DA CONSTITUIO DE UMA EMPRESA (FAMILIAR) PARA ADMINISTRAO DE BENS PRPRIOS VIABILIZANDO REDUO DE CARGA TRIBUTRIA 13/01/2011 Elaine Cristina

Ribeiro Brugnaro Advogada

RESUMO: O presente artigo tem por objetivo verificar a possibilidade jurdica e ec onmica na constituio de uma empresa para a administrao de bens prprios, no intuito de reduo da carga tributria. A opo da constituio de uma empresa, sob a forma de sociedade limitada, implica o controle do patrimnio da pessoa fsica exclusivamente pessoa ju rdica, possibilitando o uso de mecanismos de um planejamento tributrio do patrimnio familiar e conduzindo a referida empresa e unidade familiar rumo a um futuro pr omissor, por vrias geraes. Palavras-chave: Sociedade Limitada. Administrao de Bens Prprios. Planejamento Tribu trio. Patrimnio Familiar. Holding. 1. INTRODUO As empresas familiares apresentam grande participao e importncia frente ao quadro e mpresarial, sendo a forma predominante de empresa em todo o mundo. Na idia de ger enciar o patrimnio familiar, separadamente, surge a empresa administradora de ben s prprios, comumente denominada de sociedade holding imobiliria, holding familiar, holding patrimonial, dentre outros. A propriedade de bens em nome de uma pessoa jurdica no oferece os riscos e custos elevados se comparados propriedade de bens em nome de uma pessoa fsica. Esta opo de constituir uma pessoa jurdica que controle o patrimnio da pessoa fsica Holding Pat rimonial geralmente constituda na forma de uma sociedade limitada e, composta pel os membros da famlia, implica em vantagens concretas, posto que, os bens da pesso a fsica, que o titular de quotas, integraliza o capital social com a transferncia de propriedade para a pessoa jurdica, ocasionando benefcios para o seu titular, pr incipalmente no que concerne reduo da carga tributria, a possibilidade de realizao de planejamento sucessrio e a preservao do patrimnio. 2. DA CONSTITUIO DE UMA EMPRESA PARA A ADMINISTRAO DE BENS IMOBILIRIOS DA FAMLIA O bem imvel trata-se de um investimento conservador, palpvel, de menor risco e amp arado pelo ordenamento jurdico atravs do direito de propriedade e, portanto, grand e o nmero de famlias que possuem como seu maior patrimnio os bens imveis. Sendo os bens imveis uma das principais fontes de renda da famlia ou de grande par ticipao no patrimnio familiar, surgiu a necessidade de melhor gesto patrimonial dest es que, aliada aos planejamentos sucessrio e tributrio, motivou a criao do empreendi mento, qual seja, a empresa administradora de bens prprios, com personalidade jurd ica, a qual possibilita o uso de mecanismos de planejamento tributrio inacessvel p essoa fsica. 2.1. DA EMPRESA FAMILIAR E DA HOLDING As empresas de controle e gesto patrimonial familiar podem ser do tipo administra dora de bens imveis prprios, inclusive, com objeto social preponderante de compra, venda, locao de bens imveis e arrendamento mercantil ou do tipo holding que, geral mente, visa a participar de outras sociedades, atravs da deteno de quotas ou aes em s eu capital social, de uma forma em que possa control-las, sendo este o domnio de u ma sociedade sobre a outra, todavia, ambos os tipos consistem na administrao dos n egcios da famlia de maneira segura. No conceito de empresa familiar, afirma RICCA (1998): Ao ser considerada como forma predominante de empresa em todo o mundo, a empresa familiar ocupa tambm uma grande parte de nosso tecido econmico e social. Represen tando essa parte significativa do conjunto das empresas privadas existentes no p as e no mundo, uma das maiores preocupaes de seus dirigentes a sua sobrevivncia. Faz

er com que um empreendimento empresarial tenha sucesso e continuidade, passando de pai para filho, o sonho duradouro para grande parte da populao do mundo. A empresa familiar, administrada por familiares, apresenta uma organizao especfica, com pontos que podem ser considerados marcantes, quais sejam: as suas caracterst icas e suas formas de organizao se configuram em funo de interesses mtuos; possuem um a identidade comum s famlias, preservando as suas tradies, seus valores e as suas pr ioridades. Os seus dirigentes possuem um perfil dinmico e criativo, conseguindo e nxergar as oportunidades e gerar a vitalidade para superar um tempo de crise. O emprenho e a dedicao aplicada em prol do bem estar da famlia; o sistema de deciso ma is rpido; a sensibilidade social e poltica do grupo familiar influenciam os intere sses nacionais e regionais; a unio entre os seus dirigentes facilita a comunicao en tre os funcionrios que, mesmo nos momentos de perdas, permanecem leais; e, o pont o chave do sucesso da empresa familiar a questo da sucesso, pois, uma sucesso mal r esolvida pode acabar com o patrimnio de anos. Ainda, a constituio de uma empresa visando a gesto e proteo do patrimnio familiar pode r se dar com a criao de uma holding que consiste em segurar, controlar, manter a ad ministrao dos negcios da famlia e, a doutrina, por CARVALHOSA (2009, p.14) define: As holdings so sociedades no operacionais que tem seu patrimnio composto de aes de ou tras companhias, visando neste caso, constituir a coligao. Em geral, essas socieda des de participao acionria no praticam operaes comerciais, mas apenas a administrao d eu patrimnio. Quando exerce o controle, a holding tem uma relao de dominao com as sua s controladas, que sero subsidirias. Dentre as medidas de carter societrio, a criao de holding para controle do grupo uma soluo de natureza jurdica e tributria. A formao da holding considerada o estgio mai vanado do capitalismo. Para Gonalves (2000, p. 151), a holding familiar Tomar a forma jurdica de uma sociedade limitada, assumindo todo o patrimnio da prim eira gerao, inclusive aes e participaes em companhias da famlia ou outras, estando sob o comando de um scio-gerente e sendo orientada pelos seguintes objetivos: antecipar a diviso do patrimnio, com a distribuio de suas cotas, da maneira desej pelo pai, que, entretanto, assegura para si o usufruto do que est sendo doado; e ssa partilha, por doao em vida, representar ainda a convenincia de estar gerando nus tributrio menor do que o que incide sobre bens herdados; assegurar a manuteno da configurao inicial do grupo familiar, com a definio de que dificultem a retirada de membros natos da famlia e inviabilizem a entrada de novos, especialmente, genros e noras; deixar o cnjuge sobrevivente numa situao confortvel e segura; definir, claramente, um sucessor na gesto dos negcios familiares. Enfim, torna-se necessrio adequar o modelo de empresa familiar tradicional , procura ndo organizar-se sob a forma de modelos estruturais e estratgicos de alta competi tividade, objetivando a sobrevivncia por vrias geraes. 2.2. DA CONSTITUIO DE UMA EMPRESA ADMINISTRADORA DE BENS PRPRIOS SOB A FORMA DE SOC IEDADE LIMITADA Na constituio de uma empresa administradora de bens prprios, a sociedade sob a form a limitada a mais vivel em face de sua administrao ser mais fcil e de menor custo, a inda, vive e opera independente da presena de seus scios, somente por seu acervo e sua finalidade (administrao, locao e/ou compra e venda de bens imveis prprios, etc.). no instrumento constitutivo, o contrato social, no caso das limitadas, que se e stipulam as regras de administrao inter vivos ou na hiptese de sucesso; o objeto soc ial da empresa; o capital social, dentre outros pontos importantes. No pretendendo ser exaustiva sobre o que declinado no contrato social, ideal cons tar em seu objeto social alm da atividade de administrao de bens prprios da sociedad e ou dos scios, a atividade de participar em outras sociedades, no caso do tipo h olding. No que concerne integralizao na constituio ou aumento do capital social, ocorre a tr ansferncia dos bens mveis e imveis da pessoa fsica para a pessoa jurdica em forma de quotas, ou seja, os bens integralizados sero substitudos por um determinado nmero d e quotas representativas de seu valor. Pode-se determinar a diviso de quotas de f orma igualitria ou podem ser estipuladas as hipteses de transferncia dos bens para

a empresa e posterior doao com reserva de usufruto (vitalcio), inclusive, com a pos sibilidade de reverso de bens. possvel, no contrato social, gravar os bens com as clusulas de incomunicabilidade, impenhorabilidade e inalienabilidade, protegendo-se o patrimnio em relao terceiros . Neste caso, o doador permanece com a completa gesto dos negcios e enquanto estiv er vivo ser como se nenhuma doao tivesse ocorrido. Segundo SEABRA apud OLIVEIRA (1995, p.25): A formao de uma empresa holding familiar promove a reunio de todos os bens pessoais no patrimnio desta sociedade, oferecendo a seu titular a possibilidade de entreg ar a seus herdeiros as cotas ou aes, na forma que entenda mais adequada e proveito sa para cada um, conservando para si o usufruto vitalcio dessas participaes, o que lhe proporciona condies de continuar administrando integralmente seu patrimnio mobi lirio e imobilirio. Entre os gravames que objetivam a no lapidao dos bens pelos herdeiros, a clusula de Incomunicabilidade consiste nos bens que esto com este gravame no entrarem na comu nho em virtude de casamento, independente do regime de bens convencionado. Em rel ao clusula de inalienabilidade os bens passam a ser indisponveis, no sendo passveis d alienao, ou seja, no permitido vender, doar, gravar, permutar ou dar em pagamento. H, ainda, a clusula de impenhorabilidade que evita que o bem seja penhorado, no re spondendo por qualquer tipo de dvida contrada pelo sucessor. Assim, a possibilidade da transferncia de bens para a empresa e posterior doao das quotas ou aes aos herdeiros com clusula de usufruto (cuidando, inclusive, o doador de reservar para si, expressamente, o direito de voto, conforme o caso), por oca sio do falecimento, a titularidade das quotas ou aes ser transferida automaticamente aos herdeiros. O doador, enquanto estiver vivo, continuar com a posse e com a efetividade das qu otas ou aes, estando na completa gesto dos negcios, sendo que, por ocasio do falecime nto no ser necessrio abrir processo de inventrio, bastando o registro do atestado de bito na Junta Comercial com a alterao contratual ou, no caso de uma sociedade annim a, apenas o arquivamento do atestado na prpria sociedade e averbada a transferncia efetiva nos livros da sociedade. Em face dos scios possurem um vnculo familiar, deve-se observar na transferncia dos bens atravs da empresa holding familiar constituda, a determinao legal do Cdigo Civil , em seus artigos 548 e 549 a qual preceitua ser nulo alguns casos de doao de bens . Tendo por objetivo na constituio desta empresa que os bens permaneam na famlia, a ce sso de quotas dever ser disciplinada no contrato social, na qual se especificar se as cotas so transferveis ou intransferveis, se a transferibilidade livre ou condici onada, etc., evitando-se que terceiros entrem na sociedade sem a anuncia e a vont ade dos outros scios e, os bens, obrigatoriamente e por vontade das partes, perma neam no seio familiar. Tambm importante dispor no contrato social a respeito do tratamento que dever ser conferido caso haja o falecimento de algum de seus scios, preocupando-se em mante r o equilbrio de foras desejado pelo scio falecido, principalmente, se este dor o d oador, comumente denominado de chefe da famlia. Por fim, um contrato social bem elaborado, sendo que sob a forma limitada a mais indicada quando se pretende impedir que estranhos famlia participem, ir impedir a dilapidao do patrimnio em curto e mdio prazo, garantindo certa estabilidade aos her deiros e impondo-lhes responsabilidade em relao preservao dos bens. 2.3. DOS ASPECTOS/VANTAGENS TRIBUTRIAS O tributo recebido partir do recebimento da renda ou de proventos. Para os rendi mentos auferidos pessoa fsica, o clculo do imposto tem por base a tabela progressi va vigente poca do crdito do rendimento. No caso dos aluguis creditados pessoa fsica , por exemplo, seus rendimentos se sujeitam reteno na fonte e, o clculo do imposto de renda alquota de 15% ou 27,5%. A constituio de uma empresa para administrar bens prprios como sociedade por quotas de responsabilidade limitada, na condio de organizao patrimonial, inclusive, com ob jetivo de participaes em outras empresas operacionais e outros bens do patrimnio fa

miliar poder ter como opo o regime de tributao com base no sistema simples, pelo lucr o real, presumido ou arbitrado, sendo o regime do lucro presumido o de maior van tagem em face das suas alquotas serem mais baixas, porm, somente poder optar por es te tipo de tributao a empresa que tenha receita bruta total no ano/calendrio anteri or igual ou inferior R$ 48.000.000,00, dentre outros requisitos legais. O fato gerador que faz nascer a obrigao de se recolher o ITBI a transmisso inter viv os , por ato oneroso, da propriedade ou do domnio til de imveis, dos direitos reais s obre imveis e com a cesso de direitos relativos a essas transmisses, todavia, no inc ide o referido imposto sobre a transmisso dos bens ou direitos quando incorporado s ao patrimnio da pessoa jurdica, ora a empresa administradora de bens prprios, em realizao de integralizao do capital social ou, ainda, quando decorrente de fuso, inco rporao, ciso ou extino de pessoa jurdica. Ou seja, ao transferir os bens para integralizao do capital da empresa, no se incid e imposto de transmisso inter vivos, com observncia no dispositivo 156, 2, da Const ituio Federal, entretanto, a avaliao do patrimnio de grande valia e deve ter uma apro ximao mais real possvel do efetivo valor do patrimnio no intuito, inclusive, de evit ar a configurao na distribuio disfarada de lucros, conforme estabelece o artigo 464, II, do RIR/99. Os lucros ou dividendos pagos ou creditados pelas pessoas jurdicas com base no lu cro real, presumido ou arbitrado no esto sujeitas incidncia do imposto de renda na fonte e, apurados por meio de escriturao contbil poder ser distribudo sem que ainda o exerccio tenha se encerrado, devendo-se evitar a no ocorrncia de reservas e lucros acumulados em montante suficiente para absorver os lucros ou dividendos distrib udos em virtude da excessiva onerosidade tributria sobre a parcela excedente. A base de clculo da contribuio social sobre o lucro das empresas tributadas pelo lu cro presumido, de acordo com o artigo 29, da Lei n. 9.430/96, corresponde 12% da receita bruta do trimestre, cujo resultado ser acrescido de ganhos de capital, d e rendimentos e de aplicaes financeiras e de demais receitas e resultados positivo s auferidos no trimestre. Relativamente aos fatos geradores ocorridos partir de 01/01/2003, a alquota da CSLL ser de 9%. E, no caso da locao de bens fazer parte do objeto social da empresa, dever ser computado na base de clculo da contribuio social sobre o lucro apurada mediante a aplicao da alquota de 32% incidente no rendimento de aluguel. Sobre as receitas de aluguis incidem, mensalmente, a Cofins e o PIS-Pasep. O Pis pode ser recolhido na modalidade cumulativa com alquota de 0,65% ou no-cumulativa com alquota de 1,65%. A Cofins, atravs da Lei n. 9718/98, sujeita a forma cumulati va com alquota de 3,00% e no-cumulativa com alquota de 7,60%. A base de clculo do Pi s e da Cofins o faturamento do ms, excluindo-se o rendimento do ganho de capital tributao do PIS e da COFINS. Prosseguindo, a constituio de uma empresa para a administrao de bens prprios, comumen te denominada de holding familiar, representa importante planejamento tributrio c om nfase em relao ao inventrio, refletindo-se no clculo do ITCMD. Assim, quando o planejamento sucessrio elaborado em vida, ocorre a eliminao da carg a tributria que, em regra, incide quando da abertura da sucesso por meio da morte.

Algumas das incidncias tributrias a serem evitadas so: a) o ITBI (Imposto sobre Tra nsmisso de Bens Imveis) 2%: no incidncia quando efetuada mediante a integralizao de c pital com bens e direitos; b) o ITCMD (Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao) 4 %: inocorrncia do fato gerador quando feito por meio de doao de bens como antecipao d a legtima; c) IRRF (Imposto de Renda Retido na Fonte) 15%: incidncia sobre o ganho de capital se a transferncia dos bens for processada pelo valor de mercado, ou s eja, sobre o eventual ganho de capital, representado pela diferena entre o custo de aquisio e o valor de mercado; d) a Taxa judiciria 1%: no incidncia em virtude da a ntecipao da sucesso, evitando a propositura da ao judicial de inventrio e, e) demais g astos com honorrios advocatcios comumente cobrados sobre o montante do esplio. Evidenciado est que, h expressiva economia tributria na constituio de uma empresa adm inistradora de bens prprios ou holding familiar por ocasio da abertura do inventrio . Enfim, muitas so as vantagens de se constituir uma empresa para administrar os be ns prprios, sendo que, as principais vantagens so: a reduo de carga tributria, a suce

sso hereditria e o controle patrimonial. 3. CONCLUSO

No intuito de, sinteticamente, ter demonstrado a viabilidade econmica na constitu io de sociedades empresrias para a administrao de bens prprios, verifica-se que, com r elao tributao dos rendimentos, h vantagem na constituio de empresa administradora de ns prprios em comparao tributao que recai sobre os rendimentos da pessoa fsica. No tocante ao processo sucessrio, a constituio da empresa familiar apresenta-se com o um instrumento vlido para facilitar, agilizar e reduzir os custos, em especial, quanto tributao pelo ITCMD, s custas do processo de inventrio e gesto estratgica d negcios, conforme se depreende ao considerar que: A estrutura patrimonial continua reunida, representada por quotas da sociedade l imitada, no caso do presente artigo, o que permite a diviso do patrimnio do de cuj us entre os herdeiros, sem o prejuzo da operacionalidade do negcio. Ao mesmo tempo , evita-se o risco de dilapidao do patrimnio familiar pelos herdeiros. O fato do patrimnio do de cujus estar representado apenas por quotas, facilita o processo de inventrio, em particular no que concerne ao levantamento e avaliao dos bens e a diviso do patrimnio entre os herdeiros. Ainda, depreende-se que, com a criao da pessoa jurdica para administrar os bens da famlia, contribui para a formao de um ambiente favorvel, reforando, inclusive, a manu teno da tranqilidade nas relaes societrias com a utilizao destes mecanismos que prote o patrimnio. Em face da necessidade de se criar alternativas para preservar a continuidade do s negcios e proteger o interesse patrimonial e familiar dos scios, o planejamento tributrio aqui versado, revela-se uma ferramenta adequada consecuo desses objetivos . Espera-se ter demonstrado que a constituio de empresas administradoras de bens prpr ios ou holding familiar apresenta-se como soluo vivel para a reduo de carga tributria, bem como, demais vantagens, atravs de uma administrao confivel e estvel. Por ltimo, o capitalismo pode representar a base econmica global, porm, cabe ressal tar que, a famlia continua como fundamento da sociedade que tem o dever de aprese ntar solues que promovam a harmonia social. Fonte: Elaine Cristina Ribeiro Brugnaro