puede contener dicha norma. (versin taquigrfica de la sesin pblica al inicio sealada, pginas 54 y 55). El Ministro Presidente Silva Meza se distanci de las consideraciones del proyecto argumentando que para l el tema central no es el enfoque sobre la titularidad de los sujetos o la calificacin de los sujetos para fijar su posicin al respecto manifestando: [] y creo que no, sino prcticamente creo que esto es esencial y constitucionalmente mucho muy importante el determinar si el Constituyente local cuenta con facultades para ampliar el contenido del derecho fundamental de la vida, y de ser afirmativa esta premisa resolver si en este ejercicio ste tiene lmites constitucionales y qu lmites son esos. No obstante esta premisa, durante su posicionamiento expres: [] De esta forma, el marco de referencia sobre la amplitud de proteccin que puede tener un derecho humano estatal se define por el alcance que se da al derecho humano en el orden constitucional federal al ser una referencia obligatoria para el ejercicio de las competencias estatales. (pgina 47 de la versin estenogrfica de la sesin pblica del 28 de septiembre de 2011) [] El artculo impugnado al equiparar al concebido no nacido con el nacido ampla el mbito de proteccin local al derecho a la vida del concebido, en contraste con los lmites mximos que tanto la Constitucin Federal como esta Suprema Corte de Justicia han reconocido en torno a la proteccin que se le debe otorgar al producto de la concepcin. (misma versin estenogrfica, pgina 49, segundo prrafo). [] En la exposicin de motivos se revela la intencin del Constituyente local de reprimir, en el mbito penal, cualquier conducta que atente contra la vida del concebido no nacido. (versin estenogrfica citada, pgina 49, quinto prrafo) [] Entonces, la extensin del derecho a la vida del concebido no nacido en los trminos entendidos por el Constituyente local, excluye la posibilidad de que la legislatura del Estado pueda ponderar la importancia de proteger el proceso de gestacin, lo que incluye la existencia y desarrollo del feto, respecto del amplio espectro de posibles impactos que dicha proteccin puede tener sobre la madre; los trminos en los que est redactada la ampliacin del derecho a la vida provoca que ante el posible conflicto de dos derechos, no se pueda determinar cul de ellos pueda prevaler, esto, porque la medida adoptada por el legislador local, desplaza en automtico diversos derechos consagrados en favor de las mujeres y se torna imposible la ponderacin del grado de proteccin del producto de la gestacin, en correlacin con los derechos fundamentales de las madres, en concreto, preocupa la interrelacin de la extensin del derecho con el derecho a la salud reproductiva del derecho en comento. La norma no reconoce que estamos en presencia de un proceso de gestacin en el cual la vida del nasciturus est vinculada necesariamente con la de la madre, por tanto, la intervencin del Estado para proteger al no nacido, debe ser en funcin de la vinculacin que existe entre uno y otro pues al no poderse separar, se debe tener la posibilidad de graduar la proteccin de derechos de uno y otro atendiendo al desenvolvimiento de dicho proceso, adems, no debemos soslayar que la proteccin absoluta a la vida en los trminos previstos en la Constitucin local crea obligaciones positivas y negativas para el Estado en defensa del no nacido. Lo anterior, pues por una parte se genera la obligacin estatal a no desplegar conductas que de alguna manera puedan impedir el libre desarrollo del proceso de gestacin, por ejemplo: No dispensar servicios mdicos que tengan alguna incidencia sobre dicho proceso, como la pldora del da siguiente o la utilizacin del dispositivo intrauterino y por otro lado, crea la obligacin positiva que implica la intervencin del Estado en una defensa absoluta al derecho de mrito, lo que podra implicar el establecimiento de medidas radicales en materia de salud, campaas de prevencin del aborto, planeacin familiar, prohibicin de fertilizacin in vitro, penalizacin del aborto. En consecuencia, es claro que las obligaciones positivas y negativas que se derivan de la defensa absoluta del derecho a la vida del nasciturus desde el momento de su concepcin, s excluye la posibilidad de que la legislatura del Estado realice una ponderacin atendiendo al proceso de gestacin y con ello desplace a los derechos que tanto la Constitucin Federal como la local son reconocidos a favor de la madre, adems, el desplazamiento referido tambin resulta necesario para este efecto comprobar si la medida adoptada por el Constituyente responde a un fin constitucionalmente vlido, si resulta adecuada o idnea para conseguir ese fin, si es la menos restrictiva en relacin con el fin perseguido y si cumplido lo anterior, la prevalencia del fin favorecido es proporcional a la afectacin del fin desplazado, para lo cual, estimo necesario, que se haga el estudio de razonabilidad de la medida adoptada y hacindolo nos encontramos que las respuestas son negativas. [] El artculo 7 de la Constitucin de Baja California ordena la tutela del derecho a la vida desde el momento en que una persona es concebida a travs de una medida consistente en equiparar al producto de la concepcin con las personas nacidas, lo cual trae por consecuencia incorporar al nasciturus bajo la proteccin de la ley en igualdad de circunstancias a las personas nacidas, la medida adoptada en la intencin
Ahora, el artculo 29 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que prev el procedimiento y condiciones para restringir o suspender los derechos fundamentales y sus garantas, fue modificado mediante reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once, que entr en vigor el da siguiente. Entre otras cuestiones, indica que no es posible restringir el ejercicio de ciertos derechos, entre los cuales se incluye el derecho a la vida5.
del Constituyente de Baja California, abona al fin perseguido por el Constituyente local, sin embargo, la norma impugnada al equiparar el grado de proteccin del derecho a la vida con el concebido no nacido, no satisface el presupuesto de necesidad, pues resulta la medida ms restrictiva respecto a los derechos de las mujeres, en razn de que si la tutela del derecho en cuestin se ampla en absoluto, dada la interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos, necesariamente impacta en la disminucin de los derechos de las mujeres que colisionen con esa extensin del mbito de proteccin del derecho a la vida, en particular su derecho a la autonoma reproductiva y as, el Constituyente local a travs de la proteccin absoluta del derecho a la vida del no nacido, equiparndola al nacido, adopta una medida que carece de toda necesidad y de toda proporcionalidad. (pginas 51 a 53 de la versin taquigrfica de la sesin del 28 de septiembre de 2011). La Ministra Snchez Cordero hilvan su argumentacin sustancial para considerar la norma impugnada como inconstitucional, sobre una premisa muy interesante de falta de certeza jurdica al sealar textualmente: Si la norma est formulado o formulada otorgando un margen de interpretacin demasiado amplio; entonces, el gobernado no tendr certeza jurdica suficiente para saber en qu condiciones podr ejercer sus derechos y, por lo tanto, gozarlos plenamente; en otras palabras a mayor discrecionalidad de la autoridad menor certeza jurdica de los gobernados. [] La falta de certeza jurdica genera as, en el gobernado, un efecto inhibitorio. El ciudadano al no saber cundo y cmo puede ejercer sus derechos sin incurrir en una falta o inclusive en un ilcito, naturalmente se inclinar a evitar el ejercicio de ese derecho por no incurrir en la aplicacin arbitraria por parte de la autoridad. Si el efecto inhibitorio es suficiente, entonces el derecho fundamental se torna nugatorio, pues su goce lejos de ser garantizado por el orden jurdico es amenazado por la falta de certeza. [] En este caso, en el caso que analizamos, el orden jurdico al generar incertidumbre inhibe el ejercicio de otros derechos por lo que no es necesario que medie un acto de aplicacin por parte de autoridad para estimar que se actualiza la vulneracin de un derecho. (pgina 26 de la versin estenogrfica de la sesin pblica del 27 de septiembre de 2011). Ms adelante la Ministra explic: Y a eso me refiero, cuando sealo que en este caso, establecer absolutos, redunda en una condicin que no permite la operatividad del mismo sistema jurdico, pues lo que hace posible la operatividad de un derecho, es el derecho mismo, el sistema en que est inserto, u derecho por lo tanto, viene siempre determinado por la estructura que lo hace posible; [] El precepto en estudio deja de considerar las condiciones de operacin que lo hacen posible de las dems condiciones del propio sistema de todos los derechos, como ya lo deca el seor Ministro Cosso. [] En este sentido, considero que la propia porcin normativa del artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California, al sealar que desde el momento en que un individuo es concebido entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes hasta su muerte natural o no inducida, es contraria a los artculos 1, 4, 40, 41, 116, 124 y 133, -y dira yo- 14 y 16 constitucionales por falta de certeza, de la Constitucin Federal, por atentar en contra del sistema constitucional de reconocimiento y proteccin de los derechos humanos reconocidos en la propia Norma Suprema, los tratados internacionales suscritos por el Estado Mexicano y la supremaca constitucional. (pginas 30 y 31 de la misma versin este nogrfica). Como se aprecia de las transcripciones que se contienen en el pie de pgina inmediato anterior y en este, existe coincidencia en el posicionamiento de todos los Ministros de la mayora, aunque con enfoques diferentes, en que el Constituyente de Baja California carece de competencia constitucional para emitir la norma impugnada; y, segundo, que, salvo la Ministra Snchez Cordero que no se pronunci al respecto, los otros seores Ministros le reconocen carcter de bien jurdico tutelado y no de persona, desde el punto de vista normativo constitucional, al producto de la concepcin. Es por ello que mantengo el proyecto, en sus trminos, como voto particular, puesto que desde el punto de vista de lgica jurdica, desde mi ptica, para sostener esos criterios se tiene que partir, necesariamente, de que el orden constitucional nacional no le otorga la categora jurdica de persona. Si la Constitucin Federal le otorgara o reconociera carcter normativo de persona (individuo o ser humano), sujeto d e derechos fundamentales como los seres nacidos al cigoto, embrin o feto, entonces no se podra sostener la falta de competencia del Estado de Baja California en el caso concreto, bajo los razonamientos que se esgrimieron para sustentar la invalidez de la norma impugnada. 5 Artculo 29. En los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los titulares de las Secretaras de Estado y la Procuradura General de la Repblica y con la aprobacin del Congreso de la Unin o de la Comisin Permanente cuando aquel no estuviere reunido, podr restringir o suspender en todo el pas o en lugar determinado el ejercicio de los derechos y las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida y fcilmente a la situacin; pero deber hacerlo por un tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la restriccin o suspensin se contraiga a determinada persona. Si
Es decir, el texto constitucional ya reconoce expresamente el derecho a la vida de todas las personas. Sin embargo, ni en los documentos relativos al proceso legislativo que dio lugar a la mencionada reforma constitucional ni en las discusiones en las Cmaras del Congreso de la Unin se hizo referencia a los alcances del derecho a la vida en relacin con el momento en que sta inicia. nicamente se seal que en el artculo 29 constitucional reformado se pretenda incluir ciertos derechos que no pueden ser suspendidos ni aun en casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto; en concordancia con los estndares internacionales y particularmente en cumplimiento a lo establecido en el artculo 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos6. Es decir, no es posible conocer cul es el alcance del derecho a la vida con el solo texto del artculo 29 constitucional, conforme a su redaccin vigente7.
la restriccin o suspensin tuviese lugar hallndose el Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situacin; pero si se verificase en tiempo de receso, se convocar de inmediato al Congreso para que las acuerde. En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. La restriccin o suspensin del ejercicio de los derechos y garantas debe estar fundada y motivada en los trminos establecidos por esta Constitucin y ser proporcional al peligro a que se hace frente, observando en todo momento los principios de legalidad, racionalidad, proclamacin, publicidad y no discriminacin. Cuando se ponga fin a la restriccin o suspensin del ejercicio de los derechos y garantas, bien sea por cumplirse el plazo o porque as lo decrete el Congreso, todas las medidas legales y administrativas adoptadas durante su vigencia quedarn sin efecto de forma inmediata. El Ejecutivo no podr hacer observaciones al decreto mediante el cual el Congreso revoque la restriccin o suspensin. Los decretos expedidos por el Ejecutivo durante la restriccin o suspensin, sern revisados de oficio e inmediatamente por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, la que deber pronunciarse con la mayor prontitud sobre su constitucionalidad y validez. [Las negrillas y subrayado no son del original.] 6 Artculo 27. Suspensin de Garantas 1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado parte, ste podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social. 2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4 (Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. 3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensin deber informar inmediatamente a los dems Estados Partes en la presente Convencin, por conducto del Secretario General de la Organizacin de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensin. [Las negrillas y subrayado no son del original.] 7 Cabe destacar que algunos seores Ministros consideraron que no se abund sobre lo dispuesto en el artculo 29 constitucional, con base en su nueva redaccin. Aun cuando en el proyecto s se indic que este precepto reconoce, entre otros derechos, el derecho a la vida (aunque sin precisar cundo inicia su tutela) es preciso distinguir entre lo dispuesto en la norma en el sentido de que ciertos derechos no son suspendibles ni sujetos a restriccin en las condiciones o supuestos excepcionales previstos en la propia norma (casos de
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Por otro lado, al resolver la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, la mayora de los integrantes de este Pleno se manifest en tres aspectos medulares para la resolucin de la presente accin, en el sentido de que: A. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos protege el derecho a la vida8 (derecho que ahora est consagrado expresamente en su artculo 29, como se ha sealado), pero tambin que dicha proteccin y derecho no son absolutos. B. De los informes que se requirieron, prueba pericial y comparecencias que se realizaron para resolver aqulla accin: puede derivarse la conclusin de que no existe unanimidad en los criterios ticos, morales filosficos, cientficos y legales sobre el momento a partir del cual empieza la vida humana y el momento a partir del cual debe protegerse por el Estado, sustentndose a este respecto afirmaciones encontradas entre s9. [El subrayado y las negrillas no son del original.]
invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, en los que el Poder Constituyente Permanente autoriza la suspensin o restriccin de ciertos derechos en la medida y por el tiempo estrictamente limitados para hacer frente a la situacin) y el que ese derecho sea absoluto o ilimitado, ya que son diferentes especificaciones normativas que operan en planos distintos. En el caso de suspensin o restriccin de derechos, no es posible suspender o limitar el ejercicio pleno y efectivo de esos derechos, digamos, inmunes a la suspensin o restriccin de derechos, al paso que los derechos, casi por definicin, estn limitados por otros derecho s, dado el principio de interdependencia de los derechos humanos a que se refiere el prrafo tercero del artculo 1 constitucional. As, los derechos enumerados en el prrafo segundo del artculo 29 no son suspendibles ni pueden ser objeto de restriccin, aun en casos que pongan a la sociedad en grave peligro o conflicto; no obstante, esa condicin no implica que sean absolutos o ilimitados, sino que estn limitados por otros derechos. En particular, el que el derecho a la vida se encuentre listado dentro de los derechos humanos que no pueden ser vlidamente objeto de suspensin ni sujeto a restriccin en las situaciones excepcionales sealadas no implica que sea absoluto. Adems, es preciso sealar que la determinacin de que el derecho a la vida no puede ser suspendible ni sujeto a restriccin no significa, ni implica, una modificacin en cuanto a su contenido y alcances, sino que constituye una disposicin de carcter formal en el sentido de que su pleno y efectivo ejercicio no puede suspenderse ni restringirse. Sustenta lo anterior el Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales, y de Derechos Humanos de la Cmara de Diputados, con proyecto de decreto que modifica la denominacin del captulo I del Ttulo Primero y reforma diversos artculos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, de trece de diciembre de dos mil diez: En este sentido, al referirse al derecho a la vida debe considerarse que su contenido y alcances permanecen tal como se encuentran reconocidos en la Constitucin Poltica y en los tratados internacionales signados por Mxico con las reservas y declaraciones interpretativas, de ninguna manera puede entenderse que el legislador constitucional est pretendiendo modificar en este precepto estos alcances, por ejemplo, en materia del derecho a la vida desde la concepcin o en cualquier otro de los temas relacionados. La referencia de los derechos que no pueden restringirse ni suspenderse, que constituye el ncleo duro es solamente una enumeracin formal que no afecta el contenido de estos derechos. 8 En el engrose de la resolucin que elabor el Ministro Jos Ramn Cosso, se asent en relacin a este importante tema: De este modo, si el derecho a la vida se encontrara reconocido expresamente en la Constitucin este sera, de cualquier forma, un derecho relativo y, en consecuencia, tendra que ser un derecho armonizable con otro conjunto de derechos. Esta determinacin se adopt bajo la lgica de que, en el momento en que se resolvieron esos asuntos, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no reconoca de manera expresa el derecho a la vida, como ahora lo hace en el artculo 29 constitucional. 9 Fojas 127 de la resolucin de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007. Conclusin que, en idnticos trminos, estaba ya formulada en el proyecto de resolucin que present para su discusin el seor Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano.
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C. En el mbito de la proteccin de los derechos fundamentales por los tratados y convenciones internacionales suscritos por Mxico, el nico instrumento que reconoce que el derecho a la vida de toda persona se encuentra protegido, por lo general, desde el momento de la concepcin, es la Convencin Americana de Derechos Humanos, pero que este derecho no es absoluto, pues la expresin por lo general se introdujo para establecer la posibilidad de que los Estados puedan fijar el momento en que inicia, conforme a su legislacin interna, esa proteccin y las modalidades a que queda sujeta la misma10. Adems, Mxico formul dos declaraciones interpretativas y una reserva, de las cuales la primera declaracin interpretativa vers sobre tal expresin, por lo que Mxico no acept el establecimiento de un momento especfico a partir del cual deba proteger el derecho a la vida y, en esa medida, se encuentra obligado el Estado mexicano a proteger y garantizar el derecho a la vida como en el resto de los tratados internacionales lo disponen [sic], esto es, sin un momento especfico para el inicio de la proteccin y aceptando que no es un derecho absoluto11. En atencin a que el artculo 29 constitucional reconoce expresamente el derecho a la vida, aunado a los criterios anteriormente sealados, este Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin llega a la conviccin de que el reconocimiento que hace el artculo 7 de la Constitucin de Baja California sobre la tutela al derecho a la vida, en s mismo, es acorde a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sin embargo, la vinculacin de esa tutela a ciertos presupuestos explcitos que es lo que esencialmente impugna el accionante en el primer concepto de invalidez que se analiza, como son: 1. Que la proteccin inicia al momento de la concepcin; y 2. Que se otorga el carcter de individuo al concebido, es decir, al producto de la concepcin y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, y que la proteccin es efectiva hasta la muerte natural o no inducida, obliga a realizar un juicio sobre la conformidad a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de esa tutela a la luz de esos presupuestos. Cabe advertir, como premisa fundamental de todo el desarrollo metodolgico y analtico en la presente resolucin, que el juicio abstracto de constitucionalidad de las normas generales impugnadas se realizar en lo pertinente, con sustento en los conocimientos actuales de las ciencias al alcance de este Tribunal Constitucional, exclusivamente a la luz de los
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[] ni siquiera la Convencin de los Derechos del Nio incluy o defini el mom ento en el cual comienza la proteccin de la vida. (fojas 166 de la resolucin de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007). 11 Foja 173 de la resolucin adoptada en las acciones de inconstitucionalidad 146/2007 y 147/2007.
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parmetros constitucionales (incluyendo los tratados internacionales) aplicables12.
La concepcin y sus implicaciones jurdico-constitucionales Existe una vasta bibliografa sobre el tema de la concepcin13 (fecundacin), concepto que no ha logrado uniformidad, desde el punto de vista de la ciencia mdica, en su definicin y utilizacin. Existen acreditados diccionarios mdicos que distinguen el concepto concepcin del de fecundacin14, mientras que otros consideran que son sinnimos15. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos tiene una sola mencin a la concepcin (ninguna a fecundacin); en el artculo 123, fraccin XV del Apartado A, que seala:
Artculo 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efect o, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social de trabajo, conforme a la ley. El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: A. Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos y de una manera general, todo contrato de trabajo: [] XV. El patrn estar obligado a observar, de acuerdo con la naturaleza de su negociacin, los preceptos legales sobre higiene y seguridad en las instalaciones de su establecimiento, y a adoptar las medidas adecuadas para prevenir accidentes en el uso de las mquinas, instrumentos y materiales de trabajo, as como a organizar de tal manera ste, que resulte la mayor garanta para la salud y la vida de los trabajadores, y
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Reconociendo que existen consideraciones filosficas, metafsicas o trascendentes de relevancia en relacin con estos aspectos, pero que son aplicables en otros contextos. 13 Por ejemplo: Carlson, Bruce, Embriologa humana y biologa del desarrollo, 4 ed., [trad. Diorki Servicios Integrales de Edicin], Elsevier, Barcelona, Espaa, 2009; V. Cus, Desarrollo normal del embrin, en Medicina del embrin, M. Carrera y A. Kurjak (comp.), Masson, 1997, Barcelona, Espaa; Paxinos, G. y Mai, J.K., Fetal Development of the Central Nervous System, en The Human Nervous System, 2 ed., Elsevier, Amsterdam, 2004; Alberts, B., Johnson, A., et al., Development of Multicellular Organisma, en Molecular Biology of the Cell, 4 ed., Garland Science, Nueva York, E.U.A., 2002; Sadler, Thomas W., Langmans Medical Embryology,, 6 ed., Williams and Wilkins, Maryland, E.U.A.; y Nicholls, J.G., Martin, A.R., et al., Development of the Nervous System, en From Neuron to Brain, 4 ed., Sinnauer Associates, Massachusetts, E.U.A. 14 As, por ejemplo, por fecundacin y concepcin, de acuerdo al Diccionario Dorlands, uno de los ms aceptados en ciencia mdica, se entiende lo siguiente: Fecundacin: impregnacin o fertilizacin, unin de los 2 gametos que forman un cigoto y termina con la implantacin. Concepcin: Inicio de la gestacin marcado por la implantacin del blastocisto en el endometrio con la formacin de un cigoto. 15 En cambio, segn el Merriam Webster Medical Dictionary, conception (concepcin) significa: the process of becoming pregnant involving fertilization or both. (el proceso de embarazarse involucrando fertilizacin o ambos).
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del producto de la concepcin, cuando se trate de mujeres embarazadas. Las leyes contendrn, al efecto, las sanciones procedentes en cada caso.
Tambin tiene dos menciones a la gestacin, una en el Apartado A, fraccin V, y otra en el Apartado B, fraccin XI, inciso c), evidentemente con el mismo sentido y alcance que la mencin a concepcin del apartado A16. Los textos son los siguientes:
Artculo 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social de trabajo, conforme a la ley. El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: A. Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos y de una manera general, todo contrato de trabajo: [] V. Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin 17; gozarn forzosamente de un descanso de seis semanas anteriores a la fecha fijada aproximadamente para el parto y seis semanas posteriores al mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. En el perodo de lactancia tendrn dos descansos extraordinarios por da, de media hora cada uno para alimentar a sus hijos. [] B. Entre los Poderes de la Unin, el Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores: [] XI. La seguridad social se organizar conforme a las siguientes bases mnimas: [] c) Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin; gozarn forzosamente de un mes de descanso antes de la fecha fijada aproximadamente para el parto y de otros dos despus del mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. En el perodo de lactancia tendrn dos descansos extraordinarios por da, de media
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Ambos apartados fueron adicionados con el mismo fin, en las partes relativas, por adicin a la Constitucin publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 31 de diciembre de 1974. Es decir, su propsito era igualar a la mujer y al varn en el acceso y libertad de trabajo y empleo, como se constata de los documentos del proceso legislativo que dio origen a esas modificaciones al artculo 123. 17 Gestacin es sinnimo de embarazo o preez, Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, 21 ed., tomo I (A-G), Madrid, 1992, p. 1038). De acuerdo con la Norma Oficial Mexicana 007-SSA21993, embarazo normal: Es el estado fisiolgico de la mujer que se inicia con la fecundacin y termina con el parto y el nacimiento.
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hora cada uno, para alimentar a sus hijos. Adems, disfrutarn de asistencia mdica y obsttrica, de medicinas, de ayudas para la lactancia y del servicio de guarderas infantiles.
En este sentido, del Dictamen que se gener al seno del Poder Legislativo de Baja California, con motivo de la reforma constitucional al artculo 7, se desprende que en el caso de esa entidad, el Constituyente estatal identific el concepto concepcin con el de fecundacin18. Es cierto que el precepto combatido se refiere al inicio de la vida en la concepcin, pero tambin lo es que, en el contexto en que el trmino se usa, se debe entender como sinnimo de fecundacin, puesto que, a lo largo de la exposicin de motivos, se hace referencia, de manera reiterada, al momento en que el vulo es fecundado por el espermatozoide, y se afirma que es entonces cuando empieza el proceso biolgico que da origen al ser humano, ya que en ese instante inicia la concepcin. De acuerdo con Bruce Carlson, reconocido experto en embriologa humana, la fecundacin (concepcin) consiste en una serie de procesos, ms que en un nico acontecimiento. En su sentido ms amplio estos procesos comienzan cuando los espermatozoides inician la penetracin de la corona radiada que rodea el vulo y terminan con el entremezclamiento de los cromosomas maternos y paternos tras la entrada del espermatozoide en el vulo19. De acuerdo con este autor, es en ese momento cuando inicia la unin y fusin del espermatozoide y el vulo al entrar en contacto sus ncleos, lo que provoca que surjan los 46 cromosomas (23 del vulo de la madre y 23 del espermatozoide del padre) que es el nmero normal en la especie humana; momento este ltimo en que es posible afirmar que se ha completado el proceso de fecundacin, generndose as, del vulo fecundado, lo que se denomina tcnicamente: cigoto. De lo anterior se colige que si bien la ciencia ha definido cul es el momento en que se puede hablar de concepcin (fecundacin) natural, es sumamente
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La porcin relevante del dictamen dice: B. INTENCIN DE LA INICIATIVA. La presente iniciativa pretende reformar el artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, bajo la premisa de que el ser concebido es persona humana y tiene derechos comenzando por el derecho a la vida y a nacer. Diversos estudios mdicos han demostrado que en un vulo fecundado hay una nueva vida humana, pues nada sucede a lo largo de la gestacin que modifique o complemente su esencia. Estos estudios sealan lo siguiente: [] Esos mismos estudios agregan que el genoma humano demuestra que la nia o el nio concebidos son seres humanos diferentes de la madre, no meros apndices. La ciencia mdica ha avanzado y seguir hacindolo, logrando que un beb nazca vivo y viable desde las 21 semanas de gestacin (menos de 5 meses). El embrin tanto desde el punto de vista biolgico como filosfico contiene a todo el ser humano en potencia. Si al embrin se le permite desarrollarse normalmente ser un nio o nia y luego un adulto. Desde el punto de vista de la tica y el derecho, la sociedad debe siempre proteger a los ms dbiles. Hasta aqu la opinin mdica, que demuestra que en un vulo fecundado existe una nueva vida humana. [El subrayado y las negrillas no son del original.] Fojas 728 a 730 del expediente en que se acta. 19 Carlson, Bruce, Embriologa humana y biologa del desarrollo, 4 ed., Elsevier, Barcelona, Espaa, 2009, pg. 3.
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difcil determinar, en la inmensa mayora de los casos, el momento real en que se completa ese proceso en una mujer20.
Concepto de persona y/o individuo y/o ser humano; y sus implicaciones jurdico-constitucionales En la lgica del desarrollo argumental que se ha adoptado, ahora lo que corresponde es desentraar el sentido que la Constitucin Federal otorga a los vocablos: persona, individuo y ser humano (hombre) como conceptos constitucionales, dado que los tres se encuentran presentes, de manera expresa, en el texto de nuestra Ley Fundamental21. Del contraste gramatical y contextual del uso de los vocablos en los artculos constitucionales que los contienen, se arriba a los presupuestos normativos siguientes: 1. El concepto persona vara en el alcance y significado que le otorga el Constituyente, pues lo emplea de tres maneras distintas; en ocasiones lo identifica con el sentido jurdico de individuo, es decir, persona fsica22; pero tambin utiliza el vocablo con el doble sentido jurdico que comprende al mismo tiempo los de persona fsica o persona moral23; y finalmente, en otros casos, utiliza el vocablo explicitando en el mismo texto normativo, para que no sea materia de interpretacin, que se aplica a personas fsicas y a personas morales (llegando en algunos casos a especificar que se aplica a personas fsicas o morales, nacionales o extranjeras)24.
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Para que esto fuese posible tendra la pareja que someterse a un control tcnico-cientfico, a efecto de que cada vez que realizaran el coito se verificara si hubo fecundacin. Por lo mismo, en los casos de inseminacin artificial s se sabe el momento preciso en que se presenta la fecundacin. 21 El concepto ser humano, que aparece de manera nica en el artculo 3 de nuestra Constitucin, se equipara ah, por el contexto y la estructura gramatical de la oracin en la que se encuentra incorporado, al sentido que les otorga el propio texto fundamental a los de individuo o persona fsica, como claramente se desprende del texto de la porcin normativa citado, del artculo 3 de la Constitucin, que es el siguiente: La educacin que imparta el Estado tender a desarrollar armnicamente todas las facultades del ser humano y fomentar en l, a la vez, el amor a la Patria y la conciencia de la solidaridad internacional, en la independencia y en la justicia. 22 Como es claramente en el contexto de los artculos que, como ejemplo, se citan a continuacin: 3 fraccin II, inciso c), 4, prrafos segundo, tercero y cuarto, 5 prrafos primero, quinto, sexto y ltimo, 6, prrafo segundo, fraccin III, 16 prrafo quinto, 20 apartado B en su encabezado, 21, prrafo 10, inciso b), 28 prrafo 7, 94 ltimo prrafo, 95 ltimo prrafo, 96 primer prrafo, 100 prrafo tercero, 101 segundo prrafo, 108 primer prrafo, 115, fraccin I, segundo prrafo, 116 primer prrafo, y en la fraccin III, prrafos tres y cuatro, 117 fraccin IV, 121, fraccin III, segundo prrafo, 122 prrafo cuarto, 123 primer prrafo y fracciones XVIII y XXII del Apartado A, as como la fraccin XIV del Apartado B, y 130 antepenltimo y penltimo prrafos. 23 Es el caso de su uso en los artculos que, a manera de ejemplo, se citan a continuacin: 14, 16, 17, 28 prrafo segundo, 107, y 117, fraccin IV. 24 En este supuesto se encuentran los artculos que, a manera de ejemplo, se citan a continuacin: 6, prrafo segundo, fraccin VI, 13 y 49 segundo prrafo hablan de persona o corporacin, 41, fraccin III, Apartado A, penltimo prrafo, 99, prrafo cuarto, fraccin VIII incorporndose tambin en esta fraccin a las personas fsicas o morales, nacionales o extranjeras-; inclusive, en algunos preceptos se llega a diferenciar las personas por su carcter privado o pblico, como es en el artculo 79, fraccin I, prrafo segundo y penltimo prrafo.
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Sin embargo, es importante destacar que, con motivo de la reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once25, se modificaron diversos preceptos constitucionales con el objeto de que se refirieran a las personas, en vez de a los individuos. Este es el caso, por ejemplo, del artculo 1 constitucional, cuyo primer prrafo ahora dice:
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. [El nfasis es aadido.]
En el dictamen emitido por las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Estudios Legislativos de la Cmara revisora de la reforma constitucional es decir, la Cmara de Senadores se explica el porqu de la modificacin, en los siguientes trminos:
Respecto al prrafo primero del artculo 1 constitucional, estas comisiones dictaminadoras estiman conveniente precisar que la incorporacin del trmino persona propuesto desde la cmara de origen es adecuado, entendiendo por tal, a todo ser humano titular de iguales derechos y deberes emanados de su comn dignidad y en los casos en que ello sea aplicable debe ampliarse a las personas jurdicas26 [El subrayado no es del original.]
Igualmente, en el artculo 29 de la Constitucin Federal ya no se prohbe que la suspensin de derechos se contraiga a un determinado individuo, sino que ahora se emplea la expresin: a determinada persona (pero estos cambios no se hicieron en los dems artculos de la Ley Fundamental citados). 2. El concepto individuo presenta en nuestra Constitucin el mismo sentido jurdico de persona humana (fsica), como se desprende, sin duda, de los artculos en que el Constituyente lo utiliza27. 3. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos tambin usa, en solamente un precepto, el concepto ser humano28 (aunque en otros utiliza el de hombre29.)
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Que entr en vigor el da siguiente, es decir, el sbado doce de junio del mismo ao, de acuerdo con el artculo primero transitorio del Decreto por el que se modifica la denominacin del Captulo I del Ttulo Primero y reforma diversos artculos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. 26 Vase la Gaceta del Senado nmero 223, correspondiente al Segundo Periodo Ordinario, martes, 8 de marzo de 2011. 27 La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos utiliza el concepto de individuo en los siguientes artculos: 3; 18; 19, prrafo 3; 25, prrafo primero; 27, fraccin XV, prrafos segundo, tercero y cuarto; 49; 73 fraccin XVI, ltimo prrafo; 76, fracciones X y XI; 78, prrafo segundo fraccin IV; 80; 107, fraccin II, prrafo sexto; 116 prrafo primero; 125; y 135. Solamente las referencias a individuos contenidas en el artculo 107, por una interpretacin extensiva de la Suprema Corte se han ampliado en su significado a personas colectivas, pero no por esta excepcin se podra llegar a afirmar que el vocablo individuo no corresponde al de persona fsica.
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De lo antes sealado se puede concluir que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, dado el contexto normativo en que se utilizan, equipara los conceptos individuo y ser humano (hombre) con el de persona humana (fsica); y, por ende, debe convenirse que este sentido y no otro debe ser el referente para el juicio de constitucionalidad respecto del concepto de invalidez que se analiza. Al tener la vida y la dignidad humanas, as como los derechos y libertades de la persona reconocimiento constitucional y, por ende, consecuencias jurdicas relevantes30, la cuestin que se plantea aqu es si el producto de la concepcin (embrin/feto para efectos del derecho positivo mexicano31) califica como persona humana (por lo tanto, individuo) en el sentido normativo y conforme al sistema de derechos fundamentales establecido en la Constitucin General de la Repblica. Partiendo de la primera aproximacin de carcter conceptual, aunque para otros espacios del conocimiento humano (filosofa, psicologa, psiquiatra, religin, moral, etctera) en ocasiones, los trminos ser humano y persona no se usan como sinnimos o en forma intercambiable, para nuestro Texto Fundamental dichos trminos s son coextensivos, es decir, tienen la misma extensin en el sistema constitucional mexicano. En este sentido, si bien un embrin o feto podra calificar genricamente como ser humano con el enfoque de otra disciplina, no califica necesariamente como persona o individuo en un sentido normativo, que es el relevante en el presente asunto. En efecto, con independencia de la cuestin acerca de en qu momento puede trazarse el inicio de la vida humana en la etapa prenatal, ante el argumento frecuentemente utilizado de que el producto de la concepcin es un ser humano (un ser humano en formacin), es preciso hacer la siguiente distincin: un ser humano efectivamente puede definirse en trminos de su pertenencia a la especie Homo sapiens (y la pertenencia a esa especie es determinable empricamente y, en ltimo anlisis, con base en criterios cientficos), lo que lleva a la conclusin correcta, con este enfoque, de que, desde el momento de la fecundacin del vulo de una mujer por un espermatozoide de un hombre, inicia la formacin de un ser humano.
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El texto del artculo 3, prrafo segundo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se puede ver en la trascripcin hecha a pie de pgina 54 anterior. 29 Artculos 3, fraccin II, inciso c), 11, 15, 18, prrafo segundo, y 24 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. 30 Reconocimiento a la dignidad y a los derechos y libertades que se encuentra en el artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. 31 Conforme a lo dispuesto en el artculo 314, fracciones VIII y IX, de la Ley General de Salud, se entiende, respectivamente, por embrin, al producto de la concepcin a partir de sta, y hasta el trmino de la duodcima semana gestacional, y por feto, al producto de la concepcin a partir de la decimot ercera semana de edad gestacional, hasta la expulsin del seno materno.
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Sin embargo, constitucionalmente el concepto ser humano significa no slo la pertenencia a la referida especie, sino que, adems, se refiere a miembros de la especie humana con ciertas caractersticas o atributos que les otorga o reconoce el propio sistema normativo32. En este segundo sentido es que se habla del ser humano (individuo) como persona (persona jurdica), como sujeto de derechos y obligaciones. Si lo anterior es as, luego la pertenencia a la especie Homo sapiens es condicin necesaria pero no suficiente para calificar como persona/individuo en sentido normativo. De la premisa que describe el hecho (biolgico) de que un ente, ser u organismo es un miembro de la especie humana, no cabe concluir, automticamente, sin otras premisas adicionales, que califique jurdicamente como persona. Para ello es necesario que se cumplan, desde el punto de vista conceptual y normativo, otras condiciones. Por tanto, si el concepto de persona o de individuo como sujeto jurdico, es una nocin normativa en cuanto que no puede elucidarse sin referencia a las normas (en el presente caso a normas constitucionales) que establecen sus derechos u obligaciones, en el entendido de que las formulaciones normativas empleadas por el Poder Constituyente ya sea originario o permanente, son relevantes en la determinacin de los derechos fundamentales y sus titulares, se ratifica que el concepto de persona jurdica es constitucionalmente un concepto normativo. Si, conforme a lo anterior, un cigoto (tcnicamente entendido como la unin o fusin del vulo y el espermatozoide en el inicio del proceso gestacional) califica como un organismo humano; se le puede considerar razonablemente como una persona o individuo sujeto jurdico o normativo de acuerdo con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos? La respuesta es no, toda vez que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no establece que los no nacidos sean personas, individuos o sujetos jurdicos o normativos y slo los reconoce como bienes jurdicamente protegidos, por ms que califiquen como pertenecientes a la especie humana.
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A ttulo meramente ilustrativo, en este sentido son seres que perciben, sienten, razonan, son autoconscientes, recuerdan, forman intenciones, realizan proyectos y dems. La expresi n y dems significa que la lista est abierta. La cuestin no es pacfica. Vase: Dennett, Daniel. Conditions of Personhood, en The Identities of Persons, (comp. por Oksenberg Rorty, Amlie), ed. University of California Press, Berkeley, 1976, pp. 175 a 196. En todo caso, se considera que el legislador en el momento de determinar legalmente qu es y quin es persona debe atender a criterios de racionalidad, pues el Derecho no es una institucin que est al margen del requerimiento de la racionalidad []. Vase: Cruz Parcero, Juan Antonio, El lenguaje de los derechos. Ensayo para una teora estructural de los derechos, Trotta; Madrid, 2007, p. 137.
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La Constitucin hace una distincin clara, al hablar del concebido pero no nacido, como producto de la concepcin (artculo 123, Apartado A, fraccin V) as como del embarazo o la gestacin (artculo 123, Apartado A, fraccin XV e inciso c), fraccin XI, del Apartado B). De ningn artculo, aun interpretando de manera integral y sistemtica el texto de la Constitucin, se podra derivar la conclusin de que en ella se otorga un tratamiento jurdico al producto de la concepcin equiparable al individuo, entendido ste como persona jurdica. La Constitucin reconoce derechos fundamentales para la persona jurdica (es decir, para el individuo que ha nacido), distinguiendo en algunos casos protecciones especficas, por gnero o edad, como en los artculos 2, apartado A, fraccin II, en el que emplea el concepto de dignidad de la mujer; o en el 4, prrafo segundo, en el que se establece el principio de igualdad del varn y la mujer ante la ley; o como tambin en el artculo 4, prrafos sexto, sptimo y octavo, en los que protege a los nios y nias quienes, si bien casi por definicin no tienen todos los atributos de los seres humanos adultos capaces, gozan de un rgimen de derechos fundamentales33, que inclusive llega a la nocin de proteccin a la dignidad de la niez34; o como tambin sucede, de manera difana, en el artculo 18, prrafos cuarto, quinto y sexto, para el caso de menores y adolecentes infractores, quienes por mencin expresa del Constituyente son personas en desarrollo para efectos constitucionales35.
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Es preciso hacer esta aclaracin sobre el rgimen de los menores, porque, si bien, por ejemplo, un beb de unos cuantos meses no tiene todos los atributos arriba mencionados para reclamar, por s, todos los derechos fundamentales, la Constitucin le otorga algunos derechos especiales. El tema de los derechos de los nios ha sido objeto de discusiones en la teora jurdica, ya que se considera un reto para el poder explicativo de las diferentes teoras de los derechos. 34 Artculo 4o. El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta protegera [sic] la organizacin y el desarrollo de la familia. Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin. Toda persona tiene derecho a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar. Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La Ley establecer los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo. Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez. Toda persona tiene derecho al acceso a la cultura y al disfrute de los bienes y servicios que presta el Estado en la materia, as como el ejercicio de sus derechos culturales. El Estado promover los medios para la difusin y desarrollo de la cultura, atendiendo a la diversidad cultural en todas sus manifestaciones y expresiones con pleno respeto a la libertad creativa. La ley establecer los mecanismos para el acceso y participacin a cualquier manifestacin cultural. 35 Los prrafos citados tienen los textos siguientes: La Federacin, los Estados y el Distrito Federal establecern, en el mbito de sus respectivas competenc ias, un sistema integral de justicia que ser aplicable a quienes se atribuya la realizacin de una conducta tipificada como delito por las leyes penales y tengan entre doce aos cumplidos y menos de dieciocho aos de edad, en el que se garanticen los derechos fundamentales que reconoce esta Constitucin para todo individuo, as como aquellos derechos especficos que por su condicin de personas en desarrollo les han sido reconocidos. Las
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De igual manera, como ya se dijo antes, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos usa, en ocasiones, los trminos ser humano y hombre, los que, dado el contexto normativo en que el Constituyente los utiliza, resultan equiparables al de individuo o persona, que es quien tiene otorgados los derechos fundamentales que contiene la Constitucin. En suma, el mbito personal de validez de las normas constitucionales se refiere a los nacidos, y no puede entenderse referido a la vida prenatal. Adems, esto se refuerza al considerar que, cuando la Constitucin General hace referencia a la concepcin y a la gestacin, lo hace siempre en funcin de los derechos laborales de la mujer embarazada. En cambio, la propia Norma Suprema tambin hace referencia al nacimiento, destacadamente en el artculo 3036. Este precepto establece los supuestos en que se debe considerar que una persona tiene nacionalidad mexicana, e indica que el hecho generador de ese status o mbito personal de validez de la norma es, precisamente, el nacimiento; no la fecundacin o concepcin. La calidad de mexicano, de acuerdo con la propia Constitucin General, conlleva determinadas consecuencias jurdicas (derechos y obligaciones) que slo son aplicables a los sujetos nacidos (porque los no nacidos an no tienen ese carcter)37.
personas menores de doce aos que hayan realizado una conducta prevista como delito en la ley, solo sern sujetos a rehabilitacin y asistencia social. La operacin del sistema en cada orden de gobierno estar a cargo de instituciones, tribunales y autoridades especializados en la procuracin e imparticin de justicia para adolescentes. Se podrn aplicar las medidas de orientacin, proteccin y tratamiento que amerite cada caso, atendiendo a la proteccin integral y el inters superior del adolescente. Las formas alternativas de justicia debern observarse en la aplicacin de este sistema, siempre que resulte procedente. En todos los procedimientos seguidos a los adolescentes se observar la garanta del debido proceso legal, as como la independencia entre las autoridades que efecten la remisin y las que impongan las medidas. stas debern ser proporcionales a la conducta realizada y tendrn como fin la reintegracin social y familiar del adolescente, as como el pleno desarrollo de su persona y capacidades. El internamiento se utilizar solo como medida extrema y por el tiempo ms breve que proceda, y podr aplicarse nicamente a los adolescentes mayores de catorce aos de edad, por la comisin de conductas antisociales calificadas como graves. 36 Artculo 30. La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por naturalizacin. A) Son mexicanos por nacimiento: I. Los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. II. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional. III. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre mexicana por naturalizacin, y IV. Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes. B) Son mexicanos por naturalizacin: I. Los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones carta de naturalizacin. II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos que al efecto seale la ley. 37 Sobre el particular, es preciso sealar que el artculo tercero transitorio del Decreto por el que se declar reformados los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de nacionalidad, publicado en el Diario Oficial de la Federacin de veinte de marzo de mil novecientos noventa y siete no constituye fundamento del derecho a la vida del concebido, ya que la referida disposicin transitoria
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depende de las normas contenidas en los artculos permanentes reformados, los cuales exigen el requisito indispensable del nacimiento. Ese artculo transitorio seal: Tercero. Las disposiciones vigentes con anterioridad a la fecha en que el presente Decreto entre en vigor, seguirn aplicndose, respecto a la nacionalidad mexicana, a los nacidos o concebidos durante su vigencia. [nfasis aadido] Cabe sealar que dicho artculo tercero transitorio se reform mediante el diverso Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de veintisis de febrero de mil novecientos noventa y nueve, para quedar como sigue: Las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigor de este Decreto, seguirn aplicndose a los nacidos o concebidos durante su vigencia, nicamente en todo aquello que les favorezca, sin perjuicio de los beneficios que les otorga la reforma contenida en el presente de creto. Sin embargo, el texto reformado no modifica la conclusin a la que se arriba en el presente apartado. La referida disposicin no tiene los efectos universales y absolutos que algunos han pretendido otorgarle como supuesto sustento del derecho fundamental a la vida en favor del concebido, sino que por su propia naturaleza transitoria fue una disposicin que otorg una proteccin especfica a una determinada clase de sujetos normativos, para ciertos efectos y por un tiempo determinado. El Congreso de la Unin en su carcter de legislador ordinario y conforme a la facultad que le otorga el artculo 72, base E, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que dispone: Artculo 72. []: E. En la interpretacin, reforma o derogacin de las leyes o decretos, se observarn los mismos trmites establecidos para su formacin; []. As, el legislador interpret el artculo transitorio de manera autntica, fijndole precisamente ese alcance temporal y limitado al expedir la nueva Ley de Nacionalidad. En efecto, dado que el Derecho tiene un carcter sistemtico, es preciso tener presente que el legislador ordinario federal estableci, en el artculo quinto transitorio del Decreto por el que se expidi la nueva Ley de Nacionalidad, Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veintitrs de mayo de mil novecientos ochenta y ocho, lo siguiente: Artculo quinto. Los nacidos y concebidos con anterioridad a la entrada en vigor del Decreto por el que se reforman los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, estarn sujetos a lo dispuesto por los artculos Segundo y Tercero Transitorios del citado Decreto. Para los efectos del prrafo anterior, se presumirn concebidos los nacidos vivos y viables dentro de los trescientos das posteriores a la entrada en vigor de esta Ley. El artculo transitorio se justific en la exposicin de motivos, presentada por el Ejecutivo Federal en octubre de 1997 a la Cmara de Senadores, con las siguientes razones: En estricto apego al rgimen transitorio establecido en dicha reforma constitucional (se refiere a la de marzo de 1997), en el artculo quinto transitorio de este proyecto se establece que a los nacidos y concebidos antes de la entrada en vigor de la reforma se les respetarn los beneficios y derechos que les otorgaba el rgimen que se derogara. Para dar certeza jurdica a la situacin a la que se refiere el prrafo anterior, precisa que se entendern como concebidos a los nacidos vivos y viables dentro de los trescientos das posteriores a la entrada en vigor de la presente iniciativa, lo cual es congruente con las disposiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal. Como se seal, la Ley de Nacionalidad entr en vigor el veinte de marzo de de mil novecientos noventa y ocho, con arreglo a lo dispuesto en el artculo primero transitorio del decreto respectivo, a efecto de que entrara en vigor el mismo da que las reformas constitucionales de mil novecientos noventa y siete, es decir, el veinte de marzo de mil novecientos noventa y ocho. Acorde con lo anterior, los sujetos normativos de la disposicin transitoria bajo anlisis establecida por el Poder Constituyente Permanente, son los nacidos y concebidos con anterioridad a la entrada en vigor del Decreto por el que se reformaron los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, es decir, el veinte de marzo de mil novecientos noventa y ocho. Lo anterior se ve confirmado por el artculo quinto transitorio expedido por el legislador federal ordinario. El efecto de la citada disposicin fue regular el trnsito de dos situaciones especficas: la primera, para que aquellos que antes de la reforma constitucional hubieran perdido la nacionalidad mexicana por haber adoptado voluntariamente otra nacionalidad, pudieran recuperar la mexicana; y la segunda, que las disposiciones vigentes con anterioridad al veinte de marzo de mil novecientos noventa y ocho siguieran aplicndose, respecto a la nacionalidad mexicana, a los nacidos o concebidos durante su vigencia; es decir, el efecto especfico fue que se siguieran aplicando ciertas normas, en materia de nacionalidad mexicana, a dichos sujetos normativos, pero acotado en trminos semejantes a como lo hace la legislacin civil. Por ello es que el prrafo segundo del artculo quinto transitorio de la Ley de Nacionalidad estableci que: Para los efectos del prrafo anterior, se presumirn concebidos los nacidos vivos y viables dentro de los trescientos das posteriores a la entrada en vigor de esta Ley. Si la ley entr en vigor el 20 de marzo de 1998, los concebidos para efectos de la reforma constitucional sern aquellos nacidos vivos y viables a partir del 21 del mismo mes y ao y hasta el da 300 contado a partir de esa ltima fecha, es decir, el 14 de enero de 1999. Por esas razones, el artculo tercero transitorio de la reforma constitucional de mayo de 1997, conforme al acotamiento que hizo el legislador federal ordinario, no tuvo los alcances universales y absolutos que en una de las acciones de inconstitucionalidad se pretendi darle.
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Por otro lado, la postura consistente en que, de acuerdo con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se es sujeto de derecho a partir del nacimiento se refuerza al tomar en cuenta el contenido del artculo 7 de la Convencin sobre los derechos del nio38, de la cual Mxico es parte. Ese precepto dice:
Artculo 7 1. El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. 2. Los Estados Partes velarn por la aplicacin de estos derechos de conformidad con su legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en virtud de los instrumentos internacionales pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el nio resultara de otro modo aptrida.
Como ya se dijo, en esta convencin no se define expresamente en qu momento comienza la vida de la nia o nio. Sin embargo, el artculo recin transcrito robustece la nocin de que el status de persona, para efectos jurdicos, se contrae desde el momento del nacimiento, pues es hasta entonces que el nio tiene derecho a ser inscrito en un registro, a un nombre, a adquirir una nacionalidad y a conocer a sus padres y ser cuidado por ellos. En este sentido, es vlido sostener, como lo hace la accionante, que aunque ningn instrumento jurdico sea la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, tratado o convencin internacional, o ley define cundo se puede hablar jurdicamente de nio o nia, esos conceptos en su sentido de persona jurdica, siguen la misma regla que se ha sealado antes, por lo que debe considerarse que es a partir del nacimiento que adquiere ese carcter un nio o nia para todos los efectos legales, con las excepciones que establece la legislacin civil, mismas que estn, en todo caso, sujetas a la condicin necesaria y absoluta del nacimiento para su eficacia. Para recapitular, a partir de una interpretacin de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos o de los tratados internacionales que interesan al caso no se puede concluir que el producto de la concepcin o fecundacin, independientemente de la etapa gestacional en que se encuentre, se deba considerar como persona jurdica o individuo, para
Ello de ninguna manera pretende sustentar la constitucionalidad del texto del artculo transitorio de la Norma Fundamental en la ley secundaria (como lo afirmaron los Ministros Aguirre Anguiano, Azuela Gitrn y Ortiz Mayagoitia en su voto de minora en relacin con la resolucin recada a la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007), sino acreditar que la interpretacin autntica que se le dio a dicho artculo y que ha prevalecido hasta la fecha, fue precisamente la que se ha sealado. 38 Esta convencin entr en vigor para Mxico el 21 de octubre de 1990, y se public en el Diario Oficial de la Federacin el 25 de enero de 1991.
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efectos de ser sujeto de los derechos constitucionales o de tener capacidad jurdica. En este sentido, asiste razn a la parte accionante cuando afirma que el poder reformador de la Constitucin local indebidamente equipara al concebido con una persona nacida para todos los efectos legales, mediante una ficcin jurdica. Es indebido porque, al indicar que el producto del embarazo es una persona nacida para todos los efectos legales correspondientes, el artculo impugnado le otorga todos los derechos y obligaciones previstos en la Constitucin General de la Repblica y en los tratados internacionales de derechos humanos, as como los establecidos en la propia Constitucin del estado de Baja California. Si ni la propia Constitucin Federal ni los instrumentos internacionales pertinentes contemplan como individuo al producto en gestacin, tampoco lo puede hacer la Constitucin estatal, porque se conferiran derechos a un grupo de sujetos no reconocidos por la Norma Suprema, lo cual supone una contravencin a sta, en atencin al principio de supremaca establecido en el artculo 13339 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con el cual sta es la ley suprema de la Unin, y prevalece sobre las constituciones de las entidades federativas, que deben apegarse a las disposiciones de aqulla. En este sentido, se debe recordar que, de una interpretacin sistemtica de lo dispuesto en los artculos 4040, 41, prrafo primero41, y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, cabe establecer que el Estado mexicano est estructurado como un Estado federal en el que los estados que integran la Unin son libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior, pero sobre la base de que esa Unin, en una Federacin, se sustenta en los principios establecidos en la Ley Fundamental, entre ellos, destacadamente, el de supremaca constitucional, con arreglo al cual las Constituciones particulares de los Estados en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal.
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Esto es as, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 133 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que dice: Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados. 40 Artculo 40. Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental. 41 Artculo 41. El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal. []
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De acuerdo con lo anterior, el federalismo debe ser congruente con el principio de supremaca constitucional y en tal virtud los ordenamientos constitucionales de las entidades federativas estn subordinados a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que establece y contiene las reglas del Pacto Federal. As, los Poderes Constituyentes locales estn sujetos necesariamente al orden constitucional establecido en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y en los tratados internacionales, que incluye, en particular, los derechos humanos establecidos en la propia Constitucin, los cuales no pueden restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones ah establecidos, de conformidad con el artculo 1, prrafo primero, constitucional. Ahora bien, esta Suprema Corte de Justicia no pasa por alto el hecho de que, en principio, los derechos constitucionales eventualmente podran extenderse a travs de la legislacin secundaria. No obstante, el caso que se resuelve no se trata sobre la extensin de derechos, sino sobre la creacin de un nuevo grupo de sujetos de derechos a los cuales se les aplican, de acuerdo con la Constitucin local, los derechos humanos y sus garantas previstos tanto en la Constitucin Federal como en la local y en los tratados internacionales que se refieren a derechos humanos. As pues, el poder reformador de la Constitucin del Estado de Baja California no puede introducir al orden jurdico un conjunto de individuos que no prev la Constitucin General de la Repblica, pues al hacerlo se reducen los derechos constitucionales de sujetos que s son reconocidos por sta, y a los cuales son oponibles los del nuevo grupo de sujetos creado por la norma estatal. Especficamente, si se considerara que el producto de la gestacin tiene derechos constitucionales (como por ejemplo, el derecho a la salud, a la integridad fsica o a la vida, entre otros), stos limitaran los derechos de las personas (principal, pero no exclusivamente, de la mujer que no desea procrear) que s estn reconocidos como sujetos normativos por la Constitucin Federal. Luego, el constituyente estatal no tiene la facultad de ampliar el espectro de sujetos protegidos por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en los trminos en que lo hizo. Lo anteriormente afirmado no implica, en forma alguna, que la Constitucin no reconozca el valor de la vida humana prenatal y su consecuente proteccin o tutela; pero la proteccin constitucional se encuentra sustentada sobre la base de que aqulla constituye un bien constitucionalmente protegido, como se determin por este Tribunal Pleno al resolver la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, en el entendido de que no tiene una posicin preeminente frente a los dems derechos y bienes constitucionalmente tutelados para la persona. 25
Es decir, la vida prenatal es un bien jurdico, reconocido incluso por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el artculo 12342. Ms adelante se analizar si la reforma constitucional local que ahora se combate tiene repercusiones en la forma en que el orden jurdico de Baja California protege ese bien jurdico. De igual manera, este Pleno, al analizar el marco normativo internacional al que se ha sujetado Mxico, en la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, ya se pronunci sobre los alcances de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos nico instrumento internacional que establece la proteccin a la vida, de manera general, desde el momento de la concepcin en el orden jurdico nacional, toda vez que el Estado mexicano formul una reserva y una declaracin interpretativa al ratificar la invocada Convencin43. A mayor abundamiento, debe decirse que en dicha resolucin este Tribunal Constitucional se pronunci tambin en el sentido de que el derecho a la vida no es absoluto, ya que ninguno de los derechos humanos o fundamentales lo son, razn por la cual tendra que ser armonizable el de la vida con otros derechos44. As, en cualquier caso, el bien constitucionalmente protegido relativo a la vida prenatal no podra tener una prevalencia absoluta e ilimitada en relacin con otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. Por todo lo anteriormente sealado, la porcin normativa del artculo 7 de la Constitucin de Baja California impugnada es inconstitucional y debe invalidarse, pues viola el principio de supremaca contenido en los artculos 40, 41, prrafo primero, y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados
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Vale la pena recordar que tanto el Tribunal Constitucional espaol como la Corte Constitucional de Colombia han emitido sentencias en el mismo sentido, es decir, reconociendo que el producto de la gestacin humana o nasciturus es un bien jurdico constitucionalmente tutelado al que no se le puede conferir el carcter de titular de derechos y obligaciones, y distinguen entre la vida humana incluso en gestacin y la titularidad del derecho a la vida (cfr. las sentencias 53/85 y 116/99 del Tribunal Constitucional de Espaa y la sentencia C355/06 de la Corte Constitucional de Colombia). 43 Pginas 158 a la 185 de la resolucin recada a la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007. La declaracin y reserva vigentes, dado que Mxico retir parcialmente las formuladas originalmente, son las siguientes: 1. Declaracin interpretativa: Con respecto al prrafo 1 del Artculo 4, considera que la expresin en general usada en el citado prrafo no constituye obligacin de adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida a partir del momento de la concepcin ya que esta materia pertenece al dominio reservado de los Estados. 2. Reserva: El Gobierno de Mxico hace reserva expresa en cuanto al prrafo 2 del artculo 23 ya que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en su artculo 130, dispone que los Ministros de cultos no tendrn voto pasivo, ni derecho para asociarse con fines polticos. 44 Resolucin de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, pgs. 162 y ss.
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Unidos Mexicanos al calificar como persona humana en sentido normativo al producto de la concepcin en etapa prenatal, en detrimento de los derechos de las personas nacidas.
II. CONTRASTE DE LA PROTECCIN DE LA VIDA PRENATAL CON LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS MUJERES Las anteriores argumentaciones, relativas a la indebida atribucin de personalidad a la vida prenatal, son suficientes para invalidar la norma combatida. No obstante, conforme al principio de exhaustividad, conviene analizar el resto de los conceptos de invalidez planteados por la parte accionante, con el fin de determinar si el artculo constitucional combatido es violatorio de derechos fundamentales. El promovente sostiene que si bien la reforma impugnada persigue una finalidad constitucionalmente vlida, consistente en la proteccin de la vida en gestacin, no satisface los principios (parmetros) constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad jurdica y, por lo tanto, actualiza una indebida ponderacin de los bienes constitucionales en conflicto. Asimismo, sostiene que existen medidas menos gravosas para los derechos fundamentales de las mujeres y que tambin son idneas y suficientes para satisfacer la proteccin constitucional de la vida en gestacin. De igual manera, aduce que la reforma impugnada produce una afectacin desproporcionada y exorbitante en los derechos y bienes constitucionalmente reconocidos a favor de las mujeres que, como consecuencia de la proteccin incondicionada de la vida en gestacin, quedan caracterizados como meros instrumentos cuyo destino necesario es la reproduccin. Por lo tanto, el accionante considera que el Decreto impugnado, al establecer una proteccin incondicionada y absoluta a favor de la vida prenatal, restringe indebidamente los derechos fundamentales de las mujeres establecidos tanto en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos como en tratados internacionales, entre los cuales destaca la Convencin interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer (Convencin de Belm do Par). El concepto de invalidez antes resumido es fundado, como se muestra a continuacin.
La dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres 27
Dado que el principio constitucional de la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres constituyen, en el presente caso, parmetros obligatorios de control de la constitucionalidad de las normas impugnadas, si las normas generales impugnadas, incluso cuando pretendan proteger la vida prenatal, violan la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres (en especial de las que no desean procrear), entonces esa condicin sera suficiente para no ser vlidas constitucionalmente. Ahora bien, pueden existir distintas clases de medidas o intervenciones legislativas para proteger la vida prenatal en relacin con la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres. Las medidas normativas compatibles con la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres incluyen, por ejemplo, la nutricin mejorada de las mujeres embarazadas, la prevencin de la violencia familiar, sexual y contra las mujeres, as como la deteccin temprana de alteraciones fetales o complicaciones maternas que colocan en riesgo al binomio madre-hijo, y que implican obligaciones positivas a cargo del Estado. En el caso individual, la porcin normativa impugnada, aun cuando pretende proteger la vida prenatal un bien merecedor de proteccin constitucional, resulta inconstitucional, toda vez que, al tiempo que protege la vida prenatal, vulnera la dignidad de las mujeres y sus derechos fundamentales, en particular los reproductivos y a la salud. Lo anterior es as, por lo siguiente: La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece un entramado de derechos fundamentales que tiene como uno de sus ejes rectores el concepto de dignidad humana, razn por la cual es preciso realizar una interpretacin sistemtica y, por lo tanto, armnica, de las disposiciones relativas aplicables al caso, tomando como eje normativo la dignidad de las mujeres. Al respecto, cabe tener presente que el prembulo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos considera que, conforme a los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen como base el reconocimiento de la dignidad de todos los miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables, reconociendo que estos derechos se derivan de la dignidad inherente a la persona humana. El artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos45, establece el principio constitucional de la dignidad humana y,
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Conforme con la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 10 de junio de 2011, el texto vigente es el siguiente:
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especficamente, el artculo 2, apartado A, fraccin II46, de la invocada Constitucin consagra expresamente la dignidad e integridad de las mujeres. Sobre el particular, es preciso sealar que si bien es cierto que el reconocimiento especfico de la dignidad e integridad de las mujeres se estableci mediante el Decreto de reforma constitucional, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el catorce de agosto de dos mil uno, en virtud del cual se reconoce y garantiza la cultura y los derechos de los pueblos y las comunidades indgenas47, tambin lo es que la proteccin de la dignidad e integridad de las mujeres constituye un principio sustantivo de rango constitucional de alcance general, pues informa el conjunto del ordenamiento jurdico, y, conforme a una interpretacin sistemtica, es una vertiente o especificacin del principio de dignidad humana establecido en el artculo 1 de la Constitucin Federal, y que se puede traducir como el derecho de las mujeres a ser tratadas, en todo caso, con dignidad y, correlativamente, como un deber de cumplimiento no graduable y, en principio, no sujeto a excepciones48.
Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. 46 Artculo 2o. La Nacin Mexicana es nica e indivisible. La Nacin tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas que son aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la colonizacin y que conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. [] A. Esta Constitucin reconoce y garantiza el derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a la libre determinacin y, en consecuencia, a la autonoma para: [] II. Aplicar sus propios sistemas normativos en la regulacin y solucin de sus conflictos internos, sujetndose a los principios generales de esta Constitucin, respetando las garantas individuales, los derechos humanos y, de manera relevante, la dignidad e integridad de las mujeres. La ley establecer los casos y procedimientos de validacin por los jueces o tribunales correspondientes. [] 47 De acuerdo con el dictamen de las Comisiones de Puntos Constitucionales y de Asuntos Indgenas de la Cmara de Diputados, Cmara de Origen, una de las razones para establecer esa clusula especfica de dignidad fue la necesidad de fortalecer la proteccin de los ms dbiles. En el texto del dictamen puede leerse: [] los indgenas tienen como individuos, como mexicanos, y como ciudadanos los derechos que la Constitucin otorga. Sin embargo es preciso fortalecer la proteccin de las reas ms dbiles del conjunto, especialmente las mujeres y los infantes [] Su reconocimiento [se refiere al derecho indgena] ha de sujetarse a los principios de la Ley Suprema y al respeto de la dignidad e integridad de las mujeres . [nfasis aadido.] 48 En el plano de la teora jurdica se discute acerca de si la dignidad humana tiene una estructura distinta a la de otros derechos fundamentales que, en su caso, requeriran de ponderacin o balanceo. En el plano de la teora jurdica vase, por ejemplo: Atienza, Manuel, Entrevista a Robert Alexy, en Doxa 24.
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El referido principio constitucional de dignidad de las mujeres, como se ver, tiene diversas especificaciones normativas en relacin con los derechos fundamentales de las mujeres, pudindose, as, hablar, por ejemplo, de la dignidad como igualdad y la dignidad como libertad. Segn ya se ha dicho, el artculo 1 constitucional, reformado recientemente, establece un marco de proteccin a los derechos fundamentales mucho ms amplio, al establecer que en los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en la propia Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que la Constitucin establece; que las normas relativas a esos derechos se interpretarn de conformidad con la Ley Fundamental y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia, por lo que el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley; que todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad y, en consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley; y que queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. Por su parte, el artculo 4 de la Constitucin Federal establece varios derechos fundamentales aplicables al caso49:
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Artculo 4. El varn y la mujer son iguales ante la ley. sta protegera [sic] la organizacin y el desarrollo de la familia. Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin. Toda persona tiene derecho a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar. Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La Ley establecer los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo. Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez. Toda persona tiene derecho al acceso a la cultura y al disfrute de los bienes y servicios que presta el Estado en la materia, as como el ejercicio de sus derechos culturales. El Estado promover los medios para la difusin y
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Primero. En su primer prrafo establece, como una manifestacin del principio de igualdad invocado, que el varn y la mujer son iguales ante la ley. La referida igualdad entraa una prohibicin para el legislador de discriminar por razn de gnero, toda vez que, frente a la ley, el hombre y la mujer deben ser tratados por igual; de ah que el artculo 4 constitucional ordena al legislador que se abstenga de introducir distinciones discriminatorias. Apoya lo anterior, la tesis 1a. CLII/2007, sustentada por la Primera Sala de esta Suprema Corte, de rubro: IGUALDAD JURDICA DEL HOMBRE Y LA MUJER PREVISTA EN EL ARTCULO 4o., PRIMER PRRAFO, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. SUS ALCANCES50, que este Pleno comparte. Segundo. El artculo 4, prrafo segundo, constitucional establece, en forma expresa, uno de los derechos bsicos que constituye o fundamenta los derechos reproductivos, al disponer que: Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos. Este artculo no siempre ha tenido la misma redaccin. En mil novecientos setenta y cuatro se modificaron los dos primeros prrafos, para quedar con el texto actual. Esa reforma constitucional al artculo cuarto tuvo como eje rector la ampliacin de los derechos de las mujeres. Tanto la exposicin de motivos como los dictmenes de las Cmaras del Congreso de la Unin, coinciden sobre cules son los principales objetivos de la reforma constitucional: la igualdad jurdica entre el hombre y la mujer; la proteccin de la organizacin y el desarrollo de la familia; y el derecho a decidir libre, responsable e informadamente sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos. Con estos fines en mente, no slo se reform el artculo 4 constitucional, sino que tambin se modificaron los artculos 30 y 123, apartados A y B de la norma fundamental; el primero para establecer
desarrollo de la cultura, atendiendo a la diversidad cultural en todas sus manifestaciones y expresiones con pleno respeto a la libertad creativa. La ley establecer los mecanismos para el acceso y participacin a cualquier manifestacin cultural. 50 El texto de esa tesis dice: El primer prrafo del artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que prev la igualdad del hombre y la mujer frente a la ley y ordena al legislador que proteja la organizacin y el desarrollo de la familia, se introdujo en la Carta Magna mediante reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1974 como parte de un largo proceso para lograr la equiparacin jurdica del gnero femenino con el masculino. As, en la relativa iniciativa de reformas se propuso elevar a rango constitucional la igualdad jurdica entre ambos y se indic que sta servira de pauta para modificar leyes secundarias que incluyeran modos sutiles de discriminacin. De manera que la referida igualdad implica una prohibicin para el legislador de discriminar por razn de gnero, ya que frente a la ley, el hombre y la mujer deben ser tratados por igual; de ah que el artculo 4o. constitucional, ms que prever un concepto de identidad, ordena al legislador que se abstenga de introducir distinciones injustificadas o discriminatorias. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXVI, julio de 2007, pgina 262.
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estricta igualdad entre varones y mujeres para adquirir los beneficios de la naturalizacin mexicana y el segundo con objeto de equiparar los derechos laborales de las mujeres con los de los hombres51. A partir de las consideraciones de la exposicin de motivos y de los dictmenes de las Cmaras del Congreso de la Unin52 se desprende lo siguiente:
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Expresamente, en la exposicin de motivos se asever que: la nica diferencia que puede establecerse vlidamente entre los derechos de la mujer y del varn, ser aquella que se derive de la proteccin social a la maternidad, preservando la salud de la mujer y del producto en los perodos de gestacin y la lactancia. En este punto, es relevante hacer notar que la proteccin que se confiere al producto de la gestacin es en funcin de los derechos laborales de la mujer embarazada, y no considerando a aqul como un sujeto de imputacin jurdica. 52 Exposicin de motivos: Para elevar el nivel de desarrollo en los ms diversos rdenes, simultneamente a la igualdad de hombres y mujeres, la iniciativa para incorporar a la Constitucin un nuevo artculo cuarto ordena a la ley proteger la organizacin y el desarrollo familiar. Es en el seno de la familia donde se conservan con ms pureza las formas de convivencia que dan a la sociedad mexicana su carcter singular y donde se generan las ms limpias y autnticas aspiraciones y transformaciones. No es aventurado afirmar que la familia mexicana suscribe diariamente el plebiscito de la nacin, que su preservacin es garanta de permanencia social y de legtimo cambio. Entonces, al definirnos como una nacin revolucionaria tenemos que proponer las bases para que en el seno de cada familia se opere sustancialmente la revolucin de las conciencias, de las actitudes y de las acciones. En forma consecuente con la poltica demogrfica libremente adoptada por la nacin mexicana, humanista y racional, el segundo prrafo del artculo cuarto que se propone entiende el derecho a la procreacin como una garanta personal de raigambre solidaria, tal como lo asienta la declaracin de la Organizacin de las Naciones Unidas suscrita en Tehern en 1968; este derecho fundamental implica libertad, responsabilidad e informacin compartidas entre hombres y mujeres. La procreacin libre apareja un derecho a la informacin y un compromiso de solidaridad. Es condicin humana incorporar valores culturales a las ms simples funciones vitales; con mayor razn la actividad reproductiva merece un revestimiento cultural y un tratamiento responsable. Por la cultura el hombre es responsable; su responsabilidad lo hace libre; por su libertad se educa e informa. Desterrar de nuestra existencia los hijos de la ignorancia y la pobreza favorece la procreacin por la libertad, la educacin, el amor y la comprensin de la pareja, y refuerza el sentido solidario de la funcin generadora. Dictamen de la Cmara de origen (Diputados): Un nuevo artculo 4o. Constitucional es punto de partida de las Reformas que se proponen. El texto vigente de dicho precepto se incorpora al artculo 5o. de la Ley Fundamental. Tres principios esenciales se establecen en la disposicin: La igualdad jurdica del varn y la mujer; la proteccin legal de la organizacin y desarrollo de la familia y el derecho de toda persona a decidir libre, responsable e informadamente sobre el nmero y esparcimiento de sus hijos. El primer aspecto, referente a la igualdad jurdica, recoge oportunamente un postulado bsico de los movimientos libertarios y sociales de Mxico. Facilita la participacin plena de la mujer en cuatro mbitos esenciales de la vida nacional. El proceso educativo, el mercado laboral, la revalidacin de la vida familiar y las estructuras pblicas o polticas. Esta reforma supone una ruptura de viejas barreras que impedan el cabal desempeo de las mujeres mexicanas en el proceso de desenvolvimiento. Su alta jerarqua constitucional conlleva la remodelacin de la legislacin ordinaria en las esferas federal y local. As, millones de mujeres de todo el pas disfrutarn los beneficios del nuevo marco normativo. El nuevo rgimen jurdico al suprimir cualquier signo de discriminacin femenina, favorece la prctica de una igualdad que facilite el despliegue integral de las capacidades de los varones y las mujeres de Mxico. El segundo aspecto del nuevo precepto constitucional corresponde a la proteccin legal de la organizacin y desarrollo de la familia. Un trascendental avance en la actualizacin de las Institucionales Jurdicas Nacionales habr de operarse de ser aprobada esta nueva garanta social. [] El tercer aspecto del artculo 4o. concierne al derecho de toda persona a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos. Esta disposicin, elevada al plano constitucional, protege un hecho bsico, ntimamente vinculado a la igualdad real de la mujer: la creacin de la vida misma. Este precepto es consecuente con la poltica demogrfica humanista adoptada por el Gobierno de la Organizacin de las Naciones Unidas suscrita en Tehern en 1968, al consagrar el derecho a la procreacin como una garanta personal de raigambre solidaria. Los elementos integrantes de la disposicin, concuerdan tambin con los captulos relativos de la Conferencia Mundial de Poblacin celebrada este ao en Bucarest, donde se concluy que el derecho humano a la planeacin familiar, debe ejercitarse en forma libre, responsable e informada.
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En trabajo de comisiones, se recibi la sugerencia de dejar contenida en el Texto Constitucional la informacin que esta obligacin ya se encuentra implcita en el segundo prrafo del artculo 4o. de la Iniciativa de Ley, dada la naturaleza de las garantas individuales que son esferas de derechos imprescindibles de los mexicanos e imponen limitaciones al poder pblico, como en el caso, obligaciones concreta de hacer. Este derecho, oponible ante el Estado, se inscribe en el contexto de las garantas individuales. Su libre ejercicio supone la ausencia de coaccin por el poder pblico; la informacin se entiende como la obligacin estatal de contribuir a la capacitacin para el mismo, generalizndose as esa conciencia plena que es la responsabilidad. La determinacin del nmero y espaciamiento de los hijos son rasgos fundamentales de la planeacin familiar. Una menor cantidad de hijos posibilita una mayor atencin y cuidado para cada uno de stos y la incorporacin de la mujer a las tareas colectivas. La separacin de los nacimientos racionaliza la fecundidad y facilita la organizacin de la vida femenina. De ah la importancia de su insercin en el segundo prrafo del artculo 4o. Constitucional de la Iniciativa. Cmara revisora [Senadores]: Al advertirse en la Iniciativa, que la situacin general se ha modificado profundamente, afirma que resulta indispensable proceder a una completa revisin de los ordenamientos que contemplan la participacin de la mujer en los procesos educativo, cultural, econmico y social, reiterando el seor Presidente su expresin, de su ltimo Informe a la Nacin, de que la mujer debe disfrutar de absoluta igualdad con el varn en el ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de sus responsabilidades, lo que lo determin a hacer factible una completa revisin de las leyes federales correspondientes. Pertinentemente se apoya el Jefe de la Nacin en la relacin proporcional que cita a continuacin. En el rengln educativo, el 62 % integrado por varones y el 38% por mujeres, con 14 o ms aos de edad; y asistentes a instituciones de enseanza profesional y de postgrado, el 73% de varones y el 27% de mujeres, en 1970. En actividades productivas, de 13 millones de personas en 1970, el 81% corresponde a los varones y el 19% o sea la quinta parte al sector femenino; y slo trabajan de un 15 a un 17% de las mujeres casadas. Se aduce en la Iniciativa que la poblacin femenil resiente ms los efectos en el problema del empleo y subempleo. Que las condiciones econmicas de Mxico reclaman la participacin de la mujer en la creacin de riqueza y de nuevas fuentes de trabajo e ingresos para la familia mexicana, lo que no ser realidad ni programa, si no se rompen las barreras que han legitimado el alejamiento de la mujer en las tareas que requieren habilidades y conocimientos ms all de la educacin elemental, y que, como educacin y trabajo son variables interdependientes, dar educacin y trabajo a la mujer no es slo resolver problemas econmicos, sino fundamentalmente formar conciencias libres. Luego, se expresa como objetivo de la Iniciativa de Reformas, la necesidad ce asentar claramente en el elevado plano constitucional, al lado de otros grandes principios rectores de la vida social, la igualdad entre hombres y mujeres, ratificndose as la capacidad del sistema constitucional mexicano para acelerar el ritmo del progreso y promover grandes transformaciones sociales, al sumarse las reformas al equilibrio que ese sistema encontr al asegurar las libertades individuales y las garantas sociales, precediendo ahora, con razn, al artculo 4o., que se propone, la garanta del 3o., que enraza en el sustrato igualitario sus profundos ideales de fraternidad y los fortalece con el rechazo de cualquier privilegio, enriqueciendo la ideologa libertaria y de solidaridad social de nuestra Constitucin, ordenando la igualdad jurdica entre los sexos y enmarcndola entre los derechos a la educacin y al trabajo. Al consagrar esa igualdad, hace explcita una decisin de humanismo y recoge una demanda precisa e inequvoca de las mujeres. [] Consecuente con la poltica demogrfica, humanista y racional, se propone en el segundo prrafo del artculo cuarto, se entienda el derecho a la procreacin como una garanta personal de raigambre solidaria, que implica libertad, responsabilidad e informacin compartidas entre hombres y mujeres, citndose al respecto la declaracin de la Organizacin de las Naciones Unidas suscrita en Tehern en 1968. Esa procreacin lleva aparejado el derecho a la informacin y un compromiso de solidaridad. [] El tercer inters que se protege en el artculo 4o., es el relativo al derecho de toda persona para decidir de manera libre, responsable e informada, sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Esta disposicin, contemplada como garanta constitucional, aunque atae y vincula ms ntimamente a la mujer, por la creacin de la vida misma, aspira a proteger por igual a la pareja y creemos que su comn acuerdo en la formacin de una familia, equilibrar convenientemente todos los extremos a los que puede llegarse con una inteligente formacin familiar a la que actualmente se propende, con una poltica demogrfica humanista adoptada por el Gobierno de la Repblica. Reiteramos aqu nuestra conformidad de criterio con las ideas que son fruto de la declaracin de la Organizacin de las Naciones Unidas en Tehern en 1968 y nuestra concordancia con las relativas a la Conferencia Mundial de Poblacin celebrada en Bucarest, que concluy con el derecho humano a la planeacin familiar y su debido ejercicio en forma libre, responsable e informada, estimando con la Colegisladora, que la informacin que pudiera sugerirse a cargo del Estado puede considerarse implcita en ese segundo prrafo del artculo 4o. de la Iniciativa de Ley, dada la naturaleza de las garantas individuales, que as lo hacen suponer fundadamente. La decisin libre, responsable e informada sobre nmero y el espaciamiento de los hijos, consagra un derecho que puede ejercitarse y aun oponerse ante autoridades, y por lo mismo supone la ausencia de coaccin de parte del poder pblico. Ya ste se encargar, lo creemos tambin fundadamente de contribuir a la difusin de los conocimientos indispensables para que tal derecho se ejercite con plena conciencia de la responsabilidad social que entraa, para el armnico desenvolvimiento de la colectividad; no otra cosa se desprende del
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Los primeros dos prrafos del artculo cuarto constitucional tienen como origen una reforma cuyo objetivo era resaltar diversos derechos de las mujeres. El derecho a la procreacin se entiende como una garanta personal de raigambre solidaria. Sobre este punto, vale la pena recordar que, en la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, se estableci que, si bien tanto los hombres como las mujeres tienen derechos reproductivos, lo cierto es que las segundas estn en una situacin distinta que los primeros, ya que hay consecuencias de un embarazo no deseado que recaen sobre la mujer que lo experimenta y no sobre el hombre, por lo que se afecta asimtricamente el plan de vida de la primera53. Asimismo, como lo estableci este Tribunal Pleno al resolver la accin de inconstitucionalidad 2/2010, fallada el diecisis de agosto de dos mil diez, el artculo 4 de la Constitucin Federal, al establecer el derecho de las personas a decidir el nmero y espaciamiento de sus hijos, en forma libre, responsable e informada, consagra un derecho fundamental, de los denominados de libertad, como es el decidir libremente sobre el nmero y espaciamiento de los hijos que se deseen tener, lo cual implica tambin la decisin de no tenerlos; a la par, el artculo 4 constitucional establece la obligacin del Estado de proporcionar informacin acerca de mtodos de anticoncepcin, educacin sexual, etctera, a fin de que dicha decisin sea tomada en forma responsable e informada. De acuerdo con lo anterior, el derecho de libertad a decidir libremente sobre el nmero y espaciamiento de los hijos que se deseen tener, lo cual implica la decisin de no tenerlos, es un derecho humano reconocido y garantizado en la Constitucin General de la Repblica, que constituye, a su vez, el fundamento de los derechos reproductivos de las mujeres.
marcado inters cultural, que con ese desidertum, pone de manifiesto el Gobierno Federal en sus programas sobre poblacin, conformados de manera tan eficiente en sus planes educacionales. En el segundo apartado del artculo 4o.; se colige tambin la planeacin familiar. Es de todo punto consecuente la reforma, por cuanto a que el espaciamiento de los hijos determina una familia poco numerosa, en la que el cuidado de aqullos se beneficia en todos los aspectos y su formacin fsica y moral puede ser tan completa como ese pequeo grupo la propicie. La mujer en estas condiciones, podr tener el tiempo suficiente para dedicarse a algn desempeo en la vida colectiva, con el que en cultura o bien sea por bienes econmicos, producto de actividades pertinentes con su condicin familiar, torne a sta ms desahogada y ms eficaz al hombre, esta misma situacin, de menor agobio, procurar tambin su desenvolvimiento en todos los rdenes y facilitar igualmente su directa obligacin para el sostenimiento del hogar. Por otra parte y contemplada la misma disposicin legal, el espaciamiento de los hijos garantiza una fecundidad feliz y la posibilidad de una vida sana, evitando en multitud de casos los fracasos de frecuentes gestaciones y alumbramientos y el debilitamiento que por ello sobreviene la mujer. Todo lo cual da una mayor y ms ostensible pertinencia a la reforma. 53 Pginas 188 y 189 del engrose de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007.
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En este sentido, en lo concerniente al concepto de derechos reproductivos, cabe tener presente que, de acuerdo con el artculo 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (tambin conocida como CEDAW)54, los Estados estn obligados a adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera de atencin mdica, a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombre y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica, entre los cuales se menciona expresamente los que se refieren a la planificacin familiar55. En esa lnea, la Convencin anteriormente citada establece expresamente el mandato de no discriminacin en diversos mbitos56 entre los cuales
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La entrada en vigor para Mxico de esta convencin fue el 3 de septiembre de 1981, y se public en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de mayo de 1981. 55 Artculo 12 1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera de la atencin mdica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin de la familia. 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 1 supra, los Estados Partes garantizarn a la mujer servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto y el perodo posterior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario, y le asegurarn una nutricin adecuada durante el embarazo y la lactancia. 56 Uno de los objetivos centrales de la invocada Convencin es garantizar a la mujer el ejercicio y goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre. El artculo 2 de la invocada Convencin establece que los Estados Partes condenan la discriminacin contra la mujer en todas sus formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin dilaciones una poltica encaminada e eliminar la discriminacin contra la mujer y, con tal objeto se comprometen a: a) Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el principio de la igualdad del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica de ese principio; b) Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro carcter, con las sanciones correspondientes, que prohban toda discriminacin contra la mujer; c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la mujer sobre una base de igualdad con los del hombre y garantizar, por conducto de los tribunales nacionales o competentes y de otras instituciones pblicas, la proteccin efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin; d) Abstenerse de incurrir en todo acto o prctica de discriminacin contra la mujer y velar porque las autoridades e instituciones pblicas acten de conformidad con esta obligacin; e) Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas; f) Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer; g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin contra la mujer. La citada convencin define el trmino discriminacin contra la mujer. Asimismo, especifica algunos de los modos en que se alcanzarn los objetivos de la Convencin, como el establecimiento de medidas especiales de carcter temporal (acciones afirmativas) y la obligacin de los Estados Partes para tomar todas las medidas apropiadas para: a) Modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres; b) Garantizar que la educacin familiar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como funcin social y el reconocimiento de la responsabilidad comn de hombres y mujeres en cuanto a la educacin y al desarrollo de sus hijos, en la inteligencia de que el inters de los hijos constituir la consideracin primordial en todos los casos. Es preciso resaltar que la Convencin utiliza una determinada tcnica para especificar las obligaciones negativas y positivas a cargo de los Estados Partes, a partir de la identificacin de ciertas situaciones en que las mujeres sufren discriminacin. As, por ejemplo, establece que los Estados partes garantizarn a la mujer servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto, y el periodo posterior al parto, proporcionando servicios cuando fuere necesario, y le asegurarn una nutricin adecuada durante el embarazo y la lactancia. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer ha formulado diversas consideraciones y emitido recomendaciones en relacin con los informes presentados por Mxico (1998, 2002 y 2006).
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destacan, en lo que interesa, el derecho a la atencin mdica, a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin de la familia, la proteccin a la mujer en las zonas rurales, en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares, as como que los Estados partes asegurarn en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres los mismos derechos a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios que le permitan ejecutar esos derechos. Igualmente, el Programa de accin de la conferencia internacional de poblacin y desarrollo57 (El Cairo, mil novecientos noventa y cuatro) considerado como el primer instrumento internacional que define la salud reproductiva y los derechos reproductivos58, seala que los derechos reproductivos abarcan ciertos derechos humanos que ya estn reconocidos en las leyes nacionales, en los documentos internacionales de derechos humanos y en otros documentos pertinentes de las Naciones Unidas aprobados por consenso y esos derechos se basan en el reconocimiento del derecho bsico de todas las parejas e individuos a decidir libre y responsablemente el nmero de hijos, el espaciamiento de los nacimientos y el intervalo entre stos y a disponer de la informacin y de los medios para ellos y a alcanzar el nivel ms elevado de salud sexual y reproductiva; tambin incluye su derecho a adoptar decisiones relativas a la reproduccin sin sufrir discriminacin, coacciones, ni violencia, de conformidad con lo establecido en los documentos de derechos humanos. Asimismo, es preciso sealar que la Plataforma de Accin de Beijing acordada en la IV Conferencia de Naciones Unidas sobre la mujer celebrada en mil novecientos noventa y cinco seala que: Los derechos humanos de las mujeres incluyen el derecho a tener control sobre su sexualidad, incluida la salud sexual y reproductiva y a decidir libre y responsablemente respecto de esas cuestiones, libres de coercin, discriminacin y violencia (prrafo 26). En la misma lnea, el artculo 23, prrafo 1, inciso b)59, de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad establece que los
Tambin Es preciso tener presente el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer suscrito y ratificado por el Estado mexicano. 57 Si bien los acuerdos emanados de las Conferencias Mundiales de las Naciones Unidas no tienen un carcter vinculante, pueden guiar la interpretacin normativa y la implementacin de polticas en los pases. En todo caso, revisten un alto valor, pues forman parte de la agenda internacional consensuada en el interior de las Naciones Unidas. 58 Entre otros, vase: Garca Muoz, Soledad, Gnero y derechos humanos en las mujeres: estndares conceptuales y normativos en clave de derecho internacional, en Cruz Parcero, Juan A. y Vzquez, Rodolfo (comps.) Derechos de las mujeres en el Derecho Internacional, Suprema Corte de Justicia de la NacinFontamara, 201, p. 75. 59 Artculo 23
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Estados Partes tomarn medidas efectivas y pertinentes para poner fin a la discriminacin contra las personas con discapacidad en todas las cuestiones relacionadas con el matrimonio, la familia, la paternidad y las relaciones personales, y lograr que las personas con discapacidad estn en igualdad de condiciones con las dems, a fin de asegurar que se respete el derecho de las personas con discapacidad a decidir libremente y de manera responsable el nmero de hijos que quieren tener y el tiempo que debe transcurrir entre un nacimiento y otro, y a tener acceso a informacin, educacin sobre reproduccin y planificacin familiar apropiados para su salud, y se ofrezcan los medios necesarios para ejercer esos derechos. De esta forma, los derechos reproductivos son indispensables para que las mujeres dispongan en forma autnoma de su capacidad reproductiva. Lo antes expuesto, permite concluir que los derechos reproductivos son derechos humanos garantizados constitucionalmente y en los tratados internacionales de derechos humanos invocados suscritos y ratificados por el Estado mexicano. Tercero. El artculo 4, prrafo tercero, de la Constitucin Federal establece que toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. Al respecto, es preciso sealar que el derecho a la salud entraa la obtencin de un determinado bienestar general integrado por el estado fsico, mental, emocional y social de la persona. Apoya lo anterior, la tesis aislada P. LXVIII/2009 sustentada por el Tribunal Pleno de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que lleva por rubro: DERECHO A LA SALUD. NO SE LIMITA AL ASPECTO FSICO, SINO QUE SE TRADUCE EN LA OBTENCIN DE UN DETERMINADO BIENESTAR GENERAL60.
Respeto del hogar y de la familia 1. Los Estados Partes tomarn medidas efectivas y pertinentes para poner fin a la discriminacin contra las personas con discapacidad en todas las cuestiones relacionadas con el matrimonio, la familia, la paternidad y las relaciones personales, y lograr que las personas con discapacidad estn en igualdad de condiciones con las dems, a fin de asegurar que: [] b) Se respete el derecho de las personas con discapacidad a decidir libremente y de manera responsable el nmero de hijos que quieren tener y el tiempo que debe transcurrir entre un nacimiento y otro, y a tener acceso a informacin, educacin sobre reproduccin y planificacin familiar apropiados para su edad, y se ofrezcan los medios necesarios que les permitan ejercer esos derechos; [] 60 El texto de la mencionada tesis establece: El referido derecho, contenido en el artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y reconocido en diversos tratados internacionales suscritos por Mxico, no se limita a la salud fsica del individuo, es decir, a no padecer, o bien, a prevenir y tratar una enfermedad, sino que atento a la propia naturaleza humana, va ms all, en tanto comprende aspectos externos e internos, como el buen estado mental y emocional del individuo. De ah que el derecho a la salud se traduzca en la obtencin de un determinado bienestar general integrado por el estado fsico, mental, emocional y social de la persona, del que deriva un derecho fundamental ms, consistente en el derecho a la integridad fsico-psicolgica. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXX, diciembre de 2009, pgina 6.
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As, hay un mandato explcito de rango constitucional para proteger o tutelar el derecho a la salud de toda persona, lo que significa que el derecho a la salud es universal, entendido en el sentido de que el Estado mexicano tiene el deber de crear las condiciones que permitan que todas las personas tengan un nivel adecuado de proteccin a la salud. El derecho a la salud comprende una serie de libertades y derechos, entre los cuales se encuentran la libertad sexual y gensica y el derecho a no padecer injerencias, torturas o experimentos mdicos no consensuales, as como el derecho a un sistema de salud que ofrezca a las personas oportunidades iguales para disfrutar del ms alto nivel posible de salud. Apoya lo anterior, la tesis 1a. LXV/2008, sustentada por la Primera Sala, y que hace suya este Pleno, de rubro: DERECHO A LA SALUD. SU REGULACIN EN EL ARTCULO 4o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS Y SU COMPLEMENTARIEDAD CON LOS TRATADOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS61. En el mismo sentido que el artculo 4 constitucional, el artculo 1262 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales63 prev el
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Dicho criterio es del siguiente tenor: Este Alto Tribunal ha sealado que el derecho a la proteccin de la salud previsto en el citado precepto constitucional tiene, entre otras finalidades, la de garantizar el disfrute de servicios de salud y de asistencia social que satisfagan las necesidades de la poblacin, y que por servicios de salud se entienden las acciones dirigidas a proteger, promover y restaurar la salud de la persona y de la colectividad. As, lo anterior es compatible con varios instrumentos internacionales de derechos humanos, entre los que destacan el apartado 1 del artculo 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que seala que toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; el artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que alude al derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, y refiere que los Estados deben adoptar medidas para asegurar la plena efectividad de este derecho; y el artculo 10 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador", segn el cual toda persona tiene derecho a la salud, entendida como el disfrute del ms alto nivel de bienestar fsico, mental y social. En ese sentido y en congruencia con lo establecido por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, el derecho a la salud debe entenderse como una garanta fundamental e indispensable para el ejercicio de los dems derechos humanos y no slo como el derecho a estar sano. As, el derecho a la salud entraa libertades y derechos, entre las primeras, la relativa a controlar la salud y el cuerpo, con inclusin de la libertad sexual y gensica, y el derecho a no padecer injerencias, torturas, tratamientos o experimentos mdicos no consensuales; y entre los derechos, el relativo a un sistema de proteccin de la salud que brinde a las personas oportunidades iguales para disfrutar del ms alto nivel posible de salud. Asimismo, la proteccin del derecho a la salud incluye, entre otras, las obligaciones de adoptar leyes u otras medidas para velar por el acceso igual a la atencin de la salud y los servicios relacionados con ella; vigilar que la privatizacin del sector de la salud no represente una amenaza para la disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y calidad de los servicios; controlar la comercializacin de equipo mdico y medicamentos por terceros, y asegurar que los facultativos y otros profesionales de la salud renan las condiciones necesarias de educacin y experiencia; de ah que el derecho a la salud debe entenderse como un derecho al disfrute de toda una gama de facilidades, bienes, servicios y condiciones necesarios para alcanzar el ms alt o nivel posible de salud. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXVIII, julio de 2008, pgina 457. 62 Artculo 12 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarn las necesarias para: a) La reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios; b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente;
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derecho a la salud. Aqu, los Estados parte del Pacto reconocen el derecho de las personas a disfrutar del nivel ms alto posible de salud (tanto fsica como mental). De igual manera, los Estados se obligan a establecer ciertas medidas para asegurar este derecho, entre las cuales se encuentra la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad. Cabe tener presente que el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales64 de la Organizacin de las Naciones Unidas emiti la observacin general nmero 14, relativa a la interpretacin del artculo 12 del Pacto. Entre otras cosas, seal que el derecho a la salud no debe entenderse como un derecho a estar sano, sino que ste entraa libertades y derechos (en concordancia con el criterio sentado en la tesis 1a. LXV/2008, recin transcrita). Entre las libertades que se enumeran, se encuentran las de controlar su salud y su cuerpo, con inclusin de la libertad sexual y gensica, y el derecho a no padecer injerencias65. Igualmente, en esta observacin general, el mencionado Comit recomend que los Estados incorporen la perspectiva de gnero en sus polticas, planificacin, programas e investigaciones en materia de salud a fin de promover mejor la salud de la mujer y el hombre66. Adems, consider que el enfoque basado en la perspectiva de gnero implica reconocer que los factores biolgicos y socioculturales ejercen una influencia importante en la salud del hombre y la mujer67. En congruencia con lo anterior, el derecho fundamental a la proteccin de la salud incluye la salud reproductiva y la salud sexual68, que constituyen aspectos bsicos de la salud de las personas, particularmente de las mujeres, en cuanto que miran a su bienestar general.
c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas; d) La creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad. 63 El Estado mexicano se adhiri a este tratado el 23 de marzo de 1981, y el decreto promulgatorio se public en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de mayo del mismo ao. 64 Este Comit se form para desempear las funciones de supervisin asignadas al Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas en la parte IV del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Est conformado por expertos y su funcin principal consiste en supervisar la aplicacin del Pacto por los Estados Parte. 65 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General nmero 14, prrafo 10. 66 Ibid., prrafo 20. 67 Ibidem. 68 En el Programa de Accin de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo en El Cairo acerca de la salud reproductiva y salud sexual: La salud reproductiva es un estado general de bienestar fsico, mental y social, y no de mera ausencia de enfermedades o dolencia, en todos los aspectos relacionados con el sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En consecuencia, la salud reproductiva entraa la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos y de procrear, y la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cundo y con qu frecuencia[La atencin de la salud reproductiva] incluye tambin la salud sexual, cuyo objetivo es el desarrollo de la vida y de las relaciones personales y no meramente el asesoramiento y la atencin en materia de reproduccin y de enfermedades de transmisin sexual.
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Cabe destacar que el derecho a la salud reproductiva y sexual, en conjuncin con el principio de igualdad y el mandato de no discriminacin, bloquean toda posibilidad de discriminar, por motivos de gnero, en relacin con ese derecho, habida cuenta que cualquier discriminacin relacionada con el derecho fundamental a la salud, en las vertientes sealadas (salud reproductiva y salud sexual), constituira un atentado contra la dignidad de las mujeres. Asimismo, la Constitucin General de la Repblica reconoce el derecho a la vida privada. El derecho a la vida privada est reconocido y tutelado en diversos preceptos constitucionales, por ejemplo, en los artculos 1; 4; 6, fraccin II; 7; 10; 14; 16 y 24. La proteccin constitucional de la vida privada entraa, entre otros aspectos, la garanta de un mbito de proteccin de la existencia de las personas que les provea de condiciones adecuadas para el desarrollo de su autonoma y de su libertad; asimismo, el concepto de vida privada guarda estrecha conexin con la pretensin de tomar libremente ciertas decisiones atinentes al propio plan de vida y se relaciona con una amplia gama de derechos, entre otros, con los derechos reproductivos y el derecho a la salud reproductiva y sexual. As, el derecho fundamental a la vida privada protege y garantiza ciertas decisiones; en particular, las que se tomen en ejercicio de los derechos reproductivos y a la salud reproductiva y sexual, ya que la decisin de la mujer de interrumpir o continuar con su embarazo es una de las decisiones ms importantes y trascendentes que debe tomar, en ejercicio de su autonoma y en libertad, sin interferencias o injerencias externas. Lo anterior encuentra sustento en la tesis 1a. CCXIV/2009 sustentada por la Primera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, compartida por este Pleno, de rubro: DERECHO A LA VIDA PRIVADA. SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMA69.
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La mencionada tesis dispone: La Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha referido en varias tesis a los rasgos caractersticos de la nocin de lo "privado". As, lo ha relacionado con: lo que no constituye vida pblica; el mbito reservado frente a la accin y el conocimiento de los dems; lo que se desea compartir nicamente con aquellos que uno elige; las actividades de las personas en la esfera particular, relacionadas con el hogar y la familia; o aquello que las personas no desempean con el carcter de servidores pblicos. Por otro lado, el derecho a la vida privada (o intimidad) est reconocido y protegido en declaraciones y tratados de derechos humanos que forman parte del orden jurdico mexicano, como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 12), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 17), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 11) y la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculo 16). Al interpretar estas disposiciones, los organismos internacionales han destacado que la nocin de vida privada atae a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar libremente su identidad, ya sea en sus relaciones con los dems o en lo individual, y han destacado su vinculacin con un amplio abanico de otros derechos, como la inviolabilidad de la correspondencia y de las comunicaciones en general, la inviolabilidad del domicilio, las garantas respecto de los registros personales y corporales, las relacionadas con la recopilacin y registro de informacin personal en bancos de datos y otros dispositivos; el derecho a una vivienda adecuada, a la salud y a la igualdad; los derechos reproductivos, o la proteccin en caso de desalojos forzados. Las afirmaciones contenidas en las resoluciones nacionales e internacionales son tiles en la medida en que no se tomen de manera descontextualizada, emerjan de un anlisis cuidadoso de los diferentes escenarios jurdicos
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De igual forma, este Tribunal Pleno estima que el libre desarrollo de la personalidad comprende, entre otras expresiones, la libertad de procrear hijos y cuntos, o bien, decidir no tenerlos, y adems, sin sufrir discriminacin, coacciones ni violencia, de conformidad con el invocado derecho fundamental de libertad establecido en el artculo 4 de la Constitucin Federal. Conforme a todo lo expuesto, una interpretacin sistemtica y, por ende, articulada del principio constitucional de dignidad y de los derechos reproductivos y sexuales, del derecho a la salud reproductiva y sexual, as como del derecho a la vida privada, en su vertiente de proteccin y garanta de las decisiones que las mujeres tomen, en ejercicio de tales derechos, permite establecer que stos protegen o tutelan su derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos; la libertad para decidir procrear o no hacerlo, no slo antes del embarazo, sino tambin, en ciertos casos o supuestos y bajo ciertas condiciones, durante el embarazo, para continuar con el mismo o interrumpirlo; y tomar esas decisiones en un entorno libre de coercin, discriminacin y violencia, que preserve la dignidad de las mujeres. Sin embargo, como se explicar en el apartado siguiente, la norma general impugnada (es decir, el artculo 7 constitucional de Baja California) significa o entraa una restriccin indebida a la libertad reproductiva de las mujeres, puesto que establece una proteccin absoluta o incondicionada a la vida prenatal.
Proteccin absoluta o incondicionada de la vida prenatal
en los que la idea de privacidad entra en juego y no se pretenda derivar de ellas un concepto mecnico de vida privada, de referentes fijos e inmutables. Lo nico que estas resoluciones permiten reconstruir, en trminos abstractos, es la imagen general que evoca la idea de privacidad en nuestro contexto cultural. Segn esta nocin, las personas tienen derecho a gozar de un mbito de proyeccin de su existencia que quede reservado de la invasin y la mirada de los dems, que les concierna slo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonoma y su libertad-. A un nivel ms concreto, la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los dems (o, a veces, dentro del crculo de sus personas ms prximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su existencia (conducta, datos, informacin, objetos) y al correspondiente derecho a que los dems no las invadan sin su consentimiento. En un sentido amplio, entonces, la proteccin constitucional de la vida privada implica poder conducir parte de la vida de uno protegido de la mirada y las injerencias de los dems, y guarda conexiones de variado tipo con pretensiones ms concretas que los textos constitucionales actuales reconocen a veces como derechos conexos: el derecho de poder tomar libremente ciertas decisiones atinentes al propio plan de vida, el derecho a ver protegidas ciertas manifestaciones de integridad fsica y moral, el derecho al honor o reputacin, el derecho a no ser presentado bajo una falsa apariencia, el derecho a impedir la divulgacin de ciertos hechos o la publicacin no autorizada de cierto tipo de fotografas, la proteccin contra el espionaje, la proteccin contra el uso abusivo de las comunicaciones privadas, o la proteccin contra la divulgacin de informaciones comunicadas o recibidas confidencialmente por un particular. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXX, diciembre de 2009, pgina 277.
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Como se sostiene en la demanda, el decreto cuya invalidez se demanda establece una proteccin absoluta o incondicionada de la vida prenatal de acuerdo con el sentido y alcance normativos de las disposiciones impugnadas que contiene, a partir no slo de la articulacin de los propios textos normativos, sino tambin de la intencin objetiva expresa del Poder Constituyente Permanente local, segn se desprende de la exposicin de motivos, del dictamen respectivo y de la discusin en el Pleno del Congreso del Estado, que condujeron a la aprobacin del decreto impugnado. En particular, cabe destacar que, conforme al dictamen de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales del Congreso del Estado, la iniciativa que condujo a la aprobacin del Decreto impugnado se basa en la premisa fundamental de que el ser concebido es persona humana y tiene derechos, comenzando por el derecho a la vida y a nacer70, al tratarse de una persona distinta de la madre. La proteccin absoluta o incondicionada de la vida prenatal establecida en el decreto impugnado se traduce en la violacin de la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres (en especial de las que no desean procrear), toda vez que la proteccin absoluta de la vida del concebido no nacido (embrin/feto), se establece a costa o en detrimento de los derechos fundamentales de las mujeres, cuando, primero, como se ha indicado, los bienes o derechos constitucionales no son absolutos y, segundo, dado que, en el presente caso, confluyen, por un lado, el bien constitucional de la vida prenatal y, por otro, los derechos fundamentales de las mujeres, este Tribunal Pleno entiende que debe procurarse, de ser posible, un equilibrio razonable de los bienes y derechos constitucionales en tensin, de tal manera que puedan prevalecer en lo posible, armnicamente, sin que necesariamente uno o unos eliminen de manera absoluta al otro u otros. Como se ha destacado, el artculo 7 de la Constitucin de Baja California, en la parte impugnada, establece una proteccin absoluta o incondicionada, ya que en la formulacin normativa respectiva no se establece ninguna restriccin o modulacin a la misma, ni tampoco ninguna excepcin explcita; tampoco establece reserva de fuente normativa alguna mediante la cual se pudiesen establecer limitaciones o modulaciones a esa medida legislativa. En apoyo de lo anterior, no debe pasarse por alto que tanto en la exposicin de motivos de la iniciativa que condujo a la aprobacin del decreto cuya invalidez se reclama como en el dictamen de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales de la citada iniciativa, se inclua expresamente, en la parte final del texto de la reforma propuesta al artculo 7, la siguiente clusula: con la excepcin prevista en la legislacin penal local. Sin
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Foja 17 del dictamen legislativo.
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embargo, esta clusula, como se indic, fue eliminada y no aparece en la formulacin normativa del artculo 7 tal como fue finalmente aprobado por el Poder Constituyente Permanente local, toda vez que en la discusin del Dictamen respectivo, con motivo de una reserva planteada por el Diputado Juan Manuel Molina Garca, que fue aprobada por veintids votos a favor y dos en contra, qued excluida esa porcin normativa. La razn toral expuesta para plantear la reserva fue que no era vlido que la Constitucin hiciera una remisin a una ley secundaria, como es el Cdigo Penal para el Estado de Baja California, ya que ello atentara contra el principio de supremaca constitucional. Todo esto acredita, de manera inequvoca, que la voluntad del Constituyente estatal es la de establecer en el artculo 7 un derecho sin restricciones, limitaciones o excepciones explcitas. Debe considerarse, a mayor abundamiento, que el Congreso del Estado de Baja California, en el informe rendido a este Alto Tribunal, sostiene que el derecho a la vida no puede tener excepciones71. As, las normas impugnadas atentan contra la dignidad de las mujeres, ya que las reducen a un instrumento reproductivo, lo que sirve a un estereotipo negativo de gnero72, a saber: el rol social apropiado y destino natural de las mujeres es ser madres, con independencia de su capacidad para forjar sus propias identidades y dirigir sus vidas, en ejercicio de su autonoma y libertad. Ese estereotipo de gnero73, al degradarlas a un determinado rol e imponerles una carga desproporcionada, es incompatible no slo con la dignidad de las mujeres (en especial de las que no desean procrear), sino tambin con sus derechos individuales y libertades fundamentales, concretamente su libertad reproductiva, protegidos constitucional y convencionalmente74. En ese contexto, es pertinente sealar que la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin en contra de la mujer, antes invocada, establece la obligacin especfica de los Estados Partes para
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Foja 37 del informe del Congreso del Estado de Baja California. Un estereotipo es una visin generalizada o preconcepcin de actitudes o caractersticas posedas por los miembros de un grupo social particular (por ejemplo, las mujeres, las lesbianas o las indgenas) o los roles que realizan o debe realizar. Estereotipar da como resultado generalizaciones o preconcepciones con respecto a atributos, caractersticas o roles de miembros de un particular grupo social, que hace innecesaria la consideracin de las habilidades, necesidades, deseos y circunstancias de cualquier miembro particular del grupo. Los estereotipos de gnero se ocupan de la construccin o entendimiento social y cultural de hombres y mujeres. Vase, por ejemplo: Cook, Rebecca J. y Cusack, Simone, Gender Stereotyping. Transnational Legal Perspectives, University of Pennsylvania Press, Philadelphia, 2010, pp. 9 y 20. 73 Especficamente, un estereotipo de rol sexual se refiere a una visin normativa o estadstica acerca de los roles apropiados de hombres y mujeres. Idem, p. 28. 74 Cabe sealar que no es inusitado que tribunales constitucionales y tribunales internacionales nombren e identifiquen estereotipos de gnero negativos, pues as lo han hecho, por ejemplo, la Corte Constitucional de Colombia, en el caso C-355/2006, y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso Gonzlez y otras (Campo algodonero) vs. Mxico, prrafo 208.
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tomar todas las medidas apropiadas para modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres. En el caso concreto materia de esta resolucin, el Poder Constituyente Permanente del Estado de Baja California, al configurar el pretendido derecho a la vida del no nacido y darle el alcance de considerar al producto de la concepcin como persona, viola el artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos al haber creado una norma que introduce restricciones indebidas que atentan, como se ha destacado en diversas parte de esta resolucin, contra la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres. Esto es as, puesto que el artculo 7 de la Constitucin local, en la parte impugnada, establece una proteccin absoluta o incondicionada que atenta contra la dignidad de las mujeres, ya que la reducen a un instrumento reproductivo, lo que conlleva necesariamente una restriccin indebida de esos derechos establecidos en la propia Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As pues, la porcin normativa del artculo impugnado que dice: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida viola el derecho a la dignidad de las mujeres (artculos 1 y 2, apartado A, fraccin II, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), el derecho a la igualdad de la mujer (artculos 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), el derecho a la no discriminacin (artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), los derechos reproductivos (artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), el derecho a la salud (artculos 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y 12.1 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer), el derecho a la vida privada (artculos 1, 4, 6, fraccin II, 7, 10, 14, 16 y 24 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) y la obligacin de modificar los patrones socioculturales de conducta para eliminar prejuicios y prcticas basadas en funciones estereotipadas de hombres y mujeres (artculo 5, inciso a), de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer).
Juicio de razonabilidad o proporcionalidad 44
Independientemente de lo sealado en prrafos antecedentes, tambin es necesario que se someta a la norma combatida a un juicio o prueba de razonabilidad o proporcionalidad, tal como lo han hecho el Pleno y las Salas de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin en diversas ocasiones75. Desde el punto de vista metodolgico, una de las razones en favor de realizar, en el presente caso, un juicio de razonabilidad o proporcionalidad es que permite aclarar analticamente los pasos argumentativos del control abstracto de constitucionalidad, lo que redunda en una mejor motivacin; puesto que el planteamiento del promovente involucra derechos fundamentales de las mujeres. Por lo tanto, resulta idneo realizar ese juicio, en cuanto que constituye un marco analtico general que permite abordar conflictos entre bienes y derechos constitucionalmente protegidos, como el que se plantea en el presente caso. Lo anterior, con independencia de las cuestiones (ya abordadas) sobre si es vlido atribuir, en el sistema de la Constitucin Federal mexicana, el derecho a la vida a los no nacidos, o sobre la relacin y los efectos del artculo 7 de la Constitucin de Baja California en los derechos de las mujeres. El juicio de proporcionalidad o razonabilidad est compuesto de diversos principios: 1. Idoneidad: toda interferencia de los derechos fundamentales debe ser idnea para contribuir a alcanzar un fin constitucionalmente legtimo. 2. Necesidad: toda limitacin de los derechos fundamentales o bsicos debe realizarse a travs de la medida ms favorable (o menos restrictiva) para el derecho intervenido de entre todas las medidas que revistan la misma idoneidad para alcanzar el objeto pretendido. En particular, este principio requiere que de dos medios igualmente idneos o adecuados debe escogerse el ms benigno con el derecho fundamental afectado. 3. Proporcionalidad (en sentido estricto): la importancia del objetivo perseguido por el legislador debe estar en una relacin adecuada con el derecho fundamental intervenido. El medio debe ser proporcional a dicho fin y no producir efectos desmesurados o desproporcionados para otros bienes y derechos constitucionalmente tutelados. Cada uno de los referidos principios constituye una condicin necesaria y, en su conjunto, constituyen una condicin suficiente del juicio de razonabilidad o proporcionalidad, de forma tal que si una medida legislativa no cumple con
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Por ejemplo, en las acciones de inconstitucionalidad 170/2007 y 74/2008, resueltas por el Tribunal Pleno el diez de abril de dos mil ocho y el doce de enero de dos mil diez, respectivamente.
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alguno de los principios, entonces no superar la prueba. Si la accin legislativa supera el juicio, la misma ser constitucionalmente vlida; en caso contrario, la intervencin legislativa ser considerada inconstitucional. De acuerdo con lo anterior, a continuacin se examinar si la norma enjuiciada tiene una finalidad constitucionalmente vlida, si existe adecuacin o conexin entre la misma y el fin que, en su caso, se identifique, as como si su establecimiento puede considerarse necesario y proporcional en sentido estricto para alcanzar ese fin. El artculo 7 de la Constitucin de Baja California, en la porcin normativa impugnada, en cuanto dispone que tutela el derecho a la vida, tiene un fin constitucionalmente vlido, puesto que es conforme a lo dispuesto en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la cual tutela o protege la vida humana. Sin embargo, con arreglo a la propia Constitucin, la vida prenatal constituye un bien jurdico76; y una Constitucin local no puede otorgarle una proteccin igual que la que da a las personas nacidas, como se ha sostenido anteriormente. As, en tanto que el precepto combatido establece el derecho a la vida del concebido como si se tratara de una persona ya nacida, para todos los efectos legales correspondientes, carece de un fin constitucionalmente vlido. En otras palabras, es vlido que se pretenda proteger la vida en general, mas es invlido que se d trato de persona jurdica a la vida prenatal. La norma bajo anlisis tampoco es idnea o adecuada para alcanzar el fin constitucionalmente vlido identificado, toda vez que si bien parece servir a la proteccin de la vida prenatal, lo cierto es que, a la luz de otros fines o principios constitucionales, como la dignidad y los derechos fundamentales de las mujeres (particularmente el derecho a decidir de manera libre el nmero y espaciamiento de sus hijos, consignado en el artculo 4 de la Constitucin Federal), tiene un efecto negativo significativo, de acuerdo con lo que ya se ha dicho. La medida legislativa bajo escrutinio no es necesaria, toda vez que, al establecer un pretendido derecho absoluto o ilimitado, especficamente en favor de la vida prenatal, afecta o vulnera, por s mismo, los derechos fundamentales de las mujeres consagrados en la Constitucin General de la Repblica y en diversos tratados internacionales, cuando, para alcanzar el fin constitucionalmente legtimo indicado, pueden existir medidas alternativas menos gravosas o restrictivas de los referidos derechos fundamentales, como pueden ser, entre otras, la promocin y aplicacin de polticas pblicas integrales de atencin a la salud sexual y reproductiva, as como de educacin y capacitacin sobre la salud sexual y reproductiva, los derechos
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Como se determin por este Tribunal Pleno, al resolver la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007.
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reproductivos y la maternidad y paternidad responsables, a fin de proteger la vida prenatal. Lo anterior es as, porque la atribucin de un pretendido derecho absoluto a la vida al no nacido, por ejemplo, a un embrin, implica, por una parte, que ese derecho sera superior a todos, es decir, en todo caso, prevalecera sobre, o precedera a cualquier otro derecho fundamental, incluidos los derechos fundamentales de las mujeres establecidos en la Constitucin Federal, cuando este Tribunal Pleno ha sostenido que no existen derechos absolutos. Por otra parte, dada la naturaleza relacional de los derechos, impone a otros distintos del pretendido titular del derecho a la vida del no nacido impedimentos, restricciones normativas, deberes u obligaciones correlativos77, lo que a su vez implica, tratndose de los particulares (pues tambin impone obligaciones a cargo del propio Estado de Baja California), restricciones a su libertad. En particular, la medida legislativa bajo anlisis impondra restricciones a las libertades y derechos fundamentales y constitucionales de las mujeres sujetas al mbito de validez de la norma impugnada, por una razn fundamental, a saber: el pretendido derecho a la vida del no nacido, al ser superior a todos, impondra de suyo, en abstracto o en concreto, restricciones a cualquier derecho fundamental de las mujeres, sujetas a ese mbito de validez, como los derechos reproductivos reconocidos en el artculo 4 de la Constitucin Federal. Por lo tanto, la norma general impugnada que establece el derecho a la vida del no nacido impone restricciones indebidas o injustificadas a las mujeres, sujetas al mbito de la validez de la norma, que afectan sus derechos fundamentales. Finalmente, la intervencin legislativa bajo escrutinio constitucional no resulta proporcional en sentido estricto, ya que como sostiene el impugnante produce una afectacin desproporcional y exorbitante en los derechos fundamentales de las mujeres, en cuanto que, en forma absoluta, lejos de optimizar, en la mayor medida posible, los derechos y bienes en juego, impide el ejercicio de los derechos fundamentales de las mujeres (particularmente, su dignidad y derechos reproductivos, segn se ha explicado) a costa del pretendido derecho a la vida del no nacido. Lo anterior, en el entendido de que, dado que los derechos fundamentales y otros bienes constitucionalmente tutelados no son absolutos ni ilimitados, los referidos derechos fundamentales de las mujeres, consecuentemente, tampoco son absolutos al grado de implicar la desproteccin de otros bienes constitucionales, destacadamente, la vida prenatal.
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Lo anterior, en el entendido de que, a partir de Hohfeld, si bien un derecho en sentido amplio tiene necesariamente correlativos, no necesariamente tiene como correlativo un deber. Vase: Cruz, Juan Antonio, El lenguaje de los derechos. Ensayo para una teora estructural de los derechos , Trotta, Madrid, 2007, p. 38.
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Consecuentemente, por las razones expuestas, la norma general impugnada, al no satisfacer el juicio de razonabilidad o proporcionalidad, resulta invlida, en la porcin normativa que dice: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
III. EFECTOS DEL ARTCULO 7, PRIMER PRRAFO, DE LA CONSTITUCIN LOCAL EN LA LEGISLACIN SECUNDARIA DEL ESTADO La parte accionante tambin sostiene que el precepto impugnado condiciona indebidamente el contenido de las normas secundarias. Es decir, aduce que se modific una norma de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California y, en este sentido, cualquier disposicin contenida en ese ordenamiento ser jerrquicamente superior a las normas secundarias. Consecuentemente, las leyes ordinarias deben ajustarse a la Constitucin local, en atencin al principio de supremaca constitucional. As pues, el artculo impugnado conlleva una restriccin o prohibicin al legislador secundario, quien se ver imposibilitado para legislar sobre ciertas hiptesis normativas. De esta forma, afirma que el artculo impugnado es una regla prohibitiva, en contraste con una regla meramente descriptiva, puesto que constrie al legislador ordinario a emitir normas secundarias en cierto sentido. Concretamente, no ser posible que en la ley comn se establezcan supuestos en los que el aborto pueda no considerarse una conducta sancionable. Es decir, la norma combatida implica una proteccin incondicionada y absoluta en favor del concebido y no nacido, que obliga al legislador secundario a sancionar penalmente, en todos los casos, el aborto. Aunado a ello, tambin se impide al legislador que regule la prestacin de servicios de atencin mdica para la interrupcin legal del embarazo. Esto, en opinin del Procurador de los Derechos Humanos de Baja California, tambin se traduce en la derogacin del artculo 13678 del Cdigo Penal de Baja California (que establece las hiptesis en que el aborto no es punible),
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Ese precepto dispone: Artculo 136. Aborto no punible. El aborto no ser punible: I. Aborto culposo. Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II. Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial. Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III. Aborto teraputico. Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora.
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pues el artculo tercero transitorio79 del Decreto 175 impugnado prev la derogacin de todos las normas que contravengan la reforma al artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California. Adicionalmente, considera que el ltimo de los preceptos mencionados genera inseguridad jurdica, porque tambin tiene efectos sobre lo dispuesto en el artculo 13280 del Cdigo Penal de Baja California. Es decir, no se establece de manera clara si an est vigente la definicin de aborto prevista en el mencionado artculo 132 de la legislacin penal, causando as incertidumbre a los gobernados. A decir del promovente, el precepto combatido no slo tiene como efecto el de obligar al legislador a emitir normas que sancionen penalmente el aborto, sino que tambin prohbe la fecundacin in vitro, el uso de mtodos anticonceptivos (lo cual implica una violacin a la libertad reproductiva de la mujer, tutelada por el artculo 4 de la Constitucin Federal, mxime cuando el legislador local no tiene facultades para prohibir el uso de anticonceptivos), la investigacin en embriones no implantados (lo que a su vez equivale a una violacin al derecho de gozar de los beneficios del progreso cientfico81), el diagnstico prenatal y la seleccin de sexo para evitar la transmisin de enfermedades hereditarias. Aunado a ello, se impone a las mujeres la gestacin y maternidad forzosas en todos los casos, lo cual viola sus derechos humanos. En la misma tesitura, las mujeres que tienen impedimentos para que un vulo fecundado se implante en su endometrio se convertiran en criminales. Para dar respuesta a este concepto de invalidez, en primer lugar se debe establecer cules son los efectos de la norma impugnada en la legislacin secundaria del estado de Baja California. Este Alto Tribunal ha determinado que en el Estado mexicano existen varios rdenes jurdicos, entre los cuales se encuentran el orden jurdico local o estatal. Este orden jurdico local o estatal siempre estar supeditado al orden constitucional, de conformidad con los artculos 40, 41, 116 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Apoya lo anterior, la jurisprudencia plenaria P./J. 136/2005, que lleva por rubro: ESTADO MEXICANO. RDENES JURDICOS QUE LO INTEGRAN82.
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Ese artculo establece: Tercero. Se derogan todas las disposiciones que contravengan a esta reforma. El artculo 132 del Cdigo Penal de Baja California es el primero de los artculos que se refieren al tipo penal de aborto, y lo define de la siguiente forma: Artculo 132. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez. 81 Previsto en el artculo 15, prrafo 1, inciso c), del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 82 El texto de esa jurisprudencia dice: De las disposiciones contenidas en los artcu los 1o., 40, 41, primer prrafo, 43, 44, 49, 105, fraccin I, 115, fracciones I y II, 116, primer y segundo prrafos, 122, primer y segundo prrafos, 124 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos se advierte la existencia de cinco rdenes jurdicos en el Estado Mexicano, a saber: el federal, el local o estatal, el municipal, el del Distrito Federal y el constitucional. Este ltimo establece, en su aspecto orgnico, el sistema de competencias al que debern ceirse la Federacin, los Estados, los Municipios y el Distrito Federal, y corresponde a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como Tribunal Constitucional, definir la esfera competencial de tales rdenes jurdicos y, en su caso, salvaguardarla. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo
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En el marco del Estado federal, en el interior de cada uno de los rdenes jurdicos parciales, la Constitucin local es la norma de mayor jerarqua, en el sentido de que, al establecer los requisitos y el procedimiento para la creacin de las dems normas locales, condiciona la validez formal y material de la legislacin secundaria local83. De acuerdo con lo anterior, las leyes locales estn subordinadas jerrquicamente a la Constitucin local, de acuerdo con lo que se denomina principio de supremaca constitucional local84. Por lo tanto, toda antinomia planteada entre una ley local y la Constitucin local debe resolverse a favor de esta ltima, conforme al principio lex superior (salvo el caso de que sta no sea conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos). Pero no slo eso, sino que, con motivo de la reforma constitucional al artculo 1, todas las personas gozan tanto de los derechos establecidos en la propia Constitucin Federal, como de los que se hayan reconocido en los tratados internacionales donde sea parte el Estado mexicano. Entre otras cosas, esta norma condiciona y abarca a los rdenes jurdicos locales y municipales, quienes tambin tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, conforme a lo ordenado por el prrafo tercero del mencionado artculo 1 constitucional. En esta lgica, la legislacin y los actos de las entidades federativas y de los municipios no slo estn condicionados por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, sino tambin por lo dispuesto en los tratados internacionales que reconozcan derechos humanos de las personas. Ahora bien, la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano del Estado de Baja California regula el procedimiento legislativo de creacin de normas generales en el Captulo III (artculos 28 a 36) de su Ttulo Tercero (a diferencia de este procedimiento ordinario, la Constitucin tiene un procedimiento dificultado de reforma previsto en el artculo 122 de la propia Constitucin). Adems, en la protesta de ley que deben hacer los funcionarios del Estado, conforme al artculo 109 de la invocada Constitucin local, se hace referencia expresa a las leyes que emanen de la Constitucin del estado de Baja California.
XXII, octubre de 2005, pgina 2062. 83 Segn el artculo 116 de la Constitucin Federal, que dice: Artculo 116. El poder pblico de los Estados se dividir, para su ejercicio, en Ejecutivo, Legislativo y Judicial, y no podrn reunirse dos o ms de estos poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el Legislativo en un solo individuo. Los poderes de los Estados se organizarn conforme a la Constitucin de cada uno de ellos , con sujecin a las siguientes normas: [] 84 Algunas constituciones locales establecen expresamente este principio, Tal es el caso de la Constitucin de Coahuila.
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El artculo 7 impugnado del Decreto 175 impugnado implica un cambio normativo en el orden jurdico local. Para determinar el alcance de ese cambio, es preciso analizar la estructura y el papel de la citada disposicin. En la porcin normativa combatida, se establece una tutela al derecho a la vida, y se sustenta que, desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural. Por su parte, el artculo tercero transitorio del decreto controvertido establece que: Se derogan todas las disposiciones que contravengan a esta reforma. El objeto del derecho establecido en la porcin normativa impugnada del artculo 7 de la Constitucin de Baja California es la vida humana, en particular la vida prenatal, que, en s misma, es valiosa; y el titular del derecho es el individuo desde que es concebido hasta su muerte natural o no inducida. Ese artculo (ya sea que se le otorgue el carcter de principio o de regla85) tiene como sostiene el promovente fuerza normativa absoluta en el orden jurdico local del estado de Baja California. Los derechos fundamentales generalmente se configuran estructuralmente u operan como principios. As, esa porcin impugnada, al prever como norma de carcter absoluto la proteccin de la vida al no nacido, estableciendo esa norma, como consecuencia ineludible, un derecho absoluto a la vida (por lo tanto contiene un principio inderrotable), puesto que prescribe una normativa sin alguna restriccin, limitacin o excepcin explcita; ni establece reserva de ley alguna mediante la cual se pudiesen establecer limitaciones a ese derecho. En particular, la norma impugnada, al atribuirle al concebido un derecho absoluto y supremo a la vida, le otorga una posicin preeminente frente a los dems derechos, como ya se ha explicado. Por otro lado, si bien la norma general impugnada no establece expresamente los deberes correlativos, es el caso que, como ocurre con los derechos en general, el derecho establecido en el artculo 7 constitucional estatal limita las libertades y derechos de las personas. Dada la naturaleza
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Debe considerarse que este Alto Tribunal ha reconocido, en diversas ocasiones, que en un Estado constitucional de derecho, a nivel de Ley Fundamental, existen dos tipos bsicos de normas o pautas jurdicas: los principios y las reglas. De esta forma, los principios son normas que no tienen especificadas sus condiciones de aplicacin, sino que determinan que un curso de accin est prohibido, permitido u obligado, siempre que se presente la ocasin para ello; y las reglas constan de un antecedente que especifica sus condiciones de aplicacin (adicionales a la que se d la oportunidad de realizacin de la conducta sealada en el consecuente) y un consecuente o solucin normativa, que especifica la accin prescrita. De acuerdo con la teora jurdica estndar, es posible explicar las diferencias entre los principios y las reglas en trminos de un enfoque estructural y de un enfoque funcional (por el papel que desempean en el razonamiento prctico). Vase, entre otros: Atienza, Manuel y Ruiz Manero, Juan, Las piezas del derecho. Teora de los enunciados jurdicos, 2. ed., Ariel, Madrid, 2004.
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relacional de los derechos, las personas tienen el deber de no violar los derechos de otros. Entonces, el precepto en anlisis constituye, en un sentido, una norma que debe prevalecer sobre todas las dems, perdindose de vista que el orden jurdico local est supeditado necesariamente al orden jurdico constitucional establecido en el Pacto Federal y, en materia de derechos humanos, tambin a los tratados internacionales que los reconozcan; y que cada uno de los principios que subyacen en las normas est limitado por otros principios y reglas con los que interacta.
Efectos del artculo 7 constitucional local en la interpretacin de las normas penales Segn se ha argumentado, el Constituyente Permanente de Baja California dot de personalidad jurdica a la vida en gestacin, pues entiende que hay persona jurdica desde el momento de la fecundacin, y supone que desde entonces hay individuo, para efectos de proteccin legal. Contrariamente a lo que sostiene la parte accionante, ni el artculo 7 constitucional impugnado ni el decreto mediante el cual se reform, ordenan al legislador secundario a emitir normas en determinado sentido, o a ajustar las que ya existen (particularmente las de naturaleza penal). Sin embargo, s obligan a los operadores del ordenamiento jurdico secundario a interpretarlo de determinada manera. As, esta definicin del concepto de persona tiene un impacto inmediato en la interpretacin de la legislacin penal. A la luz de la nueva definicin del producto de la concepcin como persona, cabran un par de posibilidades para interpretar o explicar la conducta tpica denominada aborto en el Cdigo Penal estatal86. Este delito est previsto en los artculos 132 a 136 del Cdigo Penal para el Estado de Baja California, que integran el Captulo V del Ttulo Primero, intitulado: Delitos contra la vida y la salud personal. En ese ttulo se encuentran previstos, entre otros, los delitos de homicidio, instigacin o ayuda al suicidio y aborto, en los que el bien jurdico tutelado es la vida. El artculo 132 tipific el delito de aborto en los siguientes trminos: Para los efectos de este Cdigo, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez; y tambin estn sancionados el autoaborto (o aborto procurado) y el aborto consentido
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Artculo 132. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez.
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(artculo 133)87, as como el aborto sufrido (artculo 134)88. Posteriormente, se prev una pena adicional para el aborto causado por un mdico o auxiliar (artculo 135)89, y por ltimo, se establecen los casos en los que no es punible el aborto (artculo 136)90. La primera forma en que se podra explicar la conducta de aborto consiste en considerar que, si el producto de la concepcin es lo mismo que una persona, entonces se cancela el tipo penal autnomo de aborto, porque la muerte dada al producto de la concepcin equivale a privar de la vida a otro (homicidio91). Otra posible forma de interpretar el efecto de las modificaciones al artculo 7 de la Constitucin estatal es considerando que el Cdigo Penal de Baja California establece un tipo bsico de homicidio y tambin prev modalidades, como el homicidio agravado en razn de parentesco92. Quiz se podra considerar, en esta lgica, que la conducta de aborto se convertira en un tipo especial de homicidio, distinto de los otros tipos especiales en razn de la calidad prenatal del sujeto pasivo del delito. En cualquier caso, al establecer que el producto de la fecundacin o concepcin es un individuo o persona, la conducta consistente en privarlo de la vida, en cualquier momento del embarazo, podra dejar de tener un carcter autnomo (como delito de aborto) y podra ser considerada dentro de la que contiene el tipo penal de homicidio (sea genrico o un tipo especial). No pasa inadvertido a este Tribunal Pleno que el artculo 136 del Cdigo Penal de Baja California, hoy vigente, establece:
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Artculo 133. Autoaborto y aborto consentido . A la mujer que se procure el aborto o consienta en que otro la haga abortar, se le impondr de uno a cinco aos de prisin, igual pena se aplicar al que haga abortar a la mujer con consentimiento de sta. 88 Artculo 134. Aborto sufrido. Al que haga abortar a una mujer sin el consentimiento de sta, se le aplicar de tres a ocho aos de prisin, y si mediare violencia fsica o moral, de cuatro a diez aos. 89 Artculo 135. Pena adicional para el aborto causado por un mdico o auxiliar. Si el aborto lo provocare un mdico, cirujano, partero, enfermero o practicante; se le impondr de tres a diez aos de prisin y adems se le suspender de dos a cinco aos en el ejercicio de su profesin. 90 Artculo 136. Aborto no punible. El aborto no ser punible: I. Aborto culposo. Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II. Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial. Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III. Aborto teraputico. Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora. 91 CAPTULO I. Homicidio. Artculo 123. Tipo. Comete el delito de homicidio el que priva de la vida a otro. 92 Artculo 127. Parentesco consanguneo. Al que dolosamente prive de la vida a cualquier ascendiente o descendiente consanguneo en lnea directa, o a su hermano, con conocimiento de ese parentesco, se le impondr de veinte a cincuenta aos de prisin. Artculo 128. Parentesco no consanguneo. Al que dolosamente prive de la vida de su cnyuge, concubinario o concubina, adoptante o adoptado, con conocimiento de ese parentesco o relacin, se le impondr de diecisis a treinta aos de prisin.
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Artculo 136. Aborto no punible. El aborto no ser punible: I. Aborto culposo. Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II. Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial. Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III. Aborto teraputico. Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora.
El precepto dispone de manera expresa que el aborto no ser punible en determinados casos, dando la idea de que lo que ah se prev son excusas absolutorias93. Se afirma lo anterior debido a que, aun cuando concurran todos los elementos del delito, no se aplica la pena por razones que el legislador ha estimado que lo amerita94. As pues, no se releva al sujeto activo de su responsabilidad en la comisin de la conducta tpica, sino que se determina su impunibilidad. Dicho de otra forma, las excusas absolutorias no implican la ausencia de punicin, sino su inaplicacin. Lo anterior encuentra sustento en la tesis P. V/2010 emitida por este Tribunal Pleno, de rubro: EXCLUYENTE DEL DELITO Y EXCUSA ABSOLUTORIA. SUS DIFERENCIAS95.
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En relacin con la fraccin III del artculo 136, se establece que no ser punible el aborto cuando, de no provocarse ste, corra peligro la vida de la mujer embarazada. Si bien el legislador establece que en esta hiptesis el aborto no ser punible, lo cierto es que este caso puede considerarse como una causa excluyente del delito. Esto se debe a que, el propio Cdigo Penal local, en su artculo 23, prev diversos supuestos en los que se considera que simplemente no hay delito. Entre ellos, est la fraccin IV, que se refiere al estado de necesidad, y lo define como la necesidad de salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado dolosa o culposamente por el agente lesionando otro bien de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que la conducta sea proporcional al peligro y no se tuviere el deber jurdico de afrontar. Artculo 23. Exclusin del delito. No hay delito, cuando: [] IV. Estado de Necesidad. Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado dolosa o culposamente por el agente lesionando otro bien de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que la conducta sea proporcional al peligro y no se tuviere el deber jurdico de afrontar; [] 94 Aguinaco Alemn, Vicente, et al., La Suprema Corte de Justicia y el derecho a la vida, INACIPE, Mxico, 2002, pgina 137. 95 El texto es del siguiente tenor: La figura de excluyente de delito implica que no puede considerarse que existi un delito cuando se realicen ciertas conductas con el objetivo de proteger determinados bienes jurdicos propios o ajenos, o ante la inexistencia de la voluntad de delinquir o de alguno de los elementos que integran el tipo penal, aunque se cometa alguna de las conductas tpicas, mientras que la excusa absolutoria implica que existi una conducta tpica, pero se excluye la aplicacin de la pena establecida para ese delito. Es decir, las excusas absolutorias tienen como efecto la determinacin de que s existi la conducta tpica y el respectivo delito (sus elementos y la responsabilidad del agente), pero por determinadas razones el legislador considera que no debe aplicarse la pena; esto es, son causas que dejando subsistente el carcter delictivo de la conducta o hecho tipificado como delito en la ley impiden la aplicacin de la pena. As, las excusas absolutorias no relevan al sujeto activo de su responsabilidad en la comisin de la conducta tpica, sino que determinan su impunibilidad. De lo anterior se aprecia la diferencia existente entre una excusa absolutoria y la excluyente del
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En estos supuestos, conforme a la norma constitucional impugnada, la conducta que provocara una lesin a la vida prenatal constituira, en principio, un delito. Ms aun, si, conforme a la norma general impugnada, un ser humano no nacido es titular del derecho a la vida y califica como una persona, entonces tcnicamente la muerte del no nacido sera equiparable al tipo penal cuya conducta es privar de la vida a otro. En esos casos no se releva al sujeto activo de la comisin de la conducta tpica; por lo que se reitera que, a pesar de la existencia del artculo 136 del Cdigo Penal, cualquier conducta que produjera una lesin a la vida prenatal constituira un delito, a la luz de lo dispuesto en la porcin normativa impugnada del artculo 7 de la Constitucin de Baja California. Anlisis del artculo tercero transitorio96 En lo concerniente al artculo tercero transitorio, se trata de una disposicin que contiene una clusula derogatoria genrica (en oposicin a la nocin de clusula derogatoria concreta), ya que no especifica las disposiciones que pretende derogar, sino que es una derogacin tcita; es un caso de derogacin por incompatibilidad. La derogacin tcita ha sido aceptada por el legislador97 y por la jurisprudencia de este Alto Tribunal98. Asimismo, ha sido analizada por la doctrina99. sta puede ser total o parcial.
delito, pues en la primera se considera que efectivamente se dio un delito y que existi un responsable, pero no se aplica pena alguna, mientras en la segunda se estima que no se integra el delito y, por tanto, no existe responsable y mucho menos una pena. Esta diferencia no es puramente terica, sino que tiene repercusiones en todo el sistema mediante el cual se persiguen los delitos y se llevan a cabo los procesos penales, pues cuando se trata de una excusa absolutoria, puede llevarse todo un procedimiento que terminar con una declaratoria de imputabilidad del delito, de ah que existe la posibilidad de que el titular del monopolio de la accin penal la ejerza y se consigne a los probables responsables y, posteriormente, seguido el juicio, se les pueda considerar responsables del delito, aunque no se les aplique la pena. Por el contrario, cuando se trata de una excluyente del delito, puede acreditarse ante el Ministerio Pblico y ste se vera obligado, a no ejercer la accin penal si considera que se actualiza alguna de esas excepciones al tipo penal. De igual manera, el Juez que advirtiera la actualizacin de alguno de los supuestos establecidos como excluyentes del delito, tendra que absolver al procesado y no lo considerara responsable, pues simplemente no existe delito para la legislacin penal. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXXI, febrero de 2010, pgina 18. En la teora jurdica se ha subrayado el oprobio social derivado de ser considerado responsable de un delito y ser sealado como un delincuente. Vase: Fiss, Owen, The Law as it could be, New York: New York University Press, 2003, p. 135. 96 Ese artculo dice: Se derogan todas las disposiciones que contravengan a esta reforma. 97 Por ejemplo, el artculo 9 del Cdigo Civil para el Estado de Baja California establece: La Ley slo queda abrogada o derogada por otra posterior que as lo declare expresamente, o que contenga disposiciones total o parcialmente incompatibles con la Ley anterior. El artculo 9 del Cdigo Civil Federal dispone que la ley slo queda abrogada o derogada por una posterior cuando as lo declare expresamente, o bien, sus disposiciones sean incompatibles con la ley anterior. 98 Vase la tesis publicada en la pgina 44 del Semanario Judicial de la Federacin, tomo CXXIII, Segunda Sala, Quinta poca, que resulta aplicable por analoga, y cuyo rubro y texto son: LEYES, DEROGACIN DE LAS. Tanto el artculo 9o. del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales como la Suprema Corte, han asumido la vieja doctrina sobre que la derogacin de las leyes se divide en parcial o total, expresa o tcita, y en
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Es preciso decir que una de las dificultades de la derogacin por incompatibilidad es que requiere la intervencin del aplicador del derecho para determinar la ordenacin de las normas. En muchos casos, la ordenacin puede hacerse mediante el criterio de lex posterior. No obstante, en casos de normas que guardan entre s una relacin jerrquica, como el presente, cobra aplicacin el principio de lex superior. En el caso concreto, el artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California es una norma de rango constitucional local, en tanto que los artculos 132 (que tipifica el delito de aborto) y 136 (que establece los casos en que ese delito no es punible) del Cdigo Penal del Estado de Baja California son normas de rango inferior, razn por la cual no cabe aplicar el criterio lex posterior sino el lex superior. El mencionado artculo 136 no se derog expresamente mediante el Decreto 175 impugnado, por el que se reform el artculo 7 constitucional del Estado de Baja California, pero es evidente que ahora queda sujeto a su contraste con el mencionado artculo, puesto que en l, en sentido estricto, el producto de la concepcin se considera como persona. As, es posible considerar que, en virtud de la entrada en vigor de la norma impugnada, se podra llegar a considerar que la conducta tpica de aborto es una modalidad de la de privacin de la vida de otro (homicidio100); lo cierto es que el artculo tercero transitorio de la reforma constitucional impugnada genera una situacin de inseguridad jurdica, ya que con base en ste no es posible determinar cul es la intencin del Constituyente: de plano derogar expresamente el tipo legal de aborto, o mantenerlo vigente. Entonces, aun si no se estimara que el efecto inmediato del artculo 7 constitucional consiste en convertir automticamente al aborto en una modalidad del tipo penal privar de la vida a otro (homicidio), de cualquier forma el promovente tendra razn al afirmar que, con motivo del artculo tercero transitorio, no resulta claro si an est vigente la definicin tpica de aborto prevista en el referido artculo 132 del Cdigo Penal para el Estado de Baja California. Toda esta situacin genera incertidumbre a los particulares, ya que si bien el citado artculo no est expresamente derogado, es el caso que subsiste la falta de certeza con respecto a si se mantiene vigente el tipo legal de aborto
cuanto a la expresa se subdivide en determinada o indeterminada. Por tanto, no es exacto que respecto a las leyes no exista sino derogacin expresa. 99 Vase, por ejemplo, Aguil Regla, Josep, Derogacin, rechazo y sistema jurdico, en Doxa: cuadernos de filosofa del derecho, nm. II, 1992, pp. 263 a 280. 100 El Cdigo Penal de Baja California establece en el artculo 123: Artculo 123. Tipo. Comete el delito de homicidio el que priva de la vida a otro
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previsto en el artculo 132, o bien la conducta de ese delito hasta hoy tipificada se asimilar a la de privar de la vida a otro establecida en el artculo 123 del propio cdigo, en cuanto que el artculo 7 de la Constitucin local establece en forma indiscriminada que al concebido se le reputa como persona nacida para todos los efectos legales correspondientes, habida cuenta que se derog expresamente el delito de infanticidio mediante el Decreto 270, publicado en Peridico Oficial del Estado de Baja California el cuatro de diciembre de dos mil seis. De esta forma, en una posible interpretacin de las disposiciones aplicables, el decreto impugnado conducira al resultado de borrar la distincin que el propio legislador ordinario del Estado de Baja California estableci entre los delitos de homicidio y aborto. El hecho de que el Poder Constituyente Permanente del estado de Baja California haya dictado una norma de rango superior en relacin con los artculos 132 y 136 del Cdigo Penal del Estado de Baja California y simplemente haya establecido una clusula derogatoria genrica implica que, como se apunt, se requerir de la intervencin del aplicador jurdico para establecer la ordenacin normativa conforme al criterio lex superior y en caso de una antinomia, deber prevalecer la norma constitucional local sobre las normas legales locales referidas, de conformidad con dicho criterio. Con todo, la consideracin anterior, que apunta a la necesidad de que intervenga el aplicador jurdico, constata que el decreto controvertido genera, por s mismo, una falta de certeza en cuanto a las normas que los rganos jurdicos aplicadores y los particulares deben seguir. En tales condiciones, los lmites de las libertades y derechos constitucionales resultan inciertos y la misma libertad queda restringida por el miedo razonable a ejercerla101. Si bien es cierto que, conforme al principio de legalidad en materia penal, previsto en el prrafo tercero del artculo 14 constitucional, tanto el delito como la pena deben estar previstos en una ley formal y material expedida con anterioridad al hecho y el decreto impugnado no establece un delito y su pena102, adems de que los referidos artculos del Cdigo Penal no han sido derogados expresamente, tambin lo es que la norma impugnada puede tener un efecto de impregnacin sobre el orden jurdico local, con la consiguiente falta de certeza, dado que los principios no slo constituyen una condicin de validez sustancial de las reglas, sino tambin criterios interpretativos del ordenamiento en su conjunto.
101 102
Vase Rawls, John, A Theory of Justice, Cambridge (Mass), Harvard University Press, 1971, pgina 239. En particular, la Constitucin local no establece en forma expresa que la privacin de la vida de un individuo concebido ser penada por la ley con el delito de homicidio.
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Conforme a todo lo expuesto, hay un dficit de certeza en el ordenamiento bajo anlisis, generado por el efecto de impregnacin del derecho establecido en el decreto impugnado, lo que viola el principio de seguridad jurdica inmerso en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Federal. Es preciso enfatizar esto, porque la derogacin tcita plantea problemas en sede interpretativa y aplicacin del derecho, pues cada operador jurdico puede o no apreciar que se actualiza una incompatibilidad normativa y puede producir soluciones normativas distintas ante casos sustancialmente idnticos103. No es obstculo a la conclusin anterior que el Congreso del estado de Baja California, en el informe rendido a este Alto Tribunal, seale que la reforma al artculo 7 no modific el delito de aborto y en absoluto derog las excusas absolutorias y las excluyentes de responsabilidad, as como que la reserva aprobada obedeci a razones de tcnica jurdica, razn por la cual no todo aborto es punible104. Lo anterior es as, ya que en dicho informe el propio Congreso del Estado sostiene que el derecho a la vida no puede tener excepciones105, con lo que su postura deviene contradictoria. Adems, como se indic, en el Decreto impugnado el Poder Constituyente Permanente local estableci una clusula derogatoria genrica. Lo anterior, en el entendido de que, de conformidad con el artculo 1 de la Constitucin Federal, todas las autoridades incluidas las autoridades locales de procuracin e imparticin de justicia no slo deben interpretar las normas relativas a los derechos humanos de conformidad con la Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas, sino que tambin, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Por estos motivos, el artculo 7 de la Constitucin de Baja California viola el derecho a la seguridad jurdica (artculos 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), as como los derechos reproductivos de las mujeres (artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) pues inhibe su ejercicio. Es decir, la norma impugnada genera inseguridad sobre cules son las consecuencias de incurrir en la conducta denominada aborto, lo cual conduce a que una persona razonable se abstenga de ejercer sus derechos reproductivos, bajo la probable amenaza de la imposicin de una sancin penal.
103
En el plano de la teora jurdica, ver, entre otros: Gascn Abellan, Marina, Cuestiones sobre la derogacin, Doxa 15-16 (1994). 104 Fojas 25 a 37 del informe del Congreso del Estado de Baja California. 105 Foja 37 del informe del Congreso del Estado de Baja California.
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Efectos de la norma impugnada en el uso de mtodos anticonceptivos y de tcnicas de reproduccin asistida Como ya se dijo, el promovente plantea que el Decreto 175 impugnado, al contener una proteccin incondicional de la vida prenatal, prohbe el uso de mtodos anticonceptivos (particularmente del dispositivo intrauterino y de la anticoncepcin de emergencia), la investigacin en embriones no implantados, el diagnstico prenatal y la seleccin de sexo para evitar la transmisin de enfermedades hereditarias, y la fecundacin in vitro. A continuacin, se examinarn estas cuestiones. Asiste razn al Procurador accionante, segn se explicar enseguida.
Mtodos anticonceptivos Para el anlisis del tema resulta relevante lo establecido en la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993 (apartado 1.1), cuyo objetivo es uniformar los criterios de operacin, polticas y estrategias para la prestacin de los servicios de planificacin familiar en Mxico, dentro de un marco de absoluta libertad y respeto a la decisin de los individuos y posterior a un proceso sistemtico de consejera, basada en la aplicacin del enfoque holstico de la salud reproductiva106. La citada Norma es de observancia obligatoria en todas las unidades de salud, para la prestacin de los servicios de planificacin familiar de los sectores pblico, social y privado del pas, en los trminos de su apartado 1.2, Campo de aplicacin. Ahora, en congruencia con lo resuelto en la controversia constitucional 54/2009 en la que el Tribunal Pleno se apart por su carcter absoluto del criterio conforme al cual las normas oficiales mexicanas nicamente son obligatorias para las autoridades federales, la invocada Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, en el presente caso, cobra aplicacin y tambin es obligatoria para las autoridades del estado de Baja California. Correlativamente, al mismo tiempo, ofrece un conjunto de alternativas en materia de servicios de planificacin familiar a los particulares en Mxico y, en particular, en la misma entidad. En este sentido, es aplicable la Norma Oficial Mexicana antes invocada, en cuanto que no se plantea una cuestin de jerarqua normativa, sino una de
106
Debe tenerse en cuenta que el Pleno de este Tribunal Constitucional, al resolver el 27 de mayo de 2010 la controversia constitucional 54/2009, por una mayora de seis votos, se apart del precedente sustentado en las acciones de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007 en el sentido de que las normas oficiales mexicanas nicamente son obligatorias para las autoridades federales.
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carcter competencial en el Estado federal mexicano, que se resuelve en favor de las autoridades federales, de conformidad con el artculo 124 constitucional, toda vez que la citada Norma Oficial Mexicana se expidi con fundamento, entre otros, en los artculos 3, fraccin XVIII, 13, Apartado A, fraccin I, 158, 159, 160 y 161 de la Ley General de Salud, que tiene cobertura constitucional en el artculo 4, prrafo tercero, en relacin con el 73, fraccin XVI, de la Constitucin General de la Repblica, al tratarse de la materia de salubridad general. Los mtodos anticonceptivos son aqullos que se utilizan para limitar la capacidad reproductiva de un individuo o de una pareja, en forma temporal o permanente, de conformidad con el apartado 2, Definiciones, de la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, de los servicios de planificacin familiar. Este ordenamiento establece diez tipos de mtodos anticonceptivos: los hormonales orales, hormonales inyectables, hormonales poscoito, hormonales subdrmicos, dispositivos intrauterinos, oclusin tubal bilateral, vasectoma, mtodos de barrera y espermicidas, mtodos naturales o de abstinencia peridica y el mtodo de lactancia y amenorrea. La anterior clasificacin coincide, a grandes rasgos, con la de la ciencia mdica. Por ejemplo, Charles Beckmann y otros107 sealan que hay anticonceptivos hormonales (con diversas subclasificaciones, como los anticonceptivos orales combinados, orales que slo contienen gestgenos, el parche anticonceptivo, acetato de medroxiprogesterona inyectable y barreras anticonceptivas implantables), anticonceptivos de barrera (entre los cuales se encuentran los espermicidas, los preservativos masculino y femenino y el diafragma), dispositivos intrauterinos, la planificacin familiar natural (que incluye el mtodo del calendario, el de la ovulacin y el trmico sintomtico), la anticoncepcin poscoital y la esterilizacin permanente, tanto en hombres (vasectoma) como en mujeres (oclusin tubal bilateral). Estos mtodos actan de distinta forma. Al respecto, dice Beckmann:
El objetivo de la anticoncepcin es, evidentemente, evitar que el espermatozoide y el vulo se encuentren. Este objetivo se consigue mediante diversos mecanismos de accin: 1) inhibicin del desarrollo y la liberacin del vulo (mediante anticonceptivos orales, inyeccin de progesterona de accin prolongada, parche transdrmico o anillo vaginal anticonceptivos) o 2) creacin de una barrera mecnica, qumica o temporal entre el espermatozoide y el vulo (mediante preservativo, diafragma, espermicida, planificacin familiar natural y anticoncepcin intrauterina). Como mecanismo secundario, algunos mtodos tambin alteran la capacidad del cigoto para implantarse y desarrollarse (p. ej., anticoncepcin intrauterina y anticonceptivos orales poscoitales).
107
Beckmann, Charles R.B., et al., Obstetricia y Ginecologa, 6 ed., [trad. Beatriz Magri Ruiz], Wolters Kluwer/Lippincott Williams & Wilkins, Barcelona, 2010, pp. 223-234.
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Cada uno de estos mtodos puede utilizarse, por separado o en combinacin, para evitar el embarazo, y cada uno de ellos posee sus ventajas e inconvenientes y sus riesgos y beneficios108.
As pues, la finalidad de los mtodos anticonceptivos es evitar que el espermatozoide y el vulo se encuentren, lo cual se logra mediante la inhibicin del desarrollo y la liberacin del vulo o mediante la creacin de una barrera entre ste y el espermatozoide; o, como mecanismo secundario, alterando la capacidad del cigoto para implantarse y desarrollarse. El mtodo anticonceptivo hormonal poscoito, tambin conocido como pldora del da siguiente o anticoncepcin de emergencia, es definido por la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, en el punto 5.3., como un mtodo que pueden utilizar las mujeres en los tres das siguientes a un coito no protegido con el fin de evitar un embarazo no planeado. []. Es cierto que se acepta generalizadamente que este mtodo anticonceptivo acta evitando la ovulacin y la fecundacin109, pero tambin lo es que podra haber casos en que acte alterando la capacidad del cigoto para implantarse, y no es posible determinar cundo sucede esto, pues tiene relacin con la ovulacin de la mujer y con el momento en que se fecunda el vulo. Segn se ha explicado en un apartado diferente de esta resolucin, salvo los casos en que una pareja se someta a un control tcnico cientfico para determinar si hay fecundacin despus del coito o de la fecundacin in vitro, no es posible saber con precisin en qu momento se completa el proceso de fecundacin. Consecuentemente, aun cuando en la mayora de las ocasiones la anticoncepcin poscoital impedir la ovulacin y fecundacin, podra haber veces en que evite la implantacin. Algo similar puede decirse del dispositivo intrauterino, definido en el punto 2 de la NOM-005-SSA2-1993 como un artefacto de polietileno que se coloca dentro de la cavidad uterina, con fines anticonceptivos de forma temporal. Este aparato contiene un principio activo, que puede ser una hormona (progestina) o un filamento de cobre110. En el primer caso, el dispositivo que contiene progestina funciona principalmente evitando que el espermatozoide y el vulo se encuentren. Tambin provoca el espesamiento del moco cervical y crea un medio uterino desfavorable111. En el segundo es decir, el del dispositivo con cobre, se evita que el vulo sea fecundado o se adhiera a la pared del tero. Tambin impide que el semen llegue al tero y las trompas uterinas, lo que reduce la capacidad de los espermatozoides
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Ibid., p. 223. Ibid., p. 234. 110 Apndice informativo A de la NOM-005-SSA2-1993. 111 Beckmann, op. cit., p. 231.
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para fecundar un vulo. El DIU que contiene cobre tambin se utiliza como anticonceptivo poscoital112. En otras palabras, la principal accin del dispositivo intrauterino consiste en evitar el encuentro entre el vulo y el espermatozoide, pero podra funcionar, asimismo, impidiendo la implantacin del vulo a la pared uterina. As pues, es posible que haya casos en que el mtodo anticonceptivo imposibilite el proceso de implantacin del vulo en el tero. En trminos del artculo 7 de la Constitucin local, provocar esta eliminacin del vulo fecundado se traducira en una privacin de la vida de otra persona. Por ello, se tendra que penalizar (independientemente del tipo penal que se utilizara) el empleo de la anticoncepcin hormonal poscoito y del dispositivo intrauterino. Esta penalizacin resultara inconstitucional en la medida en que no encuentra justificacin vlida, violando los artculos 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por lo siguiente: En la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, este Tribunal Pleno concluy que Mxico no est obligado a proteger la vida desde el momento de la concepcin o en algn momento especfico; que no hay fundamento constitucional o internacional para un mandato de penalizacin en el caso de privacin de la vida; y que el legislador est facultado para penalizar ciertas conductas, siempre y cuando lo haga mediante los procedimientos y respete las limitaciones de contenido establecidas por ciertos derechos fundamentales113. De esta forma, no hay obligacin de proteger la vida desde la concepcin o de penalizar forzosamente la interrupcin del embarazo en ciertas condiciones114. En el presente caso, debe determinarse si se justificara la penalizacin de la eliminacin del vulo fecundado (en su carcter de persona jurdica, segn el artculo 7 de la Constitucin de Baja California) que deriva del uso de mtodos anticonceptivos. Si bien la norma combatida tiene como fin el de proteger a la vida prenatal, lo cierto es que afecta los derechos reproductivos de la mujer (o, para el caso, de la pareja que no quiere tener hijos), previstos especficamente en el artculo 4 de la Constitucin Federal,
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Ibid., p. 232. Pginas 174 a 176 del engrose. 114 Por ejemplo, en el caso del Distrito Federal se declar vlida la descriminalizacin de esta conducta dentro de las doce primeras semanas, cuando el embrin est en un estado incipiente de desarrollo. Adems, se reconoci la ponderacin concreta entre dos bienes jurdicos en conflicto (la vida prenatal y los derechos de las mujeres) realizada por el legislador del Distrito Federal.
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cuando seala que toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Para ello, debe tenerse presente que, tanto el artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, como diversos tratados internacionales de los cuales Mxico es parte, reconocen derechos reproductivos a las personas, y especficamente a las mujeres, en el marco de su autonoma y dignidad, conforme al artculo 1 constitucional. De acuerdo con lo que ya ha reconocido esta Suprema Corte, el derecho a decidir acerca del nmero y espaciamiento de los hijos no slo implica la potestad de decidir cuntos hijos se tendrn, sino tambin contiene la posibilidad de optar por no tenerlos. Adems, las personas tambin gozan del derecho a la salud, previsto en el mismo artculo 4 constitucional. A nivel de tratados internacionales de derechos humanos, de acuerdo con lo que ya se ha establecido, la Convencin de Belm do Par no slo se refiere especficamente a ciertos derechos de las mujeres, con el fin de eliminar todas las formas de discriminacin en su contra, sino que establece obligaciones a cargo de los Estados para, entre otras cosas, eliminar la discriminacin contra las mujeres en el mbito de la atencin mdica, y que tenga acceso a diversos servicios, entre los cuales se encuentra el de la planificacin familiar115. En ese contexto, es preciso sealar que en la Observacin General Nmero 19, emitida por el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer116, se establecieron, entre otras, las siguientes recomendaciones concretas:
m) Los Estados Partes aseguren que se tomen medidas para impedir la coaccin con respecto a la fecundidad y la reproduccin, y para que las mujeres no se vean obligadas a buscar procedimientos mdicos riesgosos, como abortos ilegales, por falta de servicios apropiados en materia de control de la natalidad. n) Los Estados Partes den a conocer en sus informes la amplitud de estos problemas e indiquen las medidas que hayan adoptado y sus resultados.
En esta lgica, a juicio de este rgano constitucional, el empleo de los diversos mtodos anticonceptivos es, en general, un medio idneo para hacer efectivos los derechos reproductivos y a la salud de las personas, y particularmente de las mujeres.
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Artculo 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer , ya citado. 116 Este Comit se form por mandato del artculo 17 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Su funcin principal consiste en examinar los procesos en la aplicacin de la Convencin, y para tal fin puede examinar los reportes de cumplimiento que los Estados Partes enven a las Naciones Unidas, as como hacer sugerencias y emitir recomendaciones de carcter general, conforme a los artculos 18 a 22 de la misma Convencin.
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No obstante, ni el bien constitucional de la vida en gestacin, ni los derechos fundamentales de las mujeres pueden prevalecer en forma absoluta, sino que es preciso que guarden un equilibrio razonable. La norma general impugnada no contiene, de manera expresa, una prohibicin que impida a las personas el uso de mtodos anticonceptivos. Sin embargo, segn se ha explicado, s establece una proteccin absoluta e incondicional de la vida prenatal. Dada la equiparacin o igualacin que la norma constitucional local realiza entre cigoto, embrin, feto o no nacido y persona nacida, esa prelacin absoluta del bien jurdico de la vida en gestacin tiene, en s misma, un significado directamente penal o por implicacin, dado el efecto de irradiacin que la norma de rango constitucional tiene en el ordenamiento local. Esto significa que, si hay individuo o persona desde el momento de la fecundacin, en algunos casos el uso del DIU o de la pldora del da siguiente se equiparara a la privacin de la vida de otro, pues en ocasiones podran actuar impidiendo la implantacin en el tero del vulo fecundado. En ese sentido, llevar la proteccin de la vida prenatal al extremo de penalizar el uso de los referidos mtodos anticonceptivos conocidos como pldora del da siguiente y DIU, o, en general, de criminalizar la interrupcin del embarazo en todos los casos y supuestos como lo hace la norma impugnada, resulta desproporcionado e irrazonable, toda vez que viola la dignidad y la autonoma de las mujeres, el desarrollo de su libre personalidad y el ejercicio de sus derechos a la salud y reproductivos fundamentales, que le permiten incluso la libertad de decidir no tener hijos o embarazarse. Esta falta de razonabilidad se acenta si se toma en cuenta que, cuando se emplea un anticonceptivo poscoital o un dispositivo intrauterino, no hay certeza en cada caso sobre si hay o no vulo fecundado. Es decir, no es posible determinar, en cada uso, si hubo o no fecundacin. Aun si se hubiera llegado a fecundar un vulo, tampoco se puede precisar si su expulsin fue natural117 o si el anticonceptivo empleado evit la implantacin. Ante esta falta de certeza sobre si hubo vida prenatal o no, y sobre cul fue el motivo de la eliminacin del vulo fecundado, no resulta razonable la posibilidad de sancionar a una mujer por emplear estos mtodos anticonceptivos, o de inhibir su uso bajo la amenaza de una posible sancin penal.
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Es comn que el propio cuerpo de la mujer, de manera espontnea, expulse un vulo fecundado. Lo que es ms, un alto porcentaje de vulos fecundados no llegan a alcanzar la madurez, y son desechados naturalmente. Por ejemplo, Carlson calcula ese porcentaje en ms del 50% de los vulos fecundados. Carlson, Bruce, op. cit., p. 60.
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Lo anterior es as, ya que el derecho penal es de ltima ratio y la Constitucin General de la Repblica, sobre la base de que la vida humana prenatal constituye un bien constitucionalmente protegido, establece una proteccin gradual de la vida en gestacin que se va intensificando en la medida en que avanza su desarrollo. Asimismo, la proteccin de la vida prenatal pasa por otras medidas de poltica pblica que, en ejercicio de la libertad de configuracin, establezca el legislador local, en la inteligencia de que las facultades de configuracin legal del legislador local tienen como lmite infranqueable los derechos humanos o fundamentales establecidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y en los tratados de la materia en que el Estado mexicano sea parte, conforme a la nueva redaccin del artculo 1 constitucional. A mayor abundamiento, la Norma Oficial Mexicana NOM-046-SSA2-2005. Violencia familiar, sexual y contra las mujeres. Criterios para la prevencin y atencin, es aplicable en el presente caso, y resulta obligatoria para las autoridades del Estado de Baja California. En efecto, los apartados 6.4.2. y 6.4.2.3.118 de la invocada norma establecen que uno de los objetivos de la atencin a personas violadas es prescribir la
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6. Criterios especficos Las y los prestadores de servicios de atencin mdica debern observar los criterios que a continuacin se indican: [] 6.4. PARA EL TRATAMIENTO ESPECFICO DE LA VIOLACIN SEXUAL. 6.4.1. Los casos de violacin sexual son urgencias mdicas y requieren atencin inmediata. 6.4.2. Los objetivos de la atencin a personas violadas son: 6.4.2.1. Estabilizar, reparar daos y evitar complicaciones a travs de evaluacin y tratamiento de lesiones fsicas. 6.4.2.2. Promover la estabilidad emocional de la persona garantizando la intervencin en crisis y posterior atencin psicolgica. 6.4.2.3. En caso de violacin, las instituciones prestadoras de servicios de atencin mdica, debern, de acuerdo a la norma oficial mexicana aplicable, ofrecer de inmediato y hasta en un mximo de 120 horas despus de ocurrido el evento, la anticoncepcin de emergencia, previa informacin completa sobre la utilizacin de este mtodo, a fin de que la persona tome una decisin libre e informada. 6.4.2.4. Informar de los riesgos de posibles infecciones de transmisin sexual y de la prevencin a travs de la quimioprofilaxis y de acuerdo a la evaluacin de riesgo, prescribir la profilaxis contra VIH/SIDA conforme a la norma oficial mexicana aplicable, tomando en cuenta la percepcin de riesgo de la usuaria o el usuario. 6.4.2.5. Registrar las evidencias mdicas de la violacin, cuando sea posible y previo consentimiento de la persona afectada. 6.4.2.6. Proporcionar consejera, seguimiento y orientacin a la persona afectada sobre las instituciones pblicas, sociales o privadas a las que puede acudir para recibir otros servicios. 6.4.2.7. En caso de embarazo por violacin, y previa autorizacin de la autoridad competente, en los trminos de la legislacin aplicable, las instituciones pblicas prestadoras de servicios de atencin mdica, debern prestar servicios de aborto mdico a solicitud de la vctima interesada, en caso de ser menor de edad, a solicitud de su padre y/o su madre, o a falta de stos, de su tutor o conforme a las disposiciones jurdicas aplicables. En todos los casos se deber brindar a la vctima, en forma previa a la intervencin mdica, informacin completa sobre los posibles riesgos y consecuencias del aborto, a efecto de garantizar que la decisin de la vctima sea una decisin informada conforme a las disposiciones aplicables. Se deber respetar la objecin de conciencia del personal mdico y de enfermera encargados del procedimiento. Las instituciones pblicas prestadoras de servicios de atencin mdica federales debern sujetarse a las disposiciones federales aplicables.
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anticoncepcin de emergencia a toda mujer violada de manera inmediata y hasta 120 horas (5 das) despus de ocurrido el evento para prevenir un embarazo no deseado, brindando informacin completa conforme a la NOM-005-SSA2-1993 vigente sobre los servicios de planificacin familiar, a fin de que la usuaria tome una decisin libre e informada. Lo anterior, en virtud, primero, del referido derecho fundamental de la mujer a la salud reproductiva y, segundo, de la distribucin competencial entre las autoridades estatales y federales, de conformidad con el artculo 124 de la Constitucin Federal. Por estos motivos, la norma combatida viola el derecho a la dignidad (artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) y los derechos reproductivos de las mujeres (artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos).
Aborto mdico En la demanda, la parte accionante sostiene que el artculo 7 constitucional de Baja California combatido impide al legislador que regule la prestacin del servicio de atencin mdica para la interrupcin legal del embarazo, y que se impone a las mujeres la maternidad forzosa en todos los casos. No obstante, se debe prever en su favor la posibilidad de tener acceso a un aborto seguro. La referida NOM-046-SSA2-2005, en su apartado 6.4.2.7., dispone que en caso de embarazo por violacin, en los trminos y plazos permitidos de acuerdo con la legislacin local aplicable y previo cumplimiento de los requisitos especficos establecidos en la propia norma, las instituciones debern prestar los servicios de aborto mdico (terminacin legal del embarazo) y que en caso de que sea necesario, de conformidad con la normatividad aplicable, se requerir la previa instruccin de la autoridad competente. Dada la remisin expresa que la invocada Norma Oficial Mexicana hace a la legislacin local aplicable, es preciso sealar que el artculo 136 del Cdigo Penal para el Estado de Baja California establece diversos supuestos de abortos no punibles119, a saber: aborto culposo, aborto cuando el embarazo
6.4.2.8. Para los efectos establecidos en el numeral 6.4.2.7, las instituciones pblicas de atencin mdica, debern contar con mdicos y enfermeras capacitados en procedimientos de aborto mdico no objetores de conciencia. Si en el momento de la solicitud de atencin no se pudiera prestar el servicio de manera oportuna y adecuada, se deber referir de inmediato a la usuaria, a una unidad de salud que cuente con este tipo de personal y con infraestructura de atencin con calidad. 119 Artculo 136. Aborto no punible. El aborto no ser punible: I. Aborto culposo. Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II. Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial. Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de
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es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial y aborto teraputico. As, el legislador del estado de Baja California estableci en una ley en sentido formal y material, ciertas y determinadas hiptesis en las que no es punible el aborto. Por lo tanto, dado que, de conformidad con el artculo 136, fraccin II, del Cdigo Penal para el Estado de Baja California, el aborto no ser punible cuando el embarazo sea resultado de una violacin, entonces es aplicable la Norma Oficial Mexicana (conforme con la cual, como se indic, en caso de embarazo por violacin, en los trminos y plazos permitidos de acuerdo con la legislacin local aplicable y previo cumplimiento de los requisitos especficos establecidos en la propia norma, las instituciones debern prestar los servicios de aborto mdico); ello no exime que tal conducta pueda ser reputada como privar de la vida a otro, es decir, como delictuosa, si bien hoy no es punible por estar prevista una causa absolutoria para el caso de embarazo por violacin120. Entonces, aun cuando el artculo constitucional impugnado establezca una proteccin absoluta e inderrotable a la vida prenatal, lo cierto es que en ningn caso el estado de Baja California podr dejar de proveer el servicio de aborto en los casos que estn previstos tanto en la NOM-046-SSA2-2005 como en la legislacin local, pues de lo contrario violara el derecho a la dignidad de las mujeres (artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) y sus derechos reproductivos (artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos).
Reproduccin asistida El promovente argumenta que el artculo 7 de la Constitucin de Baja California tiene el efecto de prohibir la fertilizacin in vitro, la investigacin en embriones no implantados, el diagnstico prenatal y la seleccin de sexo, dada la proteccin absoluta que se confiere al producto de la concepcin.
la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III. Aborto teraputico. Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora. 120 Lo anterior, bajo el supuesto de que no se considere que el artculo 136 del Cdigo Penal del Estado de Baja California no fue derogado tcita o implcitamente por el Decreto Nmero 175 impugnado y, por ende, mantiene su vigencia (cuestin que no es pacfica y que es tema de otro argumento de invalidez ya abordado). Y tambin, bajo el supuesto de que el legislador local secundario, a la luz de la reforma del artculo 7 de su Constitucin, no derogue expresamente el tipo penal de aborto que hoy contiene el Cdigo Penal de esa entidad y lo asimile al tipo general o a otro especfico de homicidio, o cree un nuevo tipo de aborto sobre la base de que quien interrumpe un embarazo priva de la vida a otra persona.
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Adems, considera que la norma combatida invade la esfera de competencias de la Federacin. Es decir, las entidades federativas tienen facultades para legislar en materia penal, lo cual incluye el aborto. Sin embargo, aunque tienen atribuciones concurrentes con la Federacin para emitir leyes en materia de salud, compete a sta, de manera exclusiva, la regulacin del control sanitario de la disposicin de rganos, tejidos y sus componentes, clulas y cadveres de seres humanos. De esta manera, la legislacin de la fecundacin in vitro o de su restriccin escapa a la competencia de las entidades federativas. Para dar respuesta a estos argumentos, es necesario, en primer lugar, puntualizar que la fecundacin in vitro (consistente en un mtodo de reproduccin asistida, mediante el cual la fecundacin del vulo por el espermatozoide se lleva a cabo fuera del cuerpo de la mujer121) no est regulada en alguna ley federal, a pesar de que el Congreso tiene facultad para dictar leyes sobre salud general de la Repblica, conforme a lo dispuesto en el artculo 73, fraccin XVI, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos122. La nica regulacin donde se trata la fertilizacin in vitro es el Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Investigacin para la Salud, cuyo captulo IV se denomina: De la investigacin en mujeres en edad frtil, embarazadas, durante el trabajo de parto, puerperio, lactancia y recin nacidos; de la utilizacin de embriones, bitos y fetos y de la fertilizacin asistida. Este reglamento, en su artculo 40123, fraccin XI, define a la
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Segn Carlson (op. cit., pp. 36 y 37), la esterilidad puede tratarse mediante fecundacin in vitro y transferencia de embriones. La realizacin del tratamiento de fecundacin in vitro requiere la aplicacin de varias tcnicas, consistentes en: 1) la estimulacin de la produccin de gametos, 2) la obtencin de gametos masculinos y femeninos, 3) la conservacin de los gametos, 4) la fecundacin de los vulos, 5) el cultivo in vitro de los embriones en divisin, 6) la conservacin de los embriones y 7) su introduccin en el tero. 122 Esta Suprema Corte no desconoce que hay varias iniciativas legislativas presentadas ante el Congreso de la Unin cuya finalidad es regular alguno o algunos de estos fenmenos. La ms reciente de ellas, se present apenas el 13 de julio de 2011, por varios legisladores y legisladoras de diversos partidos polticos, y tiene como objetivo el aadir un captulo nuevo a la Ley General de Salud ( Gaceta Parlamentaria, Senado de la Repblica, segundo receso de la Comisin Permanente, nmero 21). Sin embargo, el hecho es que, a la fecha en que se resuelve la presente accin de inconstitucionalidad, no hay regulacin relativa a la reproduccin asistida. 123 Artculo 40. Para los efectos de este Reglamento se entiende por: I. Mujeres en edad frtil.- Desde el inicio de la pubertad hasta el inicio de la menopausia; II. Embarazo.- Es el periodo comprendido desde la fecundacin del vulo (evidenciada por cualquier signo o sntoma presuntivo de embarazo, como suspensin de menstruacin o prueba positiva del embarazo mdicamente aceptada) hasta la expulsin o extraccin del feto y sus anexos; III. Embrin.- El producto de la concepcin desde la fecundacin del vulo hasta el final de la decimosegunda semana de gestin; IV. Feto.- El producto de la concepcin desde el principio de la decimotercera semana de la gestacin hasta su expulsin o extraccin; V. Obito Fetal.- La muerte del feto en el tero; VI. Nacimiento vivo.- Es la expulsin o extraccin completa del producto de la concepcin, del seno materno, cuando despus de dicha separacin respire y lata el corazn, se haya o no cortado el cordn umbilical y est o no desprendida la placenta; VII. Nacimiento Muerto.- es la expulsin o extraccin completa del producto de la concepcin, del seno materno, cuando despus de dicha separacin no respire ni lata el corazn, se haya o no cortado el cordn umbilical y est o no desprendida la placenta;
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fertilizacin asistida como aqulla en que la inseminacin es artificial (homloga o heterloga) e incluye la fertilizacin en vitro. Por su parte, el artculo 56 del mencionado reglamento establece que slo ser admisible la investigacin sobre fertilizacin asistida cuando se aplique a la solucin de problemas de esterilidad que no se puedan resolver de otra manera, respetndose el punto de vista moral, cultural y social de la pareja, aun si ste difiere del investigador124. Este reglamento no puede considerarse como el ordenamiento que regula los mtodos de reproduccin asistida, pues como se afirm en la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, se encuentra claramente acotado a la materia de investigacin para la salud en los sectores establecidos y en relacin con la esfera administrativa125. En este sentido, tambin se afirm que el propio artculo 1 del reglamento indica que su objeto es proveer en la esfera administrativa al cumplimiento de la Ley General de Salud en lo relativo a la investigacin para la salud, y que en ningn lugar de ste se encuentra una pretensin de aplicacin general a las dems materias relacionadas con la salud126. As pues, el empleo de los mtodos de reproduccin asistida, entre los cuales se encuentran la fertilizacin in vitro, el diagnstico prenatal, la seleccin de sexo o el uso de vulos fertilizados no estn regulados especficamente (salvo por lo que toca la investigacin para la salud). Consecuentemente, su empleo no se encuentra prohibido en el ordenamiento jurdico mexicano. En cambio, la Ley General de Salud prev, de manera genrica, el trato que se debe dar a los rganos, tejidos y sus componentes y clulas127.
VIII. Trabajo de parto.- Es el perodo comprendido desde el inicio de las contracciones uterinas (con caractersticas progresivas de intensidad, irrigacin y duracin) y que termina con la expulsin o extraccin del feto y sus anexos; IX. Puerperio.- Es el perodo que se inicia con la expulsin o extraccin del feto y sus anexos hasta lograr la involucin de los cambios gestacionales (aproximadamente durante 42 das); X. Lactancia.- Es un fenmeno fisiolgico en el cual ocurre la secrecin lctea a partir de la expulsin o extraccin del feto y sus anexos, y XI. Fertilizacin asistida.- Es aqulla en que la inseminacin es artificial (homloga o heterloga) e incluye la fertilizacin en vitro. [El nfasis no es del original.] 124 Artculo 56. La investigacin sobre fertilizacin asistida slo ser admisible cuando se aplique a la solucin de problemas de esterilidad que no se puedan resolver de otra manera, respetndose el punto de vista moral, cultural y social de la pareja, aun si ste difiere con el de investigador. 125 Engrose de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, pgina 143. 126 Ibidem. 127 Conviene tener presentes diversos artculos de ese ordenamiento: Artculo 1. La presente Ley reglamenta el derecho a la proteccin de la salud que tiene toda persona en los trminos del artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general. Es de aplicacin en toda la Repblica y sus disposiciones son de orden pblico e inters social. Artculo 3o. En los trminos de esta Ley, es materia de salubridad general: [] XXVIII. El control sanitario de la disposicin de rganos, tejidos y sus componentes y clulas; Artculo 17 Bis. La Secretara de Salud ejercer las atribuciones de regulacin, control y fomento sanitarios que conforme a la presente Ley, a la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, y los dems ordenamientos aplicables le corresponden a dicha dependencia en las materias a que se refiere el artculo 3o.
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de esta Ley en sus fracciones I, en lo relativo al control y vigilancia de los establecimientos de salud a los que se refieren los artculos 34 y 35 de esta Ley: XIII, XIV, XXII, XXIII, XXIV, XXV, XXVI, sta salvo por lo que se refiere a cadveres y XXVII, esta ltima salvo por lo que se refiere a personas, a travs de un rgano desconcentrado que se denominar Comisin Federal para la Proteccin contra Riesgos Sanitarios. Para efectos de lo dispuesto en el prrafo anterior compete a la Comisin Federal para la Proteccin contra Riesgos Sanitarios: [] II. Proponer al Secretario de Salud la poltica nacional de proteccin contra riesgos sanitarios as como su instrumentacin en materia de: establecimientos de salud; medicamentos y otros insumos para la salud; disposicin de rganos, tejidos, clulas de seres humanos y sus componentes; alimentos y bebidas, productos de perfumera, belleza y aseo; tabaco, plaguicidas, nutrientes vegetales, sustancias txicas o peligrosas para la salud; productos biotecnolgicos, suplementos alimenticios, materias primas y aditivos que intervengan en la elaboracin de los productos anteriores; as como de prevencin y control de los efectos nocivos de los factores ambientales en la salud del hombre, salud ocupacional y saneamiento bsico; III. Elaborar y expedir las normas oficiales mexicanas relativas a los productos, actividades, servicios y establecimientos materia de su competencia, salvo en las materias a que se refieren las fracciones I y XXVI del artculo 3o. de esta Ley; [] VIII. Ejercer el control y la vigilancia sanitarios de la disposicin y trasplantes de rganos y tejidos y clulas de seres humanos, salvo lo dispuesto por los artculos 329, 332, 338 y 339 de esta Ley; [] Artculo 313. Compete a la Secretara de Salud: [] I. El control sanitario de la disposicin y trasplantes de rganos, tejidos y clulas de seres humanos, por conducto del rgano desconcentrado denominado Comisin Federal para la Proteccin contra Riesgos Sanitarios; II. La regulacin sobre cadveres, en los trminos de esta Ley, y III. Establecer y dirigir las polticas en salud en materia de donacin y trasplantes de rganos, tejidos y clulas, para lo cual se apoyar en el Centro Nacional de Trasplantes, y en el Centro Nacional de la Transfusin Sangunea. Artculo 314. Para efectos de este ttulo se entiende por: I. Clulas germinales, a las clulas reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un embrin; II. Cadver, el cuerpo humano en el que se haya comprobado la prdida de la vida; III. Componentes, a los rganos, los tejidos, las clulas y sustancias que forman el cuerpo humano, con excepcin de los productos; IV. Componentes sanguneos, a los elementos de la sangre y dems sustancias que la conforman; V. Destino final, a la conservacin permanente, inhumacin, incineracin, desintegracin e inactivacin de rganos, tejidos, clulas y derivados, productos y cadveres de seres humanos, incluyendo los de embriones y fetos, en condiciones sanitarias permitidas por esta Ley y dems disposiciones aplicables; VI. Donador o disponente, al que tcita o expresamente consiente la disposicin en vida o para despus de su muerte, de su cuerpo, o de sus rganos, tejidos y clulas, conforme a lo dispuesto por esta Ley y dems disposiciones jurdicas aplicables; VII. (DEROGADA, D.O.F. 11 DE JUNIO DE 2009) VIII. Embrin, al producto de la concepcin a partir de sta, y hasta el trmino de la duodcima semana gestacional; IX. Feto, al producto de la concepcin a partir de la decimotercera semana de edad gestacional, hasta la expulsin del seno materno; X. rgano, a la entidad morfolgica compuesta por la agrupacin de tejidos diferentes que concurren al desempeo de los mismos trabajos fisiolgicos; XI. Producto, a todo tejido o sustancia extruida, excretada o expelida por el cuerpo humano como resultante de procesos fisiolgicos normales. Sern considerados productos, para efectos de este Ttulo, la placenta y los anexos de la piel; XII. Receptor, a la persona que recibe para su uso teraputico un rgano, tejido, clulas o productos; XIII. Tejido, a la entidad morfolgica compuesta por la agrupacin de clulas de la misma naturaleza, ordenadas con regularidad y que desempeen una misma funcin; XIV. Trasplante, a la transferencia de un rgano, tejido o clulas de una parte del cuerpo a otra, o de un individuo a otro y que se integren al organismo; XV. Banco de tejidos con fines de trasplante, establecimiento autorizado que tenga como finalidad primordial mantener el depsito temporal de tejidos para su preservacin y suministro teraputico; XVI. Disponente secundario, alguna de las siguientes personas; l o la cnyuge, el concubinario o la concubina, los descendientes, los ascendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante; conforme a la prelacin sealada, y XVII. Disposicin, el conjunto de actividades relativas a la obtencin, recoleccin, anlisis, conservacin, preparacin, suministro, utilizacin y destino final de rganos, tejidos, componentes de tejidos, clulas, productos y cadveres de seres humanos, con fines teraputicos, de docencia o investigacin. Artculo 315. Los establecimientos de salud que requieren de autorizacin sanitaria son los dedicados a:
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Resulta de particular inters lo dispuesto en el artculo 318 de la ley antes citada, pues ste se refiere al control sanitario de los productos y de la disposicin del embrin y de las clulas germinales. Estas ltimas son las clulas reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un embrin (en trminos del artculo 314, fraccin I, de la Ley General de Salud); es decir, los vulos en la mujer y los espermatozoides en el hombre. As pues, se puede entender que, si bien no hay un marco jurdico exactamente aplicable a la fertilizacin in vitro, al diagnstico prenatal o al uso de vulos fecundados, lo cierto es que los preceptos recin transcritos a pie de pgina aplican de manera genrica al empleo de clulas germinales y de embriones. En este sentido, el manejo y disposicin de tejidos humanos, clulas, embriones y clulas germinales corresponde a la Secretara de Salud, por conducto de la Comisin Federal para la Proteccin contra Riesgos Sanitarios, y encuentra un marco genrico de regulacin en la Ley General de Salud, adems de que sta encomienda su reglamentacin a la mencionada Comisin, a travs de normas oficiales mexicanas. Ahora bien, esta regulacin de la Ley General de Salud relativa al manejo de tejidos, clulas y embriones, no puede verse modificada por alguna entidad federativa, al tratase de una ley federal de aplicacin en todo el territorio, y de naturaleza concurrente, por lo que la entidad federativa no puede escapar a su aplicacin. Es de gran relevancia recordar que, en la controversia constitucional 54/2009, este Alto Tribunal resolvi que la concurrencia de normas que establece el ordenamiento jurdico mexicano en materia de salubridad general es operativa, y no normativa128. Esto quiere decir que: en las materias que se consideran de salubridad general establecidas en los apartados del artculo 13 de la Ley General, aun cuando sean operados por hospitales construidos, financiados y regulados en algunos de sus aspectos localmente, los mismos pertenecen al Sistema Nacional de Salud, y las materias de Salubridad General con las que operan no se transforman en
I. La extraccin, anlisis, conservacin, preparacin y suministro de rganos, tejidos y clulas; II. Los trasplantes de rganos y tejidos; III. Los bancos de rganos, tejidos y clulas, y IV. Los bancos de sangre y servicios de transfusin. La Secretara otorgar la autorizacin a que se refiere el presente artculo a los establecimientos que cuenten con el personal, infraestructura, equipo, instrumental e insumos necesarios para la realizacin de los actos relativos, conforme a lo que establezcan las disposiciones de esta Ley y dems aplicables. Artculo 318. Para el control sanitario de los productos y de la disposicin del embrin y de las clulas germinales, se estar a lo dispuesto en esta Ley, en lo que resulte aplicable, y en las dems disposiciones generales que al efecto se expidan. Artculo 319. Se considerar disposicin ilcita de rganos, tejidos, clulas y cadveres de seres humanos, aquella que se efecte sin estar autorizada por la Ley. 128 Pgina 79 del engrose de la controversia constitucional 54/2009.
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competencias locales, sino que mantienen su origen federal, por lo que pueden ser tcnicamente reguladas por las normas reglamentarias y oficiales de la materia129. De esta forma, se refuerza la nocin de que las disposiciones de la Ley General de Salud en materia de empleo de clulas germinales y embriones son vinculantes para las entidades federativas, as como lo sern las normas oficiales que en su momento emita la Secretara de Salud, por conducto de la Comisin Federal para la Proteccin contra Riesgos Sanitarios, todo esto en la lgica de la regulacin de la salubridad general. Ms an, respecto del caso concreto de la fertilizacin in vitro, es preciso tener presente que la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el Informe nmero 85/10130, recomend al Estado de Costa Rica levantar la prohibicin de la fecundacin in vitro en ese pas, al considerar que la medida de prohibir de manera absoluta esa prctica no cumple con el requisito de la existencia de alternativas menos restrictivas para satisfacer el objetivo buscado por el Estado y acomodar los intereses en juego y, por ende, constituy una interferencia arbitraria y una restriccin incompatible con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el ejercicio a los derechos de la vida privada y familiar y a fundar una familia, consagrados en los artculos 11 y 17 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 del mismo instrumento. En cuanto al diagnstico prenatal, puede citarse lo dicho en el apartado 0, Introduccin, de la Norma Oficial Mexicana NOM-034-SSA2-2002, Para la prevencin y control de los defectos al nacimiento, en el sentido de que, en los ltimos aos, los logros obtenidos en el campo de la gentica y del diagnstico prenatal han tenido gran trascendencia, y se orientan a proporcionar la deteccin temprana de alteraciones fetales o complicaciones maternas que colocan en riesgo al binomio madre-hijo, as como a plantear estrategias dirigidas a reducir el riesgo de recurrencia. Este mtodo permite diagnosticar algunas malformaciones fetales y tambin sirve de apoyo para otras tcnicas, como la extraccin de lquido amnitico (amniocentesis) o la obtencin de un fragmento de una placenta (biopsia de vellosidades coriales) para estudiar directamente las clulas fetales. Gracias a esas pruebas se obtienen diagnsticos de certeza de enfermedades cromosmicas y de padecimientos que dependen de la mutacin tanto de un solo gen como de un par de genes131. Asimismo, existen otras tcnicas de diagnstico, como el diagnstico preconcepcional y el preimplantatorio. A grandes rasgos, la primera de ellas
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Ibidem. Caso nmero 12.361, Gretel Artavia Murillo y otros (Fecundacin In Vitro), Costa Rica. 131 Entre otros, vase: Grether, Patricia y Arrendares, Salvador, tica, asesoramiento gentico y diagnstico prenatal, en Prez Tamayo,Ruy; Lisker, Rubn y Tapia, Ricardo, La construccin de la biotica, Textos de Biotica, vol. I, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2007, p. 48.
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consiste en analizar un ovocito132 antes de que sea fertilizado, para lo cual se extrae del cuerpo de la mujer. Con base en esta tcnica, es posible determinar si la mujer tiene algn gen anmalo. En cambio, en el diagnstico preimplantatorio se analizan clulas obtenidas de un cigoto, analizando su ADN para detectar enfermedades genticas133. Generalmente, los cigotos se obtienen por fertilizacin in vitro. Mediante el diagnstico, no slo es posible establecer si el producto de la fecundacin tiene alguna enfermedad o padecimiento134, sino tambin se puede determinar si la vida de la madre corre peligro o no en ciertos casos. Se debe recordar que, conforme a lo dispuesto en la legislacin penal estatal, uno de los supuestos en que no se sanciona el aborto es cuando corre peligro la vida de la madre. Si bien puede estimarse que las normas impugnadas y el invocado Cdigo Penal local no prohben el diagnstico prenatal, ofrecer el diagnstico sin la posibilidad jurdica de un aborto seguro y accesible puede provocar que algunas mujeres recurran a un aborto ilegal e inseguro. Conforme a lo razonado en este apartado, resulta que el artculo 7 de la Constitucin de Baja California viola los derechos a la dignidad (artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), reproductivos (artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) y a la salud de las mujeres (artculos 4 de la Constitucin Federal y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales). Esto se debe a que se considera al producto de la fecundacin como un individuo y se confiere un carcter supremo e inderrotable al derecho a la vida, sin considerar que esa proteccin no puede ser absoluta, sino que puede graduarse en funcin de la proteccin y ejercicio de derechos fundamentales, como lo son, por ejemplo, el derecho a tener el nmero de hijos que se desee (y para ello, recurrir a mtodos de reproduccin asistida) o el derecho de no tenerlos (y para ello, emplear mtodos anticonceptivos).
132 133
Clula germinal femenina en proceso de convertirse en un vulo maduro. Sobre este tema, vase, por ejemplo: Carrera, Jos M. y Kurjak, Asim, Medicina del embrin, Masson, Barcelona, 1997, pp. 35-40. 134 Aunque no es el caso de Baja California, en algunas legislaciones estatales se permite el aborto cuando el producto presente alteraciones genticas o congnitas que puedan dar como resultado daos fsicos o mentales. ste es, por ejemplo, el caso del Distrito Federal, cuyo Cdigo Penal dice: Artculo 148. Se consideran como excluyentes de responsabilidad penal en el delito de aborto: [] III. Cuando a juicio de dos mdicos especialistas exista razn suficiente para diagnosticar que el producto presenta alteraciones genticas o congnitas que puedan dar como resultado daos fsicos o mentales, al lmite que puedan poner en riesgo la sobrevivencia del mismo, siempre que se tenga el consentimiento de la mujer embarazada; o [] En los casos contemplados en las fracciones I, II y III, los mdicos tendrn la obligacin de proporcionar a la mujer embarazada, informacin objetiva, veraz, suficiente y oportuna sobre los procedimientos, riesgos, consecuencias y efectos; as como de los apoyos y alternativas existentes, para que la mujer embarazada pueda tomar la decisin de manera libre, informada y responsable.
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OCTAVO. Alcance de la declaracin de invalidez. En atencin a lo expuesto a lo largo de esta resolucin, procede declarar la invalidez del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California en la porcin normativa que establece: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida. Es preciso sealar que la declaracin de invalidez incluye la clusula final del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano del Estado de Baja California, que dice: hasta su muerte natural o no inducida, ya que es una clusula que no constituye, por s misma, una norma jurdica autnoma, es decir, es un formulacin que no tiene un significado normativo, sino que depende conceptualmente de la norma que adscribe el derecho a la vida al no nacido desde el momento de la concepcin y que ha sido declarada invlida, de forma tal que si, como es el caso, la adscripcin al no nacido del derecho a la vida, a partir de cierto momento, no tiene fundamento constitucional, entonces la extensin de la proteccin que se pretende otorgar carece de razn de ser. Sirve de apoyo a lo anterior, por mayora de razn, la tesis plenaria de jurisprudencia P./J. 53/2010, que lleva por rubro: CONTROVERSIAS CONSTITUCIONALES Y ACCIONES DE INCONSTITUCIONALIDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR LA INVALIDEZ INDIRECTA DE LAS NORMAS135. Lo anterior en el entendido de que, como se ha establecido, la Constitucin Federal reconoce el derecho fundamental de toda persona humana a que se respete su vida, sin especificar el momento en que termina la proteccin de ese derecho.
135
El texto de esa tesis dice: Para declarar la invalidez de una norma jurdica puede acudirse al modelo de "invalidacin directa", en el cual el rgano constitucional decreta, mediante una resolucin, que cierta norma o normas resultan invlidas por transgredir frontalmente el contenido de una norma constitucional o legal. Sin embargo, no es el nico modelo, pues existe el de "invalidacin indirecta", en el cual la invalidez de una norma o de un grupo de ellas se origina a partir de la extensin de los efectos de la invalidez de otra. Este modelo est previsto en el artculo 41, fraccin IV, de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. La condicin necesaria para que se extiendan los efectos de invalidez de una norma declarada invalida es la relacin de dependencia de validez entre esta norma y otra u otras del sistema, acorde con los siguientes criterios: a) jerrquico o vertical, segn el cual la validez de una norma de rango inferior depende de la validez de otra de rango superior; b) material u horizontal, en el que una norma invalidada afecta a otra de su misma jerarqua debido a que sta regula alguna cuestin prevista en aqulla, de suerte que la segunda ya no tiene razn de ser; c) sistemtico en sentido estricto o de la "remisin expresa", el cual consiste en que el texto de la norma invalidada remite a otras normas, ya sea del mismo ordenamiento o de otro distinto; cuando remite expresamente, su aplicador debe obtener su contenido a partir de la integracin de los diversos enunciados normativos que resulten implicados en la relacin sistemtica; de este modo, la invalidez de la norma se expande sistemticamente por va de la integracin del enunciado normativo; d) temporal, en el que una norma declarada invlida en su actual vigencia afecta la validez de otra norma creada con anterioridad, pero con efectos hacia el futuro; y, e) de generalidad, en el que una norma general declarada invlida afecta la validez de la norma o normas especiales que de ella se deriven. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XXXI, abril de 2010, pgina 1564.
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Al expulsar del orden jurdico nacional a la porcin normativa declarada invlida, el texto del primer prrafo del artculo 7 de la Constitucin local queda en los siguientes trminos:
Artculo 7. El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida.
En trminos de lo dispuesto en el artculo 45 de la Ley Reglamentaria de las fracciones I y II del artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la presente resolucin surtir todos sus efectos a partir de su notificacin al Congreso del Estado de Baja California.
Por lo expuesto y fundado, se resuelve:
PRIMERO. Es procedente inconstitucionalidad.
fundada
la
presente
accin
de
SEGUNDO. Se declara la invalidez del prrafo primero del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California, en la porcin normativa que dice: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida. TERCERO. Publquese esta sentencia en el Diario Oficial de la Federacin, en el Peridico Oficial del Estado de Baja California y en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.
Notifquese; hacindolo por medio de oficio a las partes y, en su oportunidad, archvese el expediente como asunto concluido.
Por las razones sealadas en el proyecto de resolucin que presente para su discusin en el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el cual ha quedado transcrito en su parte medular en este voto particular, as como por los argumentos que expres en la sesin 75
pblica del 28 de septiembre de 2011 (intervencin que como anexo se acompaa a este voto particular), disiento de la resolucin de desestimacin a la que se arrib en la presente accin de inconstitucionalidad 11/2009.
Respetuosamente,
Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas
ANEXO
VERSIN TAQUIGRFICA DE LA INTERVENCIN EN LA SESIN PBLICA DEL 28 DE SEPTEIMBRE DE 2011.
SEOR MINISTRO FRANCO GONZLEZ SALAS: Gracias seor Presidente, seoras y seores Ministros, he escuchado con total atencin todas las intervenciones durante estas tres sesiones que llevamos. Creo que en lo que se ha manifestado aqu se ha puesto de manifiesto lo que todos hemos reconocido: La complejidad de este tema, los problemas constitucionales que presenta y sobre todo y debo decirlo, las distintas visiones que se pueden tener para encontrar una solucin a una temtica tan trascendente, socialmente para el pas.
Por supuesto, aqu lo nico que cuenta es la conviccin jurdico constitucional que cada uno de nosotros hemos sostenido. Creo que este Pleno ha dado de nueva cuenta un ejemplo de lo que debe ser un debate respetuoso, inclusive frente a posiciones polarizadas absolutamente encontradas y diferentes. Ojal esto 76
permee al pas que es lo que necesita. Creo que ha habido dentro de todas estas discusiones, coincidencias y diferencias con el proyecto, como es lgico.
Con total respeto a las opiniones que ustedes han vertido a favor o en contra, agradeciendo a todos aquellos que han hecho algn comentario laudatorio sobre el proyecto, inclusive agradeciendo las crticas y aun algunas descalificaciones que se han hecho a partes de l, quisiera formular una serie de consideraciones en relacin con ellas y con el proyecto presentado nicamente con el objetivo de aceptar por un lado sus deficiencias lo dije desde el principio son temas muy complicados, nadie tiene la verdad absoluta y creo que hay que ser honestos y reconocer a la luz de la discusin que el proyecto puede ser perfeccionado con muchos de los comentarios que aqu se han hecho.
Tambin quiero clarificar algunos aspectos medulares y contra argumentar ah s, algunas afirmaciones relevantes que no comparto, por lo que espero que a partir de aqu como dijo el Presidente podamos ya tomar una votacin, y me reservara seor Presidente por favor, para en su caso, conforme a la votacin que se d manifestar en qu estara de acuerdo para tratar de engrosar el proyecto, la resolucin, si as lo determina este Pleno.
A continuacin voy a formular algunas consideraciones generales y dar respuestas a algunos de los argumentos expresados a lo largo de estas tres sesiones y les suplico tambin su paciencia unos minutos, han sido muy extensas las discusiones que hemos tenido, pero debo hacer alusin a algunas cosas que me parecen fundamentales.
En primer lugar, rechazo cabal y totalmente algunas afirmaciones que se han formulado aqu y fuera de aqu, el proyecto en ningn momento seala que el principio de la vida es con el nacimiento. El proyecto seala que a partir de ah nacen ciertos derechos constitucionales (que es el eje vertebral sobre el cual se 77
concibi el proyecto); tampoco en ningn caso se pronuncia sobre cundo inicia la vida o cuestiona que el producto de la concepcin tenga vida humana. El proyecto en ningn caso hace alguna de estas afirmaciones.
Quiero reiterar lo que aqu se ha dicho: Aqu todos estamos por la vida, eso no est puesto a discusin, lo que est puesto a discusin es una cuestin constitucional sobre si de acuerdo con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y esto es muy importante reiterarlo lo que han legislado algunos Legisladores locales, algunos Constituyentes locales, es conforme a ella o no. Eso es lo que ha estado a discusin en este Pleno, subrayo: Aqu todos estamos por la vida. El aborto es un tema que se toca tangencialmente, nadie ha estado por el aborto en ninguna de las veces que hemos tocado este tema, hemos dilucidado cuestiones jurdico-constitucionales, exclusivamente.
El proyecto recoge, y esto es importante, criterios que este Pleno adopt en acciones de inconstitucionalidad previas, en las que se establecieron parmetros sobre algunos de los aspectos ms sensibles relacionados con la presente accin de inconstitucionalidad. Subray en mi presentacin que eran criterios del Pleno y que por lo tanto estaban sujetos a revisin siempre, mxime cuando haban nuevas integraciones, pero que en tanto eso no sucediera, es lgico que tenemos que tener coherencia con lo que hemos resuelto. Entiendo perfectamente, tambin lo dije, a quienes se pronunciaron en contra de ese criterio o de los criterios, que ahora reiteren sus posiciones. Es lo ms respetable que puede haber.
El proyecto -tambin esta es una premisa fundamental- reconoce la validez de la norma, como aqu se ha dicho por todos, de la Constitucin de Baja California, en la porcin en que garantiza el derecho a la vida. En lo personal, lo he subrayado. Especialmente lo que se controvierte en el proyecto es la competencia del Estado; es decir, del Estado federado, para hacerlo en la forma y trminos en que lo hizo. 78
Y aqu la mayora ha dado razones en ese sentido cuestionando esta parte de lo que es, me parece, el elemento central de lo que estamos resolviendo.
Lo que muchos Ministros han sostenido de manera y con enfoques diferenciados en sus intervenciones, tiene que ver con esto precisamente. Otro aspecto, en lo relativo a la crtica al proyecto, porque no parti de una interpretacin conforme. Ya varios Ministros se han pronunciado, porque consideran que esto no debe ser as. No voy a abundar. Yo traigo una serie de argumentos, simplemente me sumo a quienes se han posicionado en ese sentido, y si es necesario ms adelante explicitar ms mi posicin. La estructura y argumentacin del proyecto obedece por lo tanto a los temas planteados en la accin de inconstitucionalidad -esto no debe perderse de vistaen sus conceptos y argumentos de invalidez a los cuales se les trat de dar una respuesta cumpliendo con el principio de exhaustividad.
Adems, el proyecto es integral, como lo dijimos desde el principio, por eso la discusin se torn en lo general, como hasta ahora, precisamente porque est ntimamente vinculada, quizs, y lo reconozco, fue un error de metodologa o no fue lo ms adecuado haberlo dividido. Como ponente estim que ello podra facilitar la comprensin y discusin del asunto.
Desde mi ptica personal, el proyecto analiza la litis constitucional bajo una perspectiva estrictamente jurdico-constitucional, a partir del sistema normativo de nuestro texto fundamental y de lo que nos impone hoy la importante reforma en materia de derechos humanos del diez de junio de dos mil once.
Reconozco que en el proyecto pudieron haberse utilizado expresiones controversiales, como muchas de las que aqu ustedes han mencionado, yo por supuesto de entrada sealo que estara dispuesto en el engrose a eliminar todo aquello que la mayora ha cuestionado para tratar de lograr un ncleo en la 79
resolucin, que aglutinara de la mejor manera lo que ha sido la posicin de las seoras y los seores Ministros, sobre todo los que en cualquier sentido formaran una mayora.
Me parece que algunas de las consideraciones, expresiones y supuestos usados en el proyecto, podran efectivamente ser matizadas, en el entendido de que reconociendo estas deficiencias, en ningn caso acepto que se le d el sentido ni el propsito al proyecto de minimizar ni desconocer el valor de la vida del no nacido; por el contrario, reitero que est claramente el proyecto por la
proteccin de la vida humana, incluida la vida prenatal, toda vez que, como se dice a fojas sesenta y uno del proyecto, y leo textualmente: Lo anteriormente afirmado se est refiriendo a las consideraciones anteriores respecto a ampliar la facultad no implica en forma alguna que la Constitucin no reconozca el valor de la vida humana prenatal, y su consecuente proteccin o tutela, pero la proteccin constitucional se encuentra sustentada sobre la base de que aqulla constituye un bien constitucionalmente protegido, como se determin por este Tribunal Pleno al resolver la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, en el entendido de que no tiene una posicin preeminente frente a los dems derechos y bienes constitucionalmente tutelados para la persona.
Esto est citado textualmente de aquella resolucin; y de alguna manera, alguna seora Ministra, algunos seores Ministros se han pronunciado por que hay una proteccin progresiva conforme a la evolucin de la vida gestacional.
En este contexto aclaro categricamente que el proyecto en ninguna parte sostiene que los no nacidos y esto lo digo categricamente: jams se seala, ni siquiera se implica puedan ser considerados como bienes o cosas como en algn momento se manifest, y mucho menos que exista expresin alguna en sentido peyorativo respecto de este altsimo bien que es la vida prenatal. 80
Reconociendo pues el valor de esa vida, lo que el proyecto sostiene es que los seres no nacidos, conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicano, no tienen reconocido el estatus de personas en un sentido estrictamente normativo constitucional, es lo que sostiene el proyecto, y por lo menos, mi impresin es que la mayora de los seores y la seora Ministra, porque la Ministra Luna Ramos se ha deslindado, estn en esa misma lgica, quizs con algunas diferencias particulares.
Al respecto, cabe tener presente como lo refiere el proyecto, fojas cincuenta y cincuenta y uno, que en el dictamen emitido por las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Estudios Legislativos de la Cmara Revisora de la Reforma Constitucional en Materia de Derechos Humanos, es decir, la Cmara de Senadores, se explica que la modificacin del texto 1 constitucional en relacin al tema de la persona, fue por lo siguiente: Respecto al prrafo primero del artculo 1 constitucional, estas Comisiones dictaminadoras estiman conveniente precisar que la incorporacin del trmino persona propuesto desde la Cmara de origen es adecuado, entendiendo por tal a todo ser humano titular de iguales derechos y deberes emanados de su comn dignidad y en los casos en que ello sea aplicable, debe ampliarse a las personas jurdicas esta ltima parte es irrelevante.
Seor Presidente, en su intervencin hace un momento, precisamente se refiri a la diferencia que puede haber. Asimismo, quiero precisar que dentro del inters general de proteccin a la vida humana, incluida la vida prenatal, y en el marco de la Constitucin General de la Repblica, se inserta la libertad de configuracin legislativa de las entidades federativas, tal como se ha determinado por este Tribunal en otras acciones de inconstitucionalidad.
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Lo anterior, en la inteligencia de que como se razona en el proyecto, foja ciento diecisiete, la Constitucin General de la Repblica, sobre la base de que la vida humana prenatal constituye un bien constitucionalmente protegido, establece una proteccin gradual de la vida en gestacin, que se va intensificando en la medida en que avanza su desarrollo, esto fue tambin un criterio sostenido por este Pleno.
La proteccin de la vida prenatal pasa por otras medidas de poltica pblica que en ejercicio de la libertad de configuracin establezca el Legislador local, en la inteligencia de que las facultades de configuracin legal del Legislador local, tienen como lmite infranqueable los derechos humanos o fundamentales establecidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y en los tratados de la materia en que el Estado Mexicano sea parte conforme a la nueva redaccin del artculo 1 constitucional.
El proyecto no pasa por alto el sistema federal, como en alguna de las intervenciones se pudo haber hecho notar, a fojas cincuenta y nueve, sesenta, noventa y ocho y ciento diecisiete, se hace referencia a las atribuciones de las entidades federativas en el marco de la estructura del Estado Federal Mexicano; con todo, cabe enfatizar que las mayoras legislativas, inclusive las unanimidades, no son razn suficiente y esto ya se ha hecho notar aqu para que este Tribunal Constitucional no pueda revisar si las decisiones legislativas mayoritarias as adoptadas son conformes con la Constitucin Federal, mxime si la impugnacin involucra cuestiones de derechos humanos y fundamentales.
Una crtica reiterada que he escuchado es que el proyecto maneja meras situaciones hipotticas, inclusive se lleg a utilizar la expresin fantasiosas. No comparto tales imputaciones, aunque adelanto que si ese es el sentir de la mayora no tendr ningn inconveniente en ajustar el proyecto.
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Al analizar ciertos conceptos de invalidez planteados por el accionante en ese sentido, en el proyecto se intenta mostrar que la norma impugnada de la Constitucin local del Estado de Baja California tiene serias implicaciones en el orden jurdico local, en particular en el mbito penal, que producen falta de certeza, no slo en los operadores jurdicos como lo dice el proyecto sino tambin en los particulares, inhibiendo el ejercicio de sus derechos humanos o fundamentales como se ha sealado en algunas intervenciones, destacadamente en la de la Ministra Snchez Cordero.
En mi opinin, el proyecto no parte de premisas hipotticas, la norma impugnada aqu lo han dicho varios de los seores Ministros es de carcter absoluto, incondicionado, y por lo tanto de aplicacin automtica; esto es,
constitucionalmente hablando, esto es independiente de que haga el legislador ordinario o no.
El Ministro Cosso lo expres as el da de ayer, voy a citar esto textualmente porque me parece importante que escuchemos el razonamiento: Si nosotros leemos el artculo 7, no deja posibilidad alguna de prctica o de realizacin de interrupcin de estos mismos embarazos. Por qu razn? Porque est dando una proteccin completa al nasciturus y no permite ninguna modalidad; se podra decir en contra de este argumento que en realidad esto no es definitivo porque el Cdigo Penal establece o podra establecer que esto es una cuestin puramente contingente para estos elementos. La posibilidad de establecer algn tipo de supuestos mediante los cuales fuera posible una interrupcin del embarazo, pero esto yo no lo veo as, desde el momento en que tiene la Constitucin y digo una obviedad una jerarqua superior al Cdigo Penal, es obvio que el legislador local no puede legislar en contra de eso; frente a este argumento tambin se podra decir que no hay una clausura, un sellamiento djenme usar esta expresin en cuanto a las determinaciones que recoge la Constitucin del Estado; sin embargo, si analizamos qu es lo que el Constituyente del propio Estado quiso decir en 83
trminos de la reforma constitucional, me parece que el Constituyente claramente entendi, y ahora voy a leer un fragmento, y contina y dice categricamente que el Constituyente cuestin que reiter el seor Ministro Presidente no tena otra intencin sino que hacer de esta norma una norma absoluta; por supuesto, igual que en todos los dems casos estar a lo que el Pleno llegare a resolver al respecto.
Tambin se ha imputado al proyecto realizar ponderaciones que conducen a absolutos en contra de sus propios presupuestos y premisas. En primer trmino, es preciso sealar que el someter las normas impugnadas a un test de razonabilidad o proporcionalidad es una prctica usual en los Tribunales constitucionales y en los Tribunales internacionales, y en este Tribunal Constitucional en lo particular, no ha sido ajeno a esta prctica ya que lo ha hecho en diversas ocasiones, como se seala en el proyecto.
El empleo de un juicio de razonabilidad o proporcionalidad de la medida legislativa bajo escrutinio, un escrutinio que debe ser estricto en cuanto que el presente asunto involucra derechos humanos o derechos fundamentales, tiene como propsito determinar si la norma impugnada es o no razonable a la luz de la Constitucin Federal y de los estndares internacionales aplicables; en la especie, se consider que ante el concepto de invalidez expreso hecho valer, y tomando en cuenta la esencia de la impugnacin y la respuesta que se otorga a otros aspectos de la impugnacin, se debera realizar ese test de razonabilidad o proporcionalidad, por lo que en el proyecto se corre, y la conclusin es que la medida legislativa no cumple con los estndares constitucionales a la luz de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Por lo tanto, es inexacto, en mi opinin, que aqu se pueda afirmar que se arribe a un absoluto.
El proyecto seala claramente, que ni la vida prenatal constituye un bien jurdico absoluto, ni los derechos humanos de las mujeres son absolutos, 84
tal como se afirma a fojas noventa y dos del proyecto, cito textualmente: Lo anterior es decir que la medida legislativa no es proporcional en sentido estricto en el entendido, que dado que los derechos fundamentales y otros bienes constitucionales tutelados no son absolutos ni limitados, los referidos derechos fundamentales de las mujeres consecuentemente, tampoco son absolutos al grado de implicar la desproteccin de otros bienes constitucionales destacadamente en la vida prenatal.
Lo anterior, tiene relacin con otra crtica que se formula al proyecto, en el sentido de que afirma que el no nacido, no es una persona, y arriba a la conclusin de que valen ms los derechos de las mujeres.
Como indiqu, uno de los argumentos centrales del proyecto es que si bien es cierto que la vida prenatal merece proteccin del orden jurdico y en esa medida constituye un bien constitucional e internacionalmente protegido y tutelado, tambin es cierto que desde el sistema normativo de la Constitucin Federal y de los tratados internacionales de derechos humanos aplicables, no le ha sido reconocido el carcter de persona para todos los efectos constitucionales en sentido estrictamente jurdico constitucionales que s le otorga la Constitucin de Baja California, con todos los efectos relevantes que sobre el orden jurdico estatal trae aparejada tal calificacin.
A partir de esa premisa, el proyecto mediante un desarrollo argumental que puede no ser compartido, lo reconozco, arriba a la conclusin de que la norma impugnada de la Constitucin del Estado de Baja California, al proteger en forma absoluta e incondicional al producto de la concepcin, viola necesariamente otros derechos humanos fundamentales
particularmente de las mujeres, y aqu tambin varios Ministros se han expresado en ese sentido.
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En todo caso, como lo seala el proyecto y lo han reiterado en este Pleno, ese reconocimiento con tal amplitud solamente podra estar establecido en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y no individual o aisladamente en las Constituciones de los Estados, argumento ste que hasta donde alcanc a entender compartieron varios de ustedes.
Tambin se critic que en el proyecto se hace un indebido nfasis en la reserva interpretativa en relacin con el artculo 4, prrafo primero de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, por supuesto, respeto tal percepcin y quizs se debi haber ampliado en esta materia, no obstante, estimo que el proyecto quizs, debiendo insisto ser ms explcito y reiterar la premisa principal en otras partes del proyecto, seala a fojas cuarenta y dos y cuarenta y tres, como base sustantiva de argumentacin para la interpretacin de dicha Convencin que la expresin, por lo general utilizada en ese artculo, es la que establece la posibilidad de que los Estados puedan fijar el momento en que inicia, conforme a su legislacin interna, la proteccin a la vida y las modalidades a que queda sujeta la misma, y claro, como esfuerzo de refuerzo, se toma la reserva interpretativa que hizo el Estado Mexicano. El proyecto recogiendo textualmente el criterio adoptado por este Pleno en la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, seala lo siguiente, transcribo, es textual de la resolucin: Por otro lado, al resolver la accin de inconstitucionalidad referida, la mayora de los integrantes de este Pleno se manifest en tres aspectos medulares; el tercero, en el mbito de la proteccin de los derechos fundamentales por los tratados y convenciones internacionales suscritos por Mxico, el nico instrumento que reconoce que el derecho a la vida de toda persona se encuentra protegido por lo general desde el momento de la concepcin, es la Convencin Americana de Derechos Humanos, pero que este derecho no es absoluto, pues la expresin por lo general se introdujo para establecer la posibilidad de que los Estados puedan fijar el momento en que inicia,
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conforme a su legislacin interna, esa proteccin y las modalidades a que queda sujeta la misma.
Adems o sea, argumento de refuerzo adems, Mxico formul dos declaraciones interpretativas y una reserva, de las cuales, la primera declaracin interpretativa vers sobre tal expresin, por lo que Mxico no acept el establecimiento de un momento especfico a partir del cual deba proteger el derecho a la vida, y en esa medida, se encuentra obligado el Estado Mexicano a proteger y garantizar el derecho a la vida, como en el resto de los tratados internacionales lo disponen; esto es, sin un momento especfico para el inicio de la proteccin y aceptando que no es un derecho absoluto cita textual de la resolucin en las Acciones de Inconstitucionalidad 146 y su acumulada 147/2007, a fojas ciento setenta y tres.
En tal virtud, coincido con lo dicho por algn Ministro en el sentido de y cito textualmente La posibilidad que se tiene en los Estados nacionales que forman parte del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, de generar posibilidades normativas de interrupcin del embarazo, no deriva de la mencionada reserva interpretativa. A mi parecer sigue diciendo deriva estricta y rigurosamente del texto del artculo 4, prrafo primero, cuando usa la expresin en general, que est incorporada en ese precepto.
En otro orden de ideas, y entiendo que se hizo como argumento de refuerzo, se ha sostenido que en los propios cdigos civiles, se mantiene a la fecha ms o menos la misma regulacin que se prevea en el Cdigo Civil de 1884, en relacin con el producto de la gestacin; es decir, mediante una concepcin jurdica se le confiere personalidad al nasciturus. El mencionado Cdigo en su artculo 11, estableca leo textualmente el artculo 11 del Cdigo de 1884: La capacidad jurdica se adquiere por el nacimiento, pero desde el momento en que un
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individuo es procreado, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo.
En primer lugar, debe puntualizarse una diferencia fundamental en mi opinin entre esa norma y la similar prevista en la Constitucin vigente de Baja California. La Constitucin de Baja California es absoluta ya lo dijimos mientras que el Cdigo de aquella poca y voy a decir que tambin los actuales se refiere exclusivamente para efectos previstos en los cdigos civiles especficos y claramente determinados entre los que se identifican: Capacidad de heredad, posibilidad de revocar donaciones del padre, ser legtimamente reconocidos y que se les nombre tutor.
El artculo 7, de la Constitucin de Baja California dice que: Desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes. La proteccin repito es absoluta, incondicionada e ilimitada.
Adems debo decir que el propio Cdigo de 1884, condicionaba el artculo 11. El artculo 303 del Cdigo deca: Slo se reputa nacido el feto que desprendido enteramente del seno materno, nace con figura humana y que, o vive veinticuatro horas naturales o es presentado vivo al Registro Civil.
En la actualidad, en el Cdigo de Baja California encontramos estos mismos preceptos con una redaccin actualizada. El artculo 22 del Cdigo de Baja California seala: La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte, pero desde el momento que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo.
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El artculo 334 del propio Cdigo seala: Para los efectos legales, slo se reputa nacido el feto que desprendido enteramente del seno materno vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil.
Por supuesto estn los argumentos de la Ministra Luna Ramos, que no me voy a detener en ellos, no porque no valgan la pena, sino porque son y lo dijo claramente los que seal en su voto aclaratorio, para separarse de las consideraciones en las Acciones 146/2007 y sus Acumuladas.
Entiendo que en este tema tan delicado que hemos abordado, haya puntos de vista muy diferentes.
Ofrezco seor Presidente, seoras y seores Ministros, que conforme a la votacin y su resultado, y si as lo determina el Pleno, har el engrose procurando que el proyecto llegara a reunir los argumentos de una mayora si esta se da; quiero anticiparlo, es a lo que me refiero.
Si no, seor Presidente, estar a las determinaciones que este Pleno de once Ministros determine. Gracias.
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VOTO PARTICULAR QUE FORMULA EL MINISTRO SERGIO SALVADOR AGUIRRE ANGUIANO EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009 PROMOVIDA POR EL PROCURADOR PROTECCIN CALIFORNIA. DE LOS DERECHOS DEL HUMANOS DE Y
CIUDADANA
ESTADO
BAJA
El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en sesin de veintiocho de septiembre de dos mil once, desestim la accin de inconstitucionalidad 11/2009 en la que se solicit la invalidez del artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California, reformado mediante decreto 175, publicado en el peridico oficial de la entidad el veintisis de diciembre de dos mil ocho.
El prrafo modificado textualmente seala: El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales Constitucin y sociales de consagradas los Estados en la
Poltica
Unidos
Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
VOTO PARTICULAR EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009.
En concreto, la accin de inconstitucionalidad fue promovida contra la porcin normativa que establece la tutela del derecho a la vida desde la concepcin, catalogando como individuo al concebido, quien se encuentra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales
correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Considero plenamente constitucional y vlida la anterior disposicin normativa de la Constitucin del Estado de Baja California, para lo cual paso a exponer las razones que fundan mi voto en este sentido.
I. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece el derecho de proteccin a la vida humana desde la concepcin.
El derecho a la vida humana constituye, a partir de la reforma a la Constitucin Federal efectuada mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once, en vigor al da siguiente de su publicacin, un derecho expresamente reconocido en el artculo 29.
Con anterioridad a esta reforma constitucional, el derecho de proteccin a la vida humana se contena de manera implcita al ser la vida el presupuesto lgico de existencia de los dems derechos sin el cual no cabe la existencia ni disfrute de los dems derechos, desprendindose concretamente de los artculos 1, 14 y 22 de la Ley Fundamental, como lo reconoci el Pleno de la
Suprema
Corte
de
Justicia
al
resolver
la
accin
de
inconstitucionalidad 10/2000 en sesiones de veintinueve y treinta de enero de dos mil dos, criterio que dio lugar a la jurisprudencia P./J. 13/2002 intitulada: DERECHO A LA VIDA. SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL.1
De igual manera, al fallarse la accin de inconstitucionalidad referida se estableci el criterio referente a que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y diversos tratados internacionales suscritos por el Estado Mexicano, as como las leyes federales y locales protegen al producto de la concepcin, criterio que se reflej en la tesis jurisprudencial P./J. 14/2002 que lleva por rubro: DERECHO A LA VIDA DEL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. CONSTITUCIN SU PROTECCIN DE LOS DERIVA ESTADOS DE LA
POLTICA
UNIDOS
MEXICANOS, DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y DE LAS LEYES FEDERALES Y LOCALES. 2
Los criterios contenidos en tales tesis jurisprudenciales fueron reiterados al fallarse las acciones de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007 en sesin de veintiocho de agosto de dos mil ocho, como se advierte de las diversas intervenciones de los Ministros integrantes del Pleno a esa fecha, aun cuando no haya quedado reflejado as en el engrose de la resolucin relativa, como claramente qued analizado en el voto
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 187816, Pleno, Tomo XV, febrero de 2002, pgina 589. 2 Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 187817, Pleno, Tomo XV, febrero de 2002, pgina 588.
de minora que suscrib en dichas acciones, al cual remito en obvio de repeticiones innecesarias en este punto.
Ahora bien, con motivo de la reforma constitucional que entr en vigor el once de junio de dos mil once, puede afirmarse que existe un nuevo contexto constitucional en materia de derechos humanos cuya interpretacin sistemtica y congruente con la intencin del Poder Reformador al consagrar los principios que rigen en la materia y con los valores que persigui el Constituyente de 1917 lleva a conceptualizar el derecho de proteccin a la vida humana en todas sus etapas, esto es desde su origen hasta que concluye con la muerte, lo que adems corresponde al criterio que ya la Suprema Corte de Justicia de la Nacin haba establecido en relacin al nasciturus, esto es, a la proteccin que la Constitucin, los tratados internacionales suscritos por Mxico y las leyes federales y locales le otorgan.
En efecto, mediante dicha reforma no slo se consagr expresamente el derecho a la vida, sino que se previ como uno de los derechos que no puede ser restringido ni suspendido, como se advierte del nuevo texto del artculo 29 de la Carta Magna que dispone: Artculo 29.-
En
los
casos
de
invasin,
perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los titulares de las Secretaras de Estado y la Procuradura General
de la Repblica y con la aprobacin del Congreso de la Unin o de la Comisin Permanente cuando aquel no estuviere reunido, podr restringir o suspender en todo el pas o en lugar determinado el ejercicio de los derechos y las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida y fcilmente a la situacin; pero deber hacerlo por un tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la restriccin o suspensin se contraiga a determinada persona. Si la restriccin o suspensin tuviese lugar hallndose el Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situacin; pero si se verificase en tiempo de receso, se convocar de inmediato al Congreso para que las acuerde. En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los
derechos polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y retroactividad; la
prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. ()
En el proceso legislativo que dio lugar a la reforma en comento se explic la incorporacin expresa del derecho a la vida como uno de los derechos que no puede suspenderse ni restringirse, en concordancia con lo previsto en los artculos 27.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos y 4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en virtud de que el derecho a la vida forma parte del ncleo duro de derechos inherentes a la naturaleza de la persona y fundamento de proteccin.
Concomitantemente al reconocimiento expreso de este derecho, mediante la reforma al artculo 29 aludido, se modific tambin en el referido decreto publicado el diez de junio de dos mil once el artculo 1 constitucional en sus prrafos primero y quinto para quedar en los siguientes trminos: Artculo 1o.- En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las
violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las
condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
As, en esta norma, se parte de un reconocimiento del Estado Mexicano a los derechos humanos referidos en la propia
Constitucin y en los tratados internacionales en que sea parte y se consagra el principio de universalidad de los mismos mediante la consagracin de su goce por todas las personas, as como de las garantas para su proteccin, consignndose la imposibilidad de la restriccin o suspensin de su ejercicio, salvo en los casos y bajo las condiciones que la propia Ley Fundamental establece salvo, desde luego aquellos derechos, como el de la vida, que integran el ncleo duro de derechos y que el artculo 29 establece como insuspendibles e irrestringibles.
En su prrafo segundo
establece los principios de
interpretacin conforme con la Constitucin y con los tratados internacionales, as como el principio pro homine o pro personae humanos. en la interpretacin de las normas de derechos
La interpretacin acorde con la Constitucin y tratados internacionales implica que ante diversas interpretaciones de las normas relativas a derechos humanos debe elegirse aquella que resulte ms conforme al sentido de la Ley Fundamental y a los compromisos internacionales asumidos por el Estado Mexicano, atendiendo a los principios constitucionales para arribar a una conclusin congruente y sistemtica de sus diversas
disposiciones y acudiendo a los mecanismos que permitan conocer los valores o instituciones que se pretendieron
salvaguardar por el Constituyente o el Poder Revisor, como se explica en las siguientes tesis:
PRINCIPIO DE INTERPRETACIN DE LA LEY CONFORME A LA CONSTITUCIN. La aplicacin del principio de interpretacin de la ley conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos exige del rgano jurisdiccional optar por aquella de la que derive un resultado acorde al Texto Supremo, en caso de que la norma
secundaria sea oscura y admita dos o ms entendimientos posibles. As, el Juez
constitucional, en el despliegue y ejercicio del control judicial de la ley, debe elegir, de ser posible, aquella interpretacin mediante la cual sea factible preservar la constitucionalidad de la norma
impugnada, a fin de garantizar la supremaca constitucional y, simultneamente, permitir una adecuada jurdico. 3 CONTRADICCIN DE TESIS. SELECCIN DE LA INTERPRETACIN LEGAL MS CONFORME CON LA CONSTITUCIN. La Suprema Corte, como garante supremo de la eficacia jurdica de la Constitucin, sometido a debe su resolver cualquier asunto en y constante aplicacin del orden
conocimiento
tomando
consideracin la fuerza normativa superior de que gozan las previsiones de la Carta Magna. Dado que las contradicciones entre los criterios sustentados
3
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 163300, Tomo XXXII, diciembre de 2010, tesis 2a./J. 176/2010, pgina 646.
por los Tribunales Colegiados de Circuito emergen de manera tpica en mbitos o respecto de puntos en los que la interpretacin de las leyes puede hacerse de varios modos, cuando esta Suprema Corte establece cul de estas posibilidades debe prevalecer, uno de los elementos de juicio sin ninguna duda ms relevantes debe ser el que evala cul de ellas materializa de modo ms efectivo, en el caso concreto, las previsiones constitucionales. Al desarrollar su labor, la
Suprema Corte debe siempre tener presente el contenido de los imperativos constitucionales. Por ello, el contenido de la Constitucin debe tenerse en cuenta no solamente en aquellas vas
jurisdiccionales en las que el pronunciamiento de la Corte desemboca en la declaracin de
inconstitucionalidad de un acto o una norma, sino en la totalidad de tareas que tiene encomendadas, incluida tesis. 4 INTERPRETACIN CONFORME EN ACCIONES DE INCONSTITUCIONALIDAD, CUANDO UNA NORMA ADMITA VARIAS LA INTERPRETACIONES COMPATIBLE CON DEBE LA la resolucin de contradicciones de
PREFERIRSE
CONSTITUCIN. La interpretacin de una norma general

4
analizada
en
accin
de
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 168487, Tomo XXVIII, noviembre de 2008, tesis 1a. LXX/2008, pgina 215.
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inconstitucionalidad, debe partir de la premisa de que cuenta con la presuncin de
constitucionalidad, lo que se traduce en que cuando una disposicin legal admita ms de una interpretacin, debe privilegiarse la que sea
conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Entonces, cuando una norma legal admita distintas interpretaciones, algunas de las cuales podran conducir a declarar su oposicin con la Ley Suprema, siempre que sea posible, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin optar por acoger aquella que haga a la norma impugnada compatible con la Constitucin, es decir, adoptar el mtodo de interpretacin conforme a sta que conduce a la declaracin de validez constitucional de la norma impugnada, y tiene como objetivo evitar, en abstracto, la inconstitucionalidad de una norma; sin embargo, no debe perderse de vista que la accin de inconstitucionalidad es un medio de control que tiene como una de sus finalidades preservar la unidad del orden jurdico nacional, a partir del parmetro constitucional; como tampoco debe soslayarse que tal unidad se preserva tanto con la declaracin de invalidez de la disposicin legal impugnada, como con el reconocimiento de validez constitucional de la norma legal impugnada, a partir de su interpretacin conforme a la Ley Suprema, ya que aun cuando los resultados pueden ser diametralmente diferentes, en ambos
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casos
prevalecen
los
contenidos
de
la
Constitucin. En consecuencia, el hecho de que tanto en el caso de declarar la invalidez de una norma legal, como en el de interpretarla conforme a la Constitucin, con el propsito de reconocer su validez, tengan como finalidad salvaguardar la unidad del orden jurdico nacional a partir del respeto y observancia de las disposiciones de la Ley Suprema, este Tribunal Constitucional en todos los casos en que se cuestiona la constitucionalidad de una disposicin legal, debe hacer un juicio razonable a partir de un ejercicio de ponderacin para verificar el peso de los fundamentos que pudieran motivar la declaracin de invalidez de una norma, por ser contraria u opuesta a un postulado constitucional, frente al peso derivado de que la disposicin cuestionada es producto del ejercicio de las atribuciones del legislador y que puede ser objeto de una interpretacin que la haga acorde con los contenidos de la Ley Suprema, debiendo prevalecer el que otorgue un mejor resultado para lograr la observancia del orden dispuesto por el Constituyente y el rgano reformador de la Norma Suprema. 5 INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL. AL FIJAR EL ALCANCE DE UN DETERMINADO PRECEPTO
5
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 170280, Tomo XXVII, febrero de 2008, tesis P. IV/2008, pgina 1343.
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DE
LA
CONSTITUCIN UNIDOS
POLTICA MEXICANOS
DE
LOS DEBE
ESTADOS
ATENDERSE A LOS PRINCIPIOS ESTABLECIDOS EN ELLA, ARRIBANDO A UNA CONCLUSIN CONGRUENTE Y SISTEMTICA. En virtud de que cada uno de los preceptos contenidos en la Norma Fundamental forma parte de un sistema
constitucional, al interpretarlos debe partirse por reconocer, como principio general, que el sentido que se les atribuya debe ser congruente con lo establecido en las diversas disposiciones
constitucionales que integran ese sistema, lo que se justifica por el hecho de que todos ellos se erigen en el parmetro de validez al tenor del cual se desarrolla el orden jurdico nacional, por lo que de aceptar interpretaciones constitucionales que pudieran dar lugar a contradecir frontalmente lo establecido en otras normas de la propia
Constitucin, se estara atribuyendo a la voluntad soberana la intencin de provocar grave
incertidumbre entre los gobernados al regirse por una Norma Fundamental que es fuente de
contradicciones; sin dejar de reconocer que en sta pueden establecerse excepciones, las cuales deben preverse expresamente y no derivar de una interpretacin que desatienda los fines del Constituyente. 6
6
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 175912, Tomo XXIII, febrero de 2006, tesis P. XII/2006, pgina 25.
13
INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN. ANTE LA OSCURIDAD O INSUFICIENCIA DE SU LETRA DEBE ACUDIRSE A LOS MECANISMOS QUE PERMITAN CONOCER QUE LOS SE VALORES O
INSTITUCIONES
PRETENDIERON
SALVAGUARDAR POR EL CONSTITUYENTE O EL PODER REVISOR. El propio artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos autoriza, frente a la insuficiencia u oscuridad de la letra de la ley, utilizar mecanismos de interpretacin jurdica. Al desentraar el sentido y alcance de un mandato constitucional deben privilegiarse aquellos que permitan conocer los valores o instituciones que se quisieron
salvaguardar por el Constituyente o el Poder Revisor. As, el mtodo gentico-teleolgico
permite, al analizar la exposicin de motivos de determinada iniciativa de reforma constitucional, los dictmenes de las Comisiones del Congreso de la Unin y el propio debate, descubrir las causas que generaron determinada enmienda al Cdigo Poltico, as como la finalidad de su inclusin, lo que constituye un mtodo que puede utilizarse al analizar un artculo de la Constitucin, ya que en ella se cristalizan los ms altos principios y valores
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de la vida democrtica y republicana reconocidos en nuestro sistema jurdico. 7 Adems, el principio pro homine o pro personae obliga a que ante diversas posibilidades de interpretacin de una norma, en cualquiera de los rdenes jurdicos que integran el Estado Mexicano8, se preferir aquella que tienda a favorecer la proteccin ms amplia del derecho o derechos humanos relativas, esto es, ser obligacin de la autoridad optar por la interpretacin que asegure en mayor medida al individuo en el goce y ejercicio de sus derechos.
En el prrafo tercero se establece la obligacin de todas las autoridades, en sus mbitos de competencia, de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos conforme a los siguientes principios:
a) Universalidad, lo que significa que resultan aplicables a todo ser humano sin distincin;
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 196537, Tomo VII, abril de 1998, tesis P. XXVIII/98, pgina 117. 8 ESTADO MEXICANO. RDENES JURDICOS QUE LO INTEGRAN. De las disposiciones contenidas en los artculos 1o., 40, 41, primer prrafo, 43, 44, 49, 105, fraccin I, 115, fracciones I y II, 116, primer y segundo prrafos, 122, primer y segundo prrafos, 124 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos se advierte la existencia de cinco rdenes jurdicos en el Estado Mexicano, a saber: el federal, el local o estatal, el municipal, el del Distrito Federal y el constitucional. Este ltimo establece, en su aspecto orgnico, el sistema de competencias al que debern ceirse la Federacin, los Estados, los Municipios y el Distrito Federal, y corresponde a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como Tribunal Constitucional, definir la esfera competencial de tales rdenes jurdicos y, en su caso, salvaguardarla. (Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, registro 177006, Pleno, Tomo XXII, octubre de 2005, tesis P./J. 136/2005, pgina:2062)
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b) Interdependencia, esto es, la procuracin del ejercicio de todos los derechos como condicin de posibilidad y va de realizacin de la dignidad del ser humano, sin que pueda aceptarse la exclusin de unos por otros, sino la necesaria correspondencia y coexistencia.
c) Indivisibilidad, que implica la unidad y la imposibilidad de su fragmentacin al ser fines en s mismos que tienen como ncleo esencial la dignidad humana; y
d) Progresividad, es decir la apertura a un camino la procuracin de mayor proteccin en el ejercicio ms amplio de los derechos y el impedimento de dar marcha atrs.
En el ltimo prrafo se establece el principio de no discriminacin por cualquier causa que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas, importando para el presente voto resaltar como causa de no discriminacin el motivo de la edad.
Partiendo de lo anterior, se procede al anlisis del derecho a la vida humana.
Es un hecho de conocimiento comn que toda vida humana tiene un principio y un fin y constituye un proceso continuo de desarrollo individual, propio e irrepetible que inicia con la fertilizacin y termina con la muerte.
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El Constituyente no establece norma expresa que disponga cundo comienza la vida, pero no hay duda que la protege desde que inicia.
En tales trminos, corresponde al legislador delimitar los alcances de esta proteccin, quedando sujeto en su tarea legislativa a respetar las reglas consagradas en el artculo 1 constitucional en materia de derechos humanos, a saber, las de interpretacin pro homine o pro personae y sujeto a los
principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
La delimitacin de un derecho fundamental exige atender a todo aquello que sobre el mismo plasm el Constituyente o el rgano Reformador de la Constitucin, esto es, tanto a la esencia del derecho (ncleo esencial), como a sus contornos y alcances, todo aquello que lo delimite y permita entenderlo como tal y como parte de un conjunto de derechos fundamentales que se interrelacionan y conviven entre s para asegurar el goce pleno o mximo de todos ellos, en tanto reflejan el plexo de valores y principios que la sociedad en un tiempo y lugar determinados considera de relevancia superior para asegurar la dignidad humana y que el rgano de representacin democrtica plasma en el ordenamiento primario.
El Poder Legislativo, en su quehacer de desarrollo de normas constitucionales que establecen derechos fundamentales, sea que acte por mandato de la Constitucin o con arreglo a ella, debe ser especialmente cuidadoso de respetarlo en su esencia tal
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como ha sido concebido por el Constituyente o el rgano Reformador de la Constitucin, de suerte tal que la ley podr detallarlo, desarrollarlo, reglamentarlo, e incluso, ampliarlo o reforzarlo, pero no alterar, desfigurar, disminuir, frustrar, aniquilar o anular el derecho.
En
uso
de
esta
libertad
de
autodeterminacin,
el
Constituyente local aprob la norma impugnada que contextualiza el derecho a la vida humana consagrado en el Pacto Federal decidiendo otorgar la proteccin a este derecho desde su inicio, esto es, atendiendo al hecho natural de que es partir de la concepcin cuando el proceso de la vida tiene su origen.
Al realizar esta delimitacin de la proteccin al derecho a la vida humana lejos de incumplirse alguna de las reglas consagradas en el artculo 1 constitucional, se atiende plenamente a ellas: Al principio pro-homine de interpretacin de los derechos humanos conforme al cual ante dos o ms interpretaciones vlidas y razonables, el intrprete debe preferir la que ms proteja al individuo u optimice un derecho humano, pues es claro que comprender el derecho a la vida humana desde la concepcin implica su proteccin desde su origen y, por tanto, una proteccin ms amplia a la que se dara si se excluye la etapa gestacional o alguna parte de ello lo que limitara la proteccin de la vida humana en esta fase de su desarrollo.
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Al de universalidad, porque es inclusiva en la proteccin del derecho del ser humano no nacido, sin establecer distincin alguna por razn de edad. Al de progresividad porque implica un avance en la contextualizacin del derecho al comprender como objeto de proteccin a todas las etapas que conforman la vida humana. Al de indivisibilidad porque no fracciona la proteccin del derecho sino que lo reconoce en toda la amplitud de la existencia humana. Al de interdependencia porque la comprensin de la etapa gestacional como objeto de proteccin del derecho a la vida humana es plenamente acorde con el ejercicio de los dems derechos humanos y atiende plenamente al desarrollo de la dignidad humana, sin que pueda aceptarse que la proteccin de esta etapa gestacional implica la exclusin del derecho a la libertad reproductiva de la mujer, sino la coexistencia responsable de este derecho con el derecho a la vida del nasciturus.
Esta interpretacin es la que resulta acorde con las dems normas constitucionales y los tratados internacionales suscritos por Mxico, como son: El artculo 3 al disponer que la educacin deber tener como finalidad desarrollar armnicamente todas las facultades del ser humano y perseguir el fomento de los diversos valores que el Constituyente ha plasmado en nuestra Carta Fundamental, entre
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ellos, el aprecio de la dignidad de la persona y la integridad de la familia, sustentando ideales de fraternidad e igualdad de todos los hombres. El artculo 4 que consagra el derecho a la proteccin de la salud, la paternidad y maternidad responsables, la proteccin a la familia y los derechos de la niez, as como la obligacin del Estado de coadyuvar al cumplimiento de estos derechos y de proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez.
En el proceso de reformas que culmin con el Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de tres de febrero de mil novecientos ochenta y tres, expresamente se aludi a la proteccin que se otorga al producto de la concepcin: en el dictamen de la Cmara de Senadores, al sealar la importancia de proporcionar a la mujer embarazada la debida atencin y descansos para velar no slo por su salud propia, sino tambin por la del futuro hijo quien, de esta manera, desde antes de su nacimiento goza de la proteccin del Derecho y del Estado, as como en el dictamen de la Cmara de Diputados, que expresamente manifiesta que el derecho a la proteccin de la salud debe alcanzar por igual, desde el momento de la gestacin, tanto a la futura madre como al hijo. El artculo 123, apartados A, fracciones V y XV, y B, fraccin XI, inciso c), al establecer una proteccin expresa al producto de la concepcin, lo que implica el reconocimiento del
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derecho a la vida humana desde su inicio. En el dictamen emitido por la Cmara de Senadores el veintitrs de diciembre de mil novecientos ochenta y dos (relativo a la reforma constitucional que se public en el Diario Oficial de la Federacin de tres de febrero de mil novecientos ochenta y tres), expresamente se seal que: () De esta forma, como garantas sociales de salud de que gozan los mexicanos, entre otras, encontramos: la debida atencin y descansos para la mujer embarazada, pretendiendo con esto no slo velar por su salud propia, sino tambin por la del futuro hijo, quien, de esta manera, desde antes de su nacimiento goza de la proteccin del Derecho y del Estado.() El artculo Tercero transitorio del Decreto que reform los artculos 30, 32 y 37 constitucionales en materia de nacionalidad, publicado el veinte de marzo de mil novecientos noventa y siete y su reforma publicada el veintisis de febrero de mil novecientos noventa y nueve, al otorgar derechos en materia de nacionalidad por igual a nacidos y concebidos. La interpretacin conjunta y sistemtica de todas las disposiciones constitucionales, tanto de las que consagran los derechos de los individuos, sean de igualdad, de libertad, de seguridad jurdica, sociales o colectivos, como de las relativas a su parte orgnica, que tienen como finalidad el bienestar de la persona humana sujeta al imperio de los rganos de poder. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en cuyos artculos 4.1 y 1.2 se establece que el derecho a la vida
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estar protegido por la ley, en general, a partir del momento de la concepcin y a que para los efectos de la misma persona es todo ser humano, sin hacer distincin alguna en relacin con el desarrollo biolgico en que se encuentre ese ser humano. Si bien en relacin a la expresin en general Mxico hizo declaracin interpretativa, sta slo tuvo como objetivo el no adquirir un compromiso que fuera contrario a la posibilidad del Estado Mexicano de variar sus normas supremas para hacerlas acorde a su realidad social, lo que se refuerza con el artculo 29 de la propia Convencin en el que se establece que las normas de la Convencin no podrn interpretarse permitiendo a alguno de los Estados Partes suprimir o limitar el goce y ejercicio de los derechos previstos en ella o reconocidos en la legislacin interna de los Estados Partes, ni excluyendo derechos y garantas inherentes al ser humano. Convencin sobre los Derechos del Nio, en cuyo Prembulo se alude a la proteccin y cuidados al nio tanto antes como despus del nacimiento. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, punto 5 de su artculo 6, en el que se prohbe la pena de muerte a las mujeres embarazadas, de lo que deriva la proteccin a la vida del producto de la concepcin, pues el compromiso de no aplicar dicha pena no se sustenta en su calidad de mujer como tal, sino en su estado de gravidez. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en sus artculos 5, 10 y 12.
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Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, artculo 12. Convenio nmero 110 relativo a las condiciones de empleo de los trabajadores de las plantaciones, puntos 1, 6 y 8 de su artculo 47.
En tales trminos, considero que la postura de considerar al producto de la concepcin slo como un bien jurdico a proteger, al igual que a un rbol o a un animal, carece de sustento constitucional, pues es claro el valor que nuestro Constituyente ha otorgado a la vida humana y de la proteccin que le ha brindado como un ser humano en formacin o desarrollo, como parte del proceso mismo que la vida humana implica.
Bajo tal contexto, la proteccin que la norma impugnada otorga a la vida humana desde la concepcin no implica la inclusin de un grupo de sujetos no reconocidos por la Ley Suprema, sino slo comprender la proteccin a este derecho desde su inicio.
Por tal motivo, me pronuncio en contra de una interpretacin restrictiva que excluya de la proteccin del derecho humano a la del ser en formacin, porque tal interpretacin sera claramente contraria a la reglas que en materia de derechos humanos han sigo consagradas por el Constituyente en el artculo 1 constitucional.
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Considero conveniente aadir que no advierto de qu forma la proteccin de la vida humana desde la concepcin que se consagra en el precepto impugnado, puede ser en detrimento de los derechos de las personas nacidas y que, en todo caso, de suscitarse un conflicto de intereses en el ejercicio de los derechos ser cuestin de aplicacin de la ley en el caso concreto, pero no un conflicto de los derechos que deben ser establecidos atendiendo al inters general y no al particular que pueda presentarse en casos especficos.
Adems, este Tribunal Pleno, en el desempeo de su funcin de intrprete constitucional y como autoridad sujeta en su actuar a lo dispuesto en la Constitucin Federal, est obligada a proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios referidos de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, lo que implica el deber de optar por las interpretaciones de derechos humanos que extiendan lo ms posible el universo de los sujetos titulares que resulten beneficiados y sus alcances.
II. Los Estados que conforman la Repblica Mexicana son libres y soberanos para su autodeterminacin, por lo que estn facultados constitucionalmente para regular los
derechos humanos y dictar normas protectoras de los mismos.
Los artculos 39, 40 y 41, prrafo primero, constitucionales, establecen las bases de la autonoma local, en tanto en ellos se establece el rgimen de gobierno republicano federal, integrado
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por Estados libres y soberanos en todo lo relativo al rgimen interno, aunque unidos en un pacto Federal, as como que el pueblo ejerce su soberana por lo que hace a dichos regmenes interiores, en los trminos que dispongan las Constituciones locales, con la nica limitante de que no contravengan la Constitucin Federal.
La autonoma de los Estados en su organizacin interna es consagrada en el artculo 116, fraccin III, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos al prever que los poderes de los Estados se organizarn conforme a la Constitucin de cada uno de ellos.
Dentro de un sistema federal, los Estados son libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior, pero unidos de acuerdo con los principios de la Ley Fundamental. En este sentido, Luis Mara Dez-Picazo seala que las entidades federadas poseen un poder constituyente residual, en el sentido de que establecen sus propias constituciones sin ms lmite que no vulnerar la Constitucin y derechos federales.
Una de las bases inmodificables para los Estados federados lo constituyen los derechos humanos, pues en trminos del artculo 1 En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin, por lo que es claro que ninguna entidad federativa podr desconocer un derecho plasmado en la Ley Fundamental.
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Sin embargo, ello no significa que las entidades federativas no puedan establecer y regular derechos humanos, pues no constituye una materia reservada a la Federacin conforme al artculo 73 constitucional y es claro que si el artculo 1 constitucional consagra la obligacin de toda autoridad de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios en l establecidos, los Poderes Legislativos de los Estados deben emitir las normas legales que regulen y hagan efectiva esta obligacin, pudiendo incluso prever mayores derechos o ampliar los reconocidos en el Pacto Federal en concordancia con el principio pro homine o pro personae.
Los derechos humanos tienen un ncleo esencial, es decir, pueden encontrarse desarrollados o simplemente enunciado en la Constitucin, pero en cualquier supuesto tienen una definicin, un concepto, un contenido, una configuracin mnima, que constituye su esencia, su ncleo esencial, el cual es intocable e inmodificable. El legislador local, conforme a lo dispuesto en el artculo 124 constitucional en el sentido de que lo que no est reservado a la Federacin se entiende otorgado a los Estados, podr dictar las normas que estime mejor den cumplimiento a la proteccin de los derechos siempre que respete su ncleo esencial o lo ample, pero nunca restringirlos porque en este ltimo caso contravendra la Ley Fundamental.
El legislador del Estado de Baja California, en la norma impugnada en la accin de inconstitucionalidad objeto de este voto particular, respeta el ncleo esencial del derecho a la vida y
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procura su proteccin en su exacta dimensin: desde el momento en que sta comienza y hasta que termina. No modifica ni altera el derecho a la vida humana.
Por tanto, el artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California es constitucional porque el hecho de que la Constitucin Federal no precise desde qu momento inicia la vida, no significa impedimento alguno para el legislador local de definirlo en los trminos en que lo hace en uso de su libertad de autodeterminacin y sujeto al debido respeto al ncleo esencial de este derecho que comprende a la vida humana en toda su extensin.
La precisin que realiza la norma controvertida en torno a que la proteccin a la vida humana inicia desde la concepcin slo significa el cumplimiento por el Constituyente local de procurar la proteccin de un derecho consagrado en la Constitucin y ello, aunque se considerara que ampla el derecho lo que no es as porque la etapa gestacional es una etapa de desarrollo de la vida, no puede reputarse violatorio de la Ley Fundamental dado el principio pro homine o pro personae.
Resulta pertinente aadir que la Suprema Corte de Justicia ha establecido tesis en las que reconoce la facultad de los Estados para regular y ampliar derechos humanos y su proteccin, como se advierte de las que a continuacin se transcriben:
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NORMAS GENERAL
CONSTITUCIONALES. REQUIEREN DE
POR
REGLA A
REGULACIN
TRAVS DE LEYES SECUNDARIAS, SIN QUE EL LEGISLADOR PUEDA APARTARSE DEL ESPRITU DE AQULLAS. Es principio comnmente aceptado que, por regla general, los postulados contenidos en los preceptos constitucionales requieren de regulacin posterior, mediante la actividad
legislativa ordinaria, a fin de normar las situaciones particulares y concretas, a la luz de los principios enunciados en el Texto Constitucional,
particularmente cuando se trata de preceptos que consagran los llamados derechos fundamentales o garantas individuales, propios de las
Constituciones liberales, como la General de la Repblica, donde se privilegia el principio de que la proteccin y materializacin efectiva de esos derechos de libertad han de interpretarse de manera amplia, para evitar limitarlos y promover, a travs de la legislacin secundaria, su realizacin e, inclusive, su ampliacin a favor de los habitantes del pas; de manera que si bien no es dable al legislador crear ni anular esos derechos, s puede desarrollarlos y ampliar su contenido, siempre y cuando ese ulterior desarrollo o ampliacin no pugne con el espritu constitucional que los cre. Esto es, el legislador, al hacer uso de su facultad de elaborar normas, no posee una facultad
discrecional para regular lo que quiera y como
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quiera, drenando los contenidos de las normas consignadas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, pues sta puede imponer a la legislacin secundaria dos tipos de lmites: a) Formales, referidos a normas que regulan el procedimiento de formacin de la ley, acotndolo al procedimiento establecido por la Constitucin, y b) Materiales o sustanciales,
relativos a las normas que vinculan el contenido de las leyes futuras, mediante rdenes y prohibiciones dirigidas al legislador o de manera indirecta, regulando inmediatamente ciertos supuestos de hecho (por ejemplo, confiriendo derechos
subjetivos a los ciudadanos) y estableciendo su propia superioridad jerrquica respecto de la ley. 9 DERECHOS DE LOS INDGENAS. LOS
ESTABLECIDOS EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS PUEDEN SER AMPLIADOS POR LAS LEGISLATURAS
LOCALES DENTRO DEL MARCO DE AQULLA. El artculo 1o. de la Constitucin Federal establece que las garantas que otorga no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece, de lo que deriva que ninguna ley secundaria puede limitar las disposiciones constitucionales correspondientes;
9
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 163081, Tomo XXXIII, enero de 2011, tesis 2a. CXXIX/2010, pgina:1474.
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sin embargo, s son susceptibles de ser ampliadas por el legislador ordinario, ya sea federal o local, en su reglamentacin, al pormenorizar la norma constitucional que prevea el derecho pblico subjetivo a fin de procurarse su mejor aplicacin y observancia. En consecuencia, los Congresos Locales, al legislar sobre la materia indgena y regular las instituciones relativas, en trminos de lo dispuesto en el artculo 2o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, deben hacerlo bajo el criterio de que los que se otorgan en ella a la poblacin indgena son derechos mnimos que deben ser respetados para garantizar su efectividad, pero que pueden ser ampliados para imprimir las caractersticas propias que mejor expresen las situaciones y aspiraciones de sus pueblos indgenas, siempre que tal ampliacin se realice sin vulnerar el marco constitucional al que dichos derechos se encuentran sujetos. 10 CONTROVERSIA FACULTAD CONSTITUCIONAL. A LA LA SALA
OTORGADA
CONSTITUCIONAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL ESTADO DE VERACRUZ-LLAVE PARA CONOCER Y RESOLVER EL JUICIO DE PROTECCIN DE DERECHOS HUMANOS,
PREVISTO EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE

10
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 185566, Tomo XVI, noviembre de 2002, tesis 2a. CXXXIX/2002, pgina 446.
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ESA ENTIDAD FEDERATIVA, NO INVADE LA ESFERA DE ATRIBUCIONES DE LOS TRIBUNALES DE LA FEDERACIN, PUES AQUL SE LIMITA A SALVAGUARDAR, DERECHOS PROPIO EXCLUSIVAMENTE, QUE ESTABLECE LOCAL. sistemtica De de LOS EL la lo
HUMANOS
ORDENAMIENTO armnica y
interpretacin
dispuesto en los artculos 4o., prrafo tercero, 56, fracciones I y II y 64, fraccin I, de la Constitucin Poltica del Estado de Veracruz-Llave, as como de la exposicin de motivos del decreto que aprob la Ley Nmero 53 mediante la cual aqullos fueron reformados, se desprende que la competencia que la Constitucin Local le otorga a la Sala
Constitucional del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Veracruz-Llave, se circunscribe a
conocer y resolver el juicio de proteccin de derechos humanos, pero nicamente por cuanto hace a la salvaguarda de los previstos en la Constitucin de aquella entidad federativa, por lo que dicha Sala no cuenta con facultades para pronunciarse sobre violaciones a las garantas individuales que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Acorde con lo anterior, se concluye que los preceptos citados no invaden las atribuciones de los tribunales de la Federacin, en tanto que el instrumento para salvaguardar los derechos humanos que prev la Constitucin Local citada, se limita exclusivamente
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a proteger los derechos humanos que dicha Constitucin reserve a los gobernados de esa entidad federativa; mientras que el juicio de amparo, consagrado en los artculos 103 y 107 de la propia Constitucin de las Federal, comprende la
proteccin
garantas
individuales
establecidas en la parte dogmtica del Pacto Federal, de manera que la mencionada Sala Constitucional carece de competencia para
resolver sobre el apego de actos de autoridad a la Carta Magna. Lo anterior se corrobora si se toma en consideracin que el instrumento jurdico local difiere del juicio de garantas en cuanto a su finalidad, ya que prev que la violacin de los derechos humanos que expresamente se reserven implicar la sancin correspondiente y, en su caso, la reparacin del dao conforme lo dispone el artculo 4o. de la propia Constitucin Estatal, lo que no acontece en el indicado mecanismo federal. 11
III. La proteccin del derecho a la vida desde la concepcin que establece el artculo 7, prrafo primero, de la Constitucin del Estado de Baja California no vulnera derechos de las mujeres.
El artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California es una norma de carcter declarativo pues lo nico que hace es
11
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, nmero de registro 186307, Tomo XVI, agosto de 2002, tesis P. XXXIII/2002, pgina 903.
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tutelar el derecho a la vida humana, precisando que esta vida desde el momento de la concepcin se encuentra bajo la proteccin de la ley y se reputa al nasciturus como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Esta norma declarativa se apega a la Constitucin General de la Repblica y a los diversos tratados suscritos por el Estado Mexicano, que como ya ha quedado analizado con anterioridad, consagran el derecho a la vida y la protegen desde el momento mismo de la concepcin.
Al proteger la vida de esta manera, la disposicin impugnada no transgrede la dignidad ni ninguno de los derechos
fundamentales de la mujer.
Ante todo quiero destacar que la mera declaracin de proteccin de la vida desde su inicio con la fecundacin no puede dar lugar a un conflicto en abstracto entre este derecho humano y otros derechos y libertades de la mujer, especficamente los reproductivos y a la salud.
No es factible jurdicamente y resulta sumamente peligroso confrontar los diversos derechos humanos en abstracto pues adems de que resulta imposible comprender todos los casos que pueden presentarse en la realidad, se corre el riesgo de establecer reconocimientos absolutos en torno a algn derecho, principio, valor o bien protegido que imposibilite al legislador
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ordinario y al aplicador del derecho realizar la ponderacin requerida en las diferentes situaciones concretas y especficas.
Afirmaciones
abstractas
respecto
los
efectos
que
supuestamente tendr la disposicin impugnada sobre las normas penales y en el uso de mtodos anticonceptivos y de tcnicas de reproduccin asistida para de ello concluir en la colisin con el derecho a la salud y los derechos reproductivos de la mujer, sin duda crea situaciones que obligan en todos los casos a hacer prevalecer alguno o algunos de los derechos sobre los otros, sin posibilidad de confrontacin y ponderacin en casos especficos, lo que implica absolutos que imposibilitan la labor del legislador ordinario y de los operadores de los ordenamientos jurdicos para alcanzar el bien justicia.
Lo anterior no debe hacerse al resolver un medio de control abstracto de la constitucionalidad de una norma general que declara la proteccin de un derecho humano. Lo que el Tribunal Constitucional debe examinar es si esa norma se apega o no a la Constitucin Federal y a los tratados de derechos humanos a la luz de la configuracin mnima que del derecho aparezca en la Ley Suprema y en los tratados y conforme a los principios de interpretacin que exige el artculo 1 de la Ley Fundamental.
Los postulados contenidos en los preceptos constitucionales requieren de regulacin posterior, mediante la actividad legislativa ordinaria, a fin de normar las situaciones particulares y concretas a la luz de los principios enunciados en el texto constitucional, particularmente cuando se trata de preceptos que consagran
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derechos fundamentales propios de las constituciones liberales, donde se privilegia el principio de que la proteccin y materializacin efectiva de esos derechos exige su interpretacin de la manera ms amplia para promover su realizacin; por ello, el legislador puede desarrollarlos y ampliar su contenido, siempre y cuando al hacerlo no pugne con el espritu constitucional que los estableci.
La norma combatida al tutelar el derecho a la vida desde el momento en que un individuo es concebido, no incluye elemento alguno a partir del cual pueda siquiera advertirse alguna limitacin a los derechos de las mujeres en edad reproductiva que habiten el Estado de Baja California. En ninguna parte de su texto se especifica, a manera de ejemplo, que para logar esa proteccin el Estado debe prohibir el uso de anticonceptivos o deba penalizar el aborto provocado de determinada manera.
Es por ello que considero que la norma declarativa impugnada al proteger la vida humana desde la concepcin no crea conflicto ni colisin alguna en abstracto con ningn otro derecho humano, en especfico con el derecho a la salud de la mujer y sus libertades en materia reproductiva.
No hay duda alguna que la Constitucin Federal y los tratados internacionales consagran a favor tanto del hombre como de la mujer los derechos de igualdad, no discriminacin por razn de gnero o cualquier otro, libertad sexual y gensica, as como reproductiva para decidir el nmero de hijos que se desee tener o
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no tenerlos, derecho a la salud con todas sus implicaciones, derecho a una vida privada y al libre desarrollo de la personalidad.
Sin embargo, ni la dignidad ni ninguno de los derechos de la mujer se ve afectado por la proteccin de la vida a partir de la concepcin, ya que de ninguno de esos derechos puede derivarse una libertad entendida como capacidad para decidir si desea o no interrumpir un embarazo, esto es, el derecho de abortar.
En la Constitucin Federal y en los tratado internacionales suscritos por el Estado Mexicano no se establece como derecho de la mujer el de decidir libremente si aborta o no. Este derecho pretende derivarse de una indebida e inadecuada interpretacin de lo que son o implican otros derechos expresamente consagrados constitucionalmente o en normas internacionales. Siendo el aborto un tema tan debatido a nivel mundial, no hay duda que si el Constituyente Originario o Reformador o el Estado Mexicano al suscribir los pactos internacionales, hubiera tenido la intencin de otorgar a la mujer el derecho a decidir libremente si desea o no interrumpir su embarazo, as se hubiera consagrado expresamente y sin duda alguna, pero no ocurre as porque tal derecho no existe ni puede existir porque implica el
reconocimiento de la destruccin o anulacin de la vida de un ser humano porque el nasciturus no puede pertenecer a ninguna otra clase de vida.
El artculo 4 constitucional al consagrar el derecho de procreacin refiere como modalidades de la decisin relativa la libertad, la responsabilidad y la informacin, lo que supone, por un
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lado, el deber del Estado de proporcionar al hombre y la mujer la informacin suficiente que les permita tomar de manera responsable la decisin respectiva y, por otro lado, la obligacin individual de informarse, esto es, la libertad sexual y reproductiva debe ser ejercida con responsabilidad.
Por tanto, conforme a la disposicin constitucional no se puede imponer un embarazo a ninguna mujer y si ello ocurre, sea por violacin o inseminacin sin su consentimiento, debe ser motivo de accin punible por parte del Estado.
Pero en cambio, si el embarazo es producto del ejercicio del derecho de libertad sexual, la condicin de responsabilidad a que sujeta la norma constitucional el ejercicio de este derecho, impone el deber de no interrumpir el embarazo.
Es en este sentido como pueden interpretarse los derechos de planificacin familiar y procreacin en cuanto a la modalidad relativa a decidir no tener hijos, esto es, libremente optar por no ser madre tomando las medidas anticonceptivas relativas, pero nunca tendr la madre el derecho de optar por destruir la vida del ser humano slo porque no ha nacido.
Cierto es que el derecho a la salud incluye la salud sexual y reproductiva, pero ello no puede entenderse como un derecho de abortar sino como se seala en el Programa de Accin de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo en El Cairo: La salud reproductiva es un estado general de bienestar fsico, mental y social, y no de mera ausencia de
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enfermedades
dolencia,
en
todos
los
aspectos
relacionados con el sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En consecuencia, la salud reproductiva entraa la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos y de procrear, y la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cundo y con qu frecuencia () la salud sexual, cuyo objetivo es el desarrollo de la vida y de las relaciones personales y no meramente el asesoramiento y la atencin en materia de reproduccin y de enfermedades de transmisin sexual.
Considero que es inexacto que la norma impugnada al proteger la vida del ser humano desde el momento de la concepcin no logre superar el juicio de razonabilidad proporcionalidad. o
En principio, considero que los derechos fundamentales protegen valores o bienes jurdicos y, por ello, como antes lo destaqu, no cabe ponderar derechos en abstracto pues, adems, todos protegen mbitos de libertad requeridos para el libre desarrollo de la persona, entre los que no sera factible establecer jerarquas o prevalencias.
Lo que verdaderamente choca o entra en conflicto no son los derechos sino las conductas humanas que intentan ampararse en una apariencia de derecho y cuya verdadera naturaleza corresponde desvelar al juez en cada caso al ponderar los hechos y contrastarlos con las disposiciones jurdicas; es decir, lo que es objeto de ponderacin son los hechos, no los derechos.
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Tratndose de la regulacin por parte del legislador de las conductas de los gobernados que den lugar a una posible colisin entre bienes jurdicos amparados por derechos humanos, necesariamente la vida tiene que ser un valor prevalente, porque su limitacin a favor de otro implicara su anulacin.
As, no en razn de jerarqua sino en virtud de que la vida es un derecho que por naturaleza no admite limitacin sin anularse, es por lo que necesariamente tiene que prevalecer en cualquier ponderacin que se realice con bienes de otra naturaleza, sin que lo anterior impida al legislador regular excluyentes de
responsabilidad o excusas absolutorias en la materia penal.
Por ello es que aun partiendo de la posibilidad de ponderacin entre la vida del nasciturus y los derechos de la mujer, tendra que concluirse en la constitucionalidad de la norma impugnada pues persigue un fin constitucionalmente vlido como lo es la proteccin de la vida humana desde su inicio y, como ya lo he destacado, la Constitucin Federal y los tratados la protegen desde ese momento.
La declaracin de proteccin de la vida desde la concepcin no resulta inadecuada para el fin perseguido y no violenta la dignidad ni los derechos de la mujer. Al realizarse la ponderacin, debe tomarse en cuenta que conforme al artculo 4 de la Constitucin Federal, no se est ante supuestos de imposicin de embarazos, sino en todo caso, del ejercicio no responsable de la libertad sexual de la mujer.
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As, interpretar que las mujeres pueden decidir libremente interrumpir sus embarazos, esto es, abortar, supone la nulificacin del derecho a la vida humana desde su inicio y, en cambio, reconocer esta vida, en principio, no priva a la mujer de ninguno de sus derechos y, en un momento dado, si una mujer desea abortar el producto del ejercicio libre de su sexualidad, que constitucionalmente se condiciona a la responsabilidad, en todo caso sufrir slo una afectacin temporal, durante el tiempo que dure el embarazo; despus podr decidir libremente si desea o no ejercer la maternidad, o bien, dar al nio en adopcin, en el entendido de que el mero reconocimiento de la vida desde la concepcin no significa que se establezca de manera absoluta e incondicional pues corresponde al legislador local la regulacin relativa a las excluyentes de responsabilidad y a las excusas absolutorias.
Se ha sealado que la vida prenatal puede protegerse con medidas menos restrictivas de los derechos de la mujer, como son la promocin y aplicacin de polticas pblicas integrales de atencin a la salud sexual y reproductiva, la educacin y capacitacin en materia de salud sexual y reproductiva y la maternidad y paternidad responsables.
Lo aludido ayuda, sin duda, a evitar embarazos no deseados pero si stos se producen, su interrupcin se traduce en la anulacin de la vida del nasciturus, por lo que no es exacto que las medidas calificadas como menos restrictivas de los derechos de la mujer sean adecuadas para proteger la vida ya concebida.
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La nutricin mejorada de las mujeres embarazadas, la prevencin de la violencia familiar, sexual y contra las mujeres y la deteccin temprana de alteraciones fetales o complicaciones maternas que colocan en riesgo al binomio madre-hijo, y que implican obligaciones positivas a cargo del Estado son medidas que desde luego protegen a la mujer y a los concebidos deseados por sus madres, pero si se autoriza el aborto esas obligaciones no implicarn proteccin para los seres humanos no deseados slo porque no han nacido.
Tengo la conviccin profunda de que slo el ser humano vivo puede disfrutar de los derechos fundamentales y sus garantas.
Otorgar a la mujer el derecho de acabar con la vida del ser que ha concebido en ejercicio de su libertad sexual, que debe ejercer en forma responsable, slo porque as lo desea, implica anular totalmente la proteccin de la vida prenatal que contempla y exige la Constitucin Federal y los tratados suscritos por el Estado Mexicano.
Es importante destacar que de acuerdo con la parte final del artculo 1 de la Constitucin Federal, todos los seres humanos tenemos dignidad igual intrnseca, de ah que el vulo fecundado, el concebido, tenga la misma dignidad que los nacidos, hombres y mujeres, ya que no existen dignidades prevalentes por ninguna razn, mucho menos por edad gestacional, no entenderlo as es totalmente discriminatorio.
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Por ltimo, debo sealar que hay tres artculos de la Constitucin que nos hablan de moral: el 6, el 7 y el 94. As, no hay duda entonces que la moral es un valor constitucional, pero a qu moral se refiri el Constituyente? Creo que a la nica moral vigente en el siglo en que se establecieron las normas, que era la judeocristiana; esto no se relaciona con dogmas, ni con verdades reveladas y, por tanto, es ajeno a la Constitucin. Sin embargo, es importante tener ese registro de las cosas y partir de que es inmoral no permitir que contine una vida humana.
IV. Conclusiones jurdicas frente a la norma de la Constitucin local que protege la vida desde la concepcin.
En conclusin, mi posicin jurdica puede resumirse en los puntos siguientes:
1) El control abstracto que implica una accin de inconstitucionalidad impide desde un punto de vista tcnico realizar especulaciones y supuestos imaginarios sin atender el mtodo de interpretacin conforme de la norma impugnada.
2) La interpretacin conforme fue elevada a rango de principio interpretativo privilegiado, por la reforma al artculo 1, prrafo segundo, de la Constitucin Federal, verificada el 10 de junio de 2011. Adems, se trata de un mtodo que el Tribunal Pleno de la Suprema Corte ha considerado como preferible en las acciones de inconstitucionalidad, siempre y cuando el resultado
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interpretativo sea razonablemente admisible, como sucede en el presente asunto.
3)
La
norma
impugnada
tiene
una
naturaleza
eminentemente declarativa, sin que su sentido normativo deba llevarse al punto de significar una sancin, una prohibicin, o un lmite automtico o destructor de otros derechos humanos, con los cuales debe armonizarse en sede legislativa, destacadamente, en la legislacin penal del Estado.
4) El artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California es armnico con la Constitucin Federal, que en su nuevo artculo 29 contempla el derecho a la vida como elemento del ncleo duro de derechos humanos, sin que ello signifique la prohibicin del disfrute de los distintos derechos de las mujeres relacionados con la proteccin de la vida del concebido no nacido.
5) En este tenor, los argumentos tendentes a construir una colisin del derecho a la proteccin de la vida del concebido no nacido, frente a diversos derechos humanos de las mujeres, o que condiciona indebidamente el contenido de normas
secundarias, no son aptos para relevar un supuesta violacin a la Constitucin Federal o algn tratado de derechos humanos.
6) La consulta sometida a la consideracin del Tribunal Pleno no reflexiona cabalmente acerca del valor normativo del principio pro personae o pro homine (artculo 1, prrafo segundo, de la Constitucin Federal), ni de la no discriminacin por motivo de edad (artculo 1, ltimo prrafo, de la Constitucin
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Federal), ni de la consagracin del derecho a la vida como derecho cuya suspensin o restriccin est constitucionalmente prohibida, incluso en situaciones de emergencia (artculo 29, prrafo segundo, de la Constitucin Federal), aspectos que reforzaran el criterio de que las Legislaturas de los Estados pueden legtimamente explicitar en sus Constituciones el valor jurdico de la proteccin de la vida humana, siempre y cuando lo hagan en trminos que sean suficientemente razonables, como es el caso.
7) Puede estimarse vlidamente que la norma impugnada atiende al principio pro personae o pro homine (artculo 1, prrafo segundo, de la Constitucin Federal), ya que comprender el derecho a la proteccin de la vida humana desde su etapa gestacional, por lgica, no reduce su tutela al momento del nacimiento.
8) La norma impugnada es acorde con los principios consagrados en el artculo 1, prrafo tercero, constitucional: universalidad (pues impide la exclusin de los seres humanos no nacidos); interdependencia (no confronta su proteccin
expresamente con otros derechos); indivisibilidad (no fracciona la proteccin del derecho); y progresividad (considera la proteccin del derecho a la vida humana en todas sus etapas).
9) La norma impugnada es acorde con los artculos constitucionales: 3 (la educacin tiene como finalidad el aprecio a la dignidad humana); 4 (proteccin de la salud del concebido no nacido; paternidad y maternidad responsables; proteccin de la
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familia; y derechos y dignidad de la niez); 123, apartados A, fracciones V y XV, y B, fraccin XI, inciso c) (proteccin del producto de la concepcin).
10) La norma impugnada respeta lo previsto en los artculos 1.2 y 4.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (proteccin del derecho a la vida, en general, a partir del momento de la concepcin), as como en sus artculos 27.2 (derecho a la vida como derecho inderogable), y su artculo 29 (las normas de la Convencin no pueden interpretarse permitiendo la supresin o limitacin del goce y ejercicio de los derechos previstos en ella, o en la legislacin interna de los Estados parte).
11) Asimismo, la norma impugnada se ajusta al prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio (proteccin del nio antes del nacimiento); artculo 6.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (prohibicin de pena de muerte a mujeres embarazadas y, por ende, al producto de la concepcin); as como a los artculos 5, 10 y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y al artculo 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la Mujer.
12) Debe recordarse que es jurisprudencia vigente del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, la tesis P.J. 14/2002, de rubro: DERECHO A LA VIDA DEL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. SU PROTECCIN DE LOS DERIVA ESTADOS DE LA
CONSTITUCIN
POLTICA
UNIDOS
MEXICANOS, DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y DE
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LAS LEYES FEDERALES Y LOCALES, la que no ha sido interrumpida, como expresamente se asent en el engrose de la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada
147/2007.
13) Las mujeres gozan de los derechos de igualdad, no discriminacin por razn de gnero o cualquier otro, libertad sexual, gensica y reproductiva, derecho a la salud, derecho a la vida privada y al libre desarrollo de la personalidad. Sin embargo, ello no debe llamar a la confusin hasta el punto de configurar un pretendido derecho humano a abortar, adems sin restriccin alguna posible.
14) El embarazo es producto del ejercicio pleno del derecho a la libertad sexual y la Constitucin Federal sujeta ese ejercicio a una condicin de responsabilidad, que es el correlativo deber de no abortar, excepto cuando, se entiende, en casos muy concretos, el legislador deba regular excluyentes de
responsabilidad o excusas absolutorias en materia penal (por ejemplo, en casos de violacin o inseminacin sin
consentimiento).
15) La norma impugnada no establece el derecho a la vida con carcter absoluto, por lo que no condiciona el contenido de las normas penales pues su texto no elimina las competencias del legislador local, ni explcita ni tcitamente, en la materia penal.
16) La Constitucin Federal no establece expresamente cundo comienza la vida, pero no hay duda de que la protege
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desde su inicio. La norma impugnada configura la proteccin del derecho a la vida desde su inicio atendiendo al hecho natural de la concepcin. No parte de una ficcin jurdica sino de un hecho natural que es del conocimiento comn.
17) El primero de los criterios que implica el juicio de proporcionalidad es superado por la norma impugnada en tanto persigue un fin constitucionalmente vlido (declarar la proteccin del derecho humano a la vida prenatal).
18) El artculo 1 de la Constitucin Federal deja de lado un modelo de fuentes jerarquizadas en materia de derechos humanos y ordena la necesaria interpretacin de todos estos derechos en un sentido armnico e interdependiente.
19) Por tanto, no en razn de jerarqua sino en virtud de que la vida es un derecho que no admite limitacin sin anularse, debe prevalecer en cualquier ponderacin que se realice con otros derechos o bienes.
Todas las diferentes razones que han quedado expuestas sustentan mi voto por el reconocimiento de validez de la norma impugnada, que protege de la vida humana desde que inicia, esto es, desde la concepcin.
______________________________________________ MINISTRO SERGIO SALVADOR AGUIRRE ANGUIANO
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VOTO CONCURRENTE QUE FORMULA EL SEOR MINISTRO LUIS MARA AGUILAR MORALES, RESPECTO DE LA EJECUTORIA PRONUNCIADA POR EL PLENO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009.
La accin de inconstitucionalidad de que se trata fue desestimada, pues si bien la mayora de los integrantes del Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin consideramos que el artculo 7, primer prrafo, de la Constitucin Poltica del Estado de Baja California es inconstitucional, no se alcanz la mayora calificada de ocho votos que, conforme a la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se requera para declarar su invalidez.
Ahora bien, la finalidad del presente voto concurrente es expresar las razones por las que consider que la norma combatida es invlida. Dicho precepto establece lo siguiente: Artculo 7.- El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar
VOTO CONCURRENTE EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009
que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Como se advierte, la norma transcrita dispone, entre otras cuestiones, que la Constitucin del Estado de Baja California tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Pues bien, a mi juicio el precepto en cuestin es inconstitucional, en virtud de que regula la tutela a la vida, definindola con un concepto determinado y establecindola como un derecho fundamental, cuando las Constituciones estatales no pueden establecer o definir la naturaleza y existencia de este tipo de derechos, que slo pueden estar en la Constitucin Federal y, por tanto, nicamente pueden ser normados por el Constituyente Permanente o Poder Revisor de la Constitucin.
La
conclusin
anterior
descansa
en
las
siguientes
consideraciones:
Los derechos fundamentales tambin han sido denominados por algunos autores como garantas constitucionales, garantas individuales, derechos del hombre, derechos humanos, derechos pblicos subjetivos o derechos del gobernado, como menciona Juventino V. Castro, citando a Ignacio Burgoa1.
Existen diversos autores que sealan que los conceptos anteriores no son equivalentes. Adems, no existe consenso en cuanto a si los derechos de que se trata son otorgados por las Constituciones, o si son simplemente reconocidos por ellas.
Sobre estas bases existen diversas definiciones o conceptos de lo que son los derechos fundamentales que otros tantos autores han desarrollado y conceptualizado.
As, para los autores Juan N. Silva Meza y Fernando Silva Garca2 los derechos fundamentales pueden verse desde diversos fundamentos filosficos:
Desde la perspectiva axiolgica son derechos fundamentales, los derechos inherentes a la persona humana, cuya validez no est conferida por el derecho positivo sino por el derecho natural, por ello son pre-jurdicos, anteriores al estado.
CASTRO Y CASTRO, Juventino V. Garantas y Amparo, Editorial Porra, S.A. de C.V., Decimoquinta Edicin, 2011, Mxico, D.F., p. 3.
2
SILVA MEZA, Juan N. Y SILVA GARCA, Fernando. Derechos Fundamentales, Bases para la Reconstruccin de la Jurisprudencia Constitucional, Editorial Porra, S.A. de C.V., 2009, Mxico, D.F., pp. 5 y ss.
En cambio, desde la perspectiva positivista son derechos fundamentales los producidos por el Estado, previstos y garantizados judicialmente en la Constitucin, siendo su
constitucionalizacin la que genera que su contenido vincule a todos los poderes pblicos, y son, en principio, indisponibles para el legislador.
Vistos conforme al fundamento democrtico, los derechos fundamentales han llegado a concebirse como contra-poderes que los individuos mantienen frente a los poderes constituidos a partir de la creacin del Estado constitucional, es decir, como fragmentos de la soberana popular que permanecen y se mantienen en manos del pueblo.
Conforme a la perspectiva social, los derechos fundamentales son aquellos que resultan necesarios para garantizar ciertas condiciones civiles, polticas, econmicas, sociales y culturales, y los que convierte en fundamentales es su estructura igualitaria.
No es mi propsito desarrollar ni establecer debate sobre la concepcin filosfica y jurdica de los derechos fundamentales, pues aunque existen muchos y muy diversos autores que se han ocupado de ellos, como Hernn A. Ortiz Rivas3, Claudia Alejandra Villaseor Goyzueta4, Laura Coronado Contreras,5, Gregorio
3
ORTIZ RIVAS, Hernn A. Breves Reflexiones sobre Derechos Humanos, cuarta edicin, Grupo Editorial Ibez, 1982, Bogot, Colombia, pp. 125 y ss.
4
VILLASEOR GOYZUETA, Claudia Alejandra. Proporcionalidad y Lmites de los Derechos Fundamentales, Teora General y su Reflejo en la Jurisprudencia Mexicana , Editorial Porra, S.A. de C.V., 2011, Mxico, D.F., pp. 6 y ss.
Peces-Barba Martnez6, Mara Teresa Hernndez Ochoa y Dalia Fuentes Rosado7, Mireille Rocatti8, e incluso la Comisin Nacional de los Derechos Humanos y la Organizacin de las Naciones Unidas, lo cierto es que actualmente la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce su existencia y proteccin y para ello establece en su artculo 1, prrafo primero que: En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
La Constitucin Federal, adems de hacer mencin en diversas normas al concepto de los derechos humanos reconocidos en ella, menciona tambin el trmino derechos fundamentales, en otros textos constitucionales como el prrafo octavo del artculo 18 constitucional,9 y el artculo 20, apartado A,
5
UNIVERSIDAD ANHUAC, Coordinador Manuel Tenorio Adame. Constitucionalismo Mexicano, Planteamientos en la Forma y Estructura, Editorial Porra, S. A. de C. V., 2009, Mxico, D.F., p. 87.
6
PECES-BARBA, Gregorio. Derechos Fundamentales, cuarta edicin, Seccin de Publicaciones, Facultad de Derecho, Universidad Complutense, Madrid, 1983, p. 66.
7
Cit. pos QUINTANA ROLDN, Carlos F. y Norma D. SABIDO PENICHE. Derechos Humanos, quinta edicin, Mxico, D.F., 2009, p. 20.
8
Idem. p. 20.
La Federacin, los Estados y el Distrito Federal establecern, en el mbito de sus respectiva s competencias, un sistema integral de justicia que ser aplicable a quienes se atribuya la realizacin de una conducta tipificada como delito por las leyes penales y tengan entre doce aos cumplidos y menos de dieciocho aos de edad, en el que se garanticen los derechos fundamentales que reconoce esta Constitucin para todo individuo, as como aquellos derechos especficos que por su condicin de personas en desarrollo les han sido reconocidos..
9
fraccin IX,10 en cuanto a la existencia de un sistema integral de justicia y a la validez de las pruebas recabadas.
De esta manera, nuestra actual Constitucin Federal maneja indistintamente los trminos derechos humanos y derechos fundamentales, y determina su mbito de tutela, en trminos del prrafo primero del artculo 1, a aquellos que sean reconocidos en la propia Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte; por lo que podra decirse que, conforme a nuestra Constitucin, los derechos humanos o fundamentales son aquellos a los que ella misma, o los tratados internacionales firmados por el Estado Mexicano, reconocen como tales.
Partiendo de la base de que los derechos fundamentales han sido definidos, esencialmente, como aquellos inherentes a la naturaleza de la persona, cuya realizacin efectiva resulta indispensable para el desarrollo integral del individuo que vive en una sociedad jurdicamente organizada, es indiscutible que el derecho a la vida es un derecho fundamental , pues es inherente a la persona humana, ya que sta no puede concebirse sin aquel atributo, que tiene toda persona por el solo hecho de serlo; adems de que, evidentemente, resulta indispensable para el desarrollo integral del ser humano.
10
IX. Cualquier prueba obtenida con violacin de derechos fundamentales ser nula, y
Ahora bien, a efecto de determinar si nuestro sistema constitucional permite a las Constituciones de los estados establecer derechos fundamentales, es necesario atender a la naturaleza esencial de dichos ordenamientos, que deriva de las particularidades especficas del sistema federal en Mxico.
En efecto, debe tomarse en cuenta que si bien nuestro sistema federal fue establecido tomando como modelo a los Estados Unidos de Norteamrica, lo cierto es que en este ltimo pas el rgimen federal surgi como una necesidad para mantener unidas a las trece colonias originalmente distintas y autnomas entre s, con soberana propia derivada de sus orgenes diversos11. Dichas colonias, al haberse emancipado de Inglaterra, se convirtieron en Estados libres y soberanos, en virtud de que la autonoma gubernativa de la que disfrutaban bajo el rgimen colonial se transform en la plena capacidad de autodeterminarse12.
En cambio, en Mxico el rgimen federal se desarroll sobre una forma de organizacin poltica centralizada, heredada del coloniaje espaol, por lo que, a diferencia de Estados Unidos, el federalismo sirvi para romper el centralismo y otorgar mrgenes
11
Vid. CALZADA PADRN, Feliciano. Derecho Constitucional, Mxico, D.F., 2009, prlogo p. X y ss.
12
Vid. BURGOA O., Ignacio. Derecho Constitucional Mexicano, 20 edicin, Editorial Porra, S.A. de C.V., Mxico, D.F., 2010, p. 408.
de autonoma a los estados13, pero no deriva de la unin de entidades polticas soberanas.
Por tanto, como bien apunta Feliciano Calzada, el sistema federal adoptado por Mxico si bien se inspir en el modelo de los Estados Unidos de Amrica, es una estructuracin jurdico-poltica constituida y construida a partir de las condiciones polticas, econmicas y sociales imperantes en Mxico a travs de su desarrollo histrico14, que, cabe resaltar, no deriva de la unin previa de entidades polticas soberanas.
As, nuestro sistema poltico federal es propio del desarrollo econmico, poltico y social de Mxico, de manera que el anlisis de la naturaleza de las diversas instituciones, establecidas en la Constitucin Federal, debe partir tanto de la concepcin de la institucin en s, como de la manera particular en que se encuentra configurada en nuestro sistema constitucional, como consecuencia de las circunstancias referidas. Como algn autor seala, la naturaleza jurdica del Estado (en este caso federal) tenemos que localizarla en el tipo de orden jurdico que lo rige15.
Pues bien, al margen de que algunos autores han sealado que las Constituciones de los Estados de la Federacin no son propiamente Constituciones, porque no son una ley fundante del
13
Vid. CALZADA PADRN, Feliciano. Ob. cit., prlogo p. X y ss. Idem, prlogo p. XI.
14
15
ARMENTA LPEZ, Len Alejandro. Federalismo, Editorial Porra, S.A. de C.V., Mxico, D.F., 2010, p. 63.
Estado, en tanto el Estado se configura en la norma que los individuos crean para constituirlo, lo cierto es que para efecto de este asunto la existencia de dichas Constituciones tiene sustento, esencialmente, tanto en el artculo 40, como especialmente en el prrafo primero del artculo 41 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que seala que el pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la propia Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal.
Existen diversas disposiciones constitucionales, adems del artculo 41 antes citado, en las que se hace referencia a las Constituciones de los estados de la Federacin.
As sucede con el artculo 2, el artculo 76, fraccin V, el artculo 102, el 108, el artculo 116 y el artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
De las normas mencionadas se advierte que la mayora de las remisiones que hace la Constitucin Federal a las
constituciones locales, se refieren esencialmente a cuestiones relacionadas con la organizacin poltica local.
Cabe apuntar que si bien en el artculo 2 constitucional se establecen cuestiones relacionadas con los derechos de los pueblos y comunidades indgenas, lo cierto es que la remisin que se hace en relacin con las constituciones y leyes estatales no es para el efecto de que los estados establezcan, amplen o modifiquen dichos derechos, sino nicamente para que en dichos ordenamientos se haga el reconocimiento de los pueblos y comunidades de que se trata, y se tomen en cuenta los principios establecidos en el propio precepto constitucional.
El artculo 133 constitucional, acota an ms el posible contenido de las constituciones locales, pues establece los principios de supremaca constitucional y jerarqua normativa, al disponer que la propia Constitucin Federal, las leyes del Congreso de la Unin que de sta emanen y todos los Tratados que estn de acuerdo con de ella, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin, y que los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los estados.
El artculo 41 constitucional, por su parte, establece que el pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la propia Constitucin Federal y
10
las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal; y a continuacin seala las bases a las que se deben sujetar las elecciones libres, autnticas y peridicas, que se requieren para la renovacin de los poderes Legislativo y Ejecutivo.
Cabe apuntar que si bien la Constitucin Federal, establece en el artculo 41 referido que la soberana del pueblo se ejerce a travs de los Poderes tanto federales como estatales, a travs de sus respectivas Constituciones, y adems en su artculo 40 atribuye a los Estados de la Federacin la calidad de libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior16, lo cierto es que, al margen de las discusiones doctrinarias respecto al concepto de soberana, es indudable que la que se atribuye a los estados de la Federacin de ninguna manera puede entenderse de la misma manera que la soberana de una Nacin, en el sentido de que tengan la facultad de autodeterminacin y autolimitacin, pues, adems de que dicha soberana se acota a su rgimen interior y a que se ejerza sin contravenir, en ningn caso, las estipulaciones del Pacto Federal, en la propia Ley Fundamental se sealan las bases mnimas a las que se deben ajustar dichas entidades, se establecen en relacin con ellas diversas prohibiciones inhibiciones y obligaciones, e incluso se
.Artculo 41.- Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental
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11
faculta a los poderes federales para intervenir, en determinados casos17, en la vida institucional de aqullas.
Pues bien, de nuestro sistema constitucional se desprende que, conforme a los artculos 40, 41 y 116, la finalidad de dotar a los estados de la Federacin de la potestad de darse sus propias constituciones, es la de que cada uno de ellos, en ejercicio de su autonoma, establezca la organizacin de sus Poderes e instituciones, tanto administrativa como financiera y presupuestal y, desde luego, acatando las bases mnimas establecidas a ese respecto por la Constitucin Federal.
En esa medida, la naturaleza de las Constituciones de los estados de la Federacin que se desprende de nuestro sistema constitucional, es la de ordenamientos reglamentarios de algunos apartados de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que guardan una posicin de jerarqua respecto de aquellas leyes ordinarias que a su vez desenvuelven preceptos en
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Vanse, por ejemplo, los supuestos de las fracciones V, VI y XI del artculo 76 constitucional, en el que se establecen como facultades exclusivas del Senado: V.- Declarar, cuando hayan desaparecido todos los poderes constitucionales de un Estado, que es llegado el caso de nombrarle un Gobernador provisional, quien convocar a elecciones conforme a las leyes constitucionales del mismo Estado. El nombramiento de Gobernador se har por el Senado a propuesta en terna del Presidente de la Repblica con aprobacin de las dos terceras partes de los miembros presentes, y en los recesos, por la Comisin Permanente, conforme a las mismas reglas. El funcionario as nombrado, no podr ser electo Gobernador constitucional en las elecciones que se verifiquen en virtud de la convocatoria que l expidiere. Esta disposicin regir siempre que las constituciones de los Estados no prevean el caso. --- VI.- Resolver las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de un Estado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado, o cuando con motivo de dichas cuestiones se haya interrumpido el orden constitucional, mediando un conflicto de armas. En este caso el Senado dictar su resolucin, sujetndose a la Constitucin General de la Repblica y a la del Estado. ------- XI.- Resolver de manera definitiva los conflictos sobre lmites territoriales de las entidades federativas que as lo soliciten, mediante decreto aprobado por el voto de las dos terceras partes de los individuos presentes.
12
ellas contenidos, principalmente en relacin a la organizacin de los poderes estatales18.
En un interesante anlisis que hace Luz del Carmen Mart Capitanachi, afirma que los rganos legislativos de los Estados son, entonces, cuerpos legislativos que ejercen un poder derivado y no originario, el cual deriva de un ordenamiento supremo la Constitucin General-, que da vida a un cuerpo de normas jurdicas que carece de la posibilidad de rebasar el marco que aquel ordenamiento establece, esto es, carecen del atributo de supremaca constitucional, ya que ese concepto es, por definicin, nico, pues no puede existir supremaca dividida; de manera que la forma de Estado, la forma de gobierno, los derechos fundamentales del ser humano, el modo de organizar al municipio libre, o la estructura bsica de los tres poderes, no podrn de ningn modo, ser alterados por tales ordenamientos; y si bien los cuerpos legislativos subsecuentes se encuentran limitados, y no podrn expedir normas que vulneren lo establecido en la Constitucin local, lo cierto es que ese fenmeno no es producto de la supremaca constitucional, sino del principio de legalidad plasmado en la Constitucin General de la Repblica y consecuencia de la ordenacin jerrquica de las normas legales, del mismo modo que el hecho de que una ley ordinaria no pueda rebasar o contradecir el mbito sealado por una ley federal o que un reglamento no pueda violentar aquella ley a la que
18
Vid. MART CAPITANACHI, Luz del Carmen. Las Constituciones Locales en el Sistema Federal Mexicano Son verdaderas constituciones?, Editorial UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Mxico, p. 654 y ss.
13
pormenoriza, es efecto de la pirmide legislativa y no del principio de supremaca que slo detenta la Constitucin Federal19.
De todo lo que me he permito referir y entendido el artculo 41 de la Constitucin General en relacin con el artculo 116 que seala que ...los poderes de los Estados se organizarn conforme a la Constitucin de cada uno de ellos... es vlido concluir que las Constituciones de los Estados tienen nicamente una finalidad orgnica del rgimen interior de cada entidad, y que incluso sta tampoco es ilimitada sino acotada por las normas de la Constitucin Federal que le determinan sus caractersticas. Y, de ninguna manera, pueden contener aspectos que, por su naturaleza, slo corresponden a la Constitucin General de la Repblica y, por tanto, son de exclusiva competencia del Constituyente Permanente, como es el caso de la denominada parte dogmtica en la que se definen y conceptualizan los derechos fundamentales, resultando invlida toda norma de una Constitucin de un Estado de la Repblica que pretenda determinar y establecer principios propios de la Constitucin Federal.
Cabe apuntar que si bien la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos prev que las legislaturas de las entidades federativas, en el mbito de su competencia, establezcan organismos de proteccin de los derechos humanos que ampara el orden jurdico mexicano, para conocer de quejas
19
Vid. MART CAPITANACHI, Luz del Carmen. Ob. cit. p. 660 y ss.
14
en contra de actos u omisiones de naturaleza administrativa provenientes de cualquier autoridad o servidor pblico, con excepcin de los del Poder Judicial de la Federacin, que violen estos derechos, de ninguna manera implica que est otorgando a los estados de la Federacin la facultad de establecer derechos fundamentales. La finalidad de dichos organismos es velar por el respeto de los derechos humanos que ampara el orden jurdico mexicano, segn se establece en el artculo 102, Apartado B, de la Constitucin Federal, los que deben entenderse como aquellos que estn reconocidos en la propia Ley Suprema.
En efecto, de lo dispuesto en el artculo 1 de la Constitucin General en cuanto dispone que En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados
internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece, se llega a la ineludible conclusin que los derechos humanos slo son materia de dicha Constitucin General, y con ello reafirmar que el Constituyente deja para s la facultad de establecer los derechos fundamentales de los que gozarn todas las personas en los Estados Unidos Mexicanos, y sern stos y los derechos humanos establecidos por los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, los que se entendern reconocidos conforme a la Norma Fundamental.
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As, no pretendo afirmar que el establecimiento de los derechos fundamentales sea una facultad de la legislatura federal o de las legislaturas de los estados que la conforman, pues lo cierto es que se trata de una facultad que el Constituyente reserva para s, ante la necesidad de reconocer y establecer ciertas instituciones que deben ser de aplicacin generalizada y homognea en todo el pas y para todos sus habitantes, como lo es la definicin conceptual de los derechos fundamentales. Atendiendo a que el ...Estado federal mexicano tiene una Constitucin general que expresa el total del orden jurdico vlido en todo el territorio nacional y que establece a la Federacin y a los Estados como dos rdenes coordinados entre s por el pacto federal y subordinados a dicha Constitucin General.20
Las consideraciones anteriores se sustentan, adems, en la naturaleza esencial de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, pues, como Ley Fundamental del Estado, slo a ella corresponde establecer las instituciones y principios que dan regularidad al sistema constitucional en toda la Repblica, tales como la forma de Estado, la forma de gobierno, el modo de organizar al municipio libre, la estructura bsica de los tres poderes, tanto a nivel Federal como local, as como sealar y conceptualizar los derechos que resultan indispensables para el desarrollo integral del ser humano, en el plano individual o colectivo, pues de otra manera se trunca uno de los
LARA SENZ, Leoncio. Derechos del Pueblo Mexicano Tomo VI, Pg. 130. Editorial Miguel ngel Porra.
20
16
principios bsicos de estos derechos: el ser aplicables por igual y con el mismo contenido a todo habitante sin distincin.
Como seala Zagrebelsky, el Estado constitucional es el espacio donde se recupera la incidencia social plena de lo jurdico, a travs de valores y principios que, incorporados en la norma constitucional, dan sentido e informan todo el ordenamiento jurdico21; de acuerdo con este postulado la Constitucin Federal es el lugar propicio y nico para el desarrollo del significado jurdico de los derechos fundamentales, como son, entre otros, el derecho a la vida.
Permitir diferentes conceptos, en amplitud o extensin, de los derechos fundamentales, es desconocer el principio de la universalidad de los derechos humanos como la piedra angular del derecho internacional de los derechos humanos. Este principio, tal como se destacara inicialmente en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, se ha reiterado en numerosos convenios, declaraciones y resoluciones internacionales de derechos humanos por lo que el contenido y alcance de los derechos humanos debe ser la misma para todos y tener una sola interpretacin ya que slo as se garantiza su aplicacin indiscriminada a toda persona.
Debe tomarse en cuenta, adems, que algunos derechos pueden

21
tener
como
lmite
otros
derechos
bienes
Cit. pos RAMREZ GARCA, Hugo S... Vida Humana y Aborto, Ciencia, Filosofa, Biotica y Derecho, Editorial Porra, S.A. de C.V., 2009, Mxico, D.F., p. 47.
17
constitucionalmente protegidos, de manera que se justifica que sea un solo ordenamiento, la Ley Fundamental, la que de manera sistemtica fije el contenido de las diversas prerrogativas que se estiman necesarias para el desarrollo integral del individuo, en el plano individual o colectivo.
Cabe apuntar que si bien el legislador ordinario comnmente establece normas relacionadas con los derechos fundamentales, su labor se limita y debe limitarse a atender dichos derechos en su labor legislativa, a fin de no contravenirlos con las normas que produzcan, concretar algn lmite que respecto de dichos derechos se encuentre enunciado en la Constitucin, regular el mbito en el que el derecho se ejerce, o bien, desarrollar las disposiciones que, en su caso, sean necesarias para que dichos derechos puedan ejercerse o garantizarse, a fin de que no pierdan su plena eficacia, como, por ejemplo, regulando la manera en que se puede dar efectividad al derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa.
Si de la propia Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos deriva que sta reserva para el Constituyente las decisiones fundamentales de la Nacin, como la forma de Estado, la forma de gobierno, el modo de organizar al municipio libre y la estructura bsica de los tres poderes, resulta lgico que tambin reserve para s el establecimiento de aquellos derechos que se consideran indispensables para el desarrollo del ser humano.
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De manera que slo cabe concluir que las Constituciones de los Estados de la Federacin no pueden tener un contenido declarativo de derechos (parte dogmtica) pues stos deben ser los sealados por la Constitucin Federal, sino que estn constreidas a la organizacin interna del Estado.
Esto es, si bien es cierto que esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha considerado que los Estados pueden ampliar las garantas individuales o derechos fundamentales, de la lectura de los precedentes y tesis sustentadas al respecto se advierte que dicha ampliacin se refiere a la instrumentacin operativa o interpretativa en la aplicacin de dichos derechos, que no debe confundirse con la modificacin de la garanta misma,
imprimindole un significado conceptual diferente, sino ms bien que en la legislacin en la que se desarrollan los derechos fundamentales, para su debida instrumentacin, amplan el nivel de proteccin mnimo que establece la Ley Suprema, pero sin variar el contenido esencial del derecho fundamental.
Al resolver el amparo en revisin 123/2002, promovido por la Comunidad Indgena de Zirahun, Municipio de Salvador Escalante, Michoacn, el 4 de octubre de 2002, la Seg unda Sala de este Tribunal Constitucional dijo claramente que el artculo 1o. de la Constitucin Federal establece que las garantas que otorga no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece, de lo que deriva que ninguna ley secundaria puede limitar las disposiciones
19
constitucionales
correspondientes;
sin
embargo,
son
susceptibles de ser ampliadas por el legislador ordinario, ya sea federal o local, en su reglamentacin, al pormenorizar la norma constitucional que prevea el derecho pblico subjetivo a fin de procurarse su mejor aplicacin y observanciasiempre que tal ampliacin se realice sin vulnerar el marco constitucional al que dichos derechos se encuentran sujetos y agrega sujeta tal ampliacin nicamente a la condicin de que los principios consignados en los preceptos de la Carta Magna no se contradigan, sino que se mantengan en su esencia (pues la ampliacin es) pormenorizar o detallar la norma
constitucional que prevea el derecho pblico subjetivo a fin de procurarse su mejor aplicacin y observancia.
En el caso de la norma impugnada, no se trata de un supuesto en que, en la instrumentacin y regulacin de un derecho, la norma local ample los derechos que el precepto de la Constitucin Federal prev como mnimos para dicha regulacin, manteniendo en su esencia los principios consignados en la norma, sino que establece un derecho fundamental, dndole un contenido conceptual especfico, puesto que no se limita a regular o instrumentar algn derecho fundamental establecido por la Constitucin Federal, ni tampoco regula el mbito en que se ejerce un derecho previamente definido por la Ley Suprema.
Imaginemos, por un momento, que las constituciones de los Estados pudieran definir conceptualmente los derechos humanos
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fundamentales, qu resultara de ello? Segn mi parecer se propiciara un sistema federal desarticulado y hasta catico, en donde cada entidad federativa estableciera el alcance y el concepto de un derecho fundamental, lo que originara que a pesar de que esos derechos deben ser iguales para todos y en todo el territorio federal, podra tener un significado distinto segn la entidad de la repblica en que se ubique determinado sujeto, as el concepto fundamental de la vida ya no ser universal y general para todos los habitantes del pas y la consecuente proteccin de tal derecho ser distinta, un ser se considerar como un ente vivo de una manera diferente en cada lugar. Por ejemplo, llevndolo al extremo, un Estado, a diferencia de lo que dispone la Constitucin de Baja California en su artculo 7, podra legislar y sealar que la vida se inicia en el momento del nacimiento, luego la vida, este derecho humano, y su proteccin no sera igual, ni tendra la misma proteccin, sino que variara de acuerdo con la legislacin estatal aplicable. Y la misma situacin inconexa, e incluso injusta, se puede dar respecto de cualquier otro derecho fundamental, como la libertad de expresin, la libertad de trnsito y cualquier otro, que de esa forma tendran significado y proteccin diferentes, contrario a la naturaleza universal y general de esa clase de derechos y que debe envolver a todo el territorio y proteger, por igual, a todo habitante de nuestro pas.
Por ello estoy convencido que la definicin conceptual de un derecho humano fundamental, como es el de la vida, slo puede
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formar parte del contenido normativo de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, para asegurar su universalidad conceptual y lograr la misma proteccin para todos sin distincin.
An ms, el que tan importante y decisiva determinacin, como la que se contiene en la constitucin del Estado de Baja California y, segn parece, en otras 17 constituciones de otros tantos estados de la Repblica, slo sea aplicable a un limitado nmero de habitantes del pas deja a otro buen grupo fuera de esos alcances normativos, resultando, por lo menos,
discriminatorio, por ello, la nica e idnea medida para que este tipo de disposiciones definitorias de un derecho humano fundamental, sean para todos y sin distincin, no importe dnde vivan o en qu Estado de la Repblica se encuentren, es que slo se configure en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que nos protege a todos y obliga a cualquier autoridad del pas.
Los derechos humanos son para todos, y no slo para los que estn en determinado lugar de la Repblica, son universales y darles contenidos diferentes, adems de ser contrario a nuestro sistema constitucional propiciar la injusticia, la desigualdad y la discriminacin, al tratar de manera diferente a los seres humanos que habitan en este mismo pas.
Si la Constitucin General de la Repblica no define el momento a partir del cual se inicia la vida, no puede una
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Constitucin de un Estado de la Federacin hacerlo, porque ello es parte del concepto fundamental, esencial en la definicin del derecho humano que no puede definirse en una norma de esa naturaleza pues est reservado al Constituyente Federal.
Me parece importante destacar subrayadamente que de haberse decretado la invalidez de esta disposicin de la Constitucin de Baja California en nada se habra afectado a las disposiciones an vigentes, y aqu no controvertidas, del Cdigo Penal del Estado que, en sus artculos 132, 133, 134 y 13522 sanciona el delito de aborto en cuanto se define como la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez, disposiciones que han estado vigentes desde el veinte de agosto de mil novecientos ochenta y nueve, esto es, desde mucho antes de la reforma a la disposicin constitucional combatida, lo que significa que aun sin sta disposicin ha estado tipificado este delito.
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ABORTO Artculo 132.- Concepto.- Para los efectos de este Cdigo, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez. Artculo 133.- Autoaborto y aborto consentido.- A la mujer que se procure el aborto o consienta en que otro la haga abortar, se le impondr de uno a cinco aos de prisin, igual pena se aplicar al que haga abortar a la mujer con consentimiento de sta. Artculo 134.- Aborto sufrido.- Al que haga abortar a una mujer sin el consentimiento de sta, se le aplicar de tres a ocho aos de prisin, y si mediare violencia fsica o moral, de cuatro a diez aos. Artculo 135.- Pena adicional para el aborto causado por un mdico o auxiliar.- Si el aborto lo provocare un mdico, cirujano, partero, enfermero o practicante; se le impondr de tres a diez aos de prisin y adems se le suspender de dos a cinco aos en el ejercicio de su profesin. Artculo 136.- Aborto no punible.- El aborto no ser punible: I.- Aborto culposo.- Cuando sea resultado de una conducta culposa de la mujer embarazada; II.- Aborto cuando el embarazo es resultado de una violacin o de una inseminacin artificial.Cuando el embarazo sea resultado de una violacin o de una inseminacin artificial practicada en contra de la voluntad de la embarazada, siempre que el aborto se practique dentro del trmino de los noventa das de la gestacin y el hecho haya sido denunciado, caso en el cual bastar la comprobacin de los hechos por parte del Ministerio Pblico para autorizar su prctica; III.- Aborto teraputico.- Cuando de no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, quien dar aviso de inmediato al Ministerio Pblico, y ste oir el dictamen de un mdico legista, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora.
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Ahora bien, el hecho de considerar que las Constituciones de los Estados de la Federacin no pueden establecer derechos fundamentales, lejos de atentar contra el federalismo, lo refuerza. Debe tomarse en cuenta que federar, conforme al Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua significa unir por alianza, liga, unin o pacto entre varios.
El
sistema
federal
implica
la
existencia
de
estados
autnomos, libres de tomar las decisiones que ms convengan en su rgimen interior, conforme a su situacin particular, pero al mismo tiempo, implica la unin de dichos estados conforme a un Pacto Federal, que conlleva la aceptacin de los principios bsicos e instituciones que los unen.
El federalismo constituye la expresin de voluntad de entes autnomos para federarse hacia metas comunes. Tiene una funcin integradora, basada en un pacto de beneficio general, claramente sealado en el artculo 40 constitucional.
As, nuestra Constitucin General establece en su artculo 41 que Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental; y dispone en su artculo 41
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que El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente
Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal..
De esta manera, sin desconocer de ninguna manera la libertad y soberana en lo que toca a sus regmenes interiores que tienen los estados de la Federacin, debe tomarse en cuenta, tambin, que estn sujetos a los principios de unidad del Estado del que forman parte.
Esto no implica de ninguna manera que desconozca que los Estados de la Federacin tienen diversas facultades, conforme disponen, entre otros, los artculos 41, 116 y 124 de la Constitucin Federal.
Los Estados en uso de su autonoma tienen muchas e importantes atribuciones tanto administrativas como legislativas, slo como una mera muestra de estas numerosas facultades estn:
1.- Organizar sus Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial;
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2.- Disponer en sus respectivas leyes electorales los trminos en que se llevar a cabo la eleccin directa de los gobernadores y de las Legislaturas Locales;
3.- Determinar en sus leyes los trminos en que se elegirn, segn los principios de mayora relativa y de representacin proporcional, los diputados que integren sus legislaturas;
4.-Aprobar anualmente, a travs de sus legislaturas, el presupuesto de egresos correspondiente;
5.- Establecer, en las Constituciones respectivas, los tribunales que ejercern el Poder Judicial estatal;
6.- Disponer en sus Constituciones y las Leyes Orgnicas la forma en que se garantice la independencia de los magistrados y jueces en el ejercicio de sus funciones, as como las condiciones para el ingreso, formacin y permanencia de quienes sirvan a los Poderes Judiciales de los Estados;
7.- Sealar en las Constituciones Locales el tiempo que durarn en su encargo los magistrados;
8.- Instituir, a travs de sus Constituciones y leyes, Tribunales de lo Contencioso-Administrativo dotados de plena autonoma para dictar sus fallos, que tengan a su cargo dirimir las controversias que se susciten entre la Administracin Pblica
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Estatal y los particulares, estableciendo las normas para su organizacin, su funcionamiento, el procedimiento y los recursos contra sus resoluciones;
9.- Expedir leyes que rijan las relaciones de trabajo entre los estados y sus trabajadores, con base en lo dispuesto por el artculo 123 de la propia Constitucin General;
10.-Celebrar convenios con sus Municipios, a efecto de que stos asuman la prestacin de los servicios o la atencin de las funciones citados; determinar en sus leyes el nmero de regidores y sndicos que, junto con el Presidente Municipal, integren los Ayuntamientos que gobiernen sus respectivos municipios; expedir leyes en materia municipal conforme al artculo 115 constitucional;
11.- A travs de sus legislaturas, aprobar las leyes de ingresos de los municipios, as como revisar y fiscalizarn sus cuentas pblicas.
Sin olvidar su importante participacin en el proceso de reformas a la Constitucin Federal.
Como se ve los Estados tienen esas y muchas otras posibilidades de actuacin y creacin normativa.
Sin embargo, lo que no pueden hacer, precisamente por formar parte de una Federacin, es alterar las instituciones y
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principios bsicos que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Por ello, los Estados no pueden Variar la forma de gobierno; Estipular slo dos poderes para su rgimen interior; Modificar el principio de divisin de poderes; Disponer un sistema antidemocrtico; Determinar la duracin del gobernador por un lapso mayor a seis aos. Cambiar el principio del sufragio universal, libre, secreto y directo, ni aun para las elecciones internas; Determinar un sistema diferente al republicano; Establecer
que
la
soberana
no
reside
esencial
originariamente en el pueblo, sino en cualquier otro ente; Modificar los requisitos sobre nacionalidad o extranjera; Prescribir que el sistema judicial dependa del Ejecutivo;
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Establecer tratados con Estados extranjeros; Alterar la esencia o establecer conceptos independientes sobre los derechos humanos;
Y muchas otras limitaciones ms.
Y no lo pueden hacer porque todas son instituciones y principios esenciales del federalismo fijados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que lejos de atentar contra dicho federalismo de le dan existencia. O querr decir que la existencia de estos limitativos principios constitucionales de unidad anula el sistema federal? Yo estoy seguro que no, por el contrario.
Desde luego que existen todas estas limitaciones y reservas del Constituyente Federal propias de la federacin y prohibidas a los estados, pero ello no significa que desaparezca el sistema federal o se atente contra el federalismo, sino que refuerza el sentido de unidad consubstancial al sistema federal, en tanto que gracias a estos principio rectores la federacin adquiere existencia propia, fuerza, unidad, fortaleza, pero sobre todo, propicia un mismo sistema coherente en los puntos esenciales del Estado Mexicano para todos los habitantes del pas.
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O acaso estamos ante un sistema Confederado y que cada entidad haga lo que mejor le parezca en su rgimen interior? Desde luego que no.
Las consideraciones anteriores se refuerzan con lo que establece el artculo 136 de la propia Constitucin Federal, en el sentido de que los principios que de ella derivan no son modificables23 y hago especial nfasis en el concepto principios fundamentales de todo el Estado Mexicano, como son, sin duda, los derechos humanos, y desde luego no me estoy refiriendo a aquellas instituciones jurdicas de carcter secundario o no esencial como podra ser la definicin del concepto de semoviente, del que se ocupa el Cdigo Civil, hacerlo sera confundir los principios fundamentales y fundantes del Estado, con las instituciones legales derivadas o secundarias que se pueden dar en el universo jurdico. Cuando me he referido a este tema desde luego que me refiero a instituciones jurdicas especiales, las fundamentales, y no a cundo se da por terminado un arrendamiento.
Por tanto, reitero mi conviccin de que slo a la Constitucin Federal, y por ende al Constituyente, le corresponde establecer los principios bsicos fundamentales del Estado como son los derechos humanos.
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Artculo 136.- Esta Constitucin no perder su fuerza y vigor, aun cuando por alguna rebelin se interrumpa su observancia. En caso de que por cualquier trastorno pblico, se establezca un gobierno contrario a los principios que ella sanciona, tan luego como el pueblo recobre su libertad, se restablecer su observancia, y con arreglo a ella y a las leyes que en su virtud se hubieren expedido, sern juzgados, as los que hubieren figurado en el gobierno emanado de la rebelin, como los que hubieren cooperado a sta.
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Dnde est la opcionalidad de las normas sobre derechos humanos? Es opcional atender el derecho a la vida? Claro que no, los derechos humanos son universales y no discriminatorios, por eso son exclusivos de la Constitucin Federal y del Constituyente permanente.
Los derechos fundamentales, dada su universalidad, tienen que ser nicos y unvocos; no pueden atender a situaciones polticas o sociales particulares y, por tanto, no dependen de las particularidades de los estados de la Federacin. Se trata de derechos que tienen como base la dignidad humana -como ha reconocido este Pleno-24, cuando sustent la tesis LXV/2009, la que no puede depender del Estado de la Repblica en la que se encuentre el individuo.
Y por qu? Pues porque los derechos humanos son para todos, y no slo para los que estn en determinado lugar de
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DIGNIDAD HUMANA. EL ORDEN JURDICO MEXICANO LA RECONOCE COMO CONDICIN Y BASE DE LOS DEMS DERECHOS FUNDAMENTALES . El artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece que todas las personas son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razones tnicas o de nacionalidad, raza, sexo, religin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social que atente contra la dignidad humana y que, junto con los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos suscritos por Mxico, reconocen el valor superior de la dignidad humana, es decir, que en el ser humano hay una dignidad que debe ser respetada en todo caso, constituyndose como un derecho absolutamente fundamental, base y condicin de todos los dems, el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana, y del cual se desprenden todos los dems derechos, en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad, dentro de los que se encuentran, entre otros, el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, al honor, a la privacidad, al nombre, a la propia imagen, al libre desarrollo de la personalidad, al estado civil y el propio derecho a la dignidad personal. Adems, aun cuando estos derechos personalsimos no se enuncian expresamente en la Constitucin General de la Repblica, estn implcitos en los tratados internacionales suscritos por Mxico y, en todo caso, deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana, pues slo a travs de su pleno respeto podr hablarse de un ser humano en toda su dignidad. (Registro 165813, Novena poca, Pleno, tesis aislada P. LXV/2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXX, diciembre de dos mil nueve, pgina 8).
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la Repblica, son universales y darles contenidos diferentes, adems de ser contrario a nuestro sistema constitucional propiciar la injusticia, la desigualdad y la discriminacin, al tratar de manera diferente a los seres humanos que habitan en este mismo pas.
Porque, los principios bsicos del Estado, como lo son los derechos humanos, no pueden slo ser parte de una Constitucin de un Estado de la Federacin de aplicacin limitada a un territorio y aplicables a un reducido nmero de habitantes, sino que para garantizar y dar realidad a su naturaleza universal, ello nicamente puede lograrse en la Constitucin de todos, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y reservado al Constituyente Federal, precisamente para dar sentido a la federacin como Unin. Y esta reserva deriva del artculo 1, y se refuerza con lo dispuesto por el artculo 136.
Para m es claro que el artculo 1. de la Constitucin General de la Repblica en la expresin En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados
internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte..., est determinando limitativamente que los derechos humanos slo estn y pueden estar en la Constitucin Federal y, desde luego, en los tratados internacionales, lo que excluye su configuracin en las Constituciones de los Estados, precisamente porque
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constituyen una institucin fundamental del Estado Mexicano con carcter universal que slo se puede lograr de esa manera. O quiz no tengo el texto correcto y quiz dice: .. .los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin, los tratados internacionales y las que tambin se reconozcan en las Constituciones de los Estados? Pero estoy seguro que no es as, y no lo es simplemente porque los derechos humanos reconocidos en una Constitucin de un Estado ya no seran para todas las personas como tambin establece este artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
En consecuencia, ya que el artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California contiene la definicin conceptual de un derecho fundamental humano como es el de la Vida, el momento de su inicio, los sujetos protegidos y su consecuente proteccin, es claro que resulta invlido en tanto que el legislador estatal no puede legislar sobre ello, ni, en consecuencia, la Constitucin de un Estado puede contener dicha norma.
MINISTRO
LUIS MARA AGUILAR MORALES
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VOTO PARTICULAR QUE FORMULA EL SEOR MINISTRO GUILLERMO I. ORTIZ MAYAGOITIA RELATIVO A LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009.
En sesin de veintiocho de septiembre de dos mil once, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, desestim la accin de inconstitucionalidad 11/2009 promovida por la Procuradura de los Derechos Humanos y Proteccin Ciudadana del Estado de Baja California, presentada bajo la Ponencia del seor Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, en virtud de que no se alcanz la votacin mayoritaria calificada a favor de la propuesta de invalidez respecto de la porcin normativa del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California que dice: al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Para fijar una postura clara y contundente sobre el tema, es oportuno exponer los antecedentes sobre los que se desarrolla mi reflexin y anlisis constitucional: Primero, el estado de Baja California estableci una disposicin en su Constitucin Poltica local, para incorporar el derecho a la vida dentro del catlogo de derechos fundamentales de todo individuo en su territorio. Segundo, la Constitucin de Baja California en su artculo 7 tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se reputa como nacido, para todos los
efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida (fin de la cita).
As, la norma constitucional hace nfasis en que la proteccin legal de la vida humana no ha de postergarse hasta el nacimiento, sino que comienza desde el momento en que cada individuo es concebido y le asiste hasta que muere. Tercero, el organismo encargado de la proteccin de los derechos humanos en esa entidad federativa, ha promovido una accin de inconstitucionalidad en contra de esa norma, por los motivos que se detallan en el proyecto.
As, lo cierto es que esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin debe decidir nica y exclusivamente, si la norma impugnada trasgrede los principios o disposiciones de la Constitucin Federal, utilizando tambin -como referente de interpretacin- a los tratados internacionales sobre derechos humanos: el llamado control de convencionalidad sobre el que ya se ha pronunciado este Pleno, con motivo de la reciente reforma al artculo primero constitucional.
Es mi conviccin que, a partir de esas reflexiones y no de otras, esta Suprema Corte debe declarar si es vlido o invlido el precepto que establece el derecho a la vida desde el momento de la concepcin en Baja California.
Bajo esa ptica desarrollar los temas que motivan mi voto, en el siguiente orden:
PRIMERO. EL DERECHO A LA VIDA.
A. Existe un derecho a la vida en la Constitucin Federal?
S; siempre lo ha habido y hoy est expresamente previsto.
Es cierto que durante los dos siglos pasados un lector no podra encontrar en la Constitucin la frase derecho a la vida, como tampoco hallara una mencin directa al Derecho a la libertad, o al derecho a la propiedad, puesto que eran grandes conceptos y principios que daban sustento al sistema de garantas individuales de esos tiempos.
An sin esas palabras y sin los sofisticados trminos mdicos del siglo XXI, la vida humana la vida de las personas- ha sido y es una de las materias esenciales del texto constitucional que data desde 1824, 1857, 1917, y de todas las reformas hasta esta fecha.
Las grandes luchas por la libertad, la igualdad y la justicia, son la expresin de un derecho simple pero muy amplio : El elevadsimo derecho a la propia existencia.
Hubo tiempos en que unos sujetos eran verdica y jurdicamente dueos de otros, quienes no eran considerados humanos, personas o individuos, desde el derecho.
Hubo momentos en la historia en que grupos y comunidades enteras eran abiertamente excluidas del sistema constitucional y jurdico, para someter su destino a la voluntad de otros.
Tras la evolucin histrica, el derecho les reconoci lugar; nos ha dado lugar a todos como seres humanos; como entes libres y 3
dueos de nosotros mismos, sin que nadie pueda definir arbitraria y externamente, por sobre nosotros, respecto de nuestra vida, libertades, posesiones, bienes y derechos.
Ese derecho a existir es la gran razn del estado de libertades; es el fundamento del estado de derecho, y el sustento de la democracia constitucional. El derecho a la vida es la nueva forma poderosa de expresar en este nuevo siglo- el mismo principio de igualdad y libertad que subyace en nuestra historia y tradicin constitucional.
La soberana reside originaria y esencialmente en el pueblo, del que dimana todo poder pblico y para cuyo beneficio se establece.
La vida individual en ese pueblo soberano, no es esttica: Nace, crece, se reproduce y muere. La tutela constitucional, no es beneficio exclusivo de la generacin que la escribe: se hereda durante siglos; la hemos heredado porque protegi cada vez mejor la vida de nuestros ancestros.
La Constitucin ha protegido a la vida humana de los peligros de cada tiempo. Su principal amenaza ha sido y es, desconocerla y minimizarla desde el derecho.
El derecho a la vida en nuestro pas, se ha traducido histricamente en obligaciones de custodia y de tutela del estado hacia las personas y grupos, para que existan y ejerzan libremente sus derechos en condiciones de dignidad. Cito algunos ejemplos: La abolicin de la esclavitud reconoci la vida de seres humanos que antes no podan decidir sobre s mismos; eran cosas; 4
Los derechos de la infancia incorporaron a los menores de edad, al gran concepto de seres humanos reconocidos en la ley. Dejaron de ser una especie de objeto propiedad de los padres y tutores. Los derechos laborales dieron lugar a beneficios para las mujeres embarazadas, para procurarlas a ellas y tambin sin la menor duda- al ser humano en gestacin. La prohibicin de la pena de muerte es un avance trascendente. Reconoce a la vida como un bien tan elevado, que resulta definitivamente intocable para el Estado y para sus leyes, an ante las peores ofensas y en las ms agravantes circunstancias criminales. Finalmente, el reconocimiento expreso del derecho a la vida, que abordar en seguida.
En suma, estoy cierto que la Constitucin establece y ha establecido el derecho a la vida, y que la reconoce como un flujo entre generaciones, y no slo como un atributo de los individuos ya nacidos.
B. Dnde se encuentra la tutela de la vida en la Constitucin Federal?
El esquema constitucional de los dos siglos pasados, no se construy desde los derechos humanos, sino a partir del concepto de garantas individuales que representaban los lmites del poder pblico frente a la poblacin y sus derechos.
Bajo tal esquema, el medio que utilizaba nuestra constitucin para tutelar los ms preciados bienes jurdicos, era mediante prohibiciones a los poderes y rdenes de gobierno.
Por ejemplo, cuando se redactaron los proyectos de las constituciones liberales del siglo XIX, (en concreto, en 1856), no se propusieron textos que dijeran todo individuo tiene derecho a la libertad, a la propiedad y a la vida, sino que se debatieron frmulas que
establecan lmites, prohibiciones y salvaguardas, para garantizar que nadie fuera privado arbitrariamente de todo ello1.
El artculo 29 de la constitucin de 1857 estableca la suspensin de garantas, pero con excepcin de las que aseguran la vida del hombre. Es decir, que desde entonces la vida humana era objeto directo de las garantas constitucionales.
Esa misma metodologa imper en el constituyente de 1917: aunque no dedic un captulo a los derechos fundamentales, s estableci uno para definir las garantas individuales que los protegen. En el segundo prrafo del artculo 14, desde su formulacin original, se incluy una clara previsin, que cito en seguida. Deca el artculo 14: Nadie podr ser privado de la vida, de la libertad, o de sus propiedades, posesiones y derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos
Adems, ese artculo 14 constitucional ha tenido una sola reforma (en 2005), que consisti en suprimir la referencia a la vida. Curiosamente, al desparecer esa palabra, se ampli la proteccin a la
1
Art. 26 del Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, Ciudad de Mxico 1856 : Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad, sino en virtud de sentencia dictada por autoridad competente y segn las formas expresamente fijadas en la ley y exactamente aplicadas al caso. Tomado de: Derechos del Pueblo Mexicano. Mxico a travs de sus constituciones. Congreso de la Unin. Sptima Edicin, LIX Legislatura, Tomo XVI, p. 530.
vida, porque se elimin toda posibilidad de que el estado prive de ella a cualquier persona, a travs de la pena de muerte.
Como complemento y consecuencia, se reform tambin el artculo 22 constitucional, para abolir la pena de muerte de manera expresa y contundente.
Es verdad que el derecho punitivo y sus lmites son apenas una parte de la explicacin y expresin del derecho a la vida. Pero con aquellos cambios, Mxico comenz el nuevo milenio con una tutela fortalecida respecto de la vida humana.
Este ao, apenas el 10 de junio de 2011, se verific el cambio ms relevante en nuestro esquema constitucional: Se abandon
definitivamente el sistema de las garantas individuales, y adoptamos los derechos humanos como eje de proteccin y salvaguarda constitucional de toda persona en este territorio.
La reforma reconoci a los derechos humanos como esencia y razn de las garantas que otorga. Incorpor a los tratados internacionales, como referente sustantivo para interpretarlos, favoreciendo en todo tiempo a las personas, con la proteccin ms amplia.
De los tratados, me ocupar ms adelante.
Este cambio constitucional nos trajo tambin una novedad, que no haba estado presente en ninguna de las discusiones de este Pleno: Por primera vez el derecho a la vida qued expresamente reconocido y consagrado como tal, en el texto constitucional. De manera difana y contundente, hoy est inscrito como un derecho
que no puede restringirse ni suspenderse por el estado, an en los casos ms extremos.
El mismo decreto que reform al artculo primero, tambin modific el contenido del artculo 29, que regula la nica va constitucional para la suspensin o restriccin de los derechos y las garantas
constitucionales, en los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro caso que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto.
El nuevo texto del artculo 29 no slo menciona los derechos humanos en general, sino que los enuncia con claridad. Por eso, en su prrafo segundo, se puede leer lo siguiente: En los decretos (de suspensin o restriccin de garantas) que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables para la proteccin de derechos. tales
Hoy, el derecho a la vida es mucho ms que la prohibicin a la pena de muerte y por eso la Constitucin los menciona a ambos por separado.
En conclusin, las normas de las constituciones locales que establecen el derecho a la vida, no pueden ser contrarias a la Constitucin Federal, sino que le son complementarias y congruentes con su nueva estructura.
SEGUNDO. LA VIDA Y LA CONCEPCIN.
No parece haber oposicin en el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin respecto del reconocimiento del derecho a la vida, pero parece existir una insistente argumentacin para evitar reconocerla en todas sus dimensiones.
Un camino complejo, es tratar de leer e interpretar el derecho a la vida a la luz del texto gramatical de las normas constitucionales redactadas desde los dos siglos anteriores, sin considerar todo su contexto.
La norma impugnada de la Constitucin local de Baja California dice lo siguiente: desde el momento en que
un
individuo
es
concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se reputa como nacido, para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
Esta norma se refiere al individuo como ser humano, destinatario directo de los derechos humanos que hoy rigen constitucionalmente en todo el territorio nacional.
No se refiere a la personalidad jurdica propiamente dicha, la cual sin lugar a dudas admite diversas modalidades en su regulacin.
La norma impugnada repite fundamentalmente el texto del Cdigo Civil Federal, que en esencia data tambin del siglo XIX. Una norma preconstitucional, que ha forjado desde el derecho civil nuestra nocin de la personalidad jurdica, y que hoy parece confundirse con nuestra nocin de vida humana.
El Cdigo Civil seala en su artculo 22: La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo.
Es el mismo texto de la norma cuya inconstitucionalidad analizamos.
Esa norma del derecho mexicano federal, tambin tiene por nacido al individuo desde que es concebido. Tal precepto ha estado vigente en esos mismos trminos durante toda nuestra vida constitucional.
En el Cdigo Civil del Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, antecedente directo del Cdigo de 1883 y del siguiente en 1928 (que an nos rige) se dispona que: la capacidad jurdica se adquiere por el nacimiento; pero desde el momento en que un individuo es procreado, entra bajo la
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proteccin de la ley; y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente cdigo2
Esta distincin entre la capacidad jurdica (personalidad jurdica), y la proteccin del individuo desde la concepcin y hasta la muerte, tiene profundas races que reconocan la trascendencia de la gestacin de un nuevos ser, en materia de filiacin, sucesin, tutela, familia, entre otros.
A la personalidad jurdica se le pueden imponer lmites, restricciones y cortapisas, pero no a la persona como ser humano.
El artculo 23 del Cdigo Civil Federal dice: La minora de edad, el estado de interdiccin y dems incapacidades establecidas por la ley, son restricciones a la personalidad jurdica que no deben menoscabar la dignidad de la persona ni atentar contra la integridad de la familia; pero los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de sus representantes.
El concepto de Persona, entendido como individuo biolgico, es diferente al de personalidad jurdica entendido como un centro de imputacin de derechos y obligaciones propiamente dichas.
Siempre ha sido as en Mxico.
Texto del artculo 12 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, que fue reproducido en el artculo 11 del texto del Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1884. Las obras fueron consultadas en el acervo documental del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
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Como conclusin, apunto que no estamos frente a una novedad normativa con esta disposicin de la Constitucin local de Baja California que analizamos.
A. Qu significa la proteccin de la ley a partir de que el individuo es concebido?
Se ha dicho que la reforma no distingue entre fecundacin y concepcin, ello a partir de los informes del Congreso del Estado y de la documentacin parlamentaria de la reforma impugnada.
Sin embargo, en el texto resultante no se advierte tal sinonimia. El vocablo utilizado es el de la concepcin, que es el mismo que se usa en las normas antes citadas y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969.
En mi opinin, el estudio de constitucionalidad debe centrarse en esta terminologa que, insisto, no es ajena al diseo de nuestro orden jurdico.
Aunque ese trmino gramatical provoca reflexiones inmediatas, es importante hacer un deslinde conceptual previo:
No estamos analizando una norma que proteja la concepcin de un nuevo ser, frente a otros seres, sino que se trata de una disposicin que busca fortalecer el derecho humano a la vida, que parece responder a los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, desde mi punto de vista.
Debemos evitar un falso debate: No estamos analizando un derecho establecido en favor del naciturus, sino de todo individuo. No son dos 12
sujetos diferentes; no son dos subespecies, sino la misma entidad en momentos diferentes.
Alguna vez se debati con pasin si el origen del hombre era divino, o si era vlida la teora de la Evolucin de Darwin. Hoy se debate nuevamente el origen de la vida y se discute con la misma vehemencia si el ser humano desciende del cigoto o si ste le es humanamente ajeno.
En el texto que se someti a Consulta del Pleno se explicaba que no basta que el embrin pertenezca a la especie del homo sapiens para calificar como persona/individuo en sentido normativo sino que hace falta que se cumplan, desde el punto de vista conceptual y normativo, otras condiciones como sentir, razonar, recordar, entre otras cosas.
En su voto razonado, la seora Ministra Snchez Cordero, hablaba de una persona privada del conocimiento en estado de coma, que adolece de esas caractersticas: hay ausencia de sentido, de razn, de recuerdo, de conocimiento. No por eso deja de ser humano.
En mi opinin, el principio de no discriminacin consiste justamente en eliminar condiciones que deba cumplir un ser humano para calificar como persona. No todo embrin como lo llama el proyecto analizado- llegar necesariamente a nacer y, an naciendo, no necesariamente tendr plenitud y longevidad.
Pero hasta este momento de nuestro desarrollo tecnolgico, lo que sigue siendo cierto es que toda persona comenz su vida propia e individual con la concepcin. No hay un solo ser humano que no
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haya sido concebido y que desde entonces, inicie su ciclo biolgico de crecimiento y hacia la muerte, que es la contracara de la vida propia.
Muere el embrin sin que muera la madre; evidencia de una vida independiente a la que la ley mexicana le ha reconocido derecho de proteccin desde el siglo XIX, mediante la ficcin de tener por nacido, para todo efecto legal al individuo concebido. As es desde nuestros albores jurdicos como Nacin. Por ello, no comulgo con quienes afirman que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no establece que los no nacidos sean personas, individuos o sujetos jurdicos o normativos y slo los reconoce como bienes jurdicamente protegidos, por ms que califiquen como pertenecientes a la especie humana, que se discuti a partir del proyecto sometido a Consulta. Pareciera que tras el calificativo de bien jurdico a la persona en gestacin, se le identificara como un mal jurdico del que es necesario prescindir en las normas, porque su reconocimiento produce una colisin de derechos. Los no nacidos como se les llam en el Proyecto analizado y en el debate del Pleno, no son sujetos diferentes y no reconocidos por la constitucin. Tampoco son bienes. Nuestro orden jurdico se refiere a ellos incluso con la palabra hijos. El destino natural de un concebido es llegar a nacer, ese es el que merece proteccin legal para generar condiciones que le signifiquen mejora en su gestacin, en lugar de perjuicios.
Aunque tenga tutores y padres, no tiene dueos. 14
B. Hay derechos para humanos y derechos para embriones? Se dijo que la reforma le da un estatus jurdico de persona a un embrin que cuenta con proteccin legal, pero que no goza de la calidad de titularidad de derechos humanos.
En el Proyecto sometido al Pleno, se conclua que esa indebida equiparacin, resta y afecta los derechos de las personas nacidas quienes s son humanos, muy en particular, de las mujeres.
Pero Existe una competencia entre seres nacidos y no nacidos?
An si existiera, sera motivo de inconstitucionalidad?
Se debe elegir a priori o se debe ponderar segn el mrito de cada caso, cuando aparecen conflictos y zonas de contacto entre derechos fundamentales de diversas personas?
El derecho a la vida se instituye para los nacidos y los no nacidos, sin que el derecho de uno se imponga frente al del otro, de forma indefectible y absoluta. Al menos, tal y como est redactada la norma impugnada, no parecen existir exclusiones indebidas en perjuicio de nadie.
Sobre el particular, traigo a colacin la propuesta del Titular del Ejecutivo Federal al Senado de la Repblica para que se retire la declaracin interpretativa respecto al Pacto de San Jos, esto es una cuestin que en esta fecha se encuentra en curso, pero me interesa solamente destacar el texto del comunicado de prensa de la Presidencia de la Repblica, porque coincido en lo esencial con su contenido: 15
La Convencin prev que la ley proteger, en general, el derecho a la vida a partir del momento de la concepcin. La Declaracin Interpretativa, formulada por Mxico al depositar el instrumento de adhesin el 24 de marzo de 1981, fue en el sentido de que dicha disposicin no constituye obligacin de legislar para proteger la vida desde la concepcin, dejando claro que los Estados conservan el derecho de prever excepciones en su legislacin, como es el caso de excluyentes de
responsabilidad en casos de aborto.
Mxico ha asumido plenamente el reconocimiento de los derechos humanos contemplados en tratados
internacionales, como la Convencin Americana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y entre ellos el derecho a la proteccin de la vida, que es un bien jurdicamente tutelado por nuestra legislacin, tanto Federal como local. Al retirar la Declaracin Interpretativa, Mxico refrenda un compromiso con el derecho a la vida como un bien jurdicamente tutelado por el Derecho mexicano.
Con la reciente reforma a la Constitucin, promulgada el 10 de junio de 2011, se reconocen los Derechos Humanos previstos en los tratados internacionales de los que Mxico es parte con el mismo nivel de proteccin que los contenidos en nuestra Carta Magna y se establecen los principios de interpretacin de las normas relativas a los derechos humanos, por lo que no tiene sentido mantener la Declaracin Interpretativa.
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El retiro de la Declaracin Interpretativa no implicara obligaciones adicionales a las que adopt nuestro pas al suscribir el Pacto de San Jos, ni tendra como consecuencia la modificacin de las restricciones que actualmente establece la legislacin penal mexicana en materia de delitos contra la vida y, en particular, la regulacin en materia de aborto, toda vez que, por ejemplo, la expresin en general permite que la legislacin civil y penal ordinaria, pueda preservar, en concreto agravantes, atenuantes, o excluyentes de
responsabilidad respecto de los tipos penales con los que se tutele el derecho a la vida, con pleno respeto a la soberana de los Estados de la Federacin, expresada en sus constituciones, leyes y disposiciones de los Congresos locales. Comunicado sobre declaracin Interpretativa respecto del Pacto de San Jos. Presidencia de la Repblica. Mxico, D.F. Lunes 26 de septiembre de 2011.
Ese es el texto del comunicado. Convengo puntualmente con su conclusin. Desde 1870 est vigente una norma que protege la vida desde el momento de la concepcin y ha estado vigente en paralelo con las normas que sancionan el aborto y con las que determinan las excluyentes de incriminacin y las excusas absolutorias. La proteccin del individuo desde su concepcin no significa establecer un derecho absoluto, sino de un derecho susceptible de ponderacin frente a otros que se le opongan.
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TERCERO. LA VIDA HUMANA DESDE LA CONCEPCIN Y LOS DERECHOS DE LA MUJER
Se discuti en el Pleno la propuesta de declarar fundado el concepto de invalidez que bsicamente seala, que reputar como nacido al individuo concebido, y en consecuencia, declarar su proteccin ante la ley, atenta contra la dignidad y derechos de la mujer.
No concuerdo con tal razonamiento.
La norma impugnada alcanza a hombres y mujeres en su proteccin prenatal. Desde luego, toda persona tiene derecho de decidir el nmero y espaciamiento de sus hijos; la mujer, quien lleva la vida en su seno, tambin tiene derechos y tutela especial en cuanto a la maternidad. Pero nada de esto se ve mermado o afectado de forma directa, necesaria e inminente por la sola emisin de la norma impugnada.
La proteccin legal del individuo desde la concepcin, no significa por s misma, un atentado contra el ejercicio libre de la sexualidad y las capacidades reproductivas. El derecho a la vida segn se lee en la norma impugnada- asiste a madre e hijo no nato. A diferencia de lo que se relata en el proyecto analizado, no existe una prevalencia o superioridad del derecho a la vida del concebido, frente a los dems derechos de cualquier otra persona. Nada en la norma sostiene esa afirmacin.
De hecho, la vida de la madre y la vida del hijo en su vientre pueden entrar en conflicto; puede comprometerse la supervivencia de ambos en situaciones mdicas. La ley de Baja California, como la de otras
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entidades, otorga preferencia a la madre cuando sea necesario provocar un aborto para salvar la vida de ella.
Ningn derecho es absoluto respecto de otros; siempre estn en conjugacin constante; hay situaciones lmite que demandan
intervenciones caso por caso, supuesto tras supuesto, que no pueden ser previstas desde una sola norma.
Para solucionar esos posibles dilemas, est el resto del orden jurdico estatal y nacional.
El derecho a la vida no es absoluto respecto de otros derechos. El derecho a decidir el nmero y momento de los hijos, tampoco es una prerrogativa absoluta. Puede ejercerse esa decisin en cualquier momento? Es posible decidir una y otra vez e incluso cambiar de opinin a lo largo de la misma gestacin?
Hace unos das le un relato probablemente ficticio de una mujer que embarazada llega ante su mdico y le pide que la auxilie a abortar porque por su situacin econmica y circunstancias personales, no le es posible mantener a dos hijos: uno que tiene tres aos y el que est por nacer. El mdico le contesta: Muy bien seora qu le parece si eliminamos al de tres aos? se le cuesta ms caro; deje que nazca el que est por llegar. No s qu haya decidido la mujer porque eso no lo relata la historia. Lo que es claro es que ella era quien deba elegir y decidir.
La solucin es imposible, cuando se busca establecer un derecho absoluto sobre los otros, ya sea el derecho a la vida o el derecho a decidir libremente el nmero de los hijos. Ninguno de ellos lo es.
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Nada hay de denigrante en la previsin que protege la vida desde la concepcin, en tanto existan derechos de libre ejercicio de la sexualidad; servicios de control natal y salud reproductiva, informacin accesible, as como las excluyentes de responsabilidad en el aborto como en los casos de violacin, de inseminacin no consentida, o de aborto teraputico, tal y como estn previstos en Baja California.
Es decir, que el propio ordenamiento jurdico debe hallar los mecanismos que solucionen los casos lmite en que dos o ms derechos fundamentales puedan entrar en aparente competencia.
En otras palabras: la posible confrontacin de derechos de dos o ms personas, no es razn para declarar la inconstitucionalidad de la norma que consagra alguno de esos derechos humanos.
CUARTO. LOS EFECTOS DE LA NORMA IMPUGNADA.
En el proyecto que fue discutido en el Pleno se expusieron disertaciones hipotticas de lo que podra derivarse de la norma impugnada. Si el individuo se reputa como tal desde la concepcin se dijo - el tipo penal del aborto sera derogado y sustituido por el de homicidio, pues al abortar se estara privando de la vida a una persona.
La experiencia histrica de Mxico revela la coexistencia de una norma que protege la vida desde la concepcin en el Cdigo Civil y del tipo penal del aborto; es cuestin de terminologa y no es de mayor trascendencia.
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Los tipos penales modulan diversas situaciones que, an siendo similares, tienen rasgos caractersticos que las distinguen
jurdicamente. Adems del homicidio, existen otros tipos penales como el feminicidio, o la induccin al suicidio (hasta el punto de ejecutar la muerte), que en apariencia son iguales: en todos se priva de la vida a otro, pero en cada caso hay aspectos que distinguen una conducta de la otra.
As parece suceder en el caso del aborto.
Con esto quiero decir que an cuando sea posible imaginar consecuencias hipotticas, no existe evidencia directa de que la norma impugnada por s misma est causando una contradiccin con los principios de la Constitucin Federal por su sola promulgacin.
Cualquier ley, reforma o derogacin y cualquier acto de aplicacin normativa en Baja California, podrn ser objeto de control
constitucional en su propio mrito, en su momento y bajo los procedimientos pertinentes.
QUINTO.
LA
NORMA
IMPUGNADA
SU
IMPACTO
DESCENDENTE.
Las normas constitucionales de los Estados, son ley superior para diversos propsitos, pero no son los referentes que dotarn de contenido a los derechos humanos en Baja California.
El artculo primero constitucional, seala que los derechos humanos deben interpretarse conforme a la constitucin federal y atendiendo a los tratados internacionales.
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Los estados, lo ha dicho la Suprema Corte, pueden ampliar pero no restringir los derechos. En cada caso se debe procurar la proteccin ms amplia.
En el proyecto se explicaba que con la emisin de la norma impugnada los derechos de la mujer no se amplan, sino se reducen. Sin embargo, no es as.
Ninguna norma ampla o reduce los derechos frente a otros de manera inmediata y directa. Se requieren actos concretos de aplicacin; conflictos y controversias concretas; circunstancias que ameriten la intervencin pblica para ponderar y resolver respecto de los derechos en pugna.
Este pleno ha resuelto ya, que los jueces locales tambin participan en el control difuso de la defensa y salvaguarda de los derechos humanos. Hemos dicho, que los tratados internacionales sern fuente de interpretacin para todos los casos.
Cules tratados? Los que establezcan y protejan de mejor manera los derechos humanos en conflicto. Tanto los que versan sobre la persona y su proteccin desde la concepcin, como los que establecen derechos para la mujer.
No hay ningn menoscabo a los derechos de la mujer en Baja California, porque todos sus derechos en torno a maternidad y en particular sobre el delito de aborto, permanecen exactamente igual a como estaban antes de esta reforma.
SEXTO. LA NORMA IMPUGNADA Y LOS ANTICONCEPTIVOS.
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El Proyecto expuso con claridad que la regulacin de los servicios de salud reproductiva y los medios de informacin y control natal estn a cargo de las autoridades federales.
Sin embargo, conclua que la norma impugnada poda dar lugar a que se excluya indebidamente de esos servicios a las mujeres en Baja California.
Pero de la norma impugnada no se deriva tal conclusin. Aunque es una posibilidad fctica, no se trata de una consecuencia
ineludiblemente previsible, a partir del texto del artculo cuestionado.
De darse casos as, existen medios para prevenir y corregir los acontecimientos, que debern ser usados en su momento.
SPTIMO. EL DERECHO A LA VIDA Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES.
Termino estas consideraciones con una reflexin holstica del sistema de derechos humanos que estamos comenzando a construir en Mxico, desde este ao 2011.
El artculo primero constitucional seala que: todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte.
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Coincido con el proyecto en la interpretacin constitucional de que la voz persona que se usa indistintamente tambin como individuo, ser humano y hombre, en diversos aspectos.
Sigue el artculo primero: Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia.
Adems, dice el artculo: Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Para interpretar el concepto de persona en relacin con el derecho a la vida, en el contexto de los derechos humanos, es pertinente voltear la mirada a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, que en su artculo 4 establece:
Art. 4. Derecho a la vida. 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Bajo esta primera lectura, la norma impugnada se apega al referente que, como puede verse, no es absoluto ni excluyente de otros derechos, pero es muy contundente respecto de la proteccin desde la
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concepcin, para que nadie pierda la vida arbitrariamente, ni siquiera antes de nacer.
Ahora bien, existe una Declaracin interpretativa del Estado Mexicano respecto de esta disposicin, la que expresamente consiste en lo siguiente:
Con respecto al prrafo 1 del artculo 4, considera que la expresin en general, usada en el citado prrafo, no constituye obligacin de adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida a partir del momento de la concepcin ya que esta materia pertenece al dominio reservado de los estados.
Esa declaracin interpretativa significaba que la proteccin del individuo y de la vida a partir de la concepcin, no se asumira como obligacin sino como facultad; Mxico anunci entonces, en 1981 (hace 20 aos3), que estara en su dominio reservado el
establecimiento de tal proteccin.
Dos dcadas despus, se dio la reforma a los artculos 1 y 29 constitucionales, junto con el cambio de denominacin del captulo primero de la Constitucin Federal. Lo anterior sumado al nuevo esquema de proteccin y tutela de derechos humanos, nos permite considerar que el pas ha ejercido ya esa facultad reservada: Ha asumido constitucionalmente el derecho a la vida, con aplicacin general en toda la Nacin; Para efectos de tutela de derechos humanos, el artculo primero remite a los tratados internacionales. Si en el nivel federal llegara a plantearse un caso en el que sea necesario interpretar la
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7 de mayo de 1981. Diario Oficial.
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proteccin de la persona, la propia Constitucin hoy vigente y superior a la declaracin interpretativa de 1981, nos obligara a mirar el artculo 4 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos.
El caso analizado se trata de una norma local, inserta en el apartado de proteccin y tutela de los derechos humanos. Su efecto se circunscribe al reconocimiento de la vida como un derecho humano, pleno, acreditable, tutelable, que de conformidad con los tratados internacionales que forman parte de nuestro sistema de protecciones constitucionales, reconoce al individuo y lo protege desde la concepcin.
Si bien no existe una disposicin expresa en la Constitucin Federal sobre la proteccin de la vida desde la concepcin, tampoco existe una prohibicin ni limitante para los Estados de la Federacin en ese sentido.
Ms an, Cmo ser posible declarar la inconstitucionalidad de una norma que prcticamente reproduce el artculo 4 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, cuando el artculo primero de nuestro texto reconoce expresamente a esos instrumentos mundiales, como fuente de proteccin de las personas, de sus derechos humanos y de los bienes jurdicos que ellos tutelan, como la vida, posesiones, derechos, integridad y dignidad, entre otros? En su voto razonado, el seor Ministro Aguirre Anguiano seal: Yo no conozco ningn tratado internacional que establezca como derecho de la mujer el aborto voluntario. Entonces por qu no atender al contenido del artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
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Me parece una contradiccin evidente declarar que ese tipo de normas son inconstitucionales porque no tienen un referente gramatical en nuestra constitucin, sin considerar el nuevo esquema que exige la interpretacin de los derechos humanos a la luz de los tratados, siempre procurando la proteccin ms amplia.
No es, insisto, la proteccin ms amplia del no nacido frente al nacido, sino la proteccin ms amplia del individuo y del derecho a la vida de toda persona, nacida o no; madre o hijo.
Al no nacido le beneficia tambin el artculo 29: desconocer en l a un individuo, sera conceder que su derecho a la vida no est tutelado en casos de suspensin de garantas, por ejemplo.
Este razonamiento tampoco significa que la penalizacin del aborto sea la va conveniente, efectiva y nica, para proteger a la vida desde la concepcin. Una afirmacin no implica necesariamente a la otra.
OCTAVO. EL DERECHO A LA VIDA Y EL ABORTO.
El tema que nos ocupa, aunque se trata del derecho a la vida, conlleva necesariamente un pronunciamiento sobre el tipo penal del aborto y sus excluyentes de responsabilidad.
Este pleno ya ha resuelto en el caso del Distrito Federal, que corresponde a cada entidad federativa el establecimiento de sus tipos penales, sus castigos y los agravantes y excluyentes que considere adecuados en su propia realidad soberana, siempre que ello no afecte derechos humanos previstos en la constitucin y ahora, en los tratados.
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No estamos haciendo un juicio de constitucionalidad sobre el tipo penal del aborto, de sus consecuencias positivas o negativas, ni de su pertinencia en el orden jurdico.
Debemos juzgar y no prejuzgar sobre la constitucionalidad de una norma en su propio mrito. No estamos habilitados por la constitucin, para expulsar normas del sistema, slo por sus imperfecciones tcnicas, por sus potenciales o hipotticos efectos, o sus posibles interpretaciones, sino nicamente por su desacato claro y directo de la constitucin.
Las leyes y los actos que derivan de cualquier norma estn sujetos a un control de constitucionalidad que tambin se est ampliando y evolucionando.
En todas partes del pas, el Poder Judicial Federal y Local, as como la Suprema Corte de Justicia, deberemos atender toda queja y reclamo de quienes vean comprometidos, amenazados o afectados sus derechos humanos.
Esta norma por s misma, no afecta a persona alguna. No significa en s misma un mandato o una carta abierta para ninguna autoridad en ningn sentido. Significa por el contrario, una restriccin valiosa para el poder pblico, que reitera la conviccin internacional de que todo individuo merece la proteccin de la ley, sin que para ello se le pueda exigir nada ms que existir.
El valor de esta postulacin, no es slo del orden moral o tico, sino que forma parte del sistema de derechos humanos vigente en nuestro orden constitucional desde junio pasado, y por ello considero que los conceptos de invalidez planteados son infundados y que la norma que se analiza es acorde con la constitucin y con los tratados 28
internacionales que nos obligan como Tribunal Constitucional en esta Dcima poca que estamos iniciando.
Esas razones motivaron mi voto en contra de la propuesta de declarar la invalidez de la reforma impugnada.
En la fecha de la sesin en que este tema fue discutido, fue hecho del conocimiento pblico que est presentada una propuesta para retirar la declaracin interpretativa a la que me he referido.
Hipotticamente -como lo hizo el proyecto- quise suponer que el Senado aprobara y retirara tal declaracin; quise tambin suponer que se presentara algn medio impugnativo en contra de esa decisin. Ser inconstitucional que se retire la reserva? Eso es, sin embargo, elucubracin.
______________________________ Ministro Guillermo I. Ortiz Mayagoitia
______________________________ Licenciado Rafael Coello Cetina Secretario General de Acuerdos

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VOTO QUE FORMULA EL SEOR MINISTRO JORGE MARIO PARDO REBOLLEDO, EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009, PROMOVIDA POR LA
PROCURADURA DE LOS DERECHOS HUMANOS Y PROTECCIN CIUDADANA DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA.
El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, despus de varios das de discusin, resolvi la accin de inconstitucionalidad 11/2009 en sesin de veintiocho de septiembre de dos mil once. Dicha accin se desestim en trminos del artculo 105, fraccin II, prrafo ltimo de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos1, al obtenerse una mayora de siete votos (siendo necesario ocho votos para la declaratoria de inconstitucionalidad).
El proyecto presentado propona declarar la invalidez del artculo 7 de la Constitucin del Estado de Baja California; sin embargo, al someterse a votacin, los seores Ministros Aguirre Anguiano, Luna Ramos, Ortiz Mayagoitia y el suscrito, nos pronunciamos por la validez del precepto.
A continuacin, expongo las razones que me llevaron a pronunciarme en ese sentido.
Como lo expuse al momento de intervenir en la discusin del asunto ante el Tribunal Pleno, el punto de partida para analizar la
Artculo 105.- La Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer, en los trminos que seale la ley reglamentaria, de los asuntos siguientes: () II.- De las acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta Constitucin. () Las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia slo podrn declarar la invalidez de las normas impugnadas, siempre que fueren aprobadas por una mayora de cuando menos ocho votos.
VOTO QUE FORMULA EN LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009
reforma impugnada, debe iniciar con el cuestionamiento si el derecho a la vida se encuentra reconocido en la Constitucin Federal.
La pregunta sera fcilmente respondida, de no ser porque no existe norma expresa que as lo disponga, como sucede, por ejemplo, con la libertad, la salud, asociacin, etctera; sin embargo, no significa que se prive de su proteccin y de la obligacin del Estado a garantizarla.
La razn para sustentar lo anterior, se aprecia ntidamente de una interpretacin histrico-progresiva de las reformas realizadas a los artculos 1, 14, 22 y 29 constitucionales.
En los comienzos de su vigencia, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 5 de febrero de 1917 plasmaba ideas positivistas respecto al reconocimiento de las garantas individuales, partiendo de la concepcin de que la Ley Fundamental era la que se las otorgaba a los ciudadanos.2 Dentro del catlogo de garantas, el derecho a la vida se dispuso utilizando una tcnica legislativa de excepcin, al instituir en los artculos 14 y 22, los nicos supuestos en los cuales la autoridad poda privar de la vida a un individuo (siguindole un juicio ante tribunales previamente establecidos, en el que se cumplieran las formalidades esenciales del procedimiento, conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho y permitiendo la imposicin de la pena de muerte por en supuestos especficos), con el consecuente reconocimiento implcito de la obligacin de respetar la vida, en los dems casos.3
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Artculo. 1o.- En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. 3 Artculo 14.- () Nadie podr ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho..
Posteriormente, con la reforma constitucional del 9 de diciembre de 2005, sin modificar el posicionamiento de que el Estado es quien otorga las garantas individuales, se suprime del artculo 14 la expresin de la vida4 y las permisiones excepcionales que autorizaban la pena de muerte en el artculo 22.
La teleologa inherente a la reforma no fue la de suprimir la proteccin a la vida, por el contrario, busc abolir la pena de muerte, y evitar una posible mala interpretacin del precepto fundamental, en el sentido de que la instauracin de un juicio seguido con todas las formalidades esenciales, podra desembocar en la privacin de la vida en perjuicio de un gobernado, acorde con la doctrina internacional de los Derechos Humanos y los Tratados Internacionales firmados y ratificados por nuestro pas.
La vida, entonces se contempla como una condicin necesaria sin la cual no cabe la existencia ni disfrute de los derechos, protegida a nivel constitucional sin ninguna posibilidad de restriccin. As fue sostenido por mayora de votos en esta Suprema Corte al resolver la accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, en la que se ratific y valid el contenido de la tesis de jurisprudencia P.J. 13/2002 con rubro: DERECHO A LA VIDA. SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL. Debe destacarse que, adems, se estableci que si bien el derecho a la vida es de orden constitucional, no
Artculo 22.- () Queda tambin prohibida la pena de muerte por delitos polticos, y en cuanto a los dems, slo podr imponerse al traidor a la Patria en guerra extranjera, al parricida, al homicida con alevosa, premeditacin y ventaja, al incendiario, al plagiario, al salteador de caminos, al pirata y a los reos de delitos graves del orden militar.
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Artculo 14.- () Nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las Leyes expedidas con anterioridad al hecho.
tiene un carcter absoluto en relacin a las dems garantas individuales.
Ulteriormente, con la reforma del 10 de junio de 2011 se modificaron los artculos 1 y 29, con lo cual qued completo el marco de proteccin de los Derechos Humanos que actualmente impera en nuestro Pas.
De manera relevante se destaca el contenido del artculo 29 constitucional5, el cual, prohbe la restriccin o vulneracin en perjuicio de los gobernados, bajo ninguna circunstancia, del derecho a la vida. Aspecto que lgica y jurdicamente robustece la afirmacin inicial en el sentido de que el texto de nuestra constitucin, reconoce el derecho a la vida humana como un valor fundamental (sin que por ello deba ser considerado como un derecho absoluto o de mxima jerarqua sobre stos).
As tambin, evoluciona de manera integral la proteccin a los Derechos Fundamentales, al reformarse el artculo 1 de nuestra Carta Magna. Con esta modificacin, el Constituyente se apart de la concepcin tradicional positivista de que las garantas individuales se otorgan a los gobernados por la Constitucin, para establecer que el Estado Mexicano reconoce los Derechos Humanos, por tener una naturaleza inherente a la raza humana y el Estado nicamente los observa y protege derivados de su existencia previa. As, se retorna la
Artculo 29.- () En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables para la prot eccin de tales derechos.
postura ius naturalista utilizada en la Constitucin de 1857, en su artculo 1.6
Otro de los cambios importantes para efectos de la proteccin al derecho a la vida surge por la denominada posicin monista que se adopta en torno al reconocimiento de los derechos humanos, ya que si bien anteriormente se separaba en dos sistemas jurdicos, mbito interno e internacional, y para que un Tratado Internacional pudiera tener algn valor en el ordenamiento interno en un pas
necesariamente deba pasar por una transformacin legislativa; la adopcin del sistema monista, implica que ambos ordenamientos jurdicos (Constitucin y Tratados Internacionales sobre derechos humanos), se interconecten y constituyan un nico sistema jurdico estrechamente relacionado, que al encontrarse dentro de una misma jerarqua debern interpretarse bajo el principio pro homine que busca orientar, privilegiar, preferir, seleccionar, fortalecer, tutelar, y adoptar la aplicacin de la norma que mejor proteja los derechos fundamentales del ser humano, independientemente de su fuente constitucional o internacional.
En tal virtud, debe estimarse que se integra a nivel constitucional cualquier disposicin contenida en algn Tratado Internacional en el que nuestro Pas sea parte y que reconozca, insisto, algn derecho humano.
De esta forma, podemos destacar que el derecho a la vida en anlisis, se encuentra igualmente reconocido en diversos instrumentos internacionales, tales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en cuyo artculo 6, punto 1, textualmente se prev: El
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Artculo 1. El pueblo mexicano reconoce que los derechos del hombre son la base y el objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas las leyes y todas las autoridades del pas deben respetar y sostener las garantas que otorga la presente Constitucin.
derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente., as como la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, que en su artculo 4 expresamente consagra que: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida..
Todo lo expuesto es suficiente para sostener que la proteccin al derecho a la vida no slo se protege en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos mediante la reforma de 9 de diciembre de 2005 que suprimi la posibilidad del Estado Mexicano para privar a una persona de la vida mediante la pena de muerte y lo sealado en el artculo 29 que restringi la posibilidad de que el Poder Ejecutivo suspendiera o restringiera el derecho a la vida, sino tambin forma parte del catlogo de Derechos Humanos previsto en los Tratados Internacionales signados y ratificados por Mxico, y que tienen el carcter de obligatorio conforme al texto expreso del artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por lo que, se insiste, el derecho a la vida s se garantiza en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y en los Tratados Internacionales.
Ahora, si ya se dijo que la vida se protege a estos niveles, debe analizarse si existen parmetros para concluir que existe una proteccin al proceso de gestacin de la vida humana, y, de ser as, si se establece el momento en que inicia.
En el artculo 123, apartado A, fraccin V y apartado B, en su fraccin XI, inciso c), de la Constitucin Federal, se garantiza la proteccin de los derechos de la mujer en el trabajo, en relacin con la maternidad7.
"Artculo 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la ley.
Estas fracciones, entre otros articulados, sirvieron para que el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en las acciones de inconstitucionalidad presentadas en relacin con el Cdigo Penal del Distrito Federal, concluyera que el producto de la concepcin se trataba de un bien jurdico constitucionalmente protegido, en un mbito de distinto de los derechos de la madre; perspectiva que fue sustentada con anterioridad, por el Tribunal Constitucional de Espaa, en la sentencia STC 166/1999: los no nacidos no pueden considerarse en nuestro ordenamiento como titulares del derecho fundamental a la vida que garantiza el artculo 158 de la Constitucin, lo que, sin embargo, no significa que resulten privados de toda proteccin constitucional pues, los preceptos constitucionales relativos a los derechos fundamentales y libertades pblicas pueden no agotar su contenido en el reconocimiento de los mismos, sino que, ms all de ello, pueden contener exigencias dirigidas al legislador en su labor de continua configuracin del ordenamiento jurdico, ya sea en forma de las llamadas garantas
El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: A. Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos y de una manera general, todo contrato de trabajo: (...) V. Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin ; gozarn forzosamente de un descanso de seis semanas anteriores a la fecha fijada aproximadamente para el parto y seis semanas posteriores al mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. En el periodo de lactancia tendrn dos descansos extraordinarios por da, de media hora cada uno para alimentar a sus hijos; () B. Entre los Poderes de la Unin, el Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores: () XI. La seguridad social se organizar conforme a las siguientes bases mnimas: () c) Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin ; gozarn forzosamente de un mes de descanso antes de la fecha fijada aproximadamente para el parto y de otros dos despus del mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. En el periodo de lactancia tendrn dos descansos extraordinarios por da, de media hora cada uno, para alimentar a sus hijos. Adems, disfrutarn de asistencia mdica y obsttrica, de medicinas, de ayudas para la lactancia y del servicio de guarderas infantiles.".
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Artculo 15. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra.
institucionales, ya sea en forma de principios rectores de contornos ms amplios, ya sea, como en seguida veremos, en forma de bienes jurdicos constitucionalmente protegidos (STC 212/1996, fundamento jurdico 3.o).
Esta es la aproximacin que utiliz el proyecto presentado al Tribunal Pleno sobre la reforma, pues planteaba que del artculo 30 constitucional se adverta que la titularidad de derechos surge al momento del nacimiento y con stos, la proteccin del derecho a la vida.
Estas argumentaciones no las comparto, pues no las advierto apegadas al texto Constitucional ni a los Tratados Internacionales que se han firmado y ratificado. La realidad es que la Ley Fundamental reconoce al producto de la concepcin como susceptible de una titularidad del derecho a la vida, y de aqullos que en su estado de gestacin puedan atribursele, en un mbito de paridad con los dems sujeto de derechos, como bien podra ser su madre.
Para observar lo anterior, basta remitirse al artculo 123 de la Ley Fundamental se refiere al derecho de la mujer en las fracciones sealadas anteriormente. La fraccin XV, apartado A, del propio precepto establece un rgimen de proteccin al concebido independiente de la madre y lo sita en un mbito de paridad.9
De manera complementaria, del dictamen de la Cmara de Diputados que dio origen al artculo 4 constitucional, se advierte que
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"Artculo 123. () XV. El patrn estar obligado a observar, de acuerdo con la naturaleza de su negociacin, los preceptos legales sobre higiene y seguridad en las instalaciones de su establecimiento, y a adoptar las medidas adecuadas para prevenir accidentes en el uso de las mquinas, instrumentos y materiales de trabajo, as como a organizar de tal manera ste, que resulte la mayor garanta para la salud y la vida de los trabajadores, y del producto de la concepcin, cuando se trate de mujeres embarazadas. Las leyes contendrn, al efecto, las sanciones procedentes en cada caso; ()
la intencin del Constituyente Originario, al referirse al derecho a la salud, fue reconocer su proteccin, por igual, desde el momento de la gestacin, esto es, no percibi al concebido no nacido como un bien jurdico susceptible de proteccin. Por el contrario, se refiri a l como titular del derecho de la salud en un mbito, de igualdad, con su futura madre.10 Tambin, en la exposicin de motivos de los artculos 4 y 123 constitucionales, de 31 de diciembre de 1974, se hizo una referencia semejante de proteccin, independiente y propia al producto de la gestacin.11
En el mismo sentido, la referencia al artculo 30 constitucional no se entiende dirigida al derecho a la vida, sino a un derecho distinto y posterior al primero, como es el derecho a la nacionalidad, y en esa medida no puede sustentarse que la proteccin inicia con el nacimiento.
El propio Transitorio Tercero que se emiti en relacin con el texto del artculo 30 constitucional (publicado el veinte de marzo de mil novecientos noventa y siete) es suficiente para reafirmar tal aseveracin, pues indica que las disposiciones en vigor antes de esa
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"(...) La salud se define como un estado de completo bienestar fsico, mental y social y no solamente como la ausencia de enfermedad. Disfrutar del nivel ms alto de salud posible debe constituir uno de los derechos fundamentales de todo mexicano sin distincin alguna. () El derecho a la proteccin de la salud debe alcanzar por igual, desde el momento de la gestacin, tanto a la futura madre como al hijo. Sin importar sexo, tanto al joven como al anciano, del inicio al trmino de la vida, no slo prolongndola, sino hacindola ms grata dndole mayor calidad, hacindola ms digna de ser vivida. (...)"
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(...) Es llegado entonces el momento en que, tanto por merecimiento propio, como por un loable sentido de solidaridad social que la mujer mexicana ha manifestado reiteradamente, su acceso y libertad de empleo deban considerarse, en todos los casos, en un plano equiparable al del varn. Tal equiparacin, constituye, por lo dems, una de las ms trascendentes aplicaciones del gran principio general contenido en el nuevo artculo 4o., que en esta iniciativa he propuesto a vuestra soberana. En las circunstancias actuales de nuestro avance social, la nica diferencia que puede establecerse vlidamente entre los derechos de la mujer y del varn, ser aquella que se derive de la proteccin social a la maternidad, preservando la salud de la mujer y del producto en los periodos de gestacin y la lactancia. (...) En virtud de las consideraciones anteriores, la presente iniciativa plantea sendas reformas a los apartados A y B del artculo 123 constitucional, guiadas por el propsito de abrir a la mujer, con mxima amplitud, el acceso al trabajo, as como por el objetivo de proteger al producto de la concepcin y establecer, en suma, condiciones mejores para el feliz desarrollo de la unidad familiar. (...")
reforma, se seguiran aplicando a los nacidos o concebidos en lo que les favoreciera, haciendo referencia expresa al concepto de concebido para sealarlo, desde ese momento, como titular de derechos.
Aun cuando llegramos a la conclusin de que nuestra Constitucin no regula ningn derecho para el concebido no nacido de manera expresa, aunque insisto, esta proteccin est reconocida del anlisis de sus disposiciones; atendiendo al rgimen actual de proteccin de los Derechos Humanos, conforme a la reforma al artculo 1 Constitucional, existen instrumentos internacionales
firmados y ratificados por el Estado Mexicano que con toda claridad han reconocido al concebido, no nacido, como titular de derechos y no slo como un bien jurdicamente protegido.
La Convencin Americana de Derechos Humanos establece en el prrafo 1, de su artculo 4 que: "1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin..
Si bien se formul una declaracin interpretativa en relacin al momento en que inicia la proteccin de la vida antes del nacimiento, en el sentido siguiente: Con respecto al prrafo 1 del Artculo 4, considera que la expresin "en general", usada en el citado prrafo, no constituye obligacin de adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida "a partir del momento de la concepcin" ya que esta materia pertenece al dominio reservado de los Estados., no debe perderse de vista que es una declaracin interpretativa, no una reserva, en la cual slo indic que no estaba obligado a legislar o mantener en vigor leyes que protegieran la vida desde el momento de su concepcin, mas no que se haya desconocido su proteccin.
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Pero sobre todo, debe tenerse presente que no se emiti declaracin interpretativa, ni reserva, en relacin al texto del artculo 1, inciso 2, de la misma Convencin, que establece que: 2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano., ni tampoco del 5 prrafo del propio artculo 4 de la misma Convencin, en el que se reconoce como susceptible de proteccin independiente de la mujer embarazada al producto de concepcin; pues restringe la pena de muerte a mujeres embarazadas, pero no en atencin a su calidad de mujer sino del proceso que se gesta en su interior: 5. No se impondr la pena de muerte a personas que, en el momento de la comisin del delito, tuvieren menos de dieciocho aos de edad o ms de setenta, ni se le aplicar a las mujeres en estado de gravidez.
De igual manera, podemos tomar en cuenta que la Declaracin Universal de Derechos Humanos alude a "todos los miembros de la familia humana" (Prembulo), a "todos los seres humanos" (artculo 1), a "toda persona" (artculo 2) y a "todo individuo" (artculo 3), y prescribe que "todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica", y que "Todo individuo tiene derecho a la vida..." .
La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, condena tal discriminacin como el modo de promover y estimular el respeto universal y efectivo de los derechos humanos, entre ellos el derecho a la vida.
Adems, la Convencin sobre los Derechos del Nio, hace referencia en el proemio de su declaracin establece: Teniendo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, "el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal,
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tanto antes como despus del nacimiento", con lo que se afianza ms el reconocimiento de que el concebido, no nacido, es titular de derechos y no slo un bien jurdicamente protegido.
Hasta aqu podemos concluir que el Estado Mexicano reconoce el derecho a la vida del producto de la concepcin, y por tanto la reproduccin de esa proteccin en un mbito estatal no implicara ninguna contradiccin o afectacin a la Constitucin Federal ni a Tratados Internacionales; sin embargo, donde inici el punto que gener debate por la reforma estatal de Baja California, parti de que nuestra Carta Magna no marca expresamente el inicio de la proteccin, como tampoco lo hacen los Tratados Internacionales, pues si la Convencin Americana de Derechos Humanos en su prrafo 1, del artculo 4 precisa un momento, la declaracin interpretativa formulada por nuestro Pas se aparta de la posibilidad de que el tratado determine ese origen, al indicar que corresponde a un mbito propio de cada Estado signante determinarlo, como ahora hace dicho cuerpo normativo.
El texto del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Baja California, es el siguiente: ARTICULO 7. El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los
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efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.
La reforma seala que el reconocimiento y proteccin del derecho a la vida inicia desde que un individuo es concebido, y se le reputa como nacido para los efectos legales correspondientes desde ese momento.
Luego entonces, el tema a dilucidar no es el reconocimiento al derecho a la vida del producto de la concepcin, pues como ya se indic, la Constitucin Federal, en distintos casos, lo contempla como titular de ese y otros derechos, sino que las entidades federativas regularon en sus Constituciones el momento en que inicia la proteccin. Esto es, no se trata de la creacin o establecimiento de un derecho humano no reconocido a nivel Federal, sino, si las entidades federativas pueden detallar el inicio de esa proteccin, a un nivel no previsto a nivel Federal.
Debemos recordar que la estructura constitucional del Estado Mexicano se conforma por una Federacin, que aun cuando tuvo un origen distinto al Norteamericano, ya que en nuestro Pas no existan previamente estados independientes sino provincias regidas por un mandato unilateral de la Corona Espaola, con su establecimiento se rompi precisamente esa idea central para permitir mrgenes autnomos a las entidades federativas, quedando plasmada tal idea, en el artculo 40 constitucional.12
Como en toda Federacin, la libertad y autonoma de sus entidades se encuentran reguladas y acotadas por el propio Pacto Federal, bajo un sistema
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Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente en su rgimen interior, pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
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de competencias y atribuciones, que puede advertirse claramente en su artculo 41.13
Desde ese rgimen competencial, se desprende un mbito dual entre niveles de gobierno, los rganos de poder federales y los rganos de poder locales en sus demarcaciones territoriales observando a la Constitucin Federal, pues es sta la que refleja el propsito fundamental de la unin de los estados, consistente en vivir dentro de un rgimen de Derecho que norme la convivencia diaria de la Nacin e impulsar y lograr su desarrollo integral.
En esa dualidad, el artculo 73 de la Constitucin Federal previene facultades exclusivas de la Federacin, cuya regulacin est prohibida para los estados. Por su parte, el artculo 124 constitucional14 permite a los estados regular materias que no se encuentran expresamente concedidas por la Constitucin, destacando que esta Suprema Corte ha sostenido el criterio de que las entidades federativas en sus Constituciones locales, pueden desarrollar y ampliar el contenido del disposiciones, incluyendo el catlogo de derechos fundamentales reconocidos y protegidos en la Constitucin Federal, con la nica limitacin de que ese desarrollo no pugne con el espritu constitucional que los cre.15
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El pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del pacto federal. 14 () las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constituc in a los funcionarios federales, se entienden reservadas a los estados.
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1. Tesis 2a CXXIX/2010, emitida por la Segunda Sala de esta Suprema Corte de Justicia: NORMAS CONSTITUCIONALES. POR REGLA GENERAL REQUIEREN DE REGULACIN A TRAVS DE LEYES SECUNDARIAS, SIN QUE EL LEGISLADOR PUEDA APARTARSE DEL ESPRITU DE AQULLAS.
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Se reitera, las entidades federativas deben observar en cualquier circunstancia los mandatos de la Norma Suprema de la Unin, conforme al artculo 133 de la Carta Magna, en tanto se refieran directa o indirectamente a su rgimen interior, siendo as que en todo lo que los estados no estn obligados tendrn libre configuracin.
Es en este mbito de actuacin y permisin a las entidades federativas, que el Federalismo les reconoce diferencias entre s, por tener sustantividad propia y en esa virtud reclaman un campo propio de accin jurdico-poltico traducido entre otras cosas, en la posibilidad de crear por s mismos normas jurdicas de contenido autnomo, por lo cual a efecto de evitar soluciones uniformes que oculten o disimulen las marcadas discrepancias, se prevn esquemas flexibles y ms adaptables a las condiciones reales de las propias entidades federativas.
Ahora, si del texto del artculo 73 de la Constitucin Federal no se desprende como una facultad exclusiva de la Federacin decidir el momento en que inicia la proteccin del derecho a la vida del producto de la concepcin, ni tampoco existe disposicin en el Pacto Federal que expresamente lo establezca, nos encontramos ante una facultad
2. Jurisprudencia P./J. 40/2004, Novena poca, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XIX, junio de 2004, Tesis: Pgina: 867: PARTIDOS POLTICOS. CORRESPONDE AL LEGISLADOR ESTABLECER LOS REQUISITOS PARA SU CREACIN, CON APEGO A LAS NORMAS CONSTITUCIONALES CORRESPONDIENTES Y CONFORME A CRITERIOS DE RAZONABILIDAD QUE PERMITAN EL PLENO EJERCICIO DEL DERECHO DE ASOCIACIN EN MATERIA POLTICA. 3. Tesis P. XXXVII/2006, Pleno, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXIII, abril de 2006, Novena poca, pgina 646: MATERIA ELECTORAL. PARA EL ANLISIS DE LAS LEYES RELATIVAS ES PERTINENTE ACUDIR A LOS PRINCIPIOS RECTORES Y VALORES DEMOCRTICOS PREVISTOS EN LOS ARTCULOS 41 Y 116, FRACCIN IV, DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS. 4. Amparo en Revisin 123/2002, promovido por la Comunidad Indgena de Zirahun, Municipio del Salvador en Michoacn, en sesin del cuatro de octubre de dos mil dos, la Segunda Sala de este Tribunal Constitucional.
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residual, conforme a lo dispuesto por artculo 124 de la Carta Magna, esto es, la designacin del momento en que inicia la proteccin del derecho a la vida del producto de la concepcin corresponde a las entidades federativas.
Reafirma lo anterior el sistema actual de proteccin de derechos humanos de reconocimiento recordemos que anteriormente la constitucin hablaba de las garantas de otorgaba la Constitucin-, por el cual, corresponde a las autoridades no slo vigilar, sino proteger, promover, y desde luego hacer efectivos los derechos fundamentales; en esa lgica, la precisin a un nivel estatal del momento en que inicia la proteccin al producto de gestacin que no se prev a grado Federal, no se aprecia desproporcional o contraria a sus facultades.
No obstante esa posibilidad para las entidades federativas, dadas sus caractersticas propias, no es exigible que todas coincidan respecto al momento en que consideren protegida la vida, pues como se dijo, las caractersticas entre las diversas regiones que conforman la Federacin distan entre s, por aspectos que van desde su grado de desarrollo, recursos humanos o financieros, hasta la misma pluralidad cultural, que en cada entidad se conforma con personas de diversos orgenes y credos, costumbres, maneras de vivir, actuar y de pensar, como el propio artculo 2 de la Constitucin Federal lo reconoce.16
Me es indispensable reafirmar esta ltima aseveracin, pues la posibilidad de los Estados para legislar en relacin al momento en que inicia la proteccin del producto en gestacin humana, implica y permite que en este Pas, una regin establezca el inicio de la proteccin de la vida del producto en gestacin desde la concepcin, y
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La Nacin tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas que son aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la colonizacin y que conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas.
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que en otros estados no se haga expresamente o se efectu de manera distinta.
No debe temerse a esa diferenciacin, pues la extensin o amplitud se da en el marco de la Constitucin Federal y Tratados Internacionales, por lo cual, los principios constitucionales y la universalidad de los derechos humanos se encuentran garantizados al exigirse que, en trminos del artculo 133 Constitucional, cualquier disposicin debe acatar los mandatos de la Norma Suprema de la Unin.
Entonces, atendiendo al sistema federal establecido en Mxico desde 1917, no existe una restriccin para que un estado de la Republica determine a partir de qu momento inicia la proteccin del producto en gestacin, puesto que no existe disposicin especfica, ni en la Constitucin, ni en los tratados internacionales, que as lo seale. Por el contrario, una restriccin de esta ndole s afectara gravemente la esfera de autonoma de los estados regida bajo el sistema federal (artculo 41 Constitucional), pues limitara la posibilidad de
autoregulacin, cuando no existe justificacin que amerite tal abstencin.
La autoregulacin de la que se habla, que permite a una entidad federativa sealar el momento en que inicia la proteccin al producto en gestacin, no conlleva a restringir o anular Derechos
Fundamentales, o incluso la derogacin de legislacin estatal, como se ha sostenido.
No debemos perder de vista que estamos hablando de la ampliacin de un mbito de proteccin de un Derecho Fundamental, no una restriccin, ni tampoco una obligacin. Se trata pues de un
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mbito extendido de proteccin igualmente legtimo que cualquier otro derecho reconocido en la Constitucin Federal; sin que ello implique un carcter absoluto, pues ninguna garanta individual o derecho humano es absoluto, ni es permisible jerarquizarlos, ya que deber atenderse a los principios de razonabilidad y proporcionalidad jurdica, para fijar los lmites y alcances.
Lo que debe tenerse presente es que el reconocimiento de un derecho a nivel constitucional, no desconoce per se otros derechos, a menos claro que existiera una norma constitucional que prevea el supuesto opuesto, como sera, para el caso, la prohibicin expresa a los estados para determinar el momento en que inicia la proteccin al producto en gestacin de la vida humana, lo que no sucede.
De la jurisprudencia sostenida por este Alto Tribunal, se desprende que el cumplimiento de los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad jurdica, implica que la limitacin de una garanta constitucional por parte del legislador: a) debe perseguir una finalidad constitucionalmente legtima; b) debe ser adecuada, idnea, apta, susceptible de alcanzar la finalidad constitucional perseguida por el legislador a travs de la limitacin respectiva; c) debe ser necesaria, es decir, suficiente para alcanzar la finalidad constitucionalmente legtima, de tal forma que no implique una carga desmedida e injustificada para el gobernado respectivo; y, d) debe ser razonable, de tal forma que cuanto ms intenso sea el lmite de la garanta individual, mayor debe ser el peso o jerarqua de las razones constitucionales que justifiquen dicha intervencin.
Se estima ilustrativa la tesis jurisprudencial en materia constitucional P./J. 130/2007, emitida por el Pleno de este Mximo Tribunal de la Federacin, consultable en la Novena poca del
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Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXVI, Diciembre de dos mil siete, pgina ocho, que textualmente establece: GARANTAS INDIVIDUALES. EL DESARROLLO DE SUS LMITES Y LA REGULACIN DE SUS POSIBLES CONFLICTOS POR PARTE DEL DE LEGISLADOR DEBE Y RESPETAR LOS
PRINCIPIOS
RAZONABILIDAD
PROPORCIONALIDAD
JURDICA. De los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se advierte que el cumplimiento de los principios de razonabilidad y proporcionalidad implica que al fijar el alcance de una garanta individual por parte del legislador debe: a) perseguir una finalidad constitucionalmente legtima; b) ser adecuada, idnea, apta y susceptible de alcanzar el fin perseguido; c) ser necesaria, es decir, suficiente para lograr dicha finalidad, de tal forma que no implique una carga desmedida, excesiva o injustificada para el gobernado; y, d) estar justificada en razones constitucionales. Lo anterior conforme al principio de legalidad, de acuerdo con el cual el legislador no puede actuar en exceso de poder ni arbitrariamente en perjuicio de los gobernados17.
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Igualmente aplicables resultan los siguientes criterios: Tesis jurisprudencial en materia constitucional 1a./J. 55/2006, emitida por la Primera Sala de este Alto Tribunal, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXIV, septiembre de dos mil seis, pgina setenta y cinco, que textualmente establece: "IGUALDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR SI EL LEGISLADOR RESPETA ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL. La igualdad en nuestro Texto Constitucional constituye un principio complejo que no slo otorga a las personas la garanta de que sern iguales ante la ley (en su condicin de destinatarios de las normas y de usuarios del sistema de administracin de justicia), sino tambin en la ley (en relacin con su contenido). El principio de igualdad debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales, de ah que en algunas ocasiones hacer distinciones estar vedado, mientras que en otras estar permitido o, incluso, constitucionalmente exigido. En ese tenor, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conoce de un caso en el cual la ley distingue entre dos o varios hechos, sucesos, personas o colectivos, debe analizar si dicha distincin descansa en una base objetiva y razonable o si, por el contrario, constituye una discriminacin constitucionalmente vedada. Para ello es necesario determinar, en primer lugar, si la distincin legislativa obedece a una finalidad objetiva y constitucionalmente vlida: el legislador no puede introducir tratos desiguales de manera arbitraria, sino que debe hacerlo con el fin de avanzar en la consecucin de objetivos admisibles dentro de los lmites marcados por las previsiones constitucionales, o expresamente incluidos en ellas. En segundo lugar, es necesario examinar la racionalidad o adecuacin de la distincin hecha por el legislador: es necesario que la introduccin de una distincin constituya un medio apto para
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La forma en que est redactada la reforma y el camino que utiliza para establecer el punto de partida de la proteccin del derecho a la vida, dio lugar a pronunciamientos en el sentido de que se trata del establecimiento de un derecho absoluto, preponderante sobre otros derechos, y que no admite excepcin alguna, pues seala: esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida.. No obstante tales afirmaciones, los preceptos deben analizarse en su justa medida, pues no tienen la configuracin tradicional de una norma, sino que se tratan de declaraciones de derechos que implican
conducir al fin u objetivo que el legislador quiere alcanzar, es decir, que exista una relacin de instrumentalidad entre la medida clasificatoria y el fin pretendido. En tercer lugar, debe cumplirse con el requisito de la proporcionalidad: el legislador no puede tratar de alcanzar objetivos constitucionalmente legtimos de un modo abiertamente desproporcional, de manera que el juzgador debe determinar si la distincin legislativa se encuentra dentro del abanico de tratamientos que pueden considerarse proporcionales, habida cuenta de la situacin de hecho, la finalidad de la ley y los bienes y derechos constitucionales afectados por ella; la persecucin de un objetivo constitucional no puede hacerse a costa de una afectacin innecesaria o desmedida de otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. Por ltimo, es de gran importancia determinar en cada caso respecto de qu se est predicando con la igualdad, porque esta ltima constituye un principio y un derecho de carcter fundamentalmente adjetivo que se predica siempre de algo, y este referente es relevante al momento de realizar el control de constitucionalidad de las leyes, porque la Norma Fundamental permite que en algunos mbitos el legislador tenga ms amplitud para desarrollar su labor normativa, mientras que en otros insta al Juez a ser especialmente exigente cuando deba determinar si el legislador ha respetado las exigencias derivadas del principio mencionado". As como la diversa tesis jurisprudencial en materia penal P./J. 102/2008, emitida por el Pleno de este Mximo Tribunal, consultable en la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXVIII, septiembre de dos mil ocho, pgina quinientos noventa y nueve que textualmente establece: LEYES PENALES. AL EXAMINAR SU CONSTITUCIONALIDAD DEBEN ANALIZARSE LOS PRINCIPIOS DE PROPORCIONALIDAD Y RAZONABILIDAD JURDICA. El legislador en materia penal tiene amplia libertad para disear el rumbo de la poltica criminal, es decir, para elegir los bienes jurdicamente tutelados, las conductas tpicas antijurdicas y las sanciones penales, de acuerdo con las necesidades sociales del momento histrico respectivo; sin embargo, al configurar las leyes relativas debe respetar el contenido de diversos principios constitucionales, entre ellos los de proporcionalidad y razonabilidad jurdica, a fin de que la aplicacin de las penas no sea infamante, cruel, excesiva, inusitada, trascendental o contraria a la dignidad del ser humano, conforme a los artculos 14, 16, 18, 19, 20, 21 y 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Por esa razn, el Juez constitucional, al examinar la constitucionalidad de las leyes penales, debe analizar que exista proporcin y razonabilidad suficientes entre la cuanta de la pena y la gravedad del delito cometido, para lo cual debe considerar el dao al bien jurdico protegido, la posibilidad para individualizarla entre un mnimo y un mximo, el grado de reprochabilidad atribuible al sujeto activo, la idoneidad del tipo y de la cuanta de la pena para alcanzar la prevencin del delito, as como la viabilidad de lograr, mediante su aplicacin, la resocializacin del sentenciado.
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conductas generales por parte del Estado, pero que no se traducen en prestaciones concretas exigibles por los particulares.
Este tipo de preceptos se denomina imperativos programticos, que instruyen sobre la materia de las normas que han de crear o aplicar, a partir de esas bases, utilizando la expresin de la cultura poltica de cada estado y renen los consenso bsicos sobre la sociedad que se trata de modelar.
Otro tipo de derechos que han sido modelados de manera similar se presentan en materias de educacin, familia, salud, medio ambiente, vivienda, o planificacin familiar y no por ello se tratan de derechos absolutos o con una jerarqua superior sobre otros. Esto es as, pues su declaracin no puede concretarse ni adquirir la forma de derecho pblico subjetivo, mucho menos su eventual incumplimiento conlleva una sancin constitucional semejante a las que derivan del control de constitucionalidad, sino nicamente cuando el contenido especfico de las leyes o actos que se desarrollan a partir de stos, sea contrario al sealado por el imperativo programtico, o a otra disposicin de la misma ndole, en este caso constitucional.
Se tratan pues de expresiones enunciativas, que crean, por su inclusin en el cuerpo constitucional, la obligacin de modularlo y establecer sus lineamientos para su desarrollo en una legislacin secundaria; por lo cual, las normas que podra en su caso generar un conflicto o restriccin de otros derechos fundamentales, no sern los principios generales, sino siempre las normas inferiores y la manera en que se desarrollen.
En tal virtud, ser en un primer plano, al momento en que se establezca la normatividad secundaria, como un deber del legislador,
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que debern ponderarse los derechos en funcin del supuesto planteado, tratando de armonizarlos si ello es posible o, en caso contrario precisando las condiciones y requisitos en los que podra admitirse la prevalencia de uno de ellos; y en un segundo, para el Poder Judicial, al interpretar y justipreciar el contenido especfico de las leyes o actos con los imperativos programticos o derechos constitucionales, que se podr valorar y determinar si en un caso concreto, existe justificacin que haga prevalente un derecho sobre otro, pero insisto, slo a partir de la normatividad creada por la funcin legislativa que se haga al respecto.
Recordemos que la funcin judicial es interpretativa de las reglas y normas que crea el legislador, no al contrario, pues en estas ltimas fechas se ha insistido que estas reformas y otras muchas, deben ser invalidadas basndose en la realidad material en que se aplican y no de acuerdo al contexto jurdico en el que se ubican. Si en nuestro orden jurdico no existen disposiciones en contradiccin a una reforma, no existe posibilidad para que esta Suprema Corte las invalide porque se consideren inadecuadas, pues es en el mbito legislativo donde la sociedad deber exigir su derogacin, o bien el establecimiento de regulaciones que permitan al Poder Judicial realizar la confrontacin de la que se habla, pero no es coherente solicitar su invalidez, cuando es el propio rgano legislativo, en su carcter de representante de la Nacin o de una entidad federativa, quien decidi establecer esa normatividad, y sin que existan principios o disposiciones que se vean confrontados, reiterando que la facultad de crearlos les recae directamente a ellos.
Ahora, la circunstancia de que una normatividad secundaria desarrolle un imperativo programtico o un derecho fundamental no conlleva a que se prive de la posibilidad de establecer excepciones,
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pues por un lado, ya se dijo que las normas constitucionales no tienen un carcter absoluto, pero sobre todo, tomando en cuenta su carcter programtico del que no se van a desprender del texto constitucional sus excepciones. Tomemos como ejemplo el derecho a la vida en general, como ya se indic se trata de un derecho reconocido en la Constitucin que no prev excepciones; sin embargo, en el Cdigo Penal estn establecidas eximentes de responsabilidad, como la legtima defensa, que no son otra cosa que el reconocimiento realizado por el legislador, en su facultad creadora, de los casos de contraste o tensin entre derechos legtimos, y la forma en que deben resolverse.
Es por lo anterior, que la entrada en vigor de la reforma aprobada por el Congreso de Baja California, no conlleva a la derogacin de las disposiciones secundarias, como podran ser las excusas absolutorias en caso de aborto o la posibilidad de inseminacin artificial, por sealar algunas, puesto que dichas normas atienden a otros derechos en un mismo nivel constitucional; por lo cual, ser a travs de los juicios de ponderacin ya antes explicitados, que se confronte la medida adoptada por el legislador entre los derechos que se adviertan contrapuestos, pero de ninguna manera se podra a calificar de inconstitucionalidad el imperativo programtico que ampla el mbito de proteccin de unos derechos, utilizando el razonamiento de que eventualmente pudiera entrar en conflicto con otros.
Esta es mi postura en el asunto analizado por el Tribunal Pleno en relacin a la accin de inconstitucionalidad 11/2009 presentada en contra de la reforma aprobada por el Congreso de Baja California, sobre la que sustent mi voto, insisto, no se trat de un posicionamiento respecto de la despenalizacin o no del aborto, o bien
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de algn otro caso previsto en una ley secundaria; por el contrario, se analiz un imperativo programtico de un texto constitucional en una entidad federativa, para advertir si exista una contradiccin con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos o con los Tratados Internacionales firmados por nuestro Pas.
Acorde con lo expuesto, si bien se desestim la accin de inconstitucionalidad, formulo el presente voto concurrente, por el cual expreso mis consideraciones por las cuales estimo que el Pleno de este Tribunal Constitucional debi declarar la validez de la reforma impugnada.
ATENTAMENTE
MINISTRO JORGE MARIO PARDO REBOLLEDO.
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ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009 PROMOVENTE: PROCURADURA DE LOS DERECHOS HUMANOS Y PROTECCIN CIUDADANA DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA

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Es cierto que el artculo 6.1. del Pacto Internacional de

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ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009

Por lo expuesto y fundado, se resuelve:

PRIMERO. Es procedente y fundada la presente accin de inconstitucionalidad.

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009

mencionada porcin normativa.

______________________________ JUAN N. SILVA MEZA

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009

________________________________ JOS FERNANDO FRANCO GONZLEZ SALAS

SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS

_____________________________________ LIC. RAFAEL COELLO CETINA

El escrito de demanda obra a fojas 1 a 52 de autos.

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 11/2009