Derecho Comercial I
1.- Código de comercio: Es una ley promulgada el año 1865 y publicada el 11 de enero
de 1867. Lo redactó Gabriel Ocampo (argentino). El primer problema que presenta es
que las actas de la Comisión se extraviaron, por lo que se desconoce a ciencia cierta
cual es su origen e inspiración, sin embargo, la doctrina estima que sus principales
fuentes serían el código de comercio español (1829), el francés (1807), las ordenanzas
de Bilbao, el código de comercio Portugués y el Holandés, éstos últimos fueron bastante
precursores respecto al comercio.
Al ser tan antiguo se va haciendo obsoleto debido a la evolución del Dº
comercial, así el libro IV se derogó y el III de los negocios marítimos fue modificado.
Tampoco reguló las letras de cambio, pagará y cheques., ni tampoco los
establecimientos de comercio.
2.- Leyes mercantiles: Son relevantes por la poca actualización del código. Se dividen
en tres clases:
2.1.- Aquellas que directamente complementan el C de C. Por ej. La ley de
sociedades de responsabilidad Ltda. Nº 3918, que complementa el código porque
éste regula las sociedades colectivas, pero no estos tipos de sociedades que han
sido tratadas en nuevas leyes.
3.- Ttdos. Internacionales: Para que sean fuente tiene que, según CPEº, ser ratificados
por Chile. Ej.: Convención de Viena sobre C-V internacional de mercaderías (año 1980)
y reglas de avería gruesa (art.1090 C de C) o común (año1924)
4.- Costumbre: La RAE la define como una práctica muy usada y difundida que ha
adquirido la fuerza de precepto. La definición clásica es la repetición constante y
uniforme de determinados actos que revelan un sentimiento jdco (opinio iuris)
consistente en la certeza de que esos actos pueden ser objeto de una sanción legal o
judicial.
La costumbre es mercantil cuando regula relaciones ha que da origen el comercio entre
particulares, o sea los referidos al art. 3 del C de C.
Hay tres tipos de costumbre:
a) La reconocida por el CC o costumbre según la ley: No se utiliza la costumbre,
sino en los casos en que la ley se remite a ella.
utilizarse cuando la ley no regula una materia. Ejemplos de esta situación; el art.
225 C de C ( transporte), art 262 (ctto de comisión, éste es un mandato
mercantil, un ctto en virtud del que una persona encarga a otra unos negocios a
cuanta del que los encarga. Cuando el mandato mercantil se refiere a una o más
operaciones mercantiles específicamente determinadas se denomina comisión) y
art. 1092 (riesgos de la navegación)
4.1.1.- Costumbre jdca.: Son usos obligatorios, por lo tanto es fuente del Dº comercial
según el art. 4 C de C. Es necesario probar la costumbre según art. 5 C de C. La
costumbre del art. 4 debe ser colectiva, no puede ser individual. Tiene 2 elementos:
a) Material: Conducta externa que consiste en la ejecución repetida de actos que
devienen en la ejecución uniforme de esta localidad o territorio. El tiempo
también es importante, la conducta debe ser duradera.
5.- Código Civil: El art 2 del C de C lo reconoce como fuente, dispone:” en los casos
que no estén especialmente resueltos por este código, se aplicarán las disposiciones del
código civil”.
Si hay conflicto entre CC y C de C prima C de C
Si hay conflicto entre CC y leyes especiales priman las leyes
Si hay conflicto entre CC y costumbre jdca mercantil hay autores que señalan que
cuando la costumbre es probada, según el art 5, pasa a ser norma jdca de carácter
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
6.- Cttos. Mercantiles: En el derecho comercial es donde con mayor fuerza opera la
autonomía de la voluntad, por lo tanto las voluntades de las partes tiene fuerza
obligatoria. Si no regulé algo en el ctto me voy a la ley para ver que dice.
Hay distintas corrientes que intentan dar una definición jdca de comercio:
1.- Tº objetiva o tradicional
2.- Tº subjetiva
3.- Tº ecléctica o mixta
4.- Otra que relaciona la mercantilizad con los actos de las empresas.
5.- Nueva Tº del acto de comercio de Puga Vial.
La teoría del acto de comercio se le debe al legislador, por el año 1800;la importancia de
ésta es que fija el ámbito de especialidad del Dº comercial, de aquello que se denomina
los actos de comercio.
(En la E media comercio es lo que ejecutan los comerciantes y había que pertenecer a
un gremio en el que debían inscribirse. Se enumeran los actos para evitar conflictos.
En la Rev. Francesa se establecen estos actos como los de comercio. En la E. media no
había libertad de comercio debido a las formalidades requeridas)
1.1.- Primer pilar: La mercantilizad está vinculada a los actos típicos (en el sentido que
están establecidos en la ley) o nominados que la ley califica de comerciales (sólo es
comercial lo que la ley establece como comercial).
Los actos de comercio serán aquellos actos que los códigos de comercio establecen
como mercantiles, por ejemplo los que en Chile el C de C enumera en su art. 3.
Este criterio objetivo no define el acto de comercio, lo que hace es elaborar una lista de
los actos de comercio, si esa lista es taxativa el Dº comercial va a aparecer como un Dº
limitado y circunscrito; en cambio, si la lista fuese enunciativa, variaría según las
tendencias y circunstancias.
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
Segundo pilar; Tº de la mercantilizad por vía accesoria: ésta nace como reacción a la
Tº objetiva, permite ampliar el listado e incluso restringirlo ( por ejemplo la actividad
agrícola no entra en el Dº comercial porque no es manufacturada, esto sería un acto civil
y en el caso en que amplía a lo accesorio sigue la suerte de lo principal Ej: santa yapa)
Lo que sucede es que al enumerar los actos de comercio lo más probable es que falten
algunos de ellos, por esta razón esta Tº permite salvar ese problema. Si una persona
adquiere la calidad de comerciante para él los actos enumerados en el art 3 C de C no
serán los únicos actos mercantiles, lo serán también las operaciones que faciliten a su
comercio, que tienen por objeto a ese comercio (por ejemplo el supermercado que
compra estantes)
Entonces esta Tº otorga el carácter de comercio a actos que por su naturaleza no lo son
cuando ellos están destinados a complementar accesoriamente una operación o una
actividad mercantil, esta Tº permite ampliar y restringir la mercantilizad tratándose de
actos de art 3 en que no son comerciantes quienes concurren a su otorgamiento.
Esta Tº es aceptada por la doctrina, pero no está consagrada en nuestro C de C, hay que
tener presente el artículo 8 C de C.
Esta Tº nos sirve para determinar si el acto ppal es de comercio o no.
1.3.- Tercer pilar: Tº mixta o de doble carácter: Un acto celebrado entre 2 partes ara
una de ellas el acto será mercantil y para la otra civil. El problema es ¿qué pasa si hay
juicio?¿cuál legislación se aplica? La doctrina señala que se aplicará la legislación que
corresponda a la persona obligada, la legislación del deudor (cuando uno compra algo
para consumo personal, para mi es civil y para el que me vende mercantil). Otro
problema o aspecto relevante es lo que ocurre en materia de prueba porque hay normas
distintas sobre aquello, el 1709 CC limita la prueba testimonial en el caso que la cosa
sea equivalente en pesos a más de 2 UTM, en cambio el C de C no establece dicha
limitación, sino todo lo contrario (128 C de C)
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
2.- Tº subjetiva: La mercantilizad está definida como expresión de los actos ejecutados
por los comerciantes. Conceptualiza al acto de comercio como aquel acto realizado por
el comerciante en el ejercicio de su comercio. Esta Tº primó hasta el años 1807 en que
se dictó el C de C francés.
Para que un determinado acto sea mercantil, se requiere no sólo que quien lo ejecuta sea
comerciante, sinon también que esos actos estén íntimamente relacionados con el
ejercicio del comercio que realiza el comerciante (no todo los que realicen los
comerciantes es acto de comercio, por ej. si es para consumo personal). Así, esta Tº se
parece a lo de lo accesorio porque si bien están definidos los actos de comercio según el
comerciante, en el ejemplo del agricultor que compra un auto con ánimo de venderlo,
no es acto de comercio porque el agricultor no es comerciante, según esta Tº, en cambio
según la de lo accesorio en este mismo caso, es acto de comercio, porque no sólo
interesa el acto sino tbn relacionarlo con la actividad ppal. La diferencia es que el
agricultor que compra un auto con ánimo de venderlo es un acto de comercio para la
objetiva, mientras que para la subjetiva sólo los comerciantes pueden desarrollar actos
de comercio y éste es agricultor, no comerciante.
4.- Cuarta Teoría “Otra que relaciona la mercantilidad con los actos de las
empresas”: Define la mercantilidad desde el punto de vista económico y este criterio se
basa, en que se reconoce en doctrina un factor permanente a efectos de determinar qué
es mercantil y sería el rol económico que tienen los actos que se reputan mercantiles.
Para algunos ese rol económico va a ser la circulación, para otros la especulación
(comprar barato para vender mas caro) y hay quienes postulan que esa idea sea la
intermediación. La crítica es que el Derecho mercantil no es solamente el Derecho de
Lucro de la circulación o de la intermediación porque también están las empresas
manufactureras (art 3 Nº5 C de C) que son actos de comercio y no realizan
intermediación, pero si están estas empresas el factor clave es que sea una empresa,
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
pero el problema es que también hay empresas que son civiles y por otro lado el
Derecho de la empresa no se refiere solamente a los actos de comercio.
5.- Nueva Teoría del Acto de Comercio (Puga Vial): Esta Teoría señala que no se trata
de actos o contratos sino que hay actividades, porque no pueden haber actos persé.
Se sostiene que habrían lecturas distintas en la definición del ámbito de la mercantilidad
desde la Edad Media hasta el Código Civil Francés, sin embargo, no se trataría de un
Derecho distinto. Esas inconsistencias se resuelven adoptando un criterio de
interpretación distinto. Interpretando la voz acto del art 3º del C de C (“Son actos de
comercio”) como actividad y no como acto jurídico. La mercantilidad estaría referida a
las actividades económicas privadas del art 3º del Código y por accesión a dichas
actividades a los actos y contratos que los profesionales celebran para el ejercicio de
esas actividades (profesionales entendidos como entidades, empresas que se dediquen a
alguna de las actividades del art 3º).
Una compra venta de bienes muebles es el mismo contrato si es civil o si es mercantil,
pero será comercial si accede a una actividad mercantil. No obstante estemos hablando
de actividad económica no debemos circunscribir que ello se refiere solamente a
organizaciones empresariales ya que si así fuera el legislador habría declarado como
actos de comercio objetivo a las empresas en general y no a algunas específicas
solamente, lo mismo opina Sandoval López cuando señala que aquello que la ley
califica de comercial o de acto de comercio no es la empresa sino la actividad que ella
despliega para llevar a cabo su objeto.
Respecto de cómo queda la Teoría de lo accesorio, todos los actos y contratos que
celebre un comerciante en el desarrollo de las actividades mercantiles descritas en el art
3º son comerciales, sin que pueda distinguirse entre contrato comercial principal y
contrato comercial por accesión. Según Ripert desparece la Teoría Clásica llamada de
los actos de comercio accesorios, teoría definida de modo incorrecto, pues los actos
llamados accesorios son precisamente los actos principales de la profesión y ello porque
se descarta que existan actos comerciales persé. Un acto puede ser puramente civil o
puramente comercial, luego no podrían haber actos intrínsecamente mercantiles y por
ende pensar que habrían otros actos de comercio por accesión sería un error conceptual.
La accesoriedad no va a ser jurídica, es de hecho, todos los actos o contratos que
accedan a esa actividad fáctica son comerciales, pero van a ser sustantivamente
comerciales y no por accesión.
Acto de comercio
Uno de los problemas que se genera en este tema es si la enumeración que hace el
artículo 3º del C de C es o no taxativa:
Si es meramente enunciativo se justifica en lo siguiente:
1- Algunos números del proyecto de Ocampo consagraban la aplicación de la
analogía
2- El encabezamiento del artículo 3º que dice “son actos de comercio”, si fuera
taxativa tendría que decir: son sólo estos…. Los autores señalan que es poco
rotundo y por ende es meramente enunciativo.
3- El código omite algunos actos en la enumeración que son regulados en el cuerpo
del mismo
Es taxativo porque:
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
1- Para que hacer 20 hipótesis si queríamos que solo fuera enunciativo habríamos
hecho menos
2- El mensaje del código señala en vez de definir los actos de comercio los ha
descrito prácticamente. Enumerándolos con el debido orden, precisión y claridad
3- El hecho de que no haya prosperado el artículo del proyecto de Ocampo que
admitía la analogía es prueba o demuestra que precisamente se deseo esa
alternativa
4- Los actos de comercio que omite el artículo 3 y que el código regula no serían
un problema de acuerdo a la nueva teoría del acto de comercio, ello porque el
artículo 3º a su juicio enumera actividades no actos jurídicos, entonces no habría
omisión porque los actos de comercio en tanto actos jurídicos son todos los que
se desarrollan o celebran en y para el ejercicio de esas actividades del artículo 3º
y por lo tanto lo que hace este artículo es fijar el ámbito del comercio pero no el
ámbito ilimitado de los contratos mercantiles necesarios para el ejercicio de ese
comercio
Los actos de las hipótesis del artículo 3º del Código de Comercio los
clasificaremos en 3 tipos
1- Los actos de comercio que tienen ese carácter atendida la intención de quienes
los ejecutan
2- Actos de comercio ejecutados por empresas
3- Actos de comercio que algunos autores denominan mercantiles por naturaleza
entre ellos Osvaldo Contreras
Artículo 3 Nº1 del Código de Comercio: “La compra mercantil” Para Puga Vial este
artículo no se referiría al contrato nominado de compra venta y si por el contrario a una
actividad específica. Funda su teoría en que el artículo 3 Nº5 las empresas mercantiles
que menciona compran para vender cosas muebles, los almacenes y basares compran
para vender en la forma que las adquiere y las fábricas y cafés transformados en cosas
distintas. Otro argumento que menciona Puga es el artículo 3 Nº1, donde señala un caso
en que la compra venta es de naturaleza civil y lo es cuando se trata de una industria no
comercial, no dice la norma que sea una persona no comerciante y ello porque
precisamente el inciso I se refiere a una industria comercial y no a una compra venta
aislada y ello relacionado con el Nº 5 demostraría que el artículo 3 Nº1 inciso I habla de
una empresa comercial en los testimonios del 3 Nº5. Entonces señala que lo que el
Código define como mercantil es el ánimo de revender en un contrato de compra venta.
Y en el contrato de compra venta la razón final de la compra es jurídicamente
irrelevante y puede permanecer en el mas profundo secreto la naturaleza del acto civil o
mercantil en este caso no puede depender de una intencionalidad casi psicológica,
entonces el 3 Nº1 no se refiere a la compra venta como contrato sino a la compra venta
mercantil como actividad. Luego solo sería compra venta comercial la que se ejerce
como actividad y no el acto jurídico aislado.
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
3- Lucro
El tercer y último requisito es el ánimo de lucro y este lo señalábamos a raíz del
concepto no jurídico de comercio.
No sería un acto de comercio si no existe ánimo de lucro.
La venta mercantil a diferencia de la compra que debe ser precedida con un propósito
de vender, la venta debe ser precedida de una compra mercantil auténtica, no bastando
una simple intención, entonces si la venta viene precedida de una compra mercantil va a
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
tener el carácter de comercial y por lo tanto la venta de bienes que se adquieren a título
gratuito no es mercantil ejemplo la venta de bienes que se adquieren por herencia o
legado. Entonces un productor que compra materias primas y fabrica artículos
manufacturados en este caso sus compras y ventas caen dentro de la noción de compras
y ventas comerciales.
Actividades que requieren desarrollarse por una organización empresarial para ser
comercial. Aquí hablaremos del 3Nº5 al Nº9 más el 3Nº20.
Lo importante es que se trata de actividades que van a ser mercantiles a condición de
que sean desarrolladas por medio de empresas, no obstante lo señalado no es la empresa
la que determina la mercantilidad sino que son los actos o actividades ejecutados por las
empresas. Para Osvaldo Contreras no son propiamente las empresas los actos de
comercio sino los actos que ella realiza por ejemplo la compra venta, un contrato de
transporte, de seguros, etc. Sin perjuicio, de la transformación fabril o manual como lo
mas importante.
Tipos de empresas del artículo 3Nº5 del Código de Comercio “empresas que
compran para vender”
1- Empresas de fábricas que se refieren a la transformación fabril de materias
primas: Para el diccionario de la RAE fábrica significa establecimiento dotado
de la maquinaria, herramientas e instalaciones necesarias para la fabricación de
ciertos objetos, obtención de productos o transformación industrial de una fuente
de energía
2- Empresas de manufacturas: Manufactura para el diccionario de la RAE es una
obra hecha a mano con el auxilio de máquina, pero añade la RAE que
manufacturar es fabricar con medios mecánicos, es necesario el auxilio
mecánico, el artesano que fabrica cosas solamente mediante sus habilidades
manuales.
Empresas de manufacturas de acuerdo al 3Nº5 y la doctrina va mas allá, exige
un taller artesanal entre la categoría de empresa manufacturera a prte que haya
auxilio mecánico exista producción de serie.
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
A modo de reflexión final respecto de las hipótesis del artículo 3Nº5 tenemos que el
3Nº1 define la compra venta mercantil y el Nº5 se refiere a las empresas que compran
para vender. La pregunta es si esto quiere decir si solo serán mercantiles las compras y
ventas que hacen las empresas de Nº5. En general las empresas del Nº5 se refieren a
empresas que compran para vender al consumidor final salvo las de fábricas o
manufacturas. Por otra parte la compra y venta mercantil es por definición y así la
regulada en el artículo 130 y siguientes del código de comercio, compra y venta al por
mayor entre los comerciantes y por lo tanto podríamos señalar que solo es comercial la
compra venta mercantil dirigida al consumidor final cundo es realizada por empresas (ls
de 3Nº5) y a contrario sensu las ventas al consumidor final hechas por personas
individuales no empresas no serían mercantiles.
Art 3 Nº10 del código de comercio: El primer problema es determinar si sólo las
operaciones a la orden que recaen sobre letras de cambio, pagaré y cheques están
comprendidas en el artículo, o sea, si sólo esos son actos de comercio, por la redacción
del artículo pareciera que así es. Pero la doctrina (Osvaldo Contreras) señala que no es
necesario que la letra de cambio, pagaré o cheque sean a la orden para ser mercantiles y
que la intención del legislador sería que puedan haber otros actos que si son emitidos a
la orden serán mercantiles. Por ej.: la carta de porte o el conocimiento de embarque. En
definitiva sería un error de redacción del código.
Que un documento sea a la orden significa que la persona determinada a nombre de
quien se emite, puede hacerlo circular mediante el endoso (declaración de voluntad
extendida al dorso del documento con la firma de quien lo otorga. Se le pone en el
endoso “transferido el dominio”, se firma y se coloca la fecha).Tiene valor económico.
Para Puga la expresión “a la orden”, que utiliza la norma, cumple la función de que el
título (letra de cambio, pagaré o cheque) se transfiera por endoso, con virtud
circulatoria.
Los casos de este artículo son los llamados actos formales de comercio, que tienen el
carácter de mercantiles para ambas partes, aquí tampoco se atiende a la intención de las
partes para calificarlos de comercial, tampoco dejarán de ser actos de comercio si
complementan accesoriamente una actividad principal de carácter civil y aquí lo
mercantil emana del empleo de títulos valores respecto de los cuales se realizan
determinadas operaciones como la emisión, la aceptación, el endoso o el aval. Éstos son
los actos mercantiles per sé. Son siempre mercantiles para las dos partes.
Entonces la letra de cambio servía para realizar el contrato de cambio, pero con
posterioridad pasó a servir como medio de pago, medio de circulación a través
del endoso y medio de crédito.
Definiremos la letra de cambio como el título de crédito que contiene la orden
no sujeta a condición de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero a la época fijada en ella o a su presentación y que obliga a cumplirla
para con el beneficiario designado a su orden o con el portador legítimo, el
aceptante, el librador, o quienes la hayan hecho circular por endoso
traslaticio y a los que garanticen su pago.
Quienes interviene en la letra de cambio:
• Librador: Emisor del documento
• Librado: A quien se obliga que pague la cantidad determinada o
determinable de dinero
• Aceptante: Es el librado que admite pagar la letra firmando en el anverso.
• Endosante: El que transfiere el documento por el endoso.
• Endosatario: Quien adquiere la letra por endoso
• Aval: Quien garantiza el pago del documento.
• Pago
• Protesto
• Prórroga
Otro caso del 3 Nº 10 es el de las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud
de un contrato de cambio. Ej.: Giros postales (mandar plata por tur bus o western union)
Las operaciones son el giro y el endoso.
1.- Operaciones de Banco: Los bancos están regulados en el DFL Nº3 del año 1997. El
artículo 40 de dicho DFL defina al banco como instituciones que se dedican al giro de
recibir dinero en depósito y darlo a su vez en préstamo. Aquí lo mercantil son las
operaciones del banco, las que están numeradas en el artículo 69 del DFL de la ley
PONER ARTICULO
Para los bancos esas operaciones son siempre mercantiles, pero para la persona que
contrata con el banco va a depender de la teoría de lo accesorio. Para Sandoval López
las operaciones de banco son mercantiles porque suponen intermediación.
Art 3 Nº12 del código de comercio: Operaciones de Bolsa. Las bolsas son entidades
que proveen a sus miembros de la implementación necesaria para que puedan efectuar
las transacciones de valores.
Las principales operaciones de la bolsa son: La compraventa de acciones, valores y
monedas en ruedas de bolsa o por medios electrónicos.
Las operaciones de bolsa son siempre mercantiles para las bolsas de comercio y para los
corredores. (Si A le encarga a B que compre acciones a su nombre (a nombre de A),
para el corredor (B) es mercantil, pero para A no lo es, pues la compraventa de valores
mobiliarios como inversión lucrativa es un acto civil).
La ley no define que es una operación o transacción de bolsa, pero en las bolsas hay tres
tipos de instrumentos:
• Las acciones y operaciones de suscripción de acciones
• Los instrumentos de renta fija
• Los instrumentos de intermediación financiera.
Entonces las operaciones relativas a estos instrumentos son las operaciones de bolsa.
En las bolsas sólo pueden operar corredores de bolsa y agentes de valores y en caso de
las acciones que estén inscritas en el registro de valores de la superintendencia de
valores y seguras sólo pueden ser intermediadas por corredores de bolsa.
ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.
Otra teoría señala que el establecimiento de comercio es una institución porque es una
organización de elementos materiales e inmateriales con un objetivo o fin común. Hasta
aquí no hay nada nuevo, pero la diferencia es que las cosas materiales podrán destruirse,
pero la empresa continuará existiendo.
EL COMERCIANTE
La Sociedad
Definida en el Código Civil en su artículo 2053
Con respecto a la Naturaleza Jurídica de la Sociedad hay que distinguir 4 teorías:
1- Teoría Contractual
2- Teoría del acto Constitutivo
3- Teoría de la institución
4- Teoría del contrato de colaboración
fundadores, el acto es unilateral porque las voluntades de todos ellos convergen hacia un
mismo fin, comportándose como si en definitiva fuera un solo individuo.
Requisitos de la Sociedad
Como todo contrato debe reunir los requisitos propios a esta clase de actos jurídicos,
además de los requisitos particulares de la sociedad.
1.1- Capital: Está formado por el conjunto de los aportes. El valor nominal del capital
va ha corresponder al valor de los aportes en el momento en que estos han sido
efectuados. El capital representa una deuda de la sociedad respecto de los socios, la
sociedad debe al socio el valor de los bienes aportados y como se trata de una deuda va
ha figurar en el pasivo de la sociedad. Se dice que es una deuda porque al momento de
terminar la sociedad esta tiene que devolver el aporte al socio.
El capital social constituye el derecho de prenda general para los acreedores y eso
explica que el capital permanezca fijo, igual al valor de los aportes de origen y esto
porque el capital social se distingue del activo. En un principio el capital social, cuando
se constituye la sociedad, y el activo social son equivalentes, pero con posterioridad el
activo puede aumentar o disminuir según la sociedad obtenga beneficios o pérdidas. Sin
embargo, el capital social permanecerá estable.
Siguiendo con los aportes, que sea un elemento de la sociedad queda manifiesto en los
articulo 2053 y 2055 del CC. Los artículos 2082 a 2087 CC también contienen normas
relativas a los aportes
Sujeto activo de la obligación es quien puede cobrar esta obligación al aporte y hay
que distinguir porque si la sociedad tiene personalidad jurídica, el acreedor de la
obligación es la propia sociedad, pero si la sociedad no tiene personalidad jurídica, por
ejeplo una sociedad de hecho o la asociación de cuentas en participación, en una clase
de sociedad que no goza de personalidad jurídica el acreedor será los restantes socios.
En síntesis es un elemento propio de la sociedad el que todos los socios hayan
aportado o se obliguen a aportar una cosa apreciable en dinero, que puede consistir en
una obligación de dar o hacer.
porque elimina la intermediación, entonces esta sociedad se forma para generar una
simple economía). En síntesis la sociedad no solo tiene por objeto el beneficio
económico directo, consistente en el reparto de dinero (de utilidades) sino también es
sociedad la que persigue un beneficio indirecto, ale decir, una ventaja apreciable en
dinero.
No es beneficio el puramente moral, al que se refiere el 2055 inciso final. Este
beneficio significa goces de afección o distracciones intelectuales. Troplong cita el
ejemplo de que no hay beneficio cuando hay dos agricultores que se ponen de acuerdo
para labrar sus predios, cada uno le ayuda al otro. Este autor dice que el beneficio tiene
que ser común y en este caso no hay sociedad ni beneficio. Otro ejemplo que si
constituiría sociedad es que dos vecinos se pongan de acuerdo en comprar la casa del
frente para que no se construya un edificio que tape la vista de sus casas. Este beneficio
es apreciable en dinero, aunque no es un beneficio directo.
Hay que quedarse con la idea de que el beneficio puede ser pecuniario, apreciable
en dinero y para evitar pérdidas.
2.2.- Reparto de beneficios: (2053 – 2055 inciso 2º y 2066 a 2070 del código civil)
Que el socio tenga derecho a las utilidades sociales consiste en que cuando ellas se
produzcan legalmente se le reconozca su cuota y la atribución de recibirla.
Que se le reconozca significa que pasa a formar parte de su patrimonio (artículo
2096 del CC). Jurídicamente es un derecho personal o crédito que tiene el socio contra
la sociedad y sobre este crédito el socio tiene derecho de dominio, según confirma el
artículo 2096 inciso 3º, ya que el embargo que señala esta norma no sería posible si esas
utilidades no fueran un bien radicado en el patrimonio del deudor.
Otras normas 352 Nº 6 y 382 del Código de comercio. Estas normas exigen que en
la escritura de constitución de la sociedad colectiva comercial exista una disposición
acerca de la repartición de utilidades y pérdidas. El artículo 4 Nº 8 de la Ley de
Sociedades anónimas dispone lo mismo que los dos artículos anteriores.
Los autores se han referido al carácter esencial de la participación de los socios en
los resultados sociales en los términos siguientes
- Para Gabriel Palma si un socio aporta algo sin que se le reconozca el derecho a
tomar parte en las utilidades no habrá sociedad.
- Ripert expresa que cada socio tiene derecho a una parte de los beneficios sin lo
cual la sociedad sería nula por contener una cláusula leonina1.
derecho a la utilidad que las acciones ordinarias, aquí lo importante es destacar que
aun cuando opera la autonomía de la voluntad y la libertad contractual, manifestada
en que los socios fijan los estatutos sociales, se puede restringir el derecho esencial,
pero no suprimirlo. Las limitaciones impuestas no pueden tener tal intensidad que
importen la supresión del derecho a perseguir las utilidades.
Ferrara señala que debe estarse mas a la sustancia de las cosas que al
contenido de las palabras y da como ejemplo un caso en que se concede al socio la
participación en las ganancias solo después que la sociedad obtenga una cierta
cantidad de beneficios prácticamente irrealizables considerando el tamaño de la
empresa.
Hay que tener presente el artículo 2087 primera parte del CC. Este artículo
señala que a ningún socio puede exigírsele un aporte más considerable que aquél al
que se obligó. Partiendo de la base que el socio tiene un derecho a la utilidad,
suponer que la sociedad pueda retener esta utilidad importaría obligarlo a un aporte
mas considerable que aquél respecto al cual consintió en obligarse.
¿Cuándo se hace efectivo el derecho a la utilidad? Artículo 2070 inciso 2º del
CC, la norma habla del resultado definitivo de las operaciones sociales, en base a
este artículo hay autores que opinan que a falta de un pacto en los estatutos las
utilidades deben repartirse a la época de la disolución de la compañía (sociedad)2.
Lo cierto es que el precepto no señala lo anteriormente expuesto, no dice que
las utilidades tengan que pagarse al término de la sociedad sino que determina el
momento en que deben pagarse, prescribiendo que ello debe ocurrir al momento de
obtenerse el resultado definitivo de las operaciones sociales.
Determinar cuando en una sociedad se produce el resultado definitivo va ha
depender de lo que exponga el estatuto social o la costumbre. Si se trata de una
sociedad cuyo objeto es la realización de un negocio determinado, como la
construcción de un edificio, las utilidades o pérdidas se determinaran al término de
las operaciones con cuya ejecución se cumplen el pacto social y si por el contrario la
sociedad tiene por objeto obtener lucros periódicos para los socios en la explotación
de un rubro y se ha determinado por los socios la duración de los ejercicios
financieros, al término de los cuales deben determinarse los resultados definitivos de
la sociedad mediante balances, la utilidad existiría con la aprobación de los
respectivos balances y en esa época surge el derecho del socio para exigir su entrega
( esto se utiliza si no hay un pacto sobre como se efectuará).
Hay autores que estiman que se deroga la regla sobre repartición al término
de la sociedad cuando en los estatutos sociales se fijan periodos en los que se deben
determinar los beneficios o pérdidas; en esos casos cuando vence cada uno de estos
periodos se distribuyen los beneficios que se constaten (los beneficios que diga el
balance). Normalmente esos periodos, que se denominan ejercicios sociales duran
un año (la regla general es el 31 de diciembre).
Joaquín Rodríguez Mexicano, expresa que teóricamente saber si una
sociedad ha realizado beneficios o si ha obtenido pérdidas no podrá averiguarse sino
hasta la disolución y liquidación definitiva de las operaciones sociales.
La contrapartida de los beneficios son las pérdidas: Los beneficios deben
repartirse, los socios tienen derecho a participar en ellos, pero en caso de pérdida
deben contribuir a su pago.
La obligación de soportar pérdidas: El código no contempla una regla de las
pérdidas.
2
Ellos creen que el resultado definitivo se da cuando se termina la sociedad.
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
La personalidad jurídica
Aparte del contrato, es un aspecto relevante la persona jurídica distinta de los socios
a que da origen la sociedad.
¿Constituye un elemento esencial o no? No lo constituye. Pues hay en nuestra
legislación, una clase de sociedad que no tiene personalidad jurídica, esta es la
asociación o cuentas en participación que está en el artículo 507 del código de
Apunte realizado por Andrea Cebllos Pellet y Paula Najle Spuler.
Derecho Comercial I
comercio. Si existe una sociedad sin personalidad jurídica, ello demuestra que no hay
que considerar que la personalidad moral es un elemento esencial del contrato. Además
hay razones históricas ya que la sociedad nació en la antigüedad y persistió en la edad
media mayoritariamente sin personalidad jurídica.
Concluyendo, son esenciales en la sociedad: Los aportes, que la sociedad
persiga un beneficio pecuniario o apreciable en dinero y que todos y cada uno de
los socios tengan un derecho a los beneficios sociales y soporten las pérdidas.