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Resumo Direito Internacional Pblico

por Filipe Mimoso e Patrcia Ganho

Noo Relao entre DIP e Teoria das Relaes Internacionais

Formao e Evoluo Em sentido amplo, a histria do Direito Internacional interpenetra-se com a histria do Estado. Quando e onde quer que haja Estado, e Estado que mantenha qualquer tipo de relaes, mais ou menos duradouras, com outro ou outros Estados, tornam-se necessrias normas jurdicas para as estabelecer e fazer subsistir. Aos diversos tipos histricos de Estados correspondem, naturalmente, diversos tipos de Direito Internacional. E, portanto ao considerarmos apenas o moderno Direito Internacional, cabe distinguir dois perodos na sua histria: o que, mais longo, se desenrola at Primeira Guerra Mundial. No primeiro perodo, dito de Direito Internacional clssico, dominam as relaes entre os Estados e os Estados so (com a Santa S, alis em unio com os Estados Pontifcios) os nicos sujeitos de Direito Internacional. Alm do costume, quase s h tratados de comrcio, de navegao, de aliana e de paz.

Um segundo perodo, o do Direito Internacional contemporneo, inicia-se em 1919, e nele os Estados, embora continuem a desempenhar um papel primacial, tm de concorrer com sujeitos de novo tipo, as organizaes internacionais. O indivduo adquire tambm, em certas condies, subjectividade internacional. Multiplicam-se os tratados multilaterais sobre as mais variadas matrias e as organizaes internacionais criam tambm verdadeiras normas jurdicas vinculativas dos Estados e dos indivduos.

Desenvolvimento mais aprofundado de cada um destes tipos Histricos: O Direito Internacional clssico nos sculos XV, XVI E XVII que se encontram as origens directas do Direito Internacional moderno e nos sculos XVIII e XIX que ele se desenvolve e ganha importncia crescente. Entre os finais do sculo XV e 1648 sucedem-se grandes eventos histricos: a quebra tanto do poder do imperador do Sacro-Imprio quanto do poder do Papa; os
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Descobrimentos e a expanso martima, primeiro dos Portugueses, depois dos outros povos europeus; o Renascimento; a Reforma, a Contra-Reforma e as subsequentes guerras poltico-religiosas. Muito especialmente so os Descobrimentos que trazem problemas at ento desconhecidos. So os que se reportam delimitao da aco e das esferas do domnio das potncias europeias em expanso, temos por exemplo o caso do Tratado de Tordesilhas, os que se ligam definio do modo de entender o encontro entre esses povos e os povos de outros continentes e os que combatem com o regime jurdico do mar e da liberdade de navegao. ( mar clausum ou mar liberum). Sobre estes problemas se debrua a chamada escola espanhola do Direito Internacional ( de que so mais ilustres representantes Francisco de Vitria, Domingo de Soto e Francisco Suarez ) mas, todavia Hugo Grcio ( De Juri Belli ac Pacis, de 1625) o jurista habitualmente considerado o primeiro grande cultor do Direito Internacional.

Sucedem-se trs fases ou subperodos:


a) A primeira, de primrdios, abrange os tempos anteriores paz de Vesteflia em 1648; Os tratados de Vesteflia reconhecem o princpio da soberania como princpio de independncia dos Estados europeus entre si e de excluso de qualquer poder que lhes seja superior. H um equilbrio de facto, baseado na fora militar; mas torna-se imprescindvel defini-lo em cada momento por formas mais ou menos solenes e vinculativas. Ao mesmo tempo, vo-se multiplicando, at por causa da proximidade geogrfica e de inelutveis factores econmicos, relaes polticas e relaes comerciais, celebram-se tratados, quase sempre bilaterais, e vo surgindo normas consuetudinrias em reas to vitais como os poderes dos Estados sobre os limites terrestre e martimo, dos seus territrios, as representaes diplomticas e a prpria guerra. b) A segunda fase decorre at Revoluo Francesa e aos finais do sculo XVIII; As grandes revolues do sculo XVIII, a americana e a francesa, determinam sensveis alteraes. Elas marcam uma nova fase, que ir coincidir com o liberalismo burgus, com o nacionalismo romntico e com o apogeu do poderio europeu. Com a independncia dos Estados Unidos, pela primeira vez um Estado geograficamente no europeu, embora o seja cultural e politicamente, entra para o campo dos Estados reconhecidos como sujeitos de Direito Internacional. No entanto, a Revoluo Francesa que introduz ou pretende introduzir mais significativas novidades, ao afirmar, na linha dos seus princpios, que a soberania reside no povo, e no nos monarcas; que o Direito Internacional no o Direito das relaes entre os soberanos, mas o Direito das relaes entre os povos; que todos os povos, semelhana dos indivduos, so livres e iguais.
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Coevo destes acontecimentos, embora bem diverso nas intenes, seria o despontar do cosmopolitismo, com mxima expresso na paz perptua de Kant, onde Kant sustenta que a paz internacional requer a forma republicana de governo, uma vez que, em monarquia, h uma separao entre o detentor do poder e o povo: o senhor do poder faz a guerra, mas no sofre com ela. Assim como tambm, no inicio do sculo XIX, com o plano para uma paz universal de Benthan e com a reorganizao da sociedade europeia de Saint-Simon. Mas o cosmopolitismo revelar-se-ia uma pura utopia, na Europa de oitocentos, perante a fora dos nacionalismos.

c) A terceira fase comea nessa altura e termina na Primeira Guerra Mundial. O Congresso de Viena, neste marco histrico do Direito Internacional clssico, assinala tanto o triunfo dos reis como a conscincia da necessidade de reforar o equilbrio, o concerto europeu, atravs de conferncias diplomticas. A Santa Aliana uma expresso temporria deste triunfo. Mas no consegue impedir, na Amrica, as independncias das colnias espanholas e do Brasil e, na Europa, a da Blgica, nem sucessivas revolues liberais e os movimentos que conduziriam unificao italiana e alem. Quatro importantes notas anunciam-se precursoras do sculo XX: 1) O acesso comunidade de Estados de pases no europeus ou no cristos, a Turquia, o Japo, a China, a Libria; 2) O aparecimento de unies administrativas internacionais, como a unio Telegrfica Internacional e a Unio Postal Universal, bem como das comisses internacionais do Reno e do Danbio; 3) Uma terceira nota, , por obra da Cruz Vermelha, a criao de um Direito humanitrio de guerra; 4) E, finalmente, uma quarta nota a tentativa de abrir caminho arbitragem internacional e limitao do modo de fazer a guerra, do jus in bello.

O Direito Internacional contemporneo O Direito Internacional evolui a seguir Primeira Guerra Mundial em trs fases: a) Uma primeira fase, at 1939, at Segunda Guerra Mundial , a fase decorrente do Tratado de Versalhes e marcada pelo fracasso da institucionalizao tentada atravs da Sociedade das Naes; Perodo em que se tenta institucionalizar a Sociedade das Naes aps o Tratado de Versalhes. Com a derrota e o desmembramento dos chamados Imprios Centrais levam
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reafirmao dos princpios da autodeterminao dos povos e das nacionalidades, separadamente ou conjugados. Surgem novos Estados, de base nacional, mas integrando mltiplas minorias nacionais, surgem na Europa Central; desenham-se movimentos anticolonialistas fora da Europa; e em antigos territrios alemes e turcos define-se um regime especial de governo e administrao, o regime de mandatos, voltado para a preparao da independncia, e no j para a anexao pura e simples pelas potncias administrantes. Em 1919, no Tratado de Versalhes surge a primeira organizao internacional de carcter poltico, a Sociedade das Naes, dominada pelos Estados europeus, embora aberta a pases dos diversos continentes, e, destinada a ser como que uma conferncia para prevenir e solucionar conflitos, funcionando permanentemente. Ao mesmo tempo institui-se a Organizao Internacional do Trabalho, com uma estrutura muito diferente da das unies administrativas vindas do sculo XIX, a qual ir desempenhar uma funo decisiva no progresso social, atravs das convenes e das recomendaes que elaborar a partir da sua assembleia, a Conferncia Internacional do Trabalho. Neste rgo, cada Estado representado no s pelos delegados governamentais, mas tambm por representantes das organizaes dos trabalhadores e por representantes das organizaes dos empregadores. Sendo ultrapassado o Direito internacional como Direito entre governantes. De registar, igualmente, a criao de um Tribunal Permanente de Justia Internacional, ou seja, a formao, pela primeira vez, de uma instncia jurisdicional, de um rgo de resoluo de litgios assente em critrios jurdicos, determinando um impulso na contribuio e desenvolvimento do Direito Internacional. Mas a sociedade das Naes revelar-se-ia impotente para intervir nas agresses dos italianos na Etipia e dos japoneses na China, na corrida ao armamento por parte da Alemanha, assim como, na guerra civil que devastara a Espanha. Estas, e os nacionalismos e os totalitarismos latentes vieram a determinar a sua falncia, chegando quilo a que se chamaria guerra total. b) Uma segunda fase, aps 1945, traduzida juridicamente na Carta das Naes Unidas e assinalada por aquilo a que se chamaria Guerra Fria; As grandes potncias vencedoras de 1945, procuraram implantar um novo, mais completo e mais dinmico sistema mundial. So os seguintes os traos distintivos da Organizao das Naes Unidas no conflito da Sociedade das Naes: a) A elevao da cooperao econmica e social e da promoo dos direitos do homem a tarefas no mesmo plano da manuteno da paz e da segurana internacional ( artigos 1., 33. e seguintes e 55. e seguintes da Carta); b) A aposta no empenho poltico com vista autodeterminao e independncia, no apenas dos territrios tutelados mas tambm aos territrios no autnomos. ( artigos 73. e 74.);
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c) A proibio da guerra (artigos 2., n.3, 4 e 5, e 51.) e a atribuio de poderes coercitivos Organizao com vista manuteno da paz e da segurana internacional ( artigos. 39. e seguintes); d) Um conjunto mais complexo de rgos: Assembleia Geral, Conselho de Segurana, Conselho Econmico e Social, Conselho de Tutela, Tribunal Internacional de Justia e Secretrio-Geral, alm de rgos auxiliares ou subsidirios. A par das Naes Unidas e da Organizao Internacional do Trabalho, constituir-seiam, entretanto, outras organizaes de mbito parauniversal, cobrindo os mais diversos domnios, nos sectores econmicos, sociais e culturais: Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura (UNESCO), Organizao das Naes Unidas para a Alimentao e a Agricultura (FAO), Organizao Mundial de Sade, etc. Estas organizaes juridicamente distintas das Naes Unidas esto-lhe vinculadas por acordos celebrados atravs do Conselho Econmico e Social (artigos 57. e 63. da Carta das Naes Unidas). Com o apoio das Naes Unidas e das duas superpotncias, chegam independncia quase todas as colnias dependentes de imprios martimos europeus, concretizando-se deste modo, o princpio da autodeterminao. O aparecimento de novos Estados, e o seu elevado nmero, veio abanar as bases do Direito Internacional, por via da maioria na Assembleia Geral das Naes Unidas. O Direito Internacional mostra-se mais que uma superestrutura dependente de quaisquer interesses, ultrapassando os novos desafios, e adaptando-se s transformaes necessrias. Traduzem essa adaptao, mostrando uma inegvel linha evolutiva, a Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados (1974) e a Conveno do Direito do mar, de Montego Bay de 1982.

c) Uma terceira fase, aberta pela queda do Muro de Berlim em 1989. A queda, em 1989, do Muro de Berlim, o quase imediato desmoronamento do comunismo na Europa centro-oriental e, em 1991, a desagregao da Unio Sovitica alterariam radicalmente as condicionantes da vida internacional e os Estados Unidos ficariam sendo, pelos seus recursos, avano tecnolgico e fora militar a nica potncia mundial. Os ataques de 2001 e as dificuldades de resposta a um terrorismo difuso de matriz anti-ocidental, a insuficincia comprovada de polticas unilateralistas perante os conflitos que se vo propagando do Mediterrneo ao ndico e as vulnerabilidades econmicas e financeiras conduzindo grave crise surgida em 2008 iriam afectar a unipolaridade s aparentemente triunfante. Assim como o renascer da Rssia e o peso emergente da China, da ndia e do Brasil. A globalizao, reflecte e projecta em escala ainda maior os problemas de relacionamentos entre os Estados e os blocos regionais,
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tudo no contexto de extensas e, por vezes, dramticas deslocaes de pessoas e de populaes inteiras, de ameaa de proliferao de armas nucleares, de desigualdades na distribuio de riqueza entre o Norte e o Sul, de instabilidade poltica e social em numerosos pases. Como possvel compreender, as Naes Unidas e as suas organizaes especializadas no tm conseguido at agora redefinir o sistema de relaes internacionais, apesar de alguns resultados considerveis, o mais importante dos quais foi a criao, em 1998, do Tribunal Penal Internacional. Em compensao, tem vindo a avultar a presena de grupos de cidados, de organizaes no governamentais em mltiplas aces de sensibilizao e nas grandes conferncias mundiais. Deste modo, durante muito tempo, esta terceira fase do Direito Internacional contemporneo, vai continuar a ser uma fase de transio e turbulncia.

Sentido do Direito Internacional mbito do Direito Internacional


Para encontrarmos uma definio do que seja o Direito Internacional Pblico, importa considerar vrios critrios, entre eles os que focam os elementos mais determinantes de caracterizao: 1) O primeiro e mais imediato atende s relaes reguladas pelo Direito Internacional como relaes entre Estados, mas ser correcto considerar o Direito Internacional o Direito das relaes entre Estados? Porque existem outras entidades para alm dos Estados, que so objecto de regulamentao internacional e que participam activamente na vida jurdica internacional. So elas, por exemplo, a Santa S, as organizaes internacionais, movimentos e grupos de pessoas que obtm alguma forma de reconhecimento internacional, o prprio indivduo e at empresas privadas em determinadas relaes. Visto isto, tal critrio no se pode ter como correcto, porque se apresenta nitidamente ultrapassado, pois definir Direito Internacional segundo este critrio ficar, de algum modo, com uma concepo estreita e redutora do que seja o Direito Internacional. Ate porque existem Estados que no participam activamente na vida jurdica internacional, so os Estados membros de uma Federao ou duma Unio Real. 2) Um segundo critrio possvel que tem sido adoptado para recortar o Direito Internacional contempla no j os Estados, mas sim os sujeitos de Direito Internacional em geral. Neste sentido, o Direito Internacional considerado como um Direito regulador das relaes entre sujeitos de Direito Internacional, independentemente de estes serem ou no Estados. Mas esta definio enferma desde logo, um gravssimo defeito, o de considerar o Direito Internacional a partir dos sujeitos, quando deve ser o Direito Internacional a definir o que so os sujeitos do prprio Direito Internacional.
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3) Uma terceira definio de Direito Internacional parte do objecto das normas. Tudo o que seja matria internacional objecto de normas de Direito Internacional, este aparece como o Direito relativo a matrias internacionais, e no como o Direito das relaes entre Estados e outros Sujeitos. Mas, o artigo 2., n.7 da Carta das Naes pareceria corroborar tal conceito, ao prescrever que as Naes Unidas no podem intervir em assuntos que dependem essencialmente da jurisdio de qualquer Estado. Deste modo, no se divisando um conceito seguro porque h uma enorme dificuldade em proceder a uma distino se determinada matria releva do Direito Internacional ou no, se internacional ou no, tendo em conta a maior complexidade existente no que concerne circulao, comunicaes, relaes e trocas entre os povos. E, portanto segundo este critrio o Direito Internacional definido como o direito que regula questes e relaes jurdico-internacionais. 4) Um outro critrio aponta para os modos de criao das suas normas: o Direito Internacional surge da colaborao de dois ou mais Estados, consistindo portanto os seus processos de formao especificamente intenacionais e distintos do Direito Interno. No existindo leis como modo de formao centralizado do Direito por entidades competentes, aproximam-se os tratados multilaterais gerais e as decises de rgos de organizaes internacionais e entidades afins. O Direito Internacional constitui ainda uma ordem jurdica descentralizada, enquanto que a ordem jurdica correspondente concepo de Estado moderno centralizada. Por isso, a par do costume, com maior importncia do que na ordem interna, o que mais avulta a conveno ou o tratado internacional. No entanto, e apesar de todas estas especificidades e por mais importantes que sejam, este critrio demasiado formal para nos dar uma verdadeira noo de Direito Internacional. Pois, apenas diz como ele se forma, mas no quais as razes de ser do Direito Internacional, o seu sentido e o seu alcance. 5) Finalmente, pode convocar-se a referncia comunidade internacional: o Direito Internacional como expresso jurdica da existncia de uma comunidade internacional. Contudo, tambm aqui nos deparamos com dificuldades. Em primeiro lugar, historicamente, o Direito Internacional surgiu apartir das soberanias dos Estados, a partir dos seus interesses e vontades; e ainda hoje no se pode negar o peso decisivo que os Estados tm dentro da comunidade internacional. Em segundo lugar, pode dizer-se que h, no uma s, mas vrias comunidades internacionais, regionais ou sectoriais. Finalmente que ao conceito de comunidade pode subjazer uma viso ideolgica ou metajurdica. Mas nenhuma destas formas, se afigura, suficiente ou suficientemente precisa, embora cada qual fornea contributos que devem ser retidos. Deste modo, tendemos sobretudo a conjugar os dois ltimos critrios, fixando um elemento formal, atinente aos modos de formao e de revelao das normas, fontes de direito, e um elemento material concernente ao substrato dessas normas e realidade de facto que as origina.
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O Direito Internacional define-se portanto, como o conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes dos Estados entre si e outros sujeitos jurdico autnomos ou actividades individuais formadas segundo procedimentos internacionais, mas esses procedimentos no valem nem se explicam por si mesmos; derivam, naturalmente, das condies prprias e mutveis da vida internacional, dos modos e das circunstncias como nela se inserem os Estados e os demais sujeitos, bem como das conexes entre eles e as pessoas fsicas. Pressupe tambm um conceito jurdico-internacional de Estado distinto do conceito interno do prprio Estado. No considerado, apenas interestadual mas o direito de uma comunidade internacional complexa e heterognea. Um Direito assente sobre um sistema complexo e diversificado de fontes e diferenciado de sujeitos, assenta portanto, em processos de formao especficos e singulariza-se pelo papel extenso do costume, pela ausncia de lei como acto normativo proveniente de entidade competente, centralizada e autoritria, e de fontes claramente diferenciadas dos de Direito Interno. E, ainda o Direito Internacional caracterizado pela sua Bilateralidade/Universalidade, que se baseia na coexistncia de normas particulares com normas gerais. No plano substantivo, o Direito Internacional vem traduzir a realidade das relaes que vo, elas mesmas ultrapassar o poder prprio de cada Estado, politicas, culturais, sociais e econmicas. Deste modo, o Direito Internacional vai tornar-se indissocivel da comunidade. E, ainda o Direito Internacional no , a nica ordem normativa internacional. A moral internacional e as normas de cortesia ou de trato social ( comitas gentium) so duas ordens normativas que se integram na vida internacional. A diferena est em que as normas de Direito das Gentes tm por destinatrio primaciais instituies, os Estados e outras entidades e, em muito menor medida, os indivduos enquanto titulares de rgos e agentes e os indivduos enquanto sujeitos de Direito Internacional; ao passo que as normas de moral e de cortesia apenas tm por destinatrios os indivduos. O que no significa, que no se verifique que certas normas de moral ou de comitas gentium no venham a converter-se tambm em normas de Direito Internacional.

reas do Direito Internacional


O Direito Internacional no um ramo do Direito, um ordenamento jurdico que se contrape ao Direito Interno, ou melhor, ao Direito prprio de cada um dos Estados soberanos. A primeira grande anlise do mbito do Direito Internacional foi elaborada por Grcio, ao proceder distino de um Direito de Guerra e um Direito de Paz. O Direito Internacional tende universalidade, mas surgem, em diferentes zonas geogrficas, continentes ou subcontinentes, segmentos particulares, moldados em funo de caractersticas, tradies, problemas ou necessidades peculiares, quando aceita, na prpria Carta das Naes Unidas a realizao de acordos regionais (artigos 52., 53. e 54.). O Direito Internacional regional mais antigo, do inicio do sculo, vem a ser o Direito interamericano, de base mais consuetudinria do que convencional. Mas no o nico, pois outros Direitos internacionais particulares emergem, em correspondncia com grandes organizaes polticas e econmicas regionais, desde a Europa sia, frica e ao Pacfico, sem esquecer, durante alguns anos, o bloco socialista, formado volta da Unio Sovitica. Alguns destes Direitos internacionais vo impor limitaes soberania dos Estados e provocar mudanas nos processos de formao de normas jurdicas, surgindo deste modo o Direito Comunitrio Europeu ou Direito da Unio Europeia, que no depende de nenhum acto de aprovao ou de ratificao por parte dos rgos dos Estados membros, para se tornar obrigatrio nas suas ordens internas, ao contrrio do que se sucede com o Direito dos Tratados. A dicotomia mais inveterada na doutrina e em textos jurdicos internacionais e at internos (como a Constituio de 1976, no seu artigo 8.) a que separa o Direito Internacional geral ou comum e Direito Internacional convencional , o primeiro vinculativo de todos os Estados e dos demais sujeitos internacionais, e o segundo s vinculativo de alguns. At h meio sculo apenas o costume e os princpios gerais de Direito Internacional podiam determinas um conjunto de normas obrigatrias para todos os Estados. Dos tratados ou das convenes internacionais o Direito criado no poderia ser obrigatrio seno para alguns determinados Estados. Actualmente, alem da crescente celebrao de tratados multilaterais gerais em reas diversas, surgem decises de organizaes internacionais de alcance mundial (a ONU, a UNESCO, a OMS, etc.) de estrutura e mbito semelhantes. Com o crescente peso das normas provenientes de organizaes internacionais, justifica-se uma diviso tricotmica: 1) Direito Internacional geral ou comum reconduzvel aos princpios gerais do Direito Internacional e ao costume universal ou parauniversal; 2) Direito Internacional convencional; 3) Direito prprio das organizaes internacionais.
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Do mesmo modo, segundo um critrio de objecto das normas, esse relevo das organizaes internacionais levaria a contrapor um Direito Internacional relacional e um Direito Internacional institucional (este, o respeitante estrutura e ao funcionamento das organizaes internacionais e de entidades afins, abrangendo quer os respectivos tratados constitutivos, quer as normas deles derivadas). As normas podem apresentar diferentes funes: so os princpios de jus cogens, as normas da Carta das Naes Unidas e dos Estatuto do Tribunal Internacional de Justia, ou as normas constantes das Convenes de Viena sobre concluso, interpretao, validade, aplicao e cessao de vigncia de tratados. Poder-se- ento falar em Direito Internacional fundamental ou constitucional, como um Direito estruturante das relaes internacionais e da prpria comunidade internacional, num conjunto de normas que definem no s a posio jurdica dos sujeitos assim como o quadro em que as relaes se desenvolvem: Jus cogens, que determinam a nulidade de quaisquer outras que as contrariem (artigos 53. e 64. da Conveno de Viena de Direito dos Tratados); e tambm as obrigaes resultantes da Carta das Naes Unidas prevalecem sobre as obrigaes decorrentes de qualquer outra conveno (artigo 103. da Carta). Uma ltima grande distino a indicar d-se entre aquilo que pode denominar-se Direito Internacional geral e Direito Internacional especial , relacionados com as matrias objecto de normas, captando a extenso maior ou menor que elas vo atingindo: Direito Internacional geral cobre, antes de mais, o Direito Internacional fundamental, bem como todas as normas de carcter geral, outras normas sobre fontes e sobre sujeitos de Direito Internacional, sobre responsabilidade internacional, etc.; Direito Internacional especial subdivide-se em diversos sectores. Sejam sectores afins de ramos de Direito estatal: Direito Internacional dos direitos do homem, Direito Internacional penal, Direito Internacional do Trabalho. Sejam sectores que os atravessam horizontalmente: Direito Internacional da educao, Direito Internacional do ambiente. Ou sejam sectores especficos: Direito Internacional humanitrio, Direito do Mar, Direito do Espao, Direito dos Conflitos Internacionais.

Caractersticas e institucionalizao do Direito Internacional:


O Direito Internacional apresenta caractersticas que o distinguem do Direito estatal: a) Sistema complexo e diferenciado de fontes, com realce especial do costume e do tratado; b) O mbito das normas diversificado, com normas abrangendo todos os Estados e entidades afins, e normas abrangendo apenas sujeitos em relaes especificas entre si ou somente certas categorias de sujeitos;

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c) No tanto incompletude quanto menor densidade das normas de Direito Internacional; d) Sistema complexo e diferenciado de sujeitos: 1) No Direito Internacional os sujeitos so os Estados soberanos e os indivduos s so sujeitos se se verificarem determinados pressupostos. Ao passo que, no Direito estatal, os sujeitos com capacidade plena so as pessoas singulares; 2) A nvel internacional, excluindo os indivduos, o nmero de sujeitos reduzido; 3) Em Direito Internacional os Estados apesar de iguais juridicamente, esto condicionados nas suas relaes pela desigualdade de poder que detm, com consequncias expressivas de facto e de direito, enquanto em Direito interno os indivduos, alm de juridicamente iguais, se encontram condicionados por uma inelutvel igualdade biolgica. e) Dependncia, em larga medida, de rgos do Direito interno para a execuo de normas; f) Domnio nos actos jurdico-internacionais das manifestaes de vontade funcional e normativa dos rgos de entidades colectivas; g) Prevalncia das formas de responsabilidade colectiva sobre as formas de responsabilidade individual; h) Apesar de desenvolvimentos recentes, existem ainda em pequeno nmero de tribunais internacionais e alguns com poderes efectivos relativamente pequenos; i) Reduzido significado das sanes ou dependncia da sua aplicao de factores extrajurdicos. Entretanto, a institucionalizao da comunidade internacional, ou seja, a progressiva afirmao da existncia de entidades a se distintas dos Estados ou de relaes internacionais inconfundveis com as relaes entre Estados, vem assumindo manifestaes de grande relevo. Assim sendo: a) Criam-se um novo tipo de organizaes que agregam os Estados, mas que formam uma vontade prpria; b) A imposio pelas Naes Unidas dos seus princpios e injunes a Estados no membros (artigos 2. n.6, 31.,32.,33. e seguintes da Carta), assim como a indivduos e pessoas colectivas; c) O rgo subsidirio da Assembleia Geral das Naes Unidas, a Comisso de Direito Internacional, assume a tarefa de codificar as normas preexistentes de
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origem consuetudinria, que alm de traduzir importantes avanos tcnicojurdicos e cientficos, serve de forma de integrao dos novos Estados no Direito Internacional; d) O reconhecimento formal, num dos grandes textos de codificao, a Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados, de 1969, de um jus cogens, de normas imperativas de Direito Internacional que prevalecem sobre os Tratados; e) As obrigaes advenientes da Carta das Naes Unidas prevalecem sobre quaisquer outras obrigaes internacionais (artigo 103.); f) A prtica crescente de tratados multilaterais e abertos a Estados no participantes na sua formao; g) Sujeitos a uma autoridade internacional alguns espaos geogrficos alheios aos Estados, tais como a Antrctida e os fundos marinhos. Ser de presumir que o Direito Internacional vir a evoluir, de forma a melhorar estes elementos de institucionalizao, sem desaparecerem muitas das suas caractersticas tradicionais.

O fundamento do Direito Internacional


No faltou nos sculos XVII e XVIII quem, paralelamente doutrina do Estado absoluto, negasse o carcter jurdico do Direito Internacional, talvez o autor mais paradigmtico desta linha de pensamento tenha sido Hobbes. Mas, ainda depois da Revoluo Francesa, ao mesmo tempo que emerge o Estado de Direito na ordem interna, continua-se a contestar ou a secundarizar o Direito Internacional. Durante o sculo XIX e princpio do nosso sculo, com o positivismo/voluntarismo, tende-se a definir o Direito atravs da estadualidade e da coercibilidade, pelo que, no existindo na ordem internacional, nem legislador, nem juiz, nem polcia, o Direito Internacional no poderia ser verdadeiro Direito e, se o fosse, no passaria de um Direito Internacional externo. E, ainda sob a influncia positivista temos, Jellinek, da autolimitao do poder do Estado, e de Triepel, da vontade comum ou conjunta dos Estados, aceitando-se, mas como expresses de vontade a validade do Direito Internacional. O facto de no existir na ordem jurdica internacional nem legislador, nem juiz, nem polcia, importante referir que quanto lei, ela no pode ser decretada em Direito Internacional, mas o tratado multilateral geral ou a deciso de organizao internacioanl, em certos casos, no sendo lei, so sucedneos ou aproximaes da lei. Quanto aos tribunais a palavra a da jurisdio facultativa, ainda que possa tornar-se obrigatria, mediante a chamada clusula facultativa de jurisdio obrigatria , como Tribunal Internacional de Justia, os Tribunais Europeu e Interamericano de Direitos do Homem, entre outros. Mas aparecem j tribunais na base de jurisdio obrigatria, como o Tribunal Administrativo das Naes Unidas. E, finalmente a comunidade
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internacional, apenas no dispe de polcia e de exrcito permanente. Mas a Carta das Naes Unidas prev medidas coercitivas, e at sanes de carcter militar (artigos 42. e 43. da Carta). Com os regimes totalitrios ou autoritrios as correntes doutrinais voluntaristas, surgidas no sculo XX vo por em causa o Direito Internacional. o caso da doutrina de Tunkin, na tese do fim comum adoptada na Unio Sovitica, ou, de certo modo, o caso da concepo inserida na frmula literal do artigo 4. da CRP de 1933, A Nao Portuguesa constitui um Estado independente, cuja soberania s reconhece como limites [] na ordem internacional, os que derivam de convenes ou tratados livremente celebrados ou do direito consuetudinrio livremente aceite. Como possvel concluir, para as posies voluntaristas/positivistas, as normas jurdicas internacionais so o produto da vontade livre e soberana do Estado, criadas ou reconhecidas pelos Estados. A validade e obrigatoriedade do Direito Internacional nasce de um acto de consentimento. Ponto essencial do voluntarismo que o Direito Internacional s obrigatrio para os Estados na medida em que estes o determinem soberanamente. Variantes deste voluntarismo, como j vimos, incluem a doutrina do jurista alemo Jellinek que sustentou que o Direito Internacional nasce da auto-limitao do pode do Estado. Nos sculos XX e XXI, vo prevalecer na doutrina as posies no voluntaristas, que explicam a obrigatoriedade jurdica ou a necessidade de cumprimento das normas de Direito Internacional, mesmo que estas estejam margem ou para alm da vontade do Estado. Entre estas teses indiquem-se: a) Teses normativistas, de Kelsen e da sua escola, as quais reconduzem o sistema de Direito Internacional no vontade, mas a uma norma, a uma norma fundamental pressuposta, seja a pacta sunt servanda (os acordos devem ser observados), seja a consuetudo est servanda (o costume tem que ser mantido); b) Teses solidaristas de Dugut, Politis, Scelle, surgidas sob influncia do positivismo sociolgico e que fundamentam o Direito Internacional na solidariedade entre os indivduos, sendo, portanto, factores sociolgicos que explicam as normas jurdicas; c) Teses institucionalistas, de Santi Romano e da sua escola, que consideram o Direito Internacional o ordenamento da comunidade internacional tomada esta como uma instituio a se; d) Teses jusnaturalistas de diferentes origens e matizes de, entre tantos, Afonso Queir, Silva Cunha, Andr Gonalves Pereira e outros, para os quais o Direito Internacional assenta em valores suprapositivos, em critrios ticos de obrigatoriedade, em princpios jurdicos transcendentes.
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Para as posies no voluntaristas, o Direito Internacional no se funda num acto de vontade interna e subjectiva dos Estados mas num elemento exterior e superior aos Estados. Uma importante verso das posies no voluntaristas remonta escola do direito natural racionalista, teorizada pelo jurista holands Hugo Grcio. Grcio, autor da obra Do Direito da Guerra e da Paz, defendia que os poderes soberanos estavam obrigados a aceitar a ideia de uma sociedade regida pelo direito natural, segundo princpios da razo moral preexistentes que reflectiriam um propsito de correco moral. O Direito Internacional faz parte do universo jurdico e possui o mesmo fundamento e a mesma razo de ser do restante Direito. Apresentando, caractersticas especificas, nem por isso deixa de conter aquilo que de essencial assinala o Direito: a estrutura normativa necessria duma sociedade ou de certo tipo de convivncia entre as pessoas humanas, individual ou colectivamente consideradas. No existindo apenas um ordenamento jurdico, mas uma pluralidade de ordenamentos correspondendo pluralidade de sociedades existentes. Porque motivo se obedece a qualquer norma jurdica? O que determina a obedincia o sentido racional e tico, mais ou menos conscientemente assumido da pertena a um grupo, a uma comunidade, ou a um sistema de relaes. O destinatrio da norma livre de cumprir ou no cumprir, mas a norma que se lhe dirige no tem por base a sua vontade, funda-se em princpios objectivos de ordem que o transcendem ou num sentido de bem comum, e isto vale tanto para o Direito interno quanto para o Direito Internacional. O Direito Internacional clssico era fundamentalmente, um Direito de coordenao e de reciprocidade. J o Direito Internacional de hoje assume aquela caracterstica a que acresce a cooperao, assim o Direito Internacional econmico, o dos direitos do homem ou do ambiente, e at um Direito de subordinao em sentido estrito, no tocante manuteno da paz e da segurana colectiva na Carta das Naes Unidas, justia penal internacional e aos regulamentos comunitrios europeus.

Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado


No Direito Internacional pblico, est presente uma vida internacional que se manifesta em determinados processos de formao de normas e que se liga a formas de relao e institucionais especficas. No Direito Internacional Privado, no se afasta o Direito interno de cada Estado, cujo ordenamento que vai decidir qual o Direito aplicvel para resolver o conflito de leis, decretando ele mesmo normas para esse fim. O Direito Internacional Privado ainda hoje, essencialmente, um Direito interno e um Direito privado e, como tal, o essencial deste Direito encontra-se reunido no Cdigo Civil (artigos 15. e seguintes), sendo apenas internacional pelas implicaes efectivas na circulao de pessoas, bens e nos negcios jurdicos.
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Ser correcto falar em Direito Internacional Pblico? No bastar falar em Direito Internacional? O Direito Internacional clssico regulava apenas relaes entre entidades pblicas, maxime os Estados. O Direito Internacional dos nossos dias ganha uma amplitude bem maior e at atribui ao indivduo a qualidade de seu sujeito, em certas condies. Na maior parte dos casos, apesar de tudo, prevalecem interesses pblicos.

Direito Internacional e cincia do Direito Internacional


O Direito Internacional em sentido objectivo o conjunto de normas jurdicas e Direito Internacional em sentido subjectivo corresponde a conhecimento dessas normas. Ao Direito Internacional corresponde a cincia do Direito Internacional, ou seja, a cincia jurdica que tem por objecto o Direito Internacional, a disciplina cientfica que, seguindo o seu mtodo prprio, visa reconstruir esse Direito como sistema normativo e institucional e, a partir dai, propiciar a sua aplicao e a deciso de casos concretos em que ele tenha incidncia.

Fontes de Direito Internacional O Artigo 38. do Estatuto do Tribunal Internacional de Justia


O Direito Internacional Publico baseia-se num sistema pluralista e interdependente de fontes. Ao aplicar o Direito Internacional, o Tribunal Internacional de Justia precisa de se socorrer do artigo 38. do Estatuto do Tribunal Internacional de Justia, o qual dispe: 1. O Tribunal, cuja funo resolver, de acordo com o Direito Internacional, os litgios que lhe sejam submetidos, aplicar: a) As convenes internacionais, gerais ou especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados em litgio; b) O costume internacional, como prova duma prtica geral aceite como de direito; c) Os princpios gerais de Direito reconhecidos pelas naes civilizadas; d) Sob reserva das disposies do artigo 59., as decises judiciais e os ensinamentos dos publicistas mais altamente qualificados das vrias naes, como meios auxiliares para a determinao das regras de Direito. 2. Esta disposio no prejudicar a faculdade de o Tribunal, se as partes estiverem de acordo, decidir ex aequo et bono O art. 38. pressupe uma distino entre fontes e normas de Direito Internacional. Enquanto as fontes se referem aos processos de elaborao do direito, as normas correspondem aos comandos jurdicos emanados das fontes formais de acordo com os seus processos especficos de formao.
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Duas coisas so incontestveis e seguras na anlise deste artigo: a) O artigo 38. no contm uma enumerao exaustiva das fontes, apenas uma enumerao exemplificativa e que, feita em certa poca, tem de ser submetida a uma interpretao actualista; designadamente, no inclui os actos unilaterais dos Estados, nem as decises das organizaes; b) No existe hierarquia de fontes no Direito Internacional: tratado no prevalece sobre o costume ou inversamente. Existem no entanto relaes entre fontes: por exemplo, uma conveno poder codificar o costume. No h uma enumerao exaustiva, taxativa. O artigo 38. no esgota os modos de produo ou de revelao existentes, nem pode impedir futuras mutaes de Direito Internacional. Basta lembrar as decises das organizaes internacionais; e, os actos jurdicos unilaterais dos Estados, vindos j do Direito Internacional clssico, o reconhecimento, o protesto, a notificao, a promessa, a renncia, actos dos quais decorrem consequncias nas relaes entre os sujeitos de Direito Internacional. Pois, para que um acto unilateral se assuma como fonte ter de constituir um acto jurdico anterior, nomeadamente o reconhecimento, o protesto, a notificao, a promessa, a renncia. Segundo o Professor Jorge Miranda, em rigor no h hierarquia de fontes; o que h ou pode haver hierarquia de normas jurdicas internacionais.

importante analisar algumas frmulas constantes do artigo 38. (referido anteriormente), porque no so inteiramente satisfatrias, segundo Professor Jorge Miranda: a) Assim, a alnea a) do n. 1 refere-se As convenes internacionais, gerais ou especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados em litgio. E algumas notas crticas de oferecem: 1.) no se apercebem a razo e o critrio de distino entre convenes gerais e convenes especiais; 2.) as regras convencionais no so reconhecidas, mas sim estabelecidas pelas partes; 3.) a referncia a regras expressas poderia limitar o alcance da interpretao. b) Quanto ao costume internacional, ele definido como prova de uma prtica geral aceite como de direito. Ora, essa noo muito menos parece de acolher porque, o costume no prova de uma prtica, mas sim o sentido ou a orientao de uma prtica.

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Esta noo levanta ainda inmeras interrogaes: Desde logo, a pratica subjacente ao costume no precisa ser forosamente geral ( possvel o costume bilateral); O costume no precisa de ser unanimemente aceite pelos sujeitos de Direito Internacional, referindo-se a jurisprudncia do Tribunal Internacional de justia a uma participao muito ampla e representativa dos Estados interessados; O costume ser aceite na medida em que corresponde a comportamentos e actos jurdicos internos e internacionais, dos sujeitos de Direito Internacional; O elemento essencial para a formao do costume a uniformidade e repetio de uma certa prtica, mas tal no exclui a possibilidade de interrupes nessa prtica; Como feita a prova do costume? Atravs de elementos que confirmem a existncia de uma prtica considervel, precedentes, opinies doutrinais convergentes, fenmenos de codificao.

c) Finalmente, acrescenta-se no n.2 que o disposto no n.1 no prejudicar a faculdade de o Tribunal, se as partes estiverem de acordo, decidir ex aequo et bono. Trata-se de uma referncia equidade, que, contudo, no em si uma fonte de Direito; um modo de aplicar o sentimento ideal de justia aos casos concretos (segundo Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros), um critrio de deciso.

(Ver ficha n3) O sistema das Fontes


Este sistema de fontes remonta para uma enumerao das fontes mais adequada tanto s grandes transformaes do Direito Internacional como validade comum aos mais diversos ordenamentos jurdicos: O costume, o tratado e a deciso de organizao internacional so fontes formais. A elas acresce a jurisprudncia, com um papel mais reduzido, conquanto de modo algum insignificante quer pela sua interveno insubstituvel na interpretao e na integrao das normas preexistentes, quer pelo seu eventual contributo para a formao do costume jurisprudencial. Estas quatro categorias de fontes surgem em abstracto com suficiente autonomia. Em concreto, so interdependentes e as normas atravs delas criadas entrelaam-se sistematicamente, sem prejuzo da considerao de zonas diferenciadas (Direito Internacional universal e Direito Internacional regional, Direito das Naes Unidas, etc.) A interdependncia das fontes aponta para a precedncia do costume:
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a) A jurisprudncia pressupe norma jurdica anterior; pressupe a declarao do direito ao caso concreto; b) A deciso de qualquer organizao internacional repousa na competncia de um ou vrios dos seus rgos e reveste a eficcia que se encontre prevista no respectivo tratado constitutivo; c) Mas o processo de concluso dos tratados, bem como os demais aspectos do seu regime, assentavam at Conveno de Viena de 1969 (entrada em vigor em 2003) em normas consuetudinrias; e ainda hoje assentam em tais normas, no tocante aos Estados que at agora no a tenham ratificado, e, mesmo em relao aos outros Estados, na parte no inovatria da Conveno.

O costume internacional
O costume internacional assume uma importncia crucial no Direito Internacional. Tal deve-se em primeiro lugar ausncia de um poder central institucionalizado, com a competncia para criar as normas jurdicas aplicveis comunidade dos Estados. De seguida, o peso do costume liga-se com o carcter heterogneo e pluralista da comunidade internacional. Tipicamente o costume internacional definido como uma prtica geral e consistente dos Estados e outros sujeitos de direito internacional a que subjaz um sentido de obrigatoriedade jurdica. Posio tradicional identifica dois elementos distintivos do costume internacional. O primeiro requisito o da existncia de uma pratica uniforme e generalizada dos Estados ou de outros sujeitos de Direito Internacional; O segundo requisito, por vezes referido como opinio jris o de que os Estados seguem essa pratica em razo da convico da sua obrigatoriedade. Assim, uma prtica consistente e reiterada transformar-se- em cosrume na medida em que os Estados ou outros sujeitos a encarem como juridamente obrigatria.

(Ver a ficha 4 e 5) Ainda hoje existem matrias importantssimas que continuam reguladas principalmente ou quase s por costume, como as responsabilidades internacional e as imunidades dos Estados. Assim como h inelutveis factores de efectividade a que esto sujeitas a interpretao e a aplicao das normas criadas por actos internacionais. Imunidade Diplomtica assenta no princpio de que os Estados devem proteger os embaixadores estrangeiros e respectivo pessoal da embaixada. Tal garante-lhes imunidade de jurisdio civil ou criminal, bem como o dever do Estado de acolhimento proteger as embaixadas estrangeiras de quaisquer ameaas provindas dos cidados do Estado de acolhimento. Esta regra tem sido
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considerada como uma das regras tradicionais do costume internacional geral (Ver ficha 4 e 5 do Pessoa) E, ainda o costume internacional no resulta s da prtica dos Estados e de outros sujeitos nas suas relaes bilaterais e multilaterais . Resulta tambm da prtica que se desenvolva no interior das organizaes internacionais. Uma grande parte do Direito interno das organizaes internacionais, , ele prprio, produto do costume. Um caso paradigmtico de costume nestas circunstncias, o respeitante ao direito de veto dos membros permanentes do Conselho de Segurana. De harmonia com o artigo 27., n.3 da Carta das Naes Unidas () Ver o exemplo na pgina 47 do Professor Jorge Miranda. Um outro exemplo a apontar o das resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas sobre territrios dependentes.

De todas as classificaes de espcies de costume que a doutrina tem proposto a mais importante, contrape costume geral ou universal e costume particular , em correspondncia com a distino entre Direito Internacional universal e Direito Internacional regional. De um lado, temos, o costume que obriga todos ou a grande maioria dos Estados; de outro lado, costume nascido e aplicvel apenas em certo continente ou em certo conjunto de Estados com afinidades polticas, culturais e outras. Pode-se ainda adicionar um terceiro termo: o costume local, quase sempre bilateral, relativo a uma rea geogrfica circunscrita, como foi o costume consagrados do direito de passagem de autoridades civis portuguesas entre Damio e os enclaves de Dadr e Navar-Aveli ou como so determinados costumes locais na Europa.

Qual o fundamento do costume? Qual o fundamento do Direito internacional?


A posio mais antiga, liga doutrina da soberania, tendia a reconduzir o costume ainda vontade. O costume seria, na clebre expresso de Grcio, um pacto tcito: atravs de uma no manifestao de vontade com contrrio, os Estados ou os sujeitos de Direito Internacional em geral estariam adstritos a cumprir os deveres decorrentes de normas consuetudinrias. Mas as doutrinas voluntaristas esto ultrapassadas e nem sequer fornecem uma base segura para a compreenso de costumes locais ou bilaterais. O fundamento do costume internacional no pode ser diverso do de todo o Direito Internacional. O costume internacional decompe-se num elemento material, o uso, e num elemento psicolgico, a convico de obrigatoriedade. O uso exige tempo e repetio de comportamentos (por aco e por omisso) de diversa natureza: actos diplomticos, actos de execuo de tratados, leis e actos

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polticos ou de governo dos Estados, actos no mbito de organizaes internacionais. No possvel fixar critrios rgidos de apuramento. A convico de obrigatoriedade reporta-se, no a qualquer psicologia colectiva, mas interpretao funcional e normativa da vontade manifestada por sujeitos de Direito Internacional ou pelos seus rgos; e depreende-se, antes de mais, da considerao objectiva dos actos praticados ou deixados de praticar por esses sujeitos, entre os quais o reconhecimento, o protesto e a notificao.

As normas jurdicas de origem consuetudinria e as de origem convencional possuem o mesmo valor jurdico e, deve admitir-se, partida, a possibilidade de recproca modificao ou revogao. Em concreto, ser muito difcil verificar-se a revogao de um costume universal por um tratado. Em contrapartida, as normas consuetudinrias encontram-se, tambm elas, subordinadas ao jus cogens e com este no se confundem, mesmo as de costume universal, visto que: O jus cogens no pode ser modificado ou afectado por normas consuetudinrias; O costume postula sempre a prtica, o jus cogens impe-se ainda que no haja nenhuma prtica, seja no sentido do seu cumprimento, seja noutro sentido.

Os actos das organizaes internacionais e de entidades afins


H muitos tipos de actos ou decises de organizaes internacionais: Actos de eficcia externa e actos de mera eficcia interna; Actos polticos, actos jurisdicionais (decises de tribunais existentes no seu seio, como o Tribunal Internacional de Justia, quanto s Naes Unidas, e o Tribunal de Justia e o Tribunal de Primeira Instncia, quanto s Comunidades Europeias) e actos administrativos (respeitantes estrutura e ao funcionamento dos seus rgos e servios); Actos normativos e actos no normativos; Actos imediatamente aplicveis e actos no imediatamente aplicveis, ou decises preceptivas e decises programticas ou directivas; Das decises, enquanto actos vinculativos ou imperativos, distinguem-se as recomendaes (como as da Assembleia Geral das Naes Unidas, de harmonia, com os artigos 11., n.2 e 13. da Carta) e os pareceres (com os do Tribunal Internacional de Justia, de harmonia com o artigo 96.).

S os actos normativos, sejam de eficcia interna (como os regimentos da Assembleia Geral e do Conselho de Segurana das Naes Unidas, segundo os artigos
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21. e 30. da Carta), sejam de eficcia externa, so fontes de Direito Internacional. Os estatutos, cartas ou constituies de organizaes internacionais so-no naturalmente, tambm, mas reconduzem-se a tratados; no tm autonomia. No mbito das Naes Unidas, so decises gerais e abstractas as de afirmao ou reafirmao de princpios ou regras de Direito Internacional (v.g. sobre autodeterminao ou sobre agresso); e decises gerais e concretas, as da Assembleia Geral sobre matrias financeiras (artigo 17. da Carta) e, sobretudo, as do Conselho de Segurana sobre a manuteno da paz e da segurana internacionais (artigos 39. e seguintes). Mas as mais importantes decisoes normativas so as que emanam dos rgos das Comunidades Europeias, que j deram lugar formao de uma ordem jurdica parcelar, com caractersticas prprias, o Direito Comunitrio derivado, que consta no artigo 249. do Tratado da Comunidade Europeia na verso do Tratado de nice de 2001: Para desempenhar as suas atribuies e nos termos do Tratado, o Conselho e a Comisso adoptam regulamentos e directivas, tomam decises e elaboram recomendaes e pareceres. O regulamento tem carcter geral. E obrigatrio em todos os seus elementos e directamente aplicvel em todos os Estados membros. A directiva vincula o Estado membro destinatrio quanto ao resultado a alcanar, deixando s instncias nacionais a competncia quanto forma e aos meios A deciso obrigatria em todos os seus elementos para os destinatrios que ela designar. As recomendaes e os pareceres no so vinculativos

A jurisprudncia
Na jurisprudncia considera-se tanto as decises de tribunais internacionais, arbitrais e judiciais, como as decises de tribunais existentes na esfera interna dos Estados e de outros sujeitos (como os tribunais eclesisticos ou os tribunais administrativos das Naes Unidas), na medida em que estes tribunais aplicam directamente o Direito Internacional ou tomam decises com relevncia jurdicointernacional. Os artigos 38. e 59. do estatuto do Tribunal Internacional de Justia no atribuem s decises deste rgo efeitos erga omnes nem adoptada, na prtica, a regra do precedente, pois, apenas vinculam as partes no se projectando para o futuro. Mas na ordem internacional, adquire crescente relevo aquilo a que se tem chamado a elaborao jurisprudencial do Direito, estimulada pelo confronto de diversas escolas e correntes judiciais.
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Os actos jurdicos unilaterais (por provirem de um s sujeito de Direito


Internacional a organizao) Os nicos actos jurdicos unilaterais que cabem no mbito das fontes de Direito Internacional so os actos normativos de organizaes internacionais, as decises de contedo geral e abstracto ou de contedo geral e concreto dos seus rgos. Contudo os actos jurdicos unilaterais dos Estados criam Direito, pois uma coisa a determinao de efeitos jurdicos; outra coisa a determinao de efeitos jurdicos normativos, a emanao de normas.

Breve referncia aos actos jurdicos unilaterais: Actos jurdicos unilaterais autnomos ou principais e actos jurdicos unilaterais no autnomos ou acessrios, significa que, entre actos que aparecem margem de quaisquer outros actos, vlidos e eficazes por si e actos que se inserem em processos ou procedimentos de formao de outros ou que decorrem directa e imediatamente de outros actos.

Os primeiros so o reconhecimento, o protesto a notificao, a promessa e a renncia, que tanto produzem efeitos directos e imediatos nas relaes com outros sujeitos como efeitos indirectos enquanto se inserem na prtica dos Estados e, assim, contribuem para a formao ou para a revelao de costume internacional ou para a interpretao de normas preexistentes. O reconhecimento a declarao unilateral de um Estado ou de outro sujeito, pela qual considera que certo facto ou certa situao esta em conformidade com as regras jurdicas ou satisfaz os requisitos por elas prescritos. O protesto a declarao segundo a qual certo facto ou certa situao no respeita o Direito Internacional. A notificao a declarao relativa a certo facto ou a certa situao, presente ou futura, levada ao conhecimento de outro sujeito de Direito Internacional. A promessa a declarao unilateral de vontade pela qual certo sujeito se compromete a agir ou a no agir de certo modo. A renncia o acto jurdico unilateral pelo qual certo sujeito declara no exercer ou, eventualmente mesmo, querer deixar de ter na sua esfera jurdica certo direito.

Entre os segundos, contam-se a assinatura, a ratificao, a adeso, as reservas, a aceitao, a objeco e a revogao de reservas, a denncia, etc.

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Os actos jurdicos unilaterais autnomos ou principais apresentam as seguintes caractersticas comuns: Provem de um s sujeito de Direito Internacional , o que no obsta, entretanto, a que possa haver um feixe de actos unilaterais no mesmo sentido de diferentes sujeitos; Expresso da prpria capacidade internacional dos sujeitos, so tambm expresso de autovinculao de acordo com o princpio da boa f e, por conseguinte, irrevogveis logo que se tornem definitivos; No esto dependentes de nenhum requisito formal , no tm de revestir forma escrita e no esto sujeitos ao nus de registo junto do Secretrio-Geral das Naes Unidas; pelo contrrio depara-se uma grande heterogeneidade de formas (notas diplomticas, notas oficiosas, conferncias de imprensa, etc) e no dispensam a publicidade.

A codificao do Direito Internacional


Nas ltimas dcadas tem-se assistido a um movimento dito de codificao, tendente a substituir, gradualmente, o conhecimento das normas de Direito Internacional consuetudinrio atravs da observao da prtica pela sua incorporao em grandes textos escritos sob a forma de conveno ou de declarao. Mas esta movimentao de codificao avanou, sobretudo no mbito das Naes Unidas; a Carta conferiu Assembleia Geral o encargo de promover a codificao (artigo 13.,n.1, alnea a)) e, para o efeito, foi institudo um rgo subsidirio, a Comisso de Direito Internacional. Conexo com a codificao em sentido estrito, realiza-se aquilo que o estatuto da Comisso denomina desenvolvimento progressivo do Direito Internacional. A codificao do Direito Internacional obedece, antes de mais, a uma finalidade de certeza e segurana jurdicas. Depois, a uma finalidade de aperfeioamento , quer no plano das solues normativas, quer no plano do rigor cientfico e tcnico. E ainda a uma finalidade politica: propiciar uma interveno dos Estados que no participaram porque ainda no tinham obtido soberania na formao de muitas das normas consuetudinrias. A codificao apresenta-se como algo de simtrico do costume secundum praeter ou contra tractuum. Neste, a prtica molda o sentido e a efectividade de normas convencionais, o costume envolve o tratado e at o pode transformar. Na codificao o tratado recebe normas consuetudinrias, revestidas da forma de conveno. A Comisso de Direito Internacional tem-se ocupado de algumas das principais questes de Direito Internacional e dos seus estudos e trabalhos resultaram at agora importantssimos textos:
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A Conveno de Montego Bay sobre o Direito do Mar (1982); A conveno sobre a reduo dos casos de apatridia (de 1961); A conveno sobre as redues diplomticas (de 1961); A conveno sobre o Direito dos Tratados (de 1969); A conveno sobre misses diplomticas (de 1969); A conveno sobre tratados entre Estados e organizaes internacionais e sobre tratados entre organizaes internacionais (de 1986)

Os tratados
Por tratado ou conveno internacional entende-se um acordo de vontades entre sujeitos de Direito Internacional constitutivo de direitos e deveres ou de outros efeitos nas relaes entre eles, regido pelo Direito Internacional e de que derivam efeitos jurdico-internacionais ou jurdico-internacionalmente relevantes. O conceito envolve, portanto: a) Um acordo de vontades; b) A necessidade de as partes serem todas sujeitos de Direito Internacional e de agirem nessa qualidade; c) A regulamentao pelo Direito Internacional; d) A produo de efeitos com relevncia nas relaes internacionais, sejam estritos efeitos nessas relaes, sejam efeitos nas ordens internas das partes. O conceito no implica, pelo contrrio: Que as partes sejam Estados, porque h tratados entre Estados e outros sujeitos de Direito Internacional, como os previstos no artigo 43. da Carta das Naes Unidas, ou mesmo apenas entre sujeitos de Direito Internacional que no Estados, como os do artigo 63.; Que o acordo seja reduzido a escrito , pois a priori nada o impe e ao longo da histria houve tratados no escritos, embora na actualidade o nus do registo pressuponha a forma escrita; Sendo escrito o acordo, se reduza a um nico instrumento, pois pode o consenso formar-se atravs de troca de notas.

A Conveno de Viena de 1969 define tratado como um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste
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de um instrumento nico, quer de dois ou vrios instrumentos conexos, seja qual for a sua designao (artigo 2.,n.1. alnea a)).

Distino de realidades afins


Dos tratados internacionais distinguem-se: a) Os feixes de actos unilaterais ou actos unilaterais simultaneamente emitidos por diferentes Estados com contedo idntico, de ordinrio sob a forma de declarao (a proclamao dos Aliados sobre a capitulao da Alemanha, sem condies, em 1945 ou a aceitao da neutralizao da ustria em 1955); b) Os acordos estritamente polticos, sem produzir efeitos jurdicos, mas a que se sucedem verdadeiros tratados e outros actos (os Acordos de Ialta e de Potsdam, de 1945); c) Os acordos informais (no funcionamento de certas organizaes internacionais), no imediatamente vinculativos a nvel jurdico; d) Os comunicados de reunies e conferncias diplomticas, anunciando a concluso de negociaes ou a celebrao de acordos; e) Os contratos entre organizaes internacionais e particulares; Tm vindo alcanar grande importncia econmica e politica os contratos entre Estados e empresas privadas transnacionais ou multinacionais, designadamente contratos de investimentos, de prestao de servios, de explorao de recursos, petrolferos ou outros, de fornecimento de bens, de concesso de obras pblicas. Mas no entanto, versam sobre objecto muito varivel e tm sido sujeitos tanto a um regime de Direito interno como a um regime de Direito internacional. No so considerados sujeitos do Direito Internacional. Pelo contrrio, no so, tratados os acordos de cooperao entre municpios e regies de dois Estados em reas fronteirias.

Terminologia
Tratado ou Conveno so os termos que a prtica internacional, a doutrina e os grandes textos de codificao adoptaram. Numerosos tratados em especial ou sobre objecto especfico recebem designaes particulares. Assim: Carta, constituio ou estatuto tratado constitutivo de uma organizao internacional ou regulador de um rgo internacional (Carta das Naes Unidas, Constituio da O.I.T, estatuto do Tribunal Internacional de Justia); Pacto tratado de aliana militar (Pacto do Atlntico ou Pacto de Varsvia), mas igualmente tratado politico de grande importncia (Pacto da Sociedade das
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Naes ou Pactos de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e de Direitos Civis e Polticos); Concordata tratado entre a Santa S e um Estado acerca da situao da Igreja Catlica perante este (a Concordata entre a Santa S e Portugal); Acta geral ou final tratado conclusivo de uma conferncia ou congresso internacional de Estados; Conveno tcnica tratado sobre matrias especializadas de carcter tcnico, em regra complementar de outro; Protocolo adicional tratado complementar ou modificado de outro sobre matrias polticas (protocolo adicional ao Pacto de Direitos Civis e Polticos); Modus vivendi acordo temporrio ou provisrio; Compromisso acordo tendente soluo arbitral de conflitos.

Classificaes
Tratados normativos ou tratados-leis So aqueles que estabelecem uma regra de direito aplicvel a uma generalidade de casos. Estes Tratados tm assim por objecto a enunciao de uma regra de direito objectivamente vlida. Ex.: pacto da Sociedade das Naes de 28.06.1919. Tratados no normativos ou tratados-contratos estipulam-se prestaes recprocas e os tratados esgotam-se com a sua realizao. Ex.: Tratados de comrcio. Uma segundo classificao tem a ver com o nmero de partes dos tratados e, por essa via, com a sua estrutura interna: Tratados bilaterais - aqueles em que participam apenas dois sujeitos de Direito Internacional, aumentam a reciprocidade dos interesses. Tratados multilaterais aqueles em que participam mais de dois sujeitos de Direito Internacional, estabelecem-se interesses comuns. Estes podem ser restritos (ou fechados) que so aqueles em que s os Estados partes podem neles participar, ou gerais, isto , abertos participao de qualquer Estado.

Outra classificao, atendendo aos requisitos necessrios para a validade do Tratado, distingue-os em: Tratados solenes So aqueles cujo processo de elaborao e de concluso complexo e em que se exige a interveno dos rgos investidos no poder de deciso, e necessitam de ser ratificados.

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Acordos em forma simplificada So as convenes cujo processo de elaborao simples e que a partir da assinatura ficam perfeitos e aptos a entrar em vigor, no sendo, portanto, necessria ratificao. Estes acordos so concludos, regra geral, por um membro do Governo, normalmente o Ministro dos Negcios Estrangeiros ou por agentes diplomticos. Neles no intervm, portanto, os rgos estaduais investidos do poder de celebrar Tratados normativos. Acordos em forma ultra-simplificada caracterizam-se por a vinculao ocorrer, no aquando da ratificao ou da aprovao, mas aquando da assinatura ou acto equivalente, e assim neles dispensam-se quer a ratificao como acontece nos acordos em forma simplificada, quer a prpria aprovao.

Outra classificao de tratados d-se entre tratados abertos e tratados fechados: Tratados abertos so entendidos tradicionalmente como aqueles que admitem a adeso unilateral posterior de novos Estados. Admitem a assinatura, a ratificao ou a adeso de sujeitos que no participaram no seu momento inicial de celebrao ou entrada em vigor. Por definio, os tratados multilaterais gerais so ou devem ser Tratados Abertos. Tratados Fechados so aqueles que no permitem a participao de outros Estados, que no sejam os que originariamente nele tenham participado e que dele faam parte. Ex.: os tratados de delimitao de fronteiras, as concordatas e os acordos entre as Naes Unidas e as organizaes especializadas.

Em geral os tratados no so inteiramente abertos ou fechados, no sentido em que permitem a adeso a uma categoria de Estados determinada partida; ou porque so semi-fechados, reservando a faculdade de adeso para um convite formal dirigido pelos Estados signatrios ou exigindo processos negociais com vista entrada, como sucede na Unio Europeia. A adeso pode estar condicionada determinadas restries: polticas ou geogrficas. Ainda mais quatro classificaes: Tratados institucionais constitutivos de organizaes internacionais e de entidades afins e tratados no institucionais; Tratados exequveis por si mesmos e tratados no exequveis consoante obtenham plena efectividade s por si ou, sem prejuzo da sua vigncia na ordem interna, caream, semelhana das normas constitucionais programticas de outro tratado ou de lei de complementao. Ex.: tratados sobre direitos econmicos e sociais; Tratados principais e tratados acessrios, sendo estes tratados subsequentes aos primeiros, deles dependentes e destinados a conferir-lhes concretizao (ex.: acordos ou convenes tcnicas ou administrativas, tratados de adeso a organizaes internacionais);
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Tratados pblicos e tratados secretos conforme o conhecimento do seu contedo seja revelado ou tornado possvel ou fique reservado a quem interveio na sua concluso.

Limites liberdade convencional


Limites de Direito Interno so os que procedem da Constituio de cada Estado. Nenhum Estado pode celebrar tratados contrrios s normas constitucionais por que se rege, sejam normas orgnicas e formais, sejam normas de fundo. Essas normas adstringem os rgos de poder tanto na sua actuao na ordem interna quanto nas convenes que concluem. E o mesmo se passa com os actos unilaterais que emitam e com os actos que pratiquem no seio de organizaes internacionais. Exemplo: A Repblica Portuguesa, no pode celebrar tratados que infrinjam os direitos fundamentais consignados na Constituio. Limites de Direito Internacional, so: Os princpios de Jus cogens: por exemplo, um Estado que se tenha obrigado por tratado com outro Estado no pode celebrar um tratado com um terceiro Estado que ponha em causa o primeiro, pois isso colidiria com o princpio da boa f; Os derivados e tratados principais relativamente a tratados ou protocolos adicionais, acessrios ou de execuo (30/2 Conveno de Viena); Os derivados de tratados constitutivos de organizaes internacionais ou de entidades afins em face de quaisquer tratados que os Estados-membros ou as prprias organizaes venham a celebrar; Os decorrentes de normas emanadas de organizaes internacionais ou de outras entidades a que os Estados pertenam, quando tal se encontre previsto nos seus tratados constitutivos.

De salientar, que, segundo o art. 103 da Carta das Naes Unidas, as obrigaes assumidas pelos membros da Organizao em virtude da Carta prevalecem sobre as resultantes de qualquer outra conveno internacional; e, que, segundo o Direito Comunitrio Europeu, h matrias sujeitas a uma concertao dos Estados com as Comunidades e outras so excludas do Jus tractuum dos Estados Comunitrios.

Regulamentao das formas de vinculao internacional dos Estados: consta


tanto de normas de Direito internacional como de normas de Direito interno. Dada a posio jurdico-internacional dos tratados, deveriam ser normas internacionais a disciplinar o processo de concluso de tratados, incluindo a definio dos rgos estatais com competncia para nele intervir. Todavia, afora algumas regras da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados e o residual jus raepresentationis omnimodae dos Chefes de Estado, principalmente ao Direito interno que cabe tal tarefa. Razoes dessa repartio:
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A deficiente estruturao ou institucionalizao da comunidade internacional e do seu Direito; Se os tratados em si tm por objecto relaes jurdico-internacionais, o seu processo de concluso releva igualmente do Direito interno, por ser uma das manifestaes do exerccio da funo politica do Estado; A liberdade de organizao dos Estados para esse efeito, consequncia da sua soberania, e traduzida numa grande variedade de solues correspondentes aos respectivos regimes e sistemas de governo.

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O processo e as formas de vinculao


Em Direito internacional tratado designa um acordo entre Estados regido pelo Direito internacional (art. 1 da CV). Em Direito Interno um tratado constitui um acordo entre Estados regido pelo Direito Internacional mas aprovado e ratificado segundo procedimentos previstos no nosso Direito constitucional . E, portanto, a noo de tratado em Direito Internacional engloba elementos tpicos do Direito internacional mas tambm elementos de Direito interno (a sua concluso est dependente da prtica de actos de Direito interno). O processo de vinculao dos Estados a convenes internacionais obedece por isso s regras previstas na CVDT, cabendo ao Direito interno a tarefa de disciplina em que termos que um Estado se pode vincular a um tratado. Pode exemplificar-se este mesmo aspecto atravs da regra da CV, disposta no artigo 11. da CVDT. Ou seja, como refere Jorge Miranda, a CV no impe nenhuma forma pr-determinada em face da natureza, do abjecto ou do contedo de qualquer tipo de tratado. Compete ao Direito constitucional de cada Estado definir os termos e condies da sua vinculao internacional. No Direito internacional contemporneo, as fases do processo de vinculao so as seguintes: 1) A negociao (e assinatura); 2) A aprovao; 3) A ratificao. A Conveno de Viena estabelece que o consentimento de um Estado a ficar vinculado por um tratado pode manifestar-se pela assinatura, pela troca de instrumentos constitutivos do tratado pela ratificao, pela aceitao, pela aprovao ou pela adeso, ou por outro meio convencionado (art.11. CVDT). A Conveno no impe nenhuma forma predeterminada em face da natureza, do objecto ou do contedo de qualquer tipo de tratado. O principio consiste na estipulao da forma pelo tratado em concreto (12/1/a); 13/a); 14/1/a); 15/1/a). Pode o Direito constitucional de cada Estado prescrever esta ou aquela forma de vinculao. A Conveno presta uma ateno significativa negociao e assinatura de tratados, bem como ao depsito, ao registo e publicao, mas, ao invs, nenhum preceito consagra aprovao e ratficao. Nas Monarquias absolutas, a concentrao do poder poltico do rei exibia-se nas vrias fases do processo; No Constitucionalismo, assente no princpio da diviso do poder, cada fase possui um significado especfico e procura-se a interdependncia dos vrios
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rgos na expresso da vontade dos Estados fora das vrias matrias e sistemas de Governo. Relativamente forma dos Estados Federais ou Estados unitrios regionais, apesar de s o Estado aceder vida jurdica internacional, sendo ele que aprova e ratifica os tratados, as Constituies podem estabelecer formas de participao das regies autnomas ou dos Estados Federados, quando sejam afectados interesses ou atribuies que, a nvel interno, seriam dessas entidades.

A negociao e a assinatura
Negociao de um tratado A negociao composta da concepo, elaborao e redaco mais politica que jurdica. A negociao de qualquer tratado cabe, quanto a cada Estado, s pessoas investidas de plenos poderes (plenipotencirios) como seus representantes; e esses plenos poderes so os apropriados para o efeito; mas a representao do Estado pode resultar da prtica dos Estados interessados ou de outras circunstncias (7/1 Conveno de Viena) . se praticado por pessoa que no pode ser considerada como estando autorizada a representar o Estado para esse fim no produz efeitos jurdicos, s se ulteriormente confirmada pelo Estado (art. 8.). Ser portanto um caso de agente putativo, salvo se se reconduzir a um problema de inconstitucionalidade orgnica. Em virtude das suas funes, e sem terem de apresentar instrumentos de plenos poderes, so considerados representantes de cada Estado: Chefe de Estado, ou Chefe de Governo, ou Ministro dos Negcios Estrangeiros; o Chefe de misso diplomtica, para a adopo do texto de um tratado entre o Estado acreditante e o Estado acreditado; e o representante acreditado do Estado numa conferencia internacional ou junto de uma organizao internacional, para a adopo do texto de um tratado celebrado nessa conferencia ou por essa organizao ou esse rgo (art. 7., n. 2). A adopo do texto de um tratado efectua-se pelo consentimento de todos os Estados participantes na sua elaborao, salvo o disposto no n. 2 (art.9., n.1). Realizando-se uma conferncia internacional com esta finalidade, o que sucede nos tratados multilaterais, efectua-se por maioria de dois teros dos Estados presentes e votantes, a menos que estes Estados decidam, por igual maioria, aplicar uma regra diferente (9/2). adopo do texto segue-se a autenticao do texto, a qual se faz s egundo o procedimento nele previsto ou acordado pelos Estados participantes na sua elaborao e, na sua falta por assinatura, assinatura ad referendum ou rubrica , pelos representantes desses Estados, do texto do tratado ou da acta final de uma conferncia em que o texto seja consignado, (art. 10. da CVDT). A autenticao onde se d o reconhecimento do tratado que ainda no est em vigor, j as partes se nele reconhecem, mas ter de passar aos rgos de soberania para a vinculao. A assinatura simples a forma normal e tradicional de autenticao do texto de um Tratado, que se traduz numa promessa solene e firme de vincular ao Tratado o Estado firmante. A assinatura pode ser feita num dos trs momentos a seguir indicados: no do encerramento das negociaes e da adopo do texto,
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numa data posterior pr-estabelcida por acordo ou em qualquer momento posterior adopo do Tratado (caso da adeso, por exemplo). A assinatura ad referendum feita pelo representante do Estado que no tem poderes. Por isso a autenticao do texto fica sujeita a confirmao posterior que ser feita quando lhe for concedido os necessrios poderes. A rubrica esta forma utilizada quando os negociadores interrompem as negociaes para submeterem o texto apreciao dos respectivos governos, consultando-os sobre a aceitabilidade ou no do texto negociado.

Ressalve-se que a assinatura ou processo equivalente no obrigam o Estado-parte, salvo nas convenes ultra-simplificadas: uma vez produzida, aos rgos constitucionais competentes cabe aprovar e ratificar, ou s aprovar, o tratado (ou no). A consequncia principal da assinatura consiste em, fixando o texto, os Estados partes ficarem adstritos, por imperativo de boa f, a abster-se de actos (ou omisses) que privem o tratado do seu objecto ou do seu fim (18 Conveno de Viena). A Conveno de Viena regula tambm exaustivamente a rectificao de erros de textos ou de cpias autenticadas dos tratados (art.79 ).

A aprovao e a Ratificao
Todos os tratados requerem aprovao pelo rgo interno competente. Nem todos requerem ratificao. Tudo vai depender do Direito de cada Estado e pode at um tratado configurar-se como tratado solene para uma parte e como acordo em forma simplificada para outra parte. Em Portugal a vinculao a um tratado solene d-se com a ratificao do PR (art. 135. alnea b) da CRP), depois de devidamente aprovado. A ratificao sempre um acto livre, por envolver o exerccio de um poder prprio que acresce ao exerccio dos poderes prprios dos rgos de negociao e de aprovao; um acto internacionalmente livre quanto ao tempo e forma. Tendo em conta que a Conveno de Viena se dirige a um universo amplo de Estados e outros, e que cada qual contempla no seu Direito interno a forma como se vai achar vinculado aos tratados, aquela acaba por indicar um leque de formas de igual amplitude por forma a satisfazer as particularidades de casa Estado. Desta forma a vinculao (art.11. da CV) prev que se possa concretizar atravs: de ratificao (art.14.); da assinatura qualificada; da aprovao ou aceitao; da troca de instrumentos e, do depsito.

As Ratificaes Imperfeitas
A ratificao imperfeita segundo Silva Cunha, aquela que no obedece aos trmites definidos pelo Direito Interno dos Estados ratificados. Ou seja, pode acontecer que a competncia para concluir determinados Tratados e vincular internacionalmente os Estados esteja repartida por dois ou mais rgos estaduais, por exemplo, o Presidente da Republica e o Parlamento ou o Parlamento e o
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Governo, o que significa que estes rgos tem de intervir no processo de aprovao dos Tratados. Pode assim acontecer que o Presidente ratifique um tratado sem que este tenha sido previamente aprovado pelo Presidente, o que d origem a uma ratificao imperfeita. Tambem pode acontecer, um Estado assinar e exprimir o seu consentimento a um tratado, mas noutro Estado, como por exemplo, Portugal, verifica-se uma omisso formal no processo de vinculao, falta de aprovao ou falta de ratificao. Afectar esta omisso formal o consentimento do Estado e consequentemente a validade do Tratado? Em Direito Internacional, vigora o principio da no-invocabilidade de disposies de Direito interno para justificar a no-execuao de uma conveno internacional ( art.27 da CV), o principio estipula que nenhum Estado poder socorrer-se de regras de direito interno para deixar de executar convenes internacionais que tiver celebrado. E, ainda a CV salvaguarda o regime previsto no artigo 46., na seco relativa nulidade dos Tratados, e prende-se com o momento de manifestao do consentimento. O artigo 46. concede resposta negativa ao facto de um Estado que haja violado determinadas disposies formais relativas ao seu procedimento constitucional de vinculao tenha interesse em as invocar perante outro (s) Estados. Mas cria no entanto uma possibilidade excepcional de invocao: Se a violao tiver sido manisfesta, na medida em que seja objectivamente evidente para qualquer Estado ou organizao internacional que proceda de acordo com a prtica habitual dos Estados e de boa-f (art.46., n.3); Se a violao disser respeito a uma regra do seu Direito Interno de importncia fundamental.

rgos internos competentes


o Direito interno que estabelece qual a forma solene ou simplificada, que os tratados podem ou no assumir; e tambm ele que determina quais os rgos competentes para a vinculao internacional do Estado e os respectivos tipos de actos. Estes rgos e estes actos relevam da funo poltica, sendo, normas de Direito constitucional (da Constituio formal). Nas Constituies contemporneas a competncia para a negociao e a assinatura dos tratados atribuda ao rgo ou aos rgos do Poder Executivo (PR, Governo, Gabinete, Directrio ou rgo de substituio da assembleia soberana). O mesmo acontece mutatis mutandis com a celebrao e a aprovao dos acordos em forma
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simplificada, hoje universalmente difundidos. E, tambm quanto ratificao (sempre que tenha de dar-se), por toda a parte compete ao Chefe do Estado (Rei ou PR). Na aprovao dos tratados sujeitos a ratificao (ou tratados solenes), por esta implicar com matrias constitucionalmente consagradas, com relacionamento entre os poderes do Estado e sujeio a determinadas formas e formalidades; nota-se, um evidente paralelismo entre competncia legislativa e competncia de aprovao de tratados. Em sistemas de governo com concentrao do poder, predomina na aprovao o prprio rgo que negoceia e assina; e, em sistemas de governo com desconcentrao de poder, d-se uma separao ou diviso (pelo menos, nos tratados mais importantes) entre o rgo de negociao e assinatura e o rgo de aprovao, na base de um critrio de fiscalizao deste sobre aquele.

O depsito dos tratados


Nos tratados multilaterais existe o instituto do depsito, tambm previsto na Conveno de Viena (arts 76. e 77.). Se o procedimento geral comum a todos os tratados assenta na troca dos instrumentos de ratificao, os tratados multilaterais requerem uma prtica que simplifique este procedimento. O depsito dos tratados constitui esta prtica. Os Estados-parte designam um depositrio do tratado a quem compete centralizar todo o processo comunicativo relativo aos tratados (art. 76/1 CV). As funes do depositrio consistem em verificar a regularidade dos actos cumpridos pelos Estados interessados (art.77. CV).

Registo e publicao
Os tratados secretos so inadmissveis em forma de governo democrtico. Para maior certeza nas relaes internacionais, consagra-se o registo dos tratados. A Conveno de Viena vem impor o registo relativamente a todos e quaisquer tratados, sejam ou no as partes membros das Naes Unidas (art. 80.); e o mesmo principio consta da Conveno de 1986 sobre tratados das organizaes internacionais (art.81). O art. 102. n.2 da Carta aponta para a simples oponibilidade: nenhuma parte em qualquer tratado ou acordo internacional que no tenha sido registado poder invoc-lo perante qualquer rgo das Naes Unidas.

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Tratados Multilaterais - Particularidades


Um tratado multilateral concludo entre vrios Estados. Correspondendo designao dos tratados-lei, os tratados multilaterais tornaram-se um tipo comum de direito internacional convencional. Caracterizam-se por: Assentarem em regras e procedimentos prprios de elaborao; Facilitarem o consenso dos Estados-contratantes atravs de procedimentos especiais; Permitirem reservas; Possuirem a figura do Estado-depositrio.

A negociao colectiva e levada numa conferncia internacional onde os textos so adoptados por maioria, ou no seio de uma organizao internacional, por meio de um seu rgo permanente. Importa aflorar a distino entre convenes multilaterais abertas e convenes multilaterais fechadas. Enquanto, nas primeiras, podem vir a participar membros diferentes dos contratantes originrios, nas Convenes fechadas, s admitida a participao dos contratantes originrios. A participao nas convenes abertas pode dar-se, quer pela assinatura diferida, quer pela adeso. A assinatura diferida, aquela que podem fazer os Estados, quer tenham quer no tenham tomado parte na negociao, durante um prazo fixado na prpria conveno (art.10 da CV). A adeso, consiste no acto pelo qual um Estado nosignatrio duma conveno Internacional, concluda entre outros Estados, em relao aos quais ela se encontra em vigor, se torna parte nesta, tenha ou no tenha participado na sua negociao (art.15 da CV). Como a adeso no precedida de assinatura, a aprovao parlamentar ou governativa da Conveno, por acaso, necessria dever ser feita antes do envio do instrumento da adeso. Quando um Estado adere, sob reserva de ratificao, o depositrio deve entender que no se manifesta uma vontade definitiva de aderir, mas sim uma mera inteno de aderir, sem qualquer efeito jurdico diferente daquele que provoca a assinatura dum Tratado solene. As convenes multilaterais obrigam instituio de um depositrio , que evita as trocas excessivas de instrumentos de ratificao, enviando-se, assim. Apenas um instrumento de ratificao que depositrio ou no Estado no Territrio do qual se desenrolaram as negociaes ou no secretariado de uma Organizao Internacional, quando a Conveno negociada sob os auspcios ou no seio dessa Organizao.
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O depositrio notifica os restantes Estados do depsito das ratificaes que se forem operando. Conferencia internacional os tratados multilaterais so negociados e aprovados no contexto de uma conferencia internacional em regra pelos respectivos chefes de misso de delegao diplomtica dos Estados. Esta conferencia: Pode restringir ou alargar o grupo dos Estados convidados a participar na conferencia; Pode ser convocada ou no no quadro de uma organizao internacional, caso em que o tratado ser elaborado sob a proteco da organizao em causa.(ex: a Conveno de Montego Bay sobre Direito do Mar, aprovadas sob a proteco das Naes Unidas).

Adopo do Texto Tal como resulta do artigo 9. da CV, a adopo do texto numa conferencia internacional far-se- por 2/3 dos Estados presentes e votadas, a menos que esses Estados decidam, por igual maioria, aplicar regra diferente. Nos Tratados multilaterais verifica-se por isso uma distino entre o momento da adopo do texto e o momento da autenticao. A autenticao do texto redunda na elaborao da acta final da conferencia que consigna o texto do tratado.

Processo da concluso dos tratados internacionais


O processo de concluso de uma conveno inicia-se com a negociao. Trata-se tanto da discusso do texto-projecto, tanto da redaco e adopo do texto da futura conveno. Em Portugal, nos termos do art. 197./1-b CRP, c abe ao Governo negociar e ajustar convenes. Depois, devem os Governos regionais participar na negociao de todas as que digam respeito s Regies Autnomas (art. 227./t). Uma vez redigido o texto, a Conveno Internacional apresentar-se- com a seguinte estrutura: preambulo, dispositivo ou corpo da conveno e anexos. Aps as negociaes segue-se a fase de autenticao do texto , finda a qual o texto no poder mais ser alterado, de acordo com o art. 10. da CV. A autenticao do texto da Conveno Internacional cria , para o Estado signatrio, um dever geral de boa f e o direito de exercer certos actos para a defesa da sua integridade. Depois da autenticao, surge, nos Tratados solenes, a manifestao do consentimento vinculao, a qual conforme dispe o artigo 11. da CVDT , pode ocorrer mediante formas diversas. A este respeito, cabe sublinhar o principio em matrias de tratados solenes: a vinculao do Estado d-se atravs da ratificao, o qual corresponde ao acto mediante o qual o rgo competente de acordo com o Direito constitucional manifesta a vontade de o Estado se declarar obrigado em relao s disposies daquelas. No caso de a ratificao (art.14.CVDT) ocorrer sem que se d cumprimento a alguma formalidade constitucionalmente prevista, estaremos perante o problema das chamadas ratificaes imperfeitas (art.46. CVDT). Por exemplo, temos uma ratificao imperfeita, se o PR proceder ratificao de um tratado solene sem que o Governo ou a
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AR o tenha aprovado. Mas o artigo 46 da CV tem um campo mais amplo de aplicao do que o das ratificaes imperfeitas e diz respeito violao de qualquer regra de Direito interno relativa competncia para a concluso de Convenes internacionais. Tal disposio tem em vista ainda as inconstitucionalidades orgnicas, abrangendo, por exemplo, os casos em que o Governo aprova Tratados de competncia do Parlamento. Finalmente, as Convenes internacionais so registadas e publicadas. A norma que tal impe o art. 102. da Carta das Naes Unidas, completada pelo art. 80 da CV.

As Reservas
Em princpio, as partes num tratado obrigam-se totalidade das suas clusulas. A vinculao apenas a algumas delas s se torna possvel se o tratado o permite ou se as partes o consentem (art. 17. da CV). Todavia, nos tratados multilaterais podem ser admitidas reservas com a consequente alterao dos termos da vinculao das diversas partes. Nos tratados bilaterais por definio, no podem ser admitidas reservas. Por reserva entende-se uma declarao unilateral, seja qual for o seu contedo ou a sua designao, feita por um Estado quando assina, ratifica, aceita ou aprova um tratado ou a ele adere, pela qual visa excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado na sua aplicao a este Estado (2/1/d) Conveno de Viena). E, formulada no momento em que o Estado se est a vincular conveno. Uma reserva no se deve confundir com declaraes politicas anexas a um tratado, rectificaes do texto, clusulas de excluso do tratado e, em especial, declaraes interpretativas. Critrio: uma reserva altera ou exclui uma ou mais disposies de um tratado; no se destina a conferir nenhum sentido interpretativo novo a essas disposies. A emisso de reservas est sujeita a limites materiais, temporais e formais: Os limites materiais podem ser expressos, proibio de reservas pelo tratado ou autorizao somente de determinadas reservas, e tcitos/implicitos, incompatibilidade da reserva com o objecto e o fim do tratado (art.19., alneas a), b), c) da CV). Mas h tratados que, desde logo, no consentem reservas: os de Direito Internacional constitucional, como a Carta das Naes Unidas, o estatuto do Tribunal Internacional de Justia e o estatuto do Tribunal Penal Internacional; e as convenes de codificao na parte correspondente a normas consuetudinrias preexistentes. To pouco seriam possveis reservas opostas ao jus cogens (art. 53.) Os limites temporais traduzem-se na exigncia de a reserva ser formulada durante o processo de vinculao ao tratado, no depois: a reserva tem de ser formulada no momento da assinatura, da ratificao, da aceitao ou da aprovao do tratado ou no momento da adeso (promio do art. 19.).
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Os limites formais consistem na necessidade de a reserva ser formulada por escrito e comunicada aos Estados contratantes e aos que tenham o direito de se tornar partes no tratado (art.23.). Alem de unilateral, a reserva uma declarao receptcia e, tem de ter objecto e contedo determinados (objecto determinado em razo da disposio do tratado e contedo determinado em razo da matria das pessoas ou do territrio) Para que a reserva produza efeito, necessrio que, pelo menos, outro Estado contratante a tenha aceite [artigo 20., n.4, alnea c), da CVDT] Contudo, nem sempre assim: Quando resulte do nmero restrito dos Estados que tenham participado na negociao, assim como do objecto e do fim de um tratado, que a sua aplicao na ntegra entre todas as Partes uma condio essencial para o consentimento de cada uma em vincular-se pelo tratado, uma reserva exige a aceitao de todas as Partes (art.20., n. 2).~ Quando um tratado for um acto constitutivo de uma organizao internacional e salvo disposio do mesmo em contrrio, uma reserva exige a aceitao do rgo competente dessa organizao (art.20., n.3) A aceitao das reservas pode ser tcita. A Reserva ser tida por aceite por um Estado quando este no formulou qualquer objeco reserva nos 12 meses seguintes data em que recebeu a notificao ou na data em que manifestou o seu consentimento em ficar vinculado pelo tratado, se esta for posterior (art.20, n.5).

Em face das reservas, a vinculao ao tratado pelos diversos Estados-prte recortase nos seguintes termos: Para os Estados que no formularam reservas nem objectaram formulao de reservas, o principio o cumprimento integral do tratado; Para os Estados que formularam reservas e para os que as aceitaram, a reservas modificam, quanto s disposies que delas so objecto, as relaes entre esses Estados, podendo falar-se numa espcie de tratados bilaterais acessrios enxertados no tratado multilateral principal; Havendo Estados que objectaram s reservas, o relacionamento com os Estados que as formularam depende da atitude que aqueles assumirem, visto que: Podem simplesmente ter formulado objeces; ou Podem formular as objeces e opor-se entrada em vigor do tratado entre eles e os Estados que emitiram as reservas.

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As reservas podem ser revogadas a todo o tempo, sem que seja necessrio o consentimento do Estado que as tenha aceite (art.22., n.1). E tambm a objeco a uma reserva pode em qualquer momento ser revogada (art.22., n.2). J no a aceitao. A nvel interno dos Estados, a competncia para emitir, modificar e revogar reservas, ou par aceitar ou objectar as reservas, depende das normas constitucionais relativas aprovao dos tratados. Como afectam o sentido da vinculao internacional do Estado, as reservas tm de obedecer s mesmas regras de competncia a que obedece essa vinculao. Assim se um tratado recai na competncia do Parlamento, quaisquer reservas s podem ser por ele formuladas ou tm de ser por ele aprovadas.

A concluso dos tratados em Portugal


As formas dos tratados ou convenes perante o Direito Portugus O Sistema constitucional portugus de vinculao aos tratados assenta na separao entre os tratados e os acordos no submetidos a ratificao. Os primeiros constituem os tratados solenes carecem de ratificao pelo PR; os segundos so os tratados em forma simplificada e requerem aprovao por parte da AR ou do Governo, consoante as matrias. Na Constituio de 1976 esta dicotomia, viria receber a consagrao em diferentes preceitos [no testo actual, artigos 8.,n.2, 161., alnea i), 197., n. 1, alneas b) e c), e n.2, 200., n.1, alnea d), 227., n.1, alnea s), 273., n.2, 277., n.2, 278., n.1, e 279., nmeros 1. e 4.. Terminologia constitucional portuguesa: Convenes - so quaisquer tratados (ou tratados abrangidos pela Conveno de Viena); Tratados - so os tratados solenes, os tratados submetidos a ratificao; Acordos internacionais - so os acordos em forma simplificada, apenas carecidos de aprovao e no de ratificao.

A relevncia constitucional da distino entre Tratados solenes e acordos (quer dizer, tratados simplificados) a seguinte: A vinculao de Portugal d-se com a ratificao nos tratados e com a aprovao nos acordos (art.8., n.2); Os tratados so todos sujeitos a aprovao do Parlamento [ art.161., alnea i), 1.parte]; os acordos tanto podem ser aprovados pela AR como, salvo os que
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versem sobre matrias reservadas AR, pelo Governo [ arts. 161., alnea i), e 197., n. 1, alnea c)]; S questes objecto de tratado, no de acordo, podem ser submetidas a referendo (art.115., n.3); O PR intervm nos tratados atravs da ratificao [ art.135., alnea b)] e nos acordos atravs da assinatura dos decretos ou das resolues de aprovao [art. 134., alnea b)]; No h veto politico do PR nem em relao aos tratados, nem em relao aos acordos, porque o veto politico s pode exercer-se frente a actos susceptveis de promulgao (art.136.); mas o PR pode opor-se vinculao de Portugal a um tratado, no o ratificando, j no em relao a um acordo, pois tem sempre de assinar o decreto do Governo (art.197., n.2) ou a resoluo da AR [art. 134. alnea b), 2. parte] que o aprove; O art.277., n.2 tem em vista tratados, no acordos. Quer os tratados como os acordos podem ser objecto preventiva de fiscalizao da constitucionalidade. No entanto, se se tratar de um tratado, caso o Tribunal Constitucional se pronuncie pela inconstitucionalidade, s poder haver ratificao se houver confirmao parlamentar, nos termos do art. 279., n.4. No caso dos acordos, existindo pronncia do Tribunal Constitucional, no poder haver assinatura.

O Direito constitucional portugus exclui, terminantemente, acordos em forma ultra-simplificada: Em primeiro lugar, porque as nicas formas de vinculao constitucionalmente previstas so as que se do com a ratificao e com a aprovao, e portanto os tratados e os acordos internacionais (art.8.,n.2); Em segundo lugar, porque no faria sentido que, representando o PR o Estado (art.123.), ele ficasse afastado da vinculao de Portugal a um tratado internacional.

O Direito constitucional portugus conhece as seguintes matrias que devem necessariamente ser objecto de tratado: As matrias explicitadas no art.161; As matrias referidas noutros preceitos da Constituio, v.g. cidadania (art.4), exerccio em comum de poderes necessrios integrao europeia (art.7., n.6), Tribunal Penal Internacional (art. 7., n.7), extradio (art.33., n.3,4 e 5), funes do Banco de Portugal (art.102.), previso de novos direitos fundamentais (art.16., n.6);
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Segundo Jorge Miranda, as matrias que envolvam deciso politica ou primria (como foi, por exemplo, a transferncia de Macau para a China regulada pela Declarao Conjunta de 1987, sendo que algumas dessas matrias podem ser as do art. 161.; para outros autores (Blanco de Morais) todas as matrias da reserva absoluta de competncia do Parlamento precisam de ser aprovadas como tratado.

A negociao e a assinatura
Na constituio actual competem ao Governo [art.197., n.1, alnea b)]. Se o PR no ajusta, directa ou indirectamente, nenhuma conveno internacional e se, em geral, a conduo da politica externa cabe ao Governo (art.182. da Constituio), isso no dispensa a concertao entre os dois rgos, no s por imperativo de interdependncia de rgos de soberania (art.111., n.1) mas tambm por tal ser o pressuposto de actos na rea das relaes internacionais, que esses, sim, implicam a interveno presidencial (art.135.). O Primeiro-Ministro informa o PR acerca dos assuntos da politica externa do Pas [art.201., n. 1, alnea c)] e aqui se integram, por certo, seno todas as negociaes internacionais, pelo menos as atinentes s convenes de maiores repercusses para a vida colectiva, informao prvia, e no apenas a posteriori ou perante factos consumados. A rubrica ou assinatura de acordos internacionais, seja qual for a sua designao, forma e contedo, est sujeita prvia aprovao pelo Conselho de Ministros e depende de mandato expresso (competncia delegada no Primeiro-Ministro). Ainda, relativamente assinatura do Estado portugus , coloca-se o problema de saber de o Presidente pode recusar a assinatura do acto de aprovao. Segundo Jorge Miranda, poder existir livre recusa de assinatura, na base de um argumento analgico: podendo o Presidente provocar a fiscalizao preventiva de acordos e sendo inultrapassvel a pronuncia do Tribunal Constitucional nos termos do art. 279, n.2, seria ilgico que o Presidente no tivesse igual poder de recusa de assinatura.

A participao das regies autnomas


Um elemento novo trazido pela actual Constituio, em virtude da transformao do Estado portugus em Estado unitrio regional, a participao das regies autnomas nas negociaes dos tratados e acordos internacionais que directamente lhes digam respeito, bem como nos benefcios deles decorrentes [art. 227., n.1, alnea t)]. Tratados e acordos internacionais que directamente lhes digam respeito (art 227., n.1 alinea t) so tratados que respeitem a interesses predominantemente regionais ou que, pelo menor, meream, no plano nacional, um tratamento especifico no que toca sua incidncia nas regies, em funo das particularidades destas e tendo em vista a relevncia para esses territrios.
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Entre esses tratados, contam-se os que se reportem s polticas fiscal, monetria, financeira e cambial [art. 227., n.1, alnea r)], s guas territoriais, zona econmica exclusiva e aos fundos marinhos contguos [alnea s)], as organizaes que tenham por objecto fomentar o dilogo e a cooperao inter-regional [Alina u), 2parte] e ao processo de construo europeia [alnea v), 2parte]. E, tambm (por fora do corpo do art.227 e dos estatutos regionais ), os tratados que versem sobre a utilizao do territrio regional por entidades estrangeiras, em especial para bases militares; sobre a participao de Portugal nas Comunidades Europeias; sobre a poluio do mar e a conservao e a explorao de espcies vivas. O rgo regional que intervm nas negociaes no pode deixar de ser o Governo regional [art. 60., alnea h), do Estatuto dos Aores e art.49.. alinea a), do Estatuto da Madeira].

A aprovao no Direito portugus


Ao longo das Constituies portuguesas tm sido rgos com competncia para aprovao de tratados: O Parlamento (em todas as Constituies, mas com variaes); O rei (nas Constituies monrquicas); O Governo (nas Constituies de 1933 e 1976); O Conselho da Revoluo (na Constituio de 1976, at 1982, quanto a tratados e acordos respeitantes a assuntos militares).

Tendo em conta o papel da AR, o sistema mais importante de aprovao a Aprovao pelo Parlamento s de tratados mais importantes ou mais frequentes, Constituio de 1976 [art.161., alnea i)]. O regime actual de aprovao, por fora dos artigos 161., alnea i), e 197., n.1, alnea c), apresenta-se assim: Aprovao dos tratados, s pela AR; Aprovao dos acordos em forma simplificada sobre matrias de competncia reservada AR, tambm s pela Assembleia; Aprovao dos restantes acordos em forma simplificada, pelo Governo, mas podendo este submeter qualquer desses acordos a aprovao parlamentar

O processo e as formas de aprovao


O processo parlamentar de aprovao de tratados e acordos (arts. 210. e segs. do Regimento da AR, na verso actual) desdobra-se nas seguintes fases:
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a) Iniciativa reservada ao Governo (art.208., n.1 do Regimento); b) Apreciao pela comisso competente em razo da matria e, se for o caso disso, por outra ou outras comisses (art.208., n.2), pelos rgos das regies autnomas (art.208., n. 3). O parecer emitido, no prazo de 30 dias (art.209., n.1, do regimento); c) Discussao e votao discusso no plenrio, na generalidade e na especialidade, e s votao global (art. 210.). A maioria de aprovao , nos termos gerais da Constituio, a maioria relativa (art. 116., n.3). S se houvesse tratados sobre matrias de leis orgnicas [art.164, alneas a) e e) e 166., n. 2], seria de esperar a exigncia de maioria absoluta (art.168., nmeros 5 e 6). O art.167., n. 6, da Constituio prescreve que as propostas de lei e de referendo caducam com a demisso do Governo. Nada diz sobre as propostas de resoluo de aprovao de tratados internacionais. Quanto aos acordos aprovados pelo Governo , a Constituio exige uma deliberao em Conselho de Ministros [art.200., n.1, alnea d)], o que traduz uma ideia de corresponsabilizao de todo o Governo e, de certo jeito, de fiscalizao intra-orgnica, e no interorgnica, como nos tratados levados ao Parlamento. Os actos de aprovao de convenes internacionais tomam a forma ou de resoluo ou de decreto: a) Nos tratados aprovados pela AR, a resoluo (art.166., n.5, da Constituio), a qual publicada independentemente da promulgao pelo PR (art.166., n.6); b) Nos acordos aprovados pela AR, a resoluo (art.166., n.5, tambm), submetida a assinatura (no a promulgao) do Presidente [art.134., alnea b), 2. parte]; c) Nos acordos aprovados pelo Governo, o decreto, o decreto simples (art. 197., n.2), assinado, tambm no promulgado, pelo PR [art.134., alnea b)].

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O referendo nacional e aprovao de tratados


A reviso constitucional de 1989 introduziu o referendo politico vinculativo de mbito nacional, tendo por objecto questes de relevante interesse nacional que devem ser decididas pela AR ou pelo Governo atravs da aprovao de conveno internacional ou de acto legislativo (art.115., n.3). No processo de aprovao de um tratado pode, inserir-se um referendo, no mbito do sistema da Constituio e da lei orgnica seu complemento, a Lei n. 45/91, de 3 de Agosto.

A fiscalizao preventiva da constitucionalidade


Todos os tratados e acordos so passveis de fiscalizao preventiva da constitucionalidade pelo Tribunal Constitucional, a requerimento do PR: antes da ratificao, no caso de tratados; e antes da assinatura dos correspondentes actos de aprovao, no caso de acordos em forma simplificada. O Parlamento poder, em segunda deliberao, aprovar, por maioria de dois teros dos Deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos Deputados em efectividade de funes, um tratado de que constem normas objecto de pronncia pela inconstitucionalidade. E o PR poder ento ratific-lo (poder, no ser obrigado, como sucede com decreto para ser promulgado como lei, conforme estipula o art.279., n.2).

A Ratificao dos tratados


Ao PR compete ratificar tratados depois de devidamente aprovados [art.135., alnea b) da Constituio]. No caso de o Presidente recusar a ratificao, por maioria de razo e analogia dever ser aplicado o regime do art. 279., n.4. Compete-lhe tambm o acto homlogo da ratificao relativo aceitao superveniente de um tratado solene aberto a adeso. A ratificao, consiste na declarao solene de vinculao do Estado, por costume internacional e costume constitucional portugus, um acto livre e no sujeito a prazo. No livre, quando tenha havido referendo: o Presidente no pode recusar a ratificao na parte correspondente resposta favorvel a tratado resultante de referendo (art. 242. da Lei n.15/98) e ter de a recusar na parte correspondente a resposta negativa. Em contrapartida, a referenda ministerial que se lhe ape, sempre necessria, sob pena de inexistncia jurdica (art.140. da Constituio) obrigatria. E, ainda a ratificao toma a forma de uma carta de ratificao (destinada a troca ou a depsito, consoante o tratado seja bilateral ou multilateral).
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A publicao dos tratados


Todas as convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas, para vigorarem na ordem interna, tm de ser publicadas (art.8., n.2 da Constituio), no Dirio da Repblica [art.119., n. 1, alnea b)]. Carecem igualmente de publicao os avisos de ratificao e os restantes avisos respeitantes a convenes internacionais.

As Normas de Direito Internacional


O Direito internacional compreende preceitos e princpios, e apenas os princpios permitem integrar os preceitos num todo sistemtico, ultrapassar o seu carcter parcelar, fragmentrio e conjuntural, e submet-los a comuns critrios de interpretao e aplicao. Os princpios fazem parte do complexo ordenamental. E tanto exercem uma aco imediata, enquanto directamente conformadores ou capazes de abrir caminho a solues jurdicas como exercem uma aco mediata por meio da interpretao e da construo doutrinal. Em qualquer poca da histria do Direito Internacional se encontram princpios a comear por princpios inerentes a todo o Direito como o da boa f e o de pacta sunt servanda e o da responsabilidade; assim como outros especficos das relaes entre os Estados. O art.38. do estatuto do Tribunal Internacional de Justia contempla expressamente os princpios gerais de Direito reconhecidos pelas naes civilizadas frmula que se oferece elucidativa da sua presena na dinmica jurdico - internacional, pois eles so colocados a par do costume e do tratado como fontes de Direito.

O jus cogens - Direito cuja aplicao obrigatria pela parte e no pode ser afastado
pela vontade de particulares. O contrrio: jus dispositivum. Dentre os princpios de Direito Internacional geral ou comum, avultam os princpios de "jus cogens", isto , Direito cogente, imperativo, vinculativo. So princpios que esto para alm da vontade ou do acordo de vontades dos sujeitos de Direito Internacional; que desempenham uma funo eminente no confronto de todos os outros princpios e regras; e que tm uma fora jurdica prpria, com os inerentes efeitos na subsistncia de normas e actos contrrios. S recentemente (desde 1945) que princpios com essa caracterstica so proclamados em textos solenes, nacionais e internacionais, so tomados como critrios de deciso para efeitos de soluo de conflitos e se lhes procura conferir plena consistncia. E esse desenvolvimento do jus cogens tem como pano de fundo alguns factores ou tendncias nem sempre coincidentes: a nova conscincia do primado dos direitos das pessoas, aps os cataclismos provocados pelos regimes totalitrios e pela Segunda Guerra Mundial; e dela surgiram a necessidade de paz e de segurana colectiva e a crise de soberania, a ideia de autodeterminao dos povos e o surgimento de novos Estados empenhados em
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refazer a ordem internacional; e o impulso dado pela cincia internacionalista em busca de novos caminhos de progresso.

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afirmao da relevncia do jus cogens viriam a ser: A Carta das Naes Unidas, ao estabelecer que a Organizao far que os Estados que no so membros ajam de acordo com os princpios da Carta em tudo quanto for necessrio manuteno da paz e da segurana internacionais (art. 2., n.6) e art.103.,n.1 da Carta; O acrdo do Tribunal de Nuremberga; As Convenes de Genebra, revistas em 1949; Os Tratados de direitos do homem; Vrios pareceres e acrdos do Tribunal Internacional de Justia desde 1951, designadamente nos casos das reservas Conveno sobre Preveno e Represso do Crime de Genocdio 1951; As Convenes de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados, de 1969, e sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais, de 1986; a Resoluo n 2625 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 24 de Outubro de 1970, e a criao de tribunais criminais internacionais, culminando na do Tribunal Penal Internacional, em 1998. So portanto, princpios que no esto na disponibilidade da vontade ou do acordo de vontades dos sujeitos de Direito Internacional; que desempenham uma funo eminente no confronto de todos os outros princpios e preceitos, e que tm uma fora jurdica prpria. O jus cogens pressupe hierarquia de normas. No entanto, numa sociedade privada de aparelho legislativo como a sociedade internacional, torna-se difcil determinar que normas entram na categoria de normas cogentes.

O "jus cogens" nas Convenes sobre Direitos dos Tratados


As duas Convenes de Viena sobre Direito dos Tratados so os dois grandes textos consagradores, em termos paralelos, do jus cogens. Uma e outra ocupam-se dele nos artigos 53. (nulidade de tratado incompatvel, no momento da sua concluso, com norma imperativa de Direito internacional); 64. (nulidade por supervenincia de norma imperativa); 71. (consequncias); 66., alnea a) (soluo de conflitos relativos interpretao ou aplicao dos artigos 53. e 64.); 44., n.5 (no-divisibilidade, para efeitos de denuncia ou suspenso, de tratado contrrio a jus cogens); 60., n.5 (no h cessao da vigncia das clusulas relativas proteco da vida humana contidas em tratado de natureza humanitria, por causa da violao do tratado por uma das partes). Os preceitos bsicos so os artigos 53., 64. e 71.: nulo todo o tratado que, no momento da sua concluso, seja incompatvel com uma norma imperativa de direito internacional geral (artt. 53., 1. parte); () uma norma imperativa de direito internacional geral uma norma aceite e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados no seu todo como norma cuja derrogao no permitida e que s pode ser modificada por uma nova norma de direito internacional geral com a mesma natureza (art. 53., 2. parte);
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Se sobrevier uma nova norma imperativa de direito internacional, geral, qualquer tratado existente que seja incompatvel com essa norma torna-se nulo e cessa a sua vigncia (art. 64.); 1. Quando um tratado seja nulo, nos termos do artigo 53., as Partes devem: a) Eliminar, na medida do possvel, as consequncias de qualquer acto praticado com base numa disposio incompatvel com a norma imperativa de direito internacional geral; b) Tornar as suas relaes mtuas conformes norma imperativa de direito internacional geral. 2 - Quando um tratado se torne nulo e cesse a sua vigncia, nos termos do artigo 64., a cessao da vigncia do tratado: a) Isenta as Partes da obrigao de continuarem a cumprir o tratado; b) No prejudica qualquer direito, obrigao ou situao jurdica das Partes criados pelo cumprimento do tratado, antes da cessao da sua vigncia; todavia, esses direitos, obrigaes ou situaes no podem manter-se no futuro, salvo na medida em que a sua manuteno no for em si mesma incompatvel com a nova norma imperativa de direito internacional geral (art. 71.)

Caractersticas especficas do jus cogens: a) O "jus cogens" faz parte do Direito internacional geral; b) Pressupe aceitao e reconhecimento; c) Tem de ser aceite e reconhecido pela comunidade internacional no seu conjunto, o que significa que tem de ser universal, no podendo haver um jus cogens regional; d) O "jus cogens" possui fora jurdica superior a qualquer outro princpio ou preceito de Direito lnternacional; e) O jus cogens opera "erga omnes"; f) A violao do "jus cogens" envolve invalidade de norma contrria, e no simplesmente responsabilidade internacional: nulidade de todo o tratado que seja incompatvel com uma norma imperativa; g) O jus cogens evolutivo e susceptvel de transformao e de enriquecimento pelo aditamento de novas normas. h) No so susceptveis de derrogao por via convencional ou por via consuetudinria; i) Constituem princpios de Direito Internacional considerados inviolveis; j) Apenas podem ser alteradas por outra norma de jus cogens.

Determinao das normas de "jus cogens"


O carcter ambguo do jus cogens torna difcil a tarefa de determinar quais as regras que dele fazem parte. Porem, pode considerar-se como fontes reveladoras de normas de jus cogens: Costume internacional geral; Os tratados multilaterais gerais, como a Carta das Naes Unidas, as prprias Convenes de 1969 e 1986 e os tratados sobre direitos do homem; As resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas;
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A jurisprudncia dos tribunais de proteco dos direitos do Homem e dos tribunais criminais internacionais institudos nos ltimos anos.

Nestes casos, estamos perante fontes que so reveladoras do consenso internacional comunitrio que o jus cogens pressupe (ex: tratado cuja concluso tenha sido obtida pela ameaa ou pelo uso da fora) Quanto aos princpios em si mesmos, desde logo o prembulo da Conveno de Viena faz referncia a princpios de Direito internacional. Os princpios do livre consentimento e da boa f e a regra do pacta sunt servanda so universalmente reconhecidas, proclamam-se, outrossim, os princpios da cooperao pacfica entre os Estados, sejam quais forem os regimes constitucionais e sociais; da soluo pacfica dos conflitos; da igualdade e do direito dos povos de disporem de si prprios; da igualdade soberana e da independncia dos Estados; da noingerncia nos assuntos internos; da proibio da ameaa e do emprego da fora; e do respeito universal e efectivo dos direitos do homem e das liberdades fundamentais. O artigo 52. estatui que nulo todo o tratado cuja concluso tenha sido obtida pela ameaa ou pelo emprego da fora em violao dos princpios do Direito Internacional contidos na Carta das Naes Unidas. Estes princpios vm enunciados no artigo 2. da Carta e coincidem com os constantes do prembulo da Conveno de Viena: igualdade soberana dos Estados, boa f, soluo pacfica dos conflitos, proibio da ameaa e do uso da fora, respeito de independncia e da integridade territorial dos Estados. (Ver Pgina 125 do Manual, referncia aos restantes princpios do jus cogens) E portanto, Jorge Miranda, prope como princpios do jus cogens princpios relativos comunidade internacional como um todo; princpios relativos s obrigaes dos sujeitos de DIP; princpios s relaes entre Estados; princpios atinentes pessoa humana.

A Interpretao em geral
No se contrape a interpretao em Direito Interno interpretao em Direito Internacional, mas pode haver a necessidade adequao ou adaptao. Durante muito tempo, prevaleceu na interpretao um pendor subjectivista e historicista porque os sujeitos de Direito Internacional eram poucos e a maior parte dos sistemas poltico-constitucionais eram de concentrao de poder ou correspondiam a uma certa homogeneidade econmico-social. Hoje, pelo contrrio, domina uma orientao mais objectivista e actualista . Porque quando se multiplicam as entidades dotadas de jus tractuum, abundam os tratados multilaterais e os processos de concluso de tratados se tornam mais complexos com a interferncia de vrios rgos, tendo muita importncia os elementos objectivos, teleolgicos e sistemticos. Por maioria de razo, tem de ser assim na interpretao quer do costume quer das decises de organizaes internacionais.
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Existe um princpio que permanece imprescindvel ao longo dos tempos, mesmo se tantas vezes desrespeitado. o principio da boa f, o qual significa: A aceitao da fora vinculativa das normas internacionais e o seu respeito com objectividade; A realizao dos fins nelas prescritos, visando o seu efeito razovel e til; A realizao necessria entre os direitos e as obrigaes que delas decorrem, sem interpretaes unilaterais ou impostas pela fora; Em qualquer caso, um cumprimento que no seja meramente forma e distorcido em fraude lei.

O princpio da boa f pressuposto de confiana nas relaes internacionais. A interpretao do Direito Internacional pode ser autntica, se realizada pelas entidades donde emanam as normas, as partes num tratado, atravs de tratado interpretativo, ou os rgos, competentes das organizaes internacionais, e pode ser judicial e doutrinal. A interpretao judicial tanto pode ser levada a cabo por tribunais internacionais, judiciais e arbitrais, como por tribunais estatais. Ver artigo 38., n.1, alnea d), 2. parte, do Estatuto do Tribunal Internacional de Justia.

A Interpretao dos Tratados em especial


A Conveno de Viena ocupa-se ex professo da interpretao dos tratados, acolhendo, de forma clara, o princpio da boa f e, com alguma prudncia, um duplo princpio objectivista e actualista. Um tratado deve ser interpretado de boa f (31/1, 1 parte). E isto implica: A interpretao no pode levar a um resultado manifestamente absurdo ou desrazovel (32/b); A interpretao no pode ser feita margem de acordo entre as partes (31/2/3/a); Se presume que os termos de um tratado tm o mesmo sentido nos diversos textos autnticos em duas ou mais lnguas (33/3).

Um tratado deve ser interpretado segundo o sentido comum atribuvel aos seus termos no seu contexto e de acordo com o objecto e fim (31/1, 2 parte). Tal o Princpio objectivista. O contexto compreende, alm do texto, do prembulo e dos anexos, qualquer acordo que tenha relao com o tratado celebrado entre todas as partes no momento da sua concluso, bem como qualquer instrumento estabelecido por uma ou vrias partes nesse momento e aceite pelas outras partes como instrumento relacionado com o tratado (31/2). Ter-se- em considerao, simultaneamente com o contexto, toda a regra pertinente de Direito Internacional aplicvel s relaes entre as partes (31/3/c), ou
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seja, o tratado deve ser sistematicamente interpretado segundo a perspectiva geral do Direito Internacional e, desde logo, do Jus cogens. Os trabalhos preparatrios e as circunstncias em que foi concludo o tratado so meios complementares de interpretao (s pode recorrer-se quando os outros meios deixem o sentido ambguo ou obscuro ou levem a um resultado manifestamente absurdo ou no razovel (32). Acresce dizer que quando a comparao dos textos autnticos em mais de uma lngua resulte uma grande diferena de sentido irremedivel, adopta-se o sentido que melhor os concilie, tendo em conta o objecto e o fim do tratado (artigo 33., n.4). Todavia, em tratados bilaterais ou multilaterais restritos, permite-se que um termo seja entendido num sentido particular se estiver estabelecido que tal era a vontade das partes (31/4). A considerao do objecto e do fim importa critrios adequados de interpretao de certos tratados (ex.: tratados de criao de Organizaes internacionais, de proteco dos direitos do Homem e de justia penal internacional). O princpio objectivista tem por base uma interpretao evolutiva, e no fixista do tratado. Mas a sua actualizao no se opera apenas por meio da insero adequada num sistema em constante evoluo. Opera-se a partir de dois elementos consensuais, eventualmente subjectivistas: Todo o acordo ulterior firmado entre as partes sobre a interpretao do tratado ou a aplicao das suas disposies (31/3/a); E toda a prtica seguida ulteriormente na aplicao do tratado pela qual se estabelea o acordo das partes em relao interpretao do mesmo (31/3/b). Quanto aos tratados constitutivos de Organizaes Internacionais, verifica-se a tendncia para um papel importante de interpretao pelos prprios rgos das Organizaes, sejam ou no rgos judiciais. Do princpio da igualdade jurdica entre os sujeitos de Direito Internacional deriva o corolrio da igualdade das partes na interpretao dos tratados que as vinculem. Da que a interpretao autntica s possa ser efectuada mediante novo tratado a isso destinado ou (31/3/a) da Conveno de Viena) ligado sua aplicao.

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Poder haver interpretao conforme com a Constituio de tratados internacionais? Segundo o Professor Jorge Miranda, a interpretao conforme Constituio de qualquer preceito legal pode ir at onde for razovel para o salvar; e pode descobrir-lhe um sentido que o sentido necessrio e o que se torna possvel por virtude da fora conformadora da Constituio. Mas tal j no ocorre relativamente interpretao de normas constantes de tratados, a qual no pode nunca afectar o objecto e o fim do trabalho e tem de se deter perante o imperativo de harmonizao e o princpio da boa f nas relaes internacionais. Se da interpretao conforme a Constituio no resultar para as normas internacionais no plano interno um significado diverso do que goza no campo do Direito das Gentes, poder admitir-se. Havendo que escolher um de vrios sentidos de um preceito de natureza convencional, sendo legitimados pelos critrios interpretativos da Ordem internacional, no repugna que se eleja aquele que mais se aproxima das metas da Constituio. Caso tal no seja possvel, estamos perante um problema de inconstitucionalidade do Tratado.

A Integrao de lacunas
As lacunas so visveis em relao a um dado conjunto de normas, desde tratados bilaterais Carta das Naes Unidas ou a decises de organizaes internacionais. E no respectivo contexto sistemtico que se h-de verificar se determinada situao deve ou no ser juridicamente regulada e se falta ou no a norma que sobre ela deveria versar. A determinao de lacunas envolve, uma prvia interpretao: s existe lacuna quando se conclua que certa matria est sujeita a regulamentao jurdico-internacional, em vez de deixada livre escolha poltica dos Estados ou das organizaes, ao Direito interno ou a futuro acto normativo internacional. Uma vez apurada a lacuna, deve recorrer-se aos meios usuais: a analogia e os princpios gerais de Direito.

A Aplicao do Direito Internacional


A Conveno de Viena formula alguns grandes princpios acerca da aplicao dos tratados que valem igualmente para todas as outras fontes: Principio da boa f (26); Principio da no-invocabilidade de normas de Direito interno para justificar a no execuo (27); Principio da no-retroactividade, salvo disposies em contrrio (28); Princpio da aplicao das normas internacionais a todo o territrio dos Estados seus destinatrios (29);
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Principio da prevalncia da norma nova relativamente anterior a respeito da mesma matria (30 e 59), o que vale independentemente de a norma provir ou no da mesma fonte.

A forma de Estado, unitrio centralizado, unitrio regional, federal, indiferente quanto aplicao indivisvel de qualquer tratado a todo o territrio; quando Portugal celebra um tratado, vincula o Continente, os Aores e a Madeira. Ocorre sucesso de tratados quando um novo tratado concludo entre as mesmas partes, visa expressamente substituir o que at ento se encontrava em vigor ou contm clusulas incompatveis com as deste (30/3; 59/1 da Conveno de Viena). Mas se as partes no primeiro tratado no so todas partes no segundo, o tratado no qual os dois Estados sejam partes que rege os seus direitos e obrigaes recprocas, seja ele o novo ou o antigo (30/4/b)). Quando um tratado estabelece que est subordinado a um tratado anterior ou posterior ou que no deve ser considerado incompatvel com esse outro tratado, as suas normas prevalecem sobre as do outro (30/2/b)). O Princpio da relatividade ou da no-vinculao de terceiros Estados sem o seu consentimento, a regra vale no s para tratados como para as decises de Organizaes Internacionais: elas s obrigam os Estados-membros, com a ressalva das decises das Naes Unidas no que respeita a manuteno da paz e da segurana internacional (2/6 da Carta).

Direito Internacional e Direito Interno Aspectos fundamentais


necessrio distinguir trs reas, no que diz respeito problemtica das relaes entre a Ordem Jurdica Internacional e a Ordem Jurdica interna. Uma primeira rea a das grandes concepes respeitantes estrutura do Direito internacional e sua conjugao com o Direito interno, a do entendimento a dar ao Direito internacional como ordem jurdica a se frente ao Direito estatal. Um segundo domnio tem que ver com o modo de estabelecer a relao entre as normas de Direito das Gentes e as normas de Direito interno; tem que ver com as formas e os processos de conferir relevncia quelas normas dentro da ordem interna; refere-se s tcnicas possveis de recepo, de incorporao, de transformao, de adaptao destas ou daquelas normas ou sectores de normas jurdico-internacionais na ordem interna do Estado. E uma terceira questo concerne s relaes hierrquicas ou funcionais entre as normas de Direito internacional aplicveis na ordem interna, e as normas de Direito interno, sejam estas normas de Direito constitucional, sejam de Direito ordinrio. Eis, portanto, trs estratos de problemas: o problema das relaes entre Direito internacional e Direito interno; o problema dos processos tcnicos relevncia interna das normas de Direito internacional; e, finalmente, o problema da posio
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recproca das normas de Direito internacional relevantes, recebidos, incorporados, transformados, adaptados, na ordem interna e das provenientes de fontes prprias de Direito interno. Importa ainda salientar, a tricotomia Direito Internacional geral ou comum, Direito Internacional convencional, Direito prprio ou derivado de Organizaes internacionais.

Dualismo e Monismo As grandes clivagens acerca da primeira questo


reconduzem-se, contraposio entre dualismo e monismo. Segundo as concepes dualistas, o Direito Internacional e o Direito interno so dois mundos separados, dois sistemas com fundamentos e limites distintos. Nenhuma comunicao directa e imediata existe entre ambos. Uma norma pertencente a um sistema no pode valer, como tal, no interior de outro sistema; no passa, de mero facto para este; quanto muito, o seu contedo poder aqui ser retomado, reproduzido ou transformado, surgindo ento uma nova norma. Pelo contrrio, as correntes monistas, e so muitas e diversas, afirmam a unidade sistemtica das normas de Direito Internacional e das normas de Direito interno. Estes ordenamentos so comunicveis e inter-relacionveis, um no pode ignorar o outro e tem de haver meios de relevncia recproca das respectivas fontes. A natureza profunda das normas idntica ou semelhante e, alis, nada impede que normas desta ou daquela origem venham a reger as mesmas situaes da vida, as mesmas relaes, as mesmas matrias, o que obriga a estabelecer formas de articulao. O monismo pode ainda ser, em abstracto, monismo com primado de Direito interno e monismo com primado de Direito Internacional; e neste ltimo cabe ainda distinguir entre monismo radical e monismo moderado. O monismo com primado de Direito interno acaba por revertar numa forma de negao do DI, por se aproximar muito da orientao doutrinal, hoje completamente ultrapassada, que v o Direito Internacional como uma espcie de Direito estatal externo. Reconhece-se a existncia de um s universo jurdico, mas quem comanda esse universo jurdico o Direito interno e, em ultimo termo, a vontade dos Estados. O fundamento de unidade do Direito internacional encontra-se numa norma de Direito interno. O monismo como primado de Direito Internacional refere a necessidade de integrao das normas jurdico-internacionais e das normas jurdico-estatais num todo mais amplo. A unidade no pode, porm, resultar seno do prprio Direito Internacional ou da influncia dos seus princpios sobre o Direito interno. E, assim, as normas de Direito Internacional prevalecem sobre as de Direito interno. A doutrina a favor de um monismo moderado. No monismo radical qualquer norma de Direito interno, mesmo de Direito constitucional, s ser vlida se respeitar as normas de Direito Internacional, ou seja, a norma de Direito Internacional a norma fundamental de todo o universo jurdico.
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H tambm quem considere, j numa linha mais mitigada , que a relao entre normas de Direito interno e normas de Direito Internacional no se reconduz forosamente a uma relao de validade; a desconformidade entre lei interna e tratado, por exemplo, no acarreta a invalidade da lei, podendo acarretar simplesmente ineficcia ou responsabilidade internacional dos Estados. Por outro lado, haver sempre que distinguir Direito ordinrio e Direito constitucional: a Constituio do Estado no tem que ser conforme com toda e qualquer norma de Direito Internacional e, ao invs, ela que regula o modo como as normas internacionais so recebidas na ordem interna. Assim sendo, cabe agora concluir as questes atrs apresentadas: Em primeiro lugar, e com poucas excepes, as correntes monistas tm vindo a prevalecer, desde h dcadas, sobretudo o monismo com primado do Direito Internacional pelos seguintes motivos: O alargamento das matrias objecto de regulamentao pelo Direito Internacional; O aparecimento e o papel crescente das organizaes internacionais; A importncia do indivduo como sujeito de Direito Internacional; A emanao de normas internacionais que s fazem sentido enquanto aplicveis na ordem interna (ex.: como as constantes das Convenes da OlT, de Convenes de proteco dos direitos do homem e de regulamentos das Comunidades Europeias).

Perante a realidade da vida jurdico-internacional, seria impensvel negar a interligao sistemtica das normas de Direito Internacional e das normas de Direito interno. Em segundo lugar, o primado do Direito Internacional. A doutrina largamente maioritria pronuncia-se em favor de um monismo moderado, visto que um monismo absoluto pressuporia um federalismo jurdico sem base e que, a ser alcanado, representaria a convolao do Direito Internacional num quid novo e diferente. Em terceiro lugar, por ltimo, para alm das divergncias acadmicas, deve ser salientada a necessidade de apreender o primado do Direito Internacional em moldes algo variados em funo dos tambm muito diversos sectores do Direito das Gentes complexo e em expanso dos nossos dias. A relao do Direito Internacional comum com o Direito interno tende a ser uniforme e constante, visando o primado do bem comum universal. Porm, a relao do Direito Internacional convencional e do Direito das organizaes internacionais e de entidades afins com o Direito interno tem-se revelado bastante diversificada no s por causa dos contedos e objectivos das normas internacionais mas tambm por causa das legtimas opes constitucionais dos vrios Estados.

Sistemas de relevncia do Direito Internacional na ordem interna


Existem dois sistemas tpicos de conferir relevncia s normas internacionais na ordem interna de um Estado:
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Sistemas de transformao ou de execuo: as normas internacionais s vigoram na ordem interna se forem convertidas em normas de Direito interno.

Nos sistemas de transformao, importa subdistinguir: Sistemas de transformao explcita, quando as normas internacionais tm de ser contedo de lei ou de outro acto normativo interno, tm de por ele ser repetidas ou reproduzidas; Sistemas de transformao implcita, quando as normas internacionais tm tambm de ser objecto de acto interno para vigorarem internamente, mas baste que seja um acto inserido em procedimento de natureza idntica do acto legislativo.

Importa dizer que os sistemas de transformao traduzem vises dualistas. Sistemas de recepo ou de recepo automtica: as normas internacionais vigoram como tais, interpretadas e integradas segundo critrios de Direito Internacional e sofrendo as vicissitudes que a sofram. E, ainda sistemas de recepo traduzem vises monistas.

Os sistemas de recepo subdividem-se em: Recepo plena, de recepo de quaisquer normas internacionais vinculativas do Estado, independentemente das matrias. Recepo semi-plena, de recepo das normas internacionais respeitantes a certas matrias, e no a todas.

E a recepo tanto pode referir-se a todo o Direito das Gentes ou a normas provenientes de quaisquer fontes como somente abranger normas de Direito Internacional geral, de Direito Internacional convencional ou de Direito das organizaes internacionais. Distinta da noo de recepo a noo de EFEITO DIRECTO, isto , a possibilidade de invocao de norma internacional perante os tribunais de Direito interno, seja contra o Estado e as entidades pblicas (efeito directo vertical), seja frente a particulares (efeito directo horizontal). Efeito directo ou Aplicabilidade directa (porque tendem a tomar as duas expresses como sinnimas) refere-se a normas internacionais atributivas de direitos ou de reconhecimento de interesses legtimos ou de imposio de adstries. Havendo recepo automtica, logicamente deve haver efeito directo; mas, em Direito Comunitrio europeu, pode at haver efeito directo de certas directivas.

Relance de direito comparado


S no sculo XX que as Constituies passaram a ocupar-se das relaes entre Direito Internacional e Direito Interno, integrando clusulas de recepo geral , plena ou semi-plena; e, quando as Constituies nada consagram, so a doutrina e a
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jurisprudncia que apresentam solues idnticas ou anlogas. No existe nenhuma Constituio actual que introduza um sistema de transformao explcita. Relativamente ao Direito Internacional geral ou comum no h grandes divergncias observando-se a incorporao das normas, isto , o princpio de recepo automtica, segundo o qual as regras consuetudinrias so consideradas parte do Direito do pas e aplicveis nessa qualidade pelos tribunais. Tal verificou-se nos pases da Commonwealth e na Gr-Bretanha . Este princpio foi desde logo consagrado na Constituio alem de Weimar, o mesmo sucede na Itlia, Frana, Espanha, Blgica, Grcia, ustria (Ver pgina 142 do Manual). Quando aos tratados, como Na Gr-Bretanha, a concluso dos tratados entra na prerrogativa da Coroa e como, ao mesmo tempo, o poder legislativo compete ao Parlamento, torna-se imprescindvel uma lei para lhes dar execuo na Ordem Interna (sistema de transformao).

Pelo contrrio, nos Estados Unidos, onde os tratados tm de ser aprovados pelo Senado, consagra-se a recepo automtica. Os juzes de todos os Estados dever-lheso obedincia, ainda que as Constituies de cada Estado ou as suas leis disponham em contrrio. Nas Constituies francesa, grega, espanhola, holandesa, brasileira encontram-se clusulas de recepo respeitantes aos tratados sobre direitos do homem. A situao diversa na Alemanha e na Itlia , por a no haver preceitos homlogos relativos ao Direito Internacional geral ou comum; no primeiro as opinies divergem entre a recepo automtica e a transformao implcita; j no segundo a doutrina tradicionalmente dualista, adopta um sistema de transformao. Quanto aos tratados de proteco dos direitos do Homem, tende-se, universalmente, para a sua imediata aplicabilidade. So muito poucas as Constituies que prevem expressamente a aplicabilidade imediata de decises de organizaes internacionais: entre elas a Constituio da Holanda e de Cabo-Verde

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Relevncia do Direito Internacional na Ordem interna portuguesa: evoluo da questo


A este respeito, quatro fases podem e devem ser recortadas: 1) Antes da Constituio de 1933 havia consenso quanto existncia de uma clusula geral de recepo plena e o principal intrprete desta orientao era Machado Vilela. 2) (Entre 1933 e 1971) A seguir a 1933, em particular depois de 1957, houve divergncias na doutrina: Continuou a haver quem defendesse uma clusula geral recepo plena Afonso Queir, Ferrer Correia; Havia quem entendesse que somente se encontravam clusulas de recepo semi-plena Silva Cunha; Inversamente, havia quem se pronunciasse no sentido da clusula geral de recepo plena Miguel Galvo Teles; E, havia ainda quem sustentasse no consagrar o Direito portugus nenhum sistema geral sobre a relevncia do Direito Internacional, mas, ao mesmo tempo, por adopo de um monismo de Direito Internacional, se decidisse no sentido da sua aplicabilidade genrica na ordem interna Andr Gonalves Pereira. 3) (Entre 1971 e 1976) - O Cdigo Civil de 1966 no contempla nenhuns tratados nem outras fontes especficas de Direito Internacional. Mas a reviso constitucional de 1971 disps expressamente sobre a importncia das normas internacionais mas havia opinies divergentes. Entre defensores de um entendimento favorvel recepo plena do Direito Internacional comum ou convencional Jorge Miranda; E defensores de um entendimento favorvel transformao implcita Marcello Caetano. 4) (Aps 1976) A Constituio de 1976 dedica todo um artigo ao Direito Internacional, o artigo 8., em que cuida, sucessivamente, do Direito Internacional comum (8/1), do Direito Internacional convencional (8/2), desde a reviso de 1982, tambm de normas dimanadas de rgos de organizaes internacionais (8/3) e, desde a reviso de 2004, especificamente, de normas da Unio Europeia (8/4).

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Relevncia do Direito Internacional na Ordem interna portuguesa: a situao actual.


Actualmente, quase indiscutvel a existncia de uma clusula geral de recepo plena, sendo favorvel recepo automtica do Direito Internacional na Constituio de 1976. No tocante ao Direito Art 8/1 CRP: Direito Internacional comum (recepo automtica), entendendo-se, por analogia ou interpretao extensiva, o costume local e regional. Quanro ao Art 8/2 CRP: no depende da vigncia na Ordem Jurdica interna das normas que, constam de Convenes internacionais regularmente aprovadas ou ratificadas, seno da sua publicao oficial (pois nenhum cidado pode ser destinatrio de uma norma jurdica sem que disponha de um meio objectivo de a conhecer).

Art 8 CRP: consagra a recepo geral plena do Direito Internacional convencional. Com efeito: Art 4; 7/6/7; 16/1; 33/3/4/5; 102; 273/2; 275/5 pem os actos normativos de Direito Internacional a par da lei como fontes de Direito interno (princpio da recepo plena). Estes artigos versam sobre: a integrao europeia, o Tribunal Penal internacional, os direitos fundamentais, compromissos militares de mbito internacional... So o Parlamento e o Governo que tm competncia para aprovar Convenes internacionais (161/i);19 7 / 1/c ) e tambm tm competncia legislativa (161/d) e 198). AR cabe a resoluo (166/5) e ao Governo, o Decreto e o Decreto simples, e no o decreto-lei (197/2). Quanto fiscalizao da constitucionalidade , distinga-se entre actos legislativos e tratados (277/2; 278/1; 279/4; 280/3).

A aluso do artigo 8., n.2, a convenes regularmente ratificadas ou aprovadas tem de ser conjugada com o art.277., n.2. E, ainda, a expresso enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus significa que a vigncia na ordem interna depende da vigncia na ordem internacional (as normas internacionais s vigoram no nosso ordenamento depois de comearem a vigorar no ordenamento internacional e cessam de aqui vigorar ou sofrem modificaes, na medida em que tal acontea a nvel internacional. Normas emanadas dos rgos competentes de Organizaes Internacionais de que Portugal faz parte e que vigoram directamente na ordem interna, para se encontrar estabelecido nos respectivos tratados constitutivos (8/3): a sua recepo
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automtica. Existem decises normativas das Organizaes internacionais directamente aplicveis (ex: resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas) nos termos definidos pelo Direito da Unio (8/4). O artigo 8. omisso relativamente a tratados celebrados por organizaes internacionais de que Portugal seja membro. Mas, no entanto, eles no podem deixar de ser aplicados enquanto tais imediatamente na ordem interna, embora no por fora do n.2 (que pressupe tratados aprovados pelo Estado portugus), mas por extenso do n.3. O n.4 depois de, no primeiro segmento, repetir o que j consta dos nmeros 2 e 3, vem estabelecer que as disposies dos tratados que regem a Unio Europeia e as normas emanadas das suas instituies so aplicveis na ordem interna nos termos definidos pelo Direito da Unio.

Relaes entre normas de Direito Internacional e normas de Direito interno


A fora jurdica ou o valor ou a eficcia das normas de Direito Internacional recebidas na ordem interna frente fora jurdica das normas de produo interna pode ser a priori concebida numa das seguintes posies: Fora jurdica supraconstitucional das normas internacionais; Fora jurdica constitucional dessas normas Fora jurdica infraconstitucional, mas supralegal; Fora jurdica igual das normas legais; Fora jurdica infralegal. Na Constituio portuguesa no existe considerao expressa e inequvoca do lugar que as normas de Direito Internacional ocupam na ordem interna. Podem ser referidos, contudo, alguns elementos que permitem chegar a resultados fecundos na anlise de diferentes problemas: relaes entre Direito Internacional geral ou comum e normas constitucionais; relaes entre Direito Internacional convencional e normas constitucionais; relaes entre Direito das Organizaes internacionais e de entidades afins e normas constitucionais e tambm relaes entre Direito Internacional e normas de lei ordinria.

Assim sendo: Normas de Direito Internacional geral e normas constitucionais:


A Constituio declara formalmente vrios princpios de Direito Internacional geral ou comum no art 7/1: Respeito pelos direitos do homem; Igualdade entre os Estados; Direito dos povos autodeterminao e independncia; no-ingerncia nos assuntos internos dos outros Estados;
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Cooperao com todos os outros povos para a emancipao e o progresso da humanidade; Soluo pacfica dos conflitos internacionais.

Estes princpios so princpios de "jus cogens" e, como tal, so estruturantes da comunidade internacional e no podem, por isso, deixar de se sobrepor Constituio de qualquer Estado enquanto membro dessa comunidade. Estes princpios so tambm contemplados na Declarao Universal dos Direitos do Homem: princpio da igualdade e da dignidade de todos os seres humanos (arts. 1., 2., 3. e 7.) e o da proibio da escravatura e da atribuio universal de personalidade jurdica (arts. 4. e 6.). Os princpios referidos nesta Declarao e que no pertencem ao Jus cogens" tm valor constitucional, por virtude da recepo formal operada pelo artigo 16., n.2. Neste mesmo artigo 16/2 da CRP, estatui que os preceitos constitucionais e legais sobre direitos fundamentais devem ser interpretados e integrados de harmonia com a Declarao Universal dos Direitos do Homem. J no artigo 29/2 CRP, estatui a punio, dentro dos limites da lei interna, de aco ou omisso que, no momento da sua prtica, seja considerada criminosa de acordo com os princpios gerais de Direito Internacional. Estes princpios no podem ultrapassar os quadros do Direito ordinrio, na medida em que fazem corpo com a lei. A Conveno de Viena (53, 64) faz pensar "a contrario" que nem todas as normas de Direito Internacional geral ou comum cabem no jus cogens". Se o jus cogens prevalece sobre a Constituio, isso implica a faculdade de os tribunais desaplicarem normas constitucionais que lhe sejam contrrias? Jorge Miranda refere, que, se o jus cogens" prevalece sobre a Constituio, tal faz com que os tribunais no apliquem normas constitucionais que lhe sejam contrrias. O Tribunal Constitucional tambm poder julgar neste mbito mas s por meio da fiscalizao concreta, e no em fiscalizao abstracta, reservada esta garantia da prpria Constituio.

Normas de Direito Internacional convencional e normas constitucionais


Segundo Jorge Miranda, no direito portugus estabelece-se uma relao de subordinao entre as normas de tratados internacionais e a Constituio. As primeiras so sujeitas fiscalizao da constitucionalidade (204,277/2, 278/1, 279/4, 280/3) no que concerne ao ncleo essencial da Constituio, sendo de referir que o Tratado de Maastricht (1992) e o Tratado de Roma foram alvo de prvia reviso constitucional para serem aprovados.

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Com base no princpio da boa-f, necessrio interpretar-se e aplicar-se uniformemente o Direito Internacional convencional nas ordens jurdicas internas dos Estadosmembros.

Normas de Direito constitucionais

das

Organizaes

internacionais

normas

Entre norma derivada da organizao e norma constante de tratado de que seja parte apenas o Estado em que surja a questo, deve prevalecer a primeira, mesmo que o outro Estado parte na conveno no seja membro da organizao . E, portanto as normas de Direito das Organizaes internacionais esto subordinadas s normas constitucionais.

Normas de Direito Comunitrio e normas constitucionais


Jorge Miranda refere que os actos normativos das Comunidades baseiam-se nas competncias que os tratados institutivos atribuem aos respectivos rgos. Como estes tratados so sujeitos a aprovao e ratificao pelos Estados-membros, de acordo com as suas Constituies e os seus princpios materiais. Assim, segundo este Professor, os actos derivados destes tratados no podem prevalecer sobre as Constituies dos Estados-membros. So necessrias solues de equilbrio entre as Constituies de cada Estado e o Direito Comunitrio, havendo uma relao interactiva, uma cooperao e coordenao (e no hierarquicamente) entre as Ordens Jurdicas internas. Porm, Andr G. Pereira e Fausto Quadros no pensam assim, dizendo que quando um Estado adere Unio Europeia aceita implicitamente as suas normas no sendo necessrio que a Constituio refira. No entender destes, o Art 8 prevalece sobre o Art 277/1 da CRP. J, Gomes Canotilho fala no primado das normas de tratados, e no das normas comunitrias em geral, sobre as normas constitucionais. Porm, aponta um limite: as normas de tratados no podem subverter os princpios constitucionais materialmente irreversveis. Mas Maria Lusa Duarte, diz que o principio da repartio material de competncias, concretizado nas clusulas implcitas ou explicitas de limitao da soberania, suficiente para justificar no-fiscalizao da constitucionalidade das normas de Direito Comunitrio, excepto tratando-se de garantia do ncleo essencial da Constituio. Conferir norma comunitria um valor supraconstitucional seria insuperavelmente contraditrio com a prpria ideia de Constituio. O Tribunal de Justia tem atribudo especial importncia s primeiras (primado do Direito Comunitrio como consequncia da recepo automtica do Direito comunitrio) porque:

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a) Os Tratados europeus criaram uma Ordem Jurdica "a se", que envolve as Ordens Jurdicas dos Estados-membros; b) As normas jurdicas Comunitrias aplicam-se imediatamente nos Estadosmembros, vinculando os seus rgos sem necessidade da mediao das leis internas; c) Os Tratados europeus tm efeito directo e podem sempre ser invocados em tribunal; d) A validade das normas jurdicas comunitrias no depende das Ordens Jurdicas nacionais: e) As normas comunitrias so uniformemente aplicadas em todos os Estadosmembros; f) Os Estados-membros no podem adoptar medidas unilaterais; g) No podem ser aplicadas normas dispostas pelos Estados ou normas constitucionais que sejam contrrias s normas comunitrias; h) rgaos de aplicao do Direito comunitrio tanto so o Tribunal de Justia como o Tribunal de 1. instncia das Comunidades como os Tribunais dos Estados-membros, enquanto decidam segundo normas comunitrias. No entanto, para uma maior garantia, o 1 interpreta essas normas, mediante o mecanismo de reenvio prejudicial a que os Tribunais nacionais esto obrigados. Em sede de garantia, existe ainda a aco por incumprimento , a propor pela Comisso contra os Estados. Com base no princpio da boa-f, necessrio interpretarse e aplicar-se uniformemente o Direito Comunitrio nas Ordens Jurdicas internas dos Estados membros.

Normas de Direito Internacional e normas de Direito ordinrio


Ao contrrio do que acontece noutros pases, a Constituio no afirma explicitamente a supremacia do Direito internacional sobre o Direito ordinrio. Todavia, ningum contesta hoje que tanto as normas de Direito Internacional geral ou comum, quanto as normas de Organizaes Internacionais ou de entidades afins, sobretudo as de Direito Comunitrio, prevalecem sobre as normas de Direito ordinrio portugus, anteriores ou posteriores. A maioria da doutrina tambm assim considera relativamente relao entre DI convencional anterior e Direito ordinrio posterior. Continua portanto a defender, que todas as normas vinculativas de Portugal prevalecem sobre as normas legais, sejam elas anteriores ou posteriores. E isso, por vrios motivos: a) Pelo princpio geral de Direito vlido para qualquer Estado , segundo o qual quem se vincule perante outrem por meio de tratado no pode depois por acto unilateral deixar de cumprir aquilo a que se obrigou; b) tambm vlido para qualquer Estado, pela convenincia em harmonizao da ordem interna e da ordem internacional que s dessa forma se consegue; c) Pela lgica da recepo automtica, que ficaria frustrada se o Estado, em vez de denunciar certa conveno internacional, viesse por lei dispor em contrario;
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d) Pela prescrio do art. 8/2, de que os tratados vigoram na ordem interna enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus; e) Embora s complementarmente, pela colocao, no 119/1, das convenes internacionais logo depois das leis constitucionais e antes dos actos legislativos. O mesmo ocorre no art. 280 /3 e tambm relativamente aos tratados solenes (278/1).

Regime de inconstitucionalidade de normas internacionais


Do primado das normas constitucionais relativamente s normas convencionais e derivadas de organizaes internacionais decorre a inconstitucionalidade destas quando desconformes. Ou seja, a Constituio rege os comportamentos dos rgos do poder que se movam no mbito do Direito interno e, por conseguinte, todos os seus actos, quanto a todos os seus pressupostos, elementos, tm de ser conformes com ela. Ai se incluem os actos de Direito interno que correspondem a fases do processo de vinculao internacional do Estado (aprovao de tratados ou emisso de reservas) os quais podem ser inconstitucionais ou no. Pelo contrrio, os actos decorrentes do Direito Internacional no so susceptveis de inconstitucionalidade. Susceptveis de inconstitucionalidade so, sim, os contedos desses comportamentos que deles se desprendam. Se nenhum preceito especfico da nossa Constituio se ocupa da inconstitucionalidade material de normas internacionais, da inconstitucionalidade orgnica e da formal, ocupa-se o artigo 277.,n.2. Nos termos do Art 277/2, segundo Jorge Miranda so possveis quatro hipteses para saber o que corresponde a violao de disposio fundamental: a) Incompetncia absoluta, por aprovao de uma conveno por um rgo sem competncia de aprovao de tratados Internacionaais (PR, Ministro, Assembleia Legislativa Regional ou por um Ministro); b) Incompetncia relativa, por aprovao pelo Governo de qualquer tratado poltico das categorias indicadas na primeira parte do artigo (161./i) CRP; c) Aprovao de tratado sobre questo relativamente qual tenha existido resultado negativo em referendo, antes do decurso dos prazos constitucionais (115/10); d) Inexistncia jurdica da deliberao da AR , por falta de qurum ou de maioria de aprovao (116/2/3). O Art 277/2 no afecta a fiscalizao preventiva da constitucionalidade de tratados mas afecta a fiscalizao sucessiva. Ate hoje o Tribunal Constitucional apenas muito poucas vezes foi chamado a ajuizar da constitucionalidade de normas constitucionais. Assim, por exemplo, pelo Acrdo N. 32/88, 27 Janeiro, ele considerou, que as resolues e os decretos de aprovao de Convenes Internacionais no eram actos normativos sujeitos a efeito de apreciao. S os tratados e os acordos o eram, no podendo ser sindicados seno depois de concludos os respectivos processos de vinculao do Estado, o que no se verifica no caso, pelo que o Tribunal no conheceu o pedido. (Ver mais exemplos de Acrdos na pgina176 do Manual)
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Relativamente a normas dimanadas de rgos prprios de Organizaes Internacionais e entidades afins de que Portugal seja parte, no se pe nenhum problema de constitucionalidade dos actos de produo, pois que nenhum rgo da Republica Portuguesa interfere a; e, por isso mesmo, to-pouco h lugar a fiscalizao preventiva. Qualquer problema a surgir, ser somente de conformidade material dessas normas com a Constituio. Quanto a normas de Direito Internacional convencional , somente em caso de inconstitucionalidade em caso de violao de princpios e direitos fundamentais se jsutificar a sua desaplicao pelo juiz portugus. Finalmente, segundo o Art 161/n) Constituio , compete AR pronunciar-se, nos termos da lei, sobre as matrias pendentes de deciso em rgos da Unio Europeia que incidam na esfera da sua competncia legislativa reservada. Na falta de pronncia, verifica-se inconstitucionalidade formal, mas to-s, evidentemente, uma inconstitucionalidade do procedimento da participao de Portugal na tomada de deciso da Unio. O Tribunal Constitucional poder dela conhecer, mas tambm s com a consequncia da irregularidade.

Regime da desconformidade de leis com normas internacionais


Afirmada a prevalncia das normas de Direito Internacional sobre as leis internas, que sucede quando ocorre desconformidade? Na hiptese de infraces de princpios da Declarao Universal dos Direitos do Homem, trata-se de inconstitucionalidade por causa da recepo operada pelo Art 16/2 da Constituio (contem uma clusula aberta ou de no-tipicidade de direitos fundamentais, mas no converte as normas para que remete em normas de valor constitucional). Quanto h desconformidade entre leis e tratados, no existe inconstitucionalidade pois no h contradio entre normas que so inconstitucionais. O mesmo se diga quanto contradio entre lei e Direito das Organizo internacionais ou entidades afins. Ao abrigo do Art 204 da Constituio, os tribunais podem, por meio da fiscalizao difusa, conhecer da contradio entre normas internas e normas convencionais ou normas de Direito Internacional geral ou comum. E, desde 1989, cabe recurso para o Tribunal Constitucional das decises em que se recusa aplicar normas constantes de acto legislativo com o fundamento na sua contrariedade com uma Conveno Internacional ou quando a aplicam em desconformidade com o anteriormente decidido sobre a questo pelo Tribunal Constitucional. Em caso de referendo, a fiscalizao prvia necessria inclui a apreciao da conformidade com normas de Direito Internacional (115/8, 223/2/f)). Acresce que os tribunais portugueses podem conhecer da conformidade entre a lei estrangeira aplicvel a feitos submetidos a julgamento e normas de Direito Internacional, tambm so competentes para apreciarem e para no aplicarem a norma
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interna portuguesa em caso de infraco de norma de Direito Comunitrio por lei interna. Porm, no h lugar a recurso para o Tribunal Constitucional dessas decises. A haver recurso ser para um tribunal das Comunidades Europeias. Soluo anloga deve ser adaptada para a desconformidade entre normas de Direito comunitrio derivado e normas de Direito comunitrio originrio.

Consequncias da desconformidade
A desconformidade entre norma legal e norma constitucional determina invalidade; A desconformidade entre norma convencional e norma constitucional, entre norma legal e norma convencional ou entre norma legal e norma de Direito prprio de organizao internacional ou entidade afim determina ineficcia jurdica.

A diferena decorre de a Constituio ser o fundamento de validade da lei e dos demais actos do Estado, das regies autnomas e do poder local (art. 3., n. 2 e 3) e apenas limite de produo de efeitos das normas jurdico-internacionais. E to pouco o tratado fundamento de validade da lei, mas somente obstculo sua eficcia: o clausulado nele no afecta a norma legal na sua raiz; limita-se a impedir, enquanto vincular internacionalmente o Estado, que a lei produza os seus efeitos tpicos. O artigo 22. da Constituio consagra o principio geral da responsabilidade do Estado por aces ou omisses praticadas no exerccio das suas funes e por causa desse exerccio, de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias ou prejuzo para os cidados. Logo, estaro ai abrangidas quer a desconformidade de tratado com a Constituio quer a desconformidade da lei com tratado.

Captulo IV do Programa Sujeitos de Direito Internacional 66

15.1 e 15.2 - Personalidade jurdica internacional e Capacidade jurdica internacional conceito sujeito do Direito Internacional quem for susceptvel de ser titular de direitos ou suporte de obrigaes resultantes directa e imediatamente de uma norma de Direito Internacional. O critrio pelo qual se afere da susceptibilidade de um ente ser titular de uma situao subjectiva derviada directamente de uma norma internacional o mesmo que utilizado para se afirmar a personalidade jurdica perante os vrios ramos do Direito Interno. Da tentativa de definio pelo parecer do TIJ sobre a reparao dos prejuzos causados s Naes Unidas (a qual conclua que as N.U. tinham a capacidade de ser titulares de direitos e deveres internacionais), resulta que: - o Direito Internacional que determina quais so os seus sujeitos, no havendo, pois, em princpio, sujeitos por direito prprio; - tambm o Direito Internacional que estabelece a forma pela qual nasce a personalidade jurdica internacional. O processo pelo qual ela surge pode ser automtico (como acontece com o Estado) ou implicar actos especiais de reconhecimento (como sucede com a generalidade dos outros sujeitos); - s so sujeitos do Direito Internacional aqueles que estejam em relao directa e imediata com a norma internacional, e que no necessitem, para que os efeitos da norma se projectem na sua esfera jurdica, da interveno de outra pessoa; - a personalidade jurdica internacional pode abranger uma esfera de capacidade mais ou menos ampla, conforme os interesses que visa satisfazer: o citado Parecer do TIJ concluiu que, ao lado da capacidade plena do Estado, as Naes Unidas s tinham capacidade quanto aos direitos e deveres necessrios para a prossecuo dos fins prprios da Organizao; - a personalidade jurdica internacional pode no coincidir com a de Direito interno: assim h pessoas jurdicas de Direito interno que no tm, ou podem no ter, personalidade internacional, ou, pelo menos, cuja capacidade jurdica internacional pode no coincidir com a capacidade jurdica que o Direito interno lhes reconhece.

Segundo Jorge Miranda, tal como em Direito interno, personalidade jurdica no se identifica com capacidade quer dizer, com a medida de direitos que uma pessoa pode ter (capacidade de gozo) ou que pode exercer, directa e livremente (capacidade de exerccio). Na ordem internacional o Estado, ou o estado soberano, que benficia de uma capacidade genrica, podendo ser titular de todos os direitos que essa ordem venha a prever, e todos os demais sujeitos se encontram submetidos a uma regra de especialidade ou de limitao. capacidade segue-se a responsabilidade. maior ou menor capacidade 67

de prtica de actos jurdico-internacionais segue-se a sujeio s consequncias negativas desses actos, quando ilcitos ou lesivos de direitos e interesses internacionalmente protegidos.

15.3. Classificao de sujeitos de Direito Internacional Segundo Jorge Miranda, a) Estados e sujeitos no estatais; b) Sujeitos de base territorial a sujeitos sem base territorial; c) Sujeitos originrios de Direito Internacional e sujeitos no originrios- sendo sujeitos originrios (numa viso histrica) os Estados e a Santa S e no originrios todos os outros sujeitos; d) Sujeitos de fins gerais e sujeitos de fins no gerais consoante visam ou no uma pluralidade no determinada de fins e sendo os primeiros os Estados e, eventualmente, entidades afins; e sujeitos de fins no gerais ou de fins especiais os outros sujeitos de Direito Internacional; e) Sujeitos permanentes e sujeitos no permanentes sendo sujeitos permanentes aqueles em que se verifica uma vocao de estabilidade, de durao sem limites, e sujeitos no permanentes aqueles que so apenas reconhecidos em funo de certas circunstncias mais ou menos transitrias e tendendo a serem substitudos a mdio e a longo prazo por outros sujeitos (como sucede com os beligerantes, os movimentos nacionais, certos territrios sob regime internacional e algumas organizaes constitudas em razo de certo tempo ou de certas circunstncias); f) Sujeitos de reconhecimento geral e sujeitos de reconhecimento restrito consoante so reconhecidos ou tm vocao ao reconhecimento pela generalidade dos Estados ou somente o so por alguns (como a Ordem de Malta e os beligerantes); g) Sujeitos de capacidade plena e sujeitos de capacidade no plena consoante gozam ou no de todos os direitos de participao previstos em normas jurdico-internacionais (aqueles at agora apenas so os Estados, e no todos os Estados apenas os Estados soberanos); O primeiro grupo compreende apenas o Estado soberano, nica entidade em que se verifica ainda, no estado actual do Direito Interno, a plenitude da capacidade jurdica internacional. No segundo grupo integram-se portanto todos os outros sujeitos e teremos de distinguir entre sujeitos com base territorial (beligerantes, Estados semi-soberanos e associaes de Estados) e sujeitos sem base territorial (certos casos especiais de sujeitos que prosseguem interesses espirituais, como a Santa S e a Ordem de Malta; ou que prosseguem interesses polticos, como os movimentos nacionais e os governos no exlio; o indivduo e as Organizaes Internacionais). h) Sujeitos activos e sujeitos passivos conforme lhes so atribudos 68

direitos e outras situaes activas ou ficam apenas adstritos a deveres ou a outras situaes passivas de Direito Internacional. Tendo em conta todos estes critrios, os sujeitos de Direito Internacional podero ser agrupados em quatro grandes categorias: Estados e entidades afins; organizaes internacionais; instituies no estatais; indivduos e pessoas colectivas privadas. No Estado e nas entidades afins manifestam-se os elementos relacionais e, tantas vezes, individualistas ou exclusivistas de prossecuo de objectivos prprios, que se pretendem gerais em toda uma sociedade humana, em confronto com os objectivos de outros sociedades. Nas organizaes internacionais aquilo que, pelo contrrio, aparece com mais nitidez o fenmeno da institucionalizao da vida internacional. E pode dizer-se que h uma tenso dialctica entre os Estados e as organizaes internacionais; no Estado, a tendncia para a afirmaa da soberania e para relaes inorgnicas, bilaterais ou multilaterais; nas organizaes internacionais ainda que formadas essencialmente por Estados a concepo de fins, de valores, de interesses que transcendem os Estados e que so comuns a toda a sociedade internacional ou a uma parte dela. Nas instituies no estatais estamos diante de instituies de fins especiais, inconfundveis com os interesses prosseguidos pelos Estados e com maior ou menor independncia em relao a estes. No indivdio, finalmente, a pessoa singular a tomar parte na vida internacional, a ultrapassar o quadro do Direito interno e a projectar-se ora em direitos, ora em deveres e outras adstries efectivveis perante instncias internacionais. E tambm pessoas colectivas privadas podem vir a ser chamadas, em alguma medida, subjectividade internacional.

15.4. Tipos especiais de subjectividade internacional em particular, a situao do indivduo O Direito Internacional nunca deixou de se ocupar dos indivduos, das pessoas singulares, pelo menos quando inseridos em certas situaes. Basta recordar a proteco diplomtica, as imunidades diplomticas, o estatuto dos Chefes de Estado e de Governo e dos Ministros dos Negcios Estrangeiros, o regime de cidadania e de estrangeira, determinadas regras de Direito da Guerra e, mais recentemente e sobretudo, a proteco internacional dos direitos do homem. Todavia, relevncia jurdica no equivale a personalidade jurdica. Insistindo no que j dissemos: no por haver uma norma, mesmo objecto de incorporao automtica na ordem interna, que estabelea direitos e 69

deveres, posies de vantagem ou de vinculao para o indivduo que ele se torna sujeito de Direito Internacional. Para que exista personalidade internacional do indivduo tem de haver ainda a possibilidade de uma relao com outros sujeitos de Direito Internacional, nomeadamente com organizaes internacionais. So, pois, as seguintes circunstncias em que, face do Direito Internacional convencional se justifica falar em subjectividade internacional do indivduo: a) Quando membro de minoria nacional, tnica, lingustica ou religiosa ou de povo no autnomo a que seja conferido direito de petio perante qualquer organizao internacional; b) Quando cidado de Estado que possa dirigir-se a rgo internacional invocando violao o leso de um seu direito por esse mesmo Estado (como sucede na Conveno Europeia e noutros instrumentos de proteco internacional dos direitos do homem); c) Quando cidado de qualquer dos Estados das Comunidades e da Unio Europeia enquanto titular do direito de petio perante rgos comunitrios e de direito de queixa perante o Provedor de Justia europeu relativamente a aces ou omisses daqueles rgos; d) Quando titular de rgo de organizao internacional; e) Quando rbitro ou membro de tribunal arbitral internacional; f) Quando funcionrio internacional; g) Quando arguido de crimes sujeitos jurisdio de tribunais internacionais.

15.5. Quadro geral dos sujeitos de Direito Internacional I ESTADOS E ENTIDADES AFINS 1) Estados Estados soberanos Estados com soberania reduzida ou limitada 1- Estados protegidos 2- Estados vassalos 3- Estados exguos 4- Estados confederados 5- Estados ocupados e divididos 2) Entidades Pr-Estatais 1- Rebeldes beligerantes 2- Movimentos (nacionais e de libertao nacional)

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3) Entidades Infra-Estatais 1- Colnias autnomas e territrios anlogos 2- Mandatos 3- Fideicomissos (territrios sob tutela) 4- Territrios sob regime internacional especial 4) Entidades Supra-Estatais Confederaes II- ORGANIZAES INTERNACIONAIS III- INSTITUIES NO ESTATAIS Santa S, Ordem de Malta, Cruz Vermelha Internacional IV- INDIVDUO E PESSOAS COLECTIVAS PRIVADAS No so as mesmas as fontes normativas da personalidade jurdica internacional. Assim, nomeadamente: a) Quanto aos Estados e Santa S, o Direito Internacional geral ou comum; b) Quanto s organizaes internacionais e quanto ao indivduo e a entidades colectivas privadas, o Direito Internacional convencional; c) Quanto a movimentos de libertao, decises de organizaes internacionais. Estados Classicamente, revelavam a existncia de soberania trs direitos dos Estados: o jus tractuum ou direito de celebrar tratados, o jus legationis ou de receber e enviar representantes diplomticos e o jus belli ou de fazer guerra. Agora, com a proibio da guerra pela Carta das Naes Unidas (art 2 n4), este ltimo direito interpretado como mero direito de legtimo defesa, individual ou colectiva (art 51 da Carta). Em contrapartida, acrecenta-se um novo direito, o de reclamao ou de impugnao internacional, destinado defesa dos interesses dos Estados perantes os rgos polticos e jurisdicionais de entidades internacionais; e autonomiza-se o direito de participao em organizaes internacionais, designadamente as de carcter poltico. Ao lado dos Estados soberanos, a observao da actualidade e, sobretudo, do passado mostra a existncia de: 1) Estados protegidos- Estados com a titularidade de direitos internacionais, mas s os podendo exercer atravs de outros Estados ditos protectores (a cuja supremacia territorial se encontram sujeitos). 2) Estados vassalos- Estados que, tendo aqueles mesmos direitos, esto adstritos a certas obrigaes relativamente a outros, no podendo, nomeadamente, exercer alguns deles sem a sua autorizao. 3) Estados exguos- Estados que, pela exiguidade do seu povo ou do seu territrio, no possuem a plenitude da capacidade internacional e se 71

encontram em situao especial perante os Estados limtrofes ou vizinhos. 4) Estados confederados- Estados que, por serem membros de uma confederao, ficam com a sua soberania limitada em certas matrias, ainda que se trate de uma limitao de soberania com a contrapartida, ao invs do que acontece nos outros casos, de participao na entidade que dela deriva. 5) Estados ocupados e Estados divididos- Estados em situao excepcional decorrente da guerra ou de outras vicissitudes e sujeitos a ocupao ou a formas especficas de limitao poltico-militar. Enquanto nos Estados protegidos, nos Estados vassalos e, de certo modo, nos Estados confederados e nos Estados ocupados e divididos, como que se conserva intacta a capacidade internacional de gozo e s se restringe a capacidade de exerccio, nos Estados exguos a capacidade de gozo que fica limitada, se bem que eles tenham capacidade para exercer os direitos de que so titulares. Tomando, portanto, a soberania como capacidade internacional plena, os Estados classificam-se em: a) Soberanos (os que tm esse estatuto, sem que as restries, cada vez mais numerosas, que lhe impem as realidades do mundo contemporneo os afectem qualitativamente, mas s quantitativamente); b) Com soberania reduzida ou limitada (Estados protegidos, vassalos, exguos, confederados, ocupados e divididos); c) No soberanos (os Estados federados e os Estados membros de unies reais). Entidades pr-estatais So entidades transitrias, ao contrrio do que acontece com os Estados, mas entidades que pretendem assumir, na sua totalidade ou quase totalidade, atribuies afins dos Estados. Quanto aos rebeldes beligerantes, trata-se da situao emergente em certos Estados, em que se verifica uma guerra civil ou assimilada e em que os rebeldes ocupam uma poro de territrio maior ou menor, l exercem uma autoridade identificvel com o poder estatal e conseguem manter essa autoridade durante um tempo mais ou menos prolongado. Ao passo que os beligerantes visam substitutir um regime por outro regime, o movimento nacional ou de libertao nacional age em nome de uma nao ou de um povo, que pretende erigir em Estados. Os beligerantes exercem um poder efectivo sobre uma parte do territrio; no, necessariamente, o movimento nacional ou de libertao, obrigado a uma guerra de guerrinha e a um combate poltico nos grandes centros de deciso poltica mundial. Entidades infra-estatais As entidades infra-estatais so (ou foram) comunidades de base territorial, em alguns casos dotadas de autonomia, que obtm (ou obtiveram), por si ou atravs das entidades administrantes, um acesso mais ou menos limitado vida internacional. Incluem-se aqui as colonnias autnomas, 72

alguns dos mandatos, os territrios sob tutela e os territrios internacionalizados. Entidades supra-estatais As federaes e as unies rais so entidades supra-estatais que se erigem em novos Estados e, enquanto tais, assimilveis a quaisquer outros Estados. Organizaes Internacionais Organizaes internacionais so instituies criadas por Estados e, algumas vezes, por outros sujeitos (como a Santa S e at outras organizaes) destinadas a prosseguir, com permanncia e meios prprios, fins a eles comuns. Principais classificaes de organizaes internacionais so: a) Quanto aos fins - plurais (ex: ONU, Unio Africana, Liga rabe) - especiais (ex: Conselho da Europa, FMI, OMT) b) Quanto ao mbito geogrfico - parauniversais ( a ONU e as organizaes especializadas da sua famlia) - regionais ou continentais c) Quanto ao acesso - relativamente abertas (ONU) - restritas (ex: Organizao dos Estados Americanos, CPLP, Conselho da Europa) d) Quanto durao - perptuas (quase todas) -temporrias (a Organizao do Tratado do Atlntico Norte) e) Quanto aos poderes - de cooperao (quase todas) - de integrao (ex: Mercosul) As primeiras so constitudas para a prossecuo de fins comuns, fundamentalmente a nvel externo, embora com projeco indirecta a nvel interno dos Estados-membros. As segundas assumum certos poderes tpicos dos Estados, interferem directamente nos respectivos ordenamentos e tendem a criar espaos alargados de integrao. As instituies no estatais Como instituies no estatais que so sujeitos de Direito Internacional existem a Santa S, a Ordem de Malta e a Cruz Vermelha Internacional. Conquanto muito diferentes, tm de comum: a) A sua formao independentemente de tratado; b) A natureza no poltico-temporal dos seus fins c) A independncia em relao aos Estados d) A sua base no territorial e) O seu carcter comunitrio e institucional O Indivduo Ver ponto 15.4. 73

Pessoas colectivas privadas Pessoas colectivas privadas, sejam associaes ou sociedades, tambm podem ter capacidade internacional limitada. Assim, por ex: - as organizaes no governamentais enquanto dotadas do estatuto de observador juntos do Conselho Econmico e Social das Naes Unidas (art 71 da Carta) - certas organizaes humanitrias, com base nas Convenes de Genbra de 1949. 16.1. O acto de reconhecimento caracterizao geral Como que nasce a personalidade jurdica internacional? Como que um ente passa a ser sujeito do Direito Internacional? Em geral, reconhecimento, o acto jurdico-internacional pelo qual um sujeito afirma que determinada situao conforme com o Direito ou pelo qual afirma que se verificam os pressupostos exigidos por uma norma internacional para a produo de certos efeitos. Para certo sector da doutrina existe no Direito Internacional norma ou normas atributivas da personalidade e, portanto, o reconhecimento de uns sujeitos por outros tem valor meramente declarativo. Outros negam a existncia de tal norma: a subjectividade internacional s existiria pela constatao que da existncia de uma determinada entidade fariam os sujeitos do Direito Internacional anteriormente admitidos. Essa constatao conferiria respectiva entidade a qualidade de sujeito, que ela no tinha anteriormente ou seja, o reconhecimento teria valor essencialmente constitutivo. Este modo de encarar o reconhecimento simplifica-o, porm, em excesso e, portanto, desvirtua-o. Este problema est essencialmente ligado ao difcil debate acerca da natureza jurdica do acto de reconhecimento. Como bem nota o Professor FROWEIN, a importncia do reconhecimento resulta da natureza ainda imperfeita do Direito Internacional que faz com que, ao contrrio do que sucede com o Direito interno, s raramente um litgio venha a ser decidido em Direito Internacional pela via judicial. Por isso, na maior parte dos casos os Estados so, ainda hoje, a nica entidade que pode decidir se uma dada situao rene ou no os requisitos exigidos pelo Direito Internacional. O reconhecimento pode incidir sobre aspectos puramente materiais (reconhecimento de uma regra de Direito, reconhecimento de um ttulo jurdico, reconhecimento de uma situao nova). Mas de maior importncia jurdico-poltica se revestem as modalidades do reconhecimento que tm por objecto sujeitos do Direito Internacional (reconhecimento de Estado, de Governo, de Nao, de Beligerante, etc.). sobretudo a propsito desta ltima categoria, ou seja, reconhecimento de sujeitos, que se tem discutido a natureza do reconhecimento, quer se entenda que os cria (reconhecimento constitutivo), quer se julgue que apenas d a conhecer a sua existncia (reconhecimento declarativo). 74

Para a teoria do reconhecimento constitutivo, como se disse, do reconhecimento que nasce a subjectividade internacional do Estado (ou doutro sujeito), que antes dele no tem personalidade jurdica internacional. Trata-se basicamente, como se v, de uma consequncia lgica dos pressupostos voluntaristas: se todo o Direito Internacional resulta da vontade dos Estados, tambm esta que determina a entrada de um novo membro na Comunidade Internacional. E ento as vrias concepes voluntaristas acerca do reconhecimento vo corresponder aos vrios estdios do pensamento voluntarista: ou este um acto unilateral do Estado (JELLINEK) ou, se a base do Direito Internacional a vontade comum dos Estados, um acto bilateral (ANZILOTTI) entre um antigo e o novo sujeito do Direito Internacional. Ao contrrio, para a teoria do reconhecimento declarativo a personalidade jurdica internacional nasce independentemente do reconhecimento; este tem apenas o efeito de o constatar e declarar. Concretamente quanto ao Estado, e segundo esta corrente, ele sujeito do Direito Internacional assim que existe, mesmo que nenhum outro Estado o reconhea. Esta teoria continua a merecer os favores das teses antivoluntaristas.

16.2. O reconhecimento de Estado Segundo uma maneira de ver, somente a partir do reconhecimento que o Estado existiria. O reconhecimento viria dar-lhe a qualidade do sujeito de Direito Internacional e, portanto, quaisquer eventos a ele anteriores seriam, em princpio, irrelevantes. Ao invs, para os que defendem natureza declarativa, o Estado existiria desde que efectivamente se achassem reunidas as suas condies de existncia; o reconhecimento limitar-se-ia a verific-las, nada acrescentaria de novo e, consequentemente, teria efeitos retroactivos. A concepo da natureza constitutiva do reconhecimento poder ter feito carreira noutras pocas, com um nmero restrito de Estados, com o predomnio das relaes bilaterais e pouco intensas e com uma comunidade internacional pouco institucionalizada. Nos dias de hoje, porm, prevalece a tese da natureza declarativa do reconhecimento, por ser a que melhor traduz a realidade de uma vida jurdico.internacional muito mais desenvolvida e apertada, muito mais institucionalizada e em que avultam as relaes multilaterais. Hoje em dia a doutrina, mesmo de raiz voluntarista, j no pe em dvida o carcter meramente declarativo do reconhecimento de Estado. Ou seja, o Estado nasce como sujeito do Direito Internacional assim que reunir os trs elementos que integram o conceito de Estado; povo, territrio e poder poltico soberano. Entre vrios pontos do regime jurdico do reconhecimento de Estado a refeir 75

indiquem-se os seguintes: a) Na actual fase do Direito Internacional apenas relavante o reconhecimento que outros Estados faam; no o que possam ou pretendam fazer outros sujeitos (a no ser, porventura, a Santa S); b) No h nunca um dever de reconhecimento; nenhum Estado pode ser obrigado a reconhecer outro; c) Se pode falar-se em direito de reconhecer ou no reconhcer, esse direito um direito de exerccio limitado ou condicionado. Pressupe um mnimo de condies objectivas; no pode traduzir-se em interveno nos assuntos internos de outro Estado ou em violao da sua integridade territorial; sobretudo, exige um comportamento de boa f; d) Por isso, e porque o acto de reconhecimento tem efeito declarativo, ele pressupe, pelo menos, a efectividade do poder que se pretende de um novo Estado numa parte significativa do territrio que reivindica como seu. E, se tal no acontecer, o reconhecimento, porque prematuro, ser ilcito; e) Por maioria de razo, se o prprio Estado que faz o reconhecimento tiver contribudo ou estiver contribuindo, pela fora ou por outro meio ilcito, para criar a situao, haver grave violao do Direito Internacional. E, nestas hipteses, os outros Estados tm mesmo a obrigao de no reconhecer; f) O reconhecimento tanto pode ser expresso como tcito e pode ser feito por diversas formas. Uma destas vem a ser a posio favorvel admisso do novo Estado numa organizao internacional (como a ONU) o que no significa que seja esta a proceder ao reconhecimento; o que conta a atitude dos Estado membros da organizao, no a da organizao em si mesma; o reconhecimento pode ser implcito, por exemplo, consistindo na nomeao de um representante diplomtico junto do novo Estado, o que significa, sem dvida, o reconhecimento do Estado. g) Pode haver reconhecimento colectivo; h) Como os demais actos jurdicos unilaterais, o reconhecimento irrevogvel.

16.3. O reconhecimento de Governo Quando se fala em reconhecimento de Governo, trata-se sim, de um conceito prprio do Direito Internacional, atinente aos poderes e responsabilidades de conduo das relaes externas do Estado. O problema sobrevm em concreto quando ocorre uma mudana de regime poltico e quando necessrio saber quem, doravante, vai exercer o jus tractum, o jus legationis e os demais poderes de representao internacional do Estado. assim diverso do reconhecimento de Estado, pois pode reconhecer-se um Estado e no o seu Governo. E pe-se com mais frequncia, pois que mais fcil (e hoje mais vulgar) uma alterao poltica no interior de um Estado j 76

existente do que a criao de um novo Estado. Mas s surge com uma mudana de Governo que se tenha processado fora da regularidade constitucional, pois se a substituio de um Governo por outro se opera segundo a forma constitucionalmente prevista no h lugar a reconhecimento, j que a aceitao da ordem constitucional resulta, naturalmente, do reconhecimento de Estado. O princpio essencial quer de Direito Constitucional, quer de Direito Internacional Pblico, o da continuidade do Estado, Este mantm-se e mantm os seus direitos e deveres perante os outros Estados e os demais sujeitos, independentemente da inelutvel sucesso de governantes, seja qual for o modo como esta se opere. Decorre daqui que o nico critrio de reconhecimento de Governo aceitvel vem a ser o da efectividade, no o de um qualquer juzo sobre a natureza do regime em apreo ou sobre o sentido da nova Constituio, como se baseava a doutrina da legitimidade. Reconhecer um Governo no reput-lo, nem deixar de o reputar legtimo. verificar se ele est ou no dotado das qualidades e, mais do que isso, dos meios idneos para agir como tal. Mas no pode esperar-se que um Governo funcione em relao a um Governo estrangeiro em termos puramente certificativos ou notariais; h, mais uma vez, ponderaes extrajurdcias inultrapassveis. Logicamente, o reconhecimento de Governo tem natureza declarativa, no natureza constitutiva. Em princpio, quaisquer actos praticados, antes e depois do reconhecimente, so juridicamente eficazes, vinculam o Estado e envolvem a sua responsabilidade. 16.4. O reconhecimento de insurrectos e beligerantes Qualquer destas duas noes pressupe a existncia de rebelio organizada no territrio do Estado, que pe em causa a unidade nacional e a capacidade ou a legitimidade do Governo para exercer o seu poder sobre todo o territrio do Estado, com recurso a meios violentos, que podem incluir actos contra a segurana de pessoas e de bens, com ou sem revindicao da responsabilidade por tais actos, sendo esses rebeldes, nessas condies, combatidos pelo Governo legtimo do Estado. Essa situao leva frequentemente os terceiros Estados, a fim de proteger os seus interesses, a reconhecerem os rebeldes, seguindo uma prtica que nasceu no costume. O reconhecimento de beligerantes no tem necessariamente de ser precedido do reconhecimento como insurrectos, mas a prudncia aconselha que o seja. Na realidade, a circunstncia de o grupo rebelde ainda no reunir os requisitos como sendo os exigidos para o seu reconhecimento como beligerantes, designadamente o controlo e a administrao efectivos de parte do territrio, e o facto de os Estados terceiros no quererem tratar os rebeldes como delinquentes comuns, leva a esses Estados a contentarem-se 77

com o reconhecimento dos rebeldes como insurrectos. Como bem nota NGUYN QUOC, o reconhecimento de insurrectos visa essencialmente coloc-los sob a proteco do Direito Internacional Humanitrio, especialmente dos Protocolos I e II de 1977 s Convenes de Genbra de 1949. Por isso, os insurrectos, mesmo se beneficirios de reconhecimento como tais, no so sujeitos de Direito Internacional. Quando os insurrectos j controlam e administram efectivamente uma parte significativa do territrio do Estado em causa, possuem um comando organizado e responsvel e respeitam nas hostilidades o Direito Internacional da Guerra (inclusive o Direito Humanitrio sobre proteco populao civil e aos prisioneiros de guerra) possvel reconhec-los como beligerantes, portanto, possvel atribuir-lhes personalidade jurdica internacional. O reconhecimento como beligerantes transfroma o grupo insurrecto num verdadeiro governo local de facto. Se qualquer destes requisitos no estiver preenchido o reconhecimento prematuro e, por conseguinte, representa ingerncia nos assuntos internos do Estado em cujo territrio os insurrectos actuam. O reconhecimento dos rebeldes como beligerantes tem os seguintes efeitos: a sujeio das partes em conflito ao Direito Internacional da Guerra que rege os conflitos armados entre Estados j que a guerra civil assimilada guerra internacional; se os beligerantes tiverem obtido o reconhecimento pelo prprio Estado em cujo territrio actuam, a irresponsabilizao do Estado e do Governo respectivos pelos danos causados a terceiros pelos beligerantes; e o dever de neutralidade, perante o conflito, dos Estados que reconhecem o estado de beligerncia. Por definio, o reconhecimento tanto de insurrectos como de beligerante transitrio. O reconhecimento de insurrectos e de beligerantes tambm discricionrio. No existe, portanto, nem para o Estado ameaado pelos insurrectos ou beligerantes nem para outros Estados o dever de os reconhecer. O reconhecimento tanto de insurrectos como de beligerante constitutivo. Mas, como decorrre do que atrs se disse, s os beligerantes adquirem com o reconhecimento personalidade jurdica internacional. O reconhecimento como insurrectos tem autonomia exclusivamente por razes humanitrias. 16.5. O reconhecimento de naes e movimentos nacionais O reconhecimento de Naes possui hoje apenas interesse histrico. Por seu lado, o reconhecimento de movimentos nacionais teve grande importncia durante a descolonizao que se seguiu 2 Grande Guerra, mas ainda conserva alguma actualidade. As duas modalidades de reconhecimento procuraram encontrar uma resposta para o problema da garantia do direito autodeterminao dos povos sob regime colonial mediante a outorga aos movimentos que os representassem de personalidade jurdica internacional. O reconhecimento como Nao surgiu praticamente durante a guerra de 78

1914-1918, sendo que o interesse imediato nesse reconhecimento consistia em fornecer base jurdica e poltica para a criao de exrcitos nacionais sob a respectiva bandeira; mas, a prazo mais dilatado, pretendia-se, pela consagrao do prncpio das nacionalidades, conferir s autoridades nacionais o direito a negociar internacionalmente a paz e assegurar a criao de novos Estados. O reconhecimento de movimentos nacionais teve uma base jurdica mais slida: pretendeu outorgar aos movimentos de libertao a capacidade jurdica internacional necessria ao exerccio do direito autodeterminao dos povos, tal como ele se encontrava consagrado na Carta das Naes Unidas e foi sendo interpretado pelos rgos das Naes Unidas. O reconhecimento do movimento nacional pressupe requisitos e produz efeitos idnticos aos do reconhecimento de beligerante, com duas pequenas diferenas: necssrio que o movimento consiga convencer que ganhou voluntariamente representatividade da parte do povo que invoca, e que exerce sobre ele, de modo evidente, controlo poltico; e nem sempre indispensvel a prova de controlo territorial efectivo. Os movimentos nacionais s obtm personalidade internacional mediante o seu reconhecimento, que, portanto, tem natureza constitutiva. 16.6. O reconhecimento de Organizaes Internacionais Falta matria presente no Livro do Fausto Quadros a partir da pg. 323.

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18. A Organizao das Naes Unidas (ONU) 18.1. Enquadramento histrico A SDN Terminada a 1 Guerra Mundial surge, sobretudo por influncia norteamericana, a ideia de que para a manuteno da paz seria indispensvel a edificao de uma Organizao poltica de carcter universal. Foi para dar realizao prtica a esta ideia que os primeiros 26 artigos do Tratado de Paz de Versalhes incorporaram o Pacto da Sociedade das Naes, Organizao de cooperao internacional destinada a promover a segurana colectiva, a soluo pacfica dos conflitos e a colaborao entre os Estados para o progresso econmico e social. Sintetizando, poderemos dizer que os 2 objectivos fundamentais da Organizao so aqueles que vo presidir a toda a sua evoluo posterior: a manuteno da paz e da segurana colectiva, a administrao ou fiscalizao da administrao de territrios coloniais e a cooperao entre os Estados nos campos econmico e social. A base essencial da Organizao era dada pelo princpio da soberania dos Estados. O indiscutvel fracasso a que se viu votada a SDN deve sem dvida atribuir-se influncia concomitante de razes de estrutura e de razes de circunstncia. Entre as primeiras, para alm do princpio da unanimidade, e em consequncia deste, o facto de a Organizao ter sido dominada pelo princpio de igualdade dos Estados, que punha no mesmo plano as grandes e as pequenas potncias. As circunstncias polticas tambm no favoreceram a aco da SDN, que desde o incio se viu privada da participao dos EUA (um dos grandes impulsionadores da mesma), tendo o Senado dos EUA recusado a raticao do Pacto. A vida SDN foi difcil, quer nos anos iniciais, de rescaldo da guerra, quer nos 80

anos finais, em que assistiu impotente aos preldios blicos de nova conflagrao, e poucos e precrios foram os xitos que teve no domnio pblico. Como causas intrnsecas de malogro apontam-se: o ter-se tratado de pouco mais do que de uma espcie de concerto diplomtico de Estado soberanos; a falta de poderes vinculatrios e coercitivos do Conselho, simples rgo de mediao; a excluso originria dos vencidos de 1918, a ausncia dos EUA (que no ratificaram o Pacto) e o excessivo peso do bloco anglo-francs. E a isso acresceram a crise histrica geral, subsequente Primeira Guerra Mundial, com repercursses psicolgicas, polticas e econmicas incalculveis, e os movimentos nacionalistas e totalitrios que a acompanharam e viriam a dominar nos anos 30. No foi s o descrdito geral que cara sobre a SDN que obstou sua reconstituio, vrias razes polticas imediatas e fceis de compreender tambm intervieram em sentido anlogo. A experincia da SDN demonstrava assim que para presidir paz futura se impunha uma estrutura mais eficaz e poderes mais amplos do que os que tinham caracterizado aquela organizao. A ONU O aparecimento da Organizao das Naes Unidas surge em 14 de Agosto de 1941, quando so aprovados os 8 artigos da Carta do Atlntico, em que consigna o direito de os povos escolherem a sua forma de governo, a igualdade dos Estados quanto ao acesso s matrias-primas, a colaborao entre os Estados para o progresso econmico e social, a liberdade dos mares, o desarmamento e a manuteno da paz e segurana colectiva. A 1 de Janeiro de 1942 so proclamados os mesmos princpios na Declarao das Naes Unidas, em que acordaram os pases aliados na luta contra o Eixo. O projecto de Carta (ou tratado constitutivo) foi sendo elaborado nas conferncias de Dumbarton Oaks (1944) em que foi elaborado o esboo projecto, conjugado com as decises de Ialta (Fevereiro de 1945), em que tiveram papel determinante os Estados Unidos, o Reino Unido e a URSS, culminando na elaborao do projecto definitivo submetido Conferncia de S. Francisco. Aprovada em 26 de Junho de 1945, ainda antes de a Segunda Guerra Mundial acabar, a Carta entra em vigor a 25 de Outubro de 1945. S puderam ser membros originrios os Estados signatrios da Declarao das Naes Unidas ou presentes em So Francisco. Alm de dotada de uma estrutura mais vasta e aperfeioada do que a da SDN, a ONU foi investida de poderes jurdicos que lhe permitem atingir todos os problemas mundiais. E, desde logo, como se sabe, a Carta foi concebida como repositrio dos grandes princpios das relaes entre todos os Estados e tendo primazia sobre quaisquer outras obrigaes internacionais (art 103).

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18.2. A Carta das Naes Unidas estrutura, valor jurdico, interpretao e processo de reviso Estrutura A Carta consiste num prembulo e uma srie de artigos divididos em captulos. Captulo I prope os princpios e propsitos das Naes Unidas, incluindo as provises importantes da manuteno da paz internacional e segurana; Captulo II define o critrio para a membresa nas Naes Unidas; Captulo III descreve os rgos da ONU; Captulo IV, define a Assembleia Geral; Captulos V-VI-VII, define o Conselho de Segurana, arranjo pacfico de controvrsias, aces em casos de ameaa da paz e defesa regional: Captulo IX sobre a cooperao internacional econmica e social; Captulo X sobre o Conselho Econmico e Social; Captulo XI-XII-XIII, declarao relativa aos territrios no autnomos, regime internacional de administrao fiduciaria e estabelece Conselho de Administrao Fiduciaria; Captulo XIV estabelecem as funes e integrao do Corte Internacional de Justia Captulo XV estabelecem as funes da Secretaria Geral da ONU; Captulos XVI e XVII disposies vrias e acordos transitrios de segurana. Captulo XVIII define o mecanismo de reforma da Carta Captulo XIX define a forma a assinatura e rectificao da Carta.

Captulos importantes so os que tratam sobre a estrutura e poder dos organismos da ONU
O Captulo VI descreve o poder do Conselho de Segurana para pesquisar e mediar disputas; O Captulo VII descreve o poder do Conselho de Segurana para autorizar sanes econmicas, diplomticas e militares bem como o de foras militares para resolver disputas. fundando neste captulo criaram-se os Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e a ex Jugoslvia; Os Captulos IX e X descrevem os poderes da ONU para a cooperao econmica e social e ao Conselho Econmico e Social que vigia estes poderes.. Estes captulos so a base de todo o sistema de agncias econmicas, sociais e culturais especializadas e tcnicas das Naes Unidas; Os Captulos XII e XIII descrevem o regime internacional de administrao fiduciaria e estabelecem o Conselho de Administrao Fiduciaria; e Os Captulos XIV e XV que estabelecem as funes e integrao do Corte Internacional de Justia e a Secretaria Geral da ONU respectivamente

18.3. Os membros 82

Todos os membros das Naes Unidas so Estados. O estatuto de membro das Naes Unidas vem regulado na Carta, Captulo II, nos arts 3 a 6. Os arts 3 e 4 prevem duas categorias de membros: os membros originrios e os membros admitidos. A qualidade de membro originrio seria reservada aos Estados que, tendo participado na Conferncia de S. Francisco ou assinado previamente a Declarao das Naes Unidas de 1942, viessem a assinar e ratificar a Carta das Naes Unidas. A qualidade de membro admitido seria atribuda por deliberao da Assembleia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana, a todos os restantes Estados, desde que preenchessem dois requisitos bsicos (art 4). Em primeiro lugar, os Estados em questo deveriam ser amantes da paz. Como evidente, no h qualquer critrio definido para averiguar a existncia desta qualidade, efectuando-se a seleco, afinal, por critrios meramente polticos. O requisito que se exige em segundo lugar o da aptido para o cumprimento de todas as obrigaes contidas na Carta das Naes Unidas. Note-se que, uma vez admitidos, no h qualquer diferena de estatuto entre os Estados nesssas condies e os membros originrios. E esse tambm o processo relativo suspenso e expulso, aplicveis a membros que violem os princpios constantes da Carta (art 5, n6). A Carta prev tambm a privao de direito de voto de Estados que no cumpram as suas obrigaes de contribuir para as despesas da Organizao (arts 17 n2 e 19). No prev o recesso e parece tambm no admitir, at sua reviso, a suspenso ou a expulso dos membros permanentes do Conselho de Segurana, por eles estarem nominalmente indicados na Carta (art 23). So os Estados, enquanto tais, atravs dos seus representantes diplomticos, que integram os rgos polticos deliberativos. E so os Estados que participam nos acordos relativos a foras armadas internacionais (art 43), nos acordos que criem instituies especializadas (arts 57 e 59) ou que fixem a constituio ou o termo do regime de tutela (arts 77 e 79). No momento da constituio da Organizao, o nmero dos Estados membros originrios era de 51. Alguns Estados pediram, logo a seguir, a sua admisso nas Naes Unidas, tendo sido pacificamente aceites. Comeando, porm, a guerra fria entre os dois blocos, durante largo tempo, mais nenhum Estado ingressou na Organizao devido ao facto de os Estados do bloco ocidental terem visto a sua admisso vetada no Conselho de Segurana pela Unio Sovitica, e os do bloco sovitico o seu ingresso impossibilitado em virtude do veto dos Estados do bloco ocidental, que constituam a maioria esmagadora do Conselho de Segurana. Posteriormente, porm, ao perodo estalinista, d-se um abrandamento na tenso internacional, entrando simultaneamente nas Naes Unidas, 83

em 14 de Dezembro de 1955, um grupo de dezasseis Estados (entre os quais Portugal) mediante uma recproca concesso por parte dos dois blocos. Com a pulverizao dos continentes africano e asitico resultante da poltica de descolonizao das potncias ex-colonizadoras, veio a ser admitido nos anos 60 nas Naes Unidas um grande nmero de Estados, cuja maioria pertendcia ao grupo afro-asitico. Assim, em 1 de Janeiro de 1970 os membros da Organizao j iam em 126. Em Junho de 1982 esse nmero era de 157 e pouco mais de dez anos volvidos, em Novembro de 1992, beneficiando muito da admisso em 1991 e 1992 de muitos novos Estados resultantes do desmembramento da ex-URSS e da Jugoslvia, o nmero de membros subira para 179. Com o termo da guerra fria passou a ser mais fcil um Estado ser admitido na Organizao. Essa admisso, todavia, tem ganho crescente importncia na prtica porque ela hoje equivale ao reconhecimento do Estado. Os arts 5 e 6 prevem a suspenso e a expulso de Estados membros, nos casos em que, respectivamente, seja levada a cabo contra eles uma interveno do Conselho de Segurana ou hajam violado persistentemente os princpios da Carta.

18.4. Os objectivos e princpios conformadores de actuao da ONU Os objectivos da Organizao vm dispostos no art 1, e so: - Em primeiro lugar, a paz e a segurana internacionais. Esta finalidade, que inspira todo o documento traduz o desejo firme dos seus autores de evitarem a todo o custo a repetio das trgicas circunstncias que haviam provocado e acompanhado a 2 Guerra Mundial. - Em segundo lugar, o desenvolvimento das relaes cordiais e amistosas entre os Estados, como condio indispensvel manuteno da paz. - Em terceiro lugar, pretende a ONU o incremento de uma estreita cooperao interncional, com vista resoluo de problemas econmicos, sociais e culturais e humanitrios, comuns aos vrios Estados, bem como o estabelecimento de um respeito efectivo pelos direitos da pessoa humana. - Por fim, e em quarto lugar, dever a ONU funcionar como ponto de encontro de todos os Estados da Comunidade Internacional, visando a orientao e a harmonizao das suas actividades particulares para a prossecuo dos objectivos comuns antes indicados. Dos princpios conformadores/gerais que regem as Naes Unidas e vm elencados no art 2 da Carta temos: - Em primeiro lugar, o princpio da igualdade soberana dos Estados, que assim reafirmado como princpio geral do Direito Internacional. 84

- O segundo princpio geral enunciado no art 2 o da boa f nas relaes entre os Estados membros e no cumprimento das obrigaes da resultantes, desde que de acordo com a respectiva Carta. - Em terceiro lugar, surge-nos o princpio geral da soluo pacfica dos conflitos entre os Estados. - O quarto princpio geral da Organizao conjuga-se com o anterior, e consiste na renncia, pelos Estados membros, ao recurso fora, bem como no respeito que por estes deve ser sempre mantido em relao integridade territorial e independncia poltica dos restantes Estados. - Finalmente, tem a ONU como seu princpio geral a manuteno da paz e da segurana internacionais, dispondo de meios mais eficazes para a realizao desse objectivo, do que a SDN. Todavia, o art 2 da Carta no enuncia expressamente todos os princpios gerais da Organizao das Naes Unidas. Para alm dos que ali nos so apresentados surge-nos o princpio da universalidade da Organizao, pois esta procura abranger a totalidade dos Estados do globo, quer sejam ou no seus membros. Este princpio est imanente no n 6 do art 2, onde se estabelece o dever de os Estados no membros se conformarem na sua actividade com os princpios da Organizao, e resulta tambm do artigo 103, onde se afirma a superioridade da Carta das Naes Unidas sobre as obrigaes contradas no plano bilateral pelos Estados membros, incluindo, portanto, aquelas obrigaes que resultarem de acordo entre um Estado membro e um Estado no membro das Naes Unidas. Estes so os princpios gerais positivos que devem presidir aco da Organizao. Cabe agora referir os princpios gerais negativos ou limitativos. So, principalmente, o princpio do domnio reservado dos Estados e o princpio da legtima defesa. 18.5. Os rgos e a sua competncia o princpio da efectividade

Institucional So rgos das Naes Unidas a Assembleia Geral, o Conselho de Segurana, o Conselho Econmico e Social, o Conselho de Tutela, o Tribunal Internacional de Justia e o Secretariado ou Secretrio-Geral. A Assembleia Geral o rgo de participao de todos os Estados em p de igualdade: e , essencialmente, um local de debate, o grande forum da poltica mundial, alm de um rgo de orientao da vida interna da Organizao. O Conselho de Segurana o rgo poltico central de deciso, encarregado da manuteno da paz e da segurana internacionais. Composto por membros permanentes e membros no permanentes, patenteia a realidade incontornvel das relaes de fora dentro do sistema de Estados. O Conselho Econmico e Social exerce especificamente as duas funes novas assumidas pela ONU no confronto da SDN: a promoo do progresso econmico e social e a promoo dos direitos do homem. Tem composio exclusivamente electiva. O Tribunal Internacional de Justia o herdeiro do Tribunal Permanente de Justia
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Internacional. Integrado na estrutura da organizao, o seu estatuto declarado parte integrante da Carta e sujeito a reviso nos mesmos termos (art 69 do estatuto). O Secretrio-Geral, enquanto investido de poderes prprios , como o de participao nas reunies dos demais rgos, excepto o Tribunal (art 98), o de chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que possa ameaar a paz e a segurana internacionais (art 99) e o de convocao de Assembleia Geral (art 20).

Assembleia Geral das Naes Unidas A Assembleia Geral tem uma competncia genrica e competncias especficas. A primeira corresponde s relaes internacionais em geral, estas vida interna da organizao; e os actos praticados ao abrigo da primeira no revestem fora jurdica vinculatica para os Estados (ainda que possam dar dar origem como j tm dado formao de normas de Direito Internacional geral ou comum). A Assembleia Geral composta por todos os Estados membros das Naes Unidas, nos termos do art 9. A Assembleia Geral pode discutir quaisquer questes ou assuntos que caibam nas finalidades das Naes Unidas (art 10), nomeadamente manuteno da paz e da segurana internacionais (art 11 ns 2 e 3), desarmamento (art 11), soluo pacfica de conflitos (art 14), cooperao poltica, econmica, social e cultural (art 13 n1) e codificao do Direito Internacional (art 13 n1 al. a) 2 parte). E para este efeito pode formular recomendaes aos Estados ou ao Conselho de Segurana (art 11, 13 n1 e 14) ou promover estudos (art 13 n1). A Assembleia Geral funciona quer em plenrio, quer em comisses. As diversas questes que fazem parte da agenda de cada sesso so examinadas em primeiro lugar pelas comisses, e s em seguida sujeitas discusso e aprovao do plenrio. Todos os Estados membros da Organizao esto representados em cada uma das Comisses (que so 7). Cada Estado tem na Assembleia Geral direito a um voto (art 18 n1) e a Assembleia Geral delibera, por via de regra, por maioria simples dos membros presentes e votantes (art 18 n1). No entanto, as decises sobre as questes importantes so tomadas, de harmonia com o art 18 n2, por maioria de dois teros dos membros presentes e votantes. Questes importantes so aquelas que a prpria Carta enuncia manuteno da paz e da segurana internacionais, eleio dos membros no permanentes do Conselho de Segurana (art 23), eleio dos membros do Conselho Econmico e Social (art 61) e do Conselho de Tutela, admisso, suspenso e expulso de membros da Organizao, regime de tutela, oramento bem como, ainda, aqueloutras que a Assembleia Geral mas por maioria relativa venha a determinar (art 18). O art 18 ns 2 e 3 pretende excluir as abstenes, por isso s so levados em conta, para a formao das maiorias necessrias, os votos positivos e negativos. A competncia da Assembleia Geral cede perante o carcter primacial atribudo ao Conselho de Segurana. Por isso a Assembleia no pode emitir recomendaes acerca duma matria que esteja pendente naquele rgo, a menos que o Conselho de Segurana o solicite (art 12 n1). Dentro do mbito da sua competncia genrica, a Assembleia Geral no toma decises obrigatrias mas emite simplesmente recomendaes, desprovidas de carcter vinculativo para os Estados membros. Por esse motivo, quando qualquer questo exige uma actuao concreta, dever a Assembleia Geral submet-la ao Conselho de Segurana, nos termos do art 11 n2.
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J no mbito da sua competncia especfica, nos assuntos que se refiram vida interna da Organizao, as deliberaes da Assembleia Geral tm fora obrigatria, como scede nos casos dos arts 15 a 18. Conselho de Segurana O Conselho de Segurana define-se pela sua competncia especfica: cabe-lhe a responsabilidade principal na manuteno da paz e da segurana internacionais (art 24). E os membros das Naes Unidas ficam adstritos a aceitar e a aplicar as decises do Conselho (art 25). Compem-no hoje quinze membros, cinco permanentes China, Estados Unidos, Frana, Gr-Bretanha e Rssia e dez no permanentes, escolhidos de 2 em 2 anos, sobretudo segundo um critrio geogrfico (art 23). O Conselho tem funcionamento permanente (art 28). O Conselho de Segurana delibera, nos termos do art 27, por maioria qualificada, sendo necessrios nove votos. Mas ao passo que nas questes processuais os votos de todos os membros tm o mesmo valor, as deliberaes sobre todas as outras questes exigem o voto de nove membros entre os quais os cinco membros permanentes. A cada membro permanente fica, assim, reservado o direito de veto (que hoje significa voto contrrio e no simples absteno ou ausncia). A distino entre questes processuais e outras levanta teoricamente, e tem levantado na prtica, srias dificuldades: em caso de dvida, o prprio Conselho delibera acerca da qualificao da questo; mas a qualificao da questo no considerada como uma questo processual, e nela intervm, portanto, a possibilidade de veto. Surge, desse modo, o chamado sistema do duplo veto: um membro permanente ope-se a que uma questo seja considerada meramente processual (1 veto); e, quando o Conselho entra a discutir a questo, ope-se a que seja tomada qualquer, ou uma determinada, resoluo (2 veto). - Na Assembleia, rege o princpio da igualdade de todos os Estados e a qualificao de uma questo como importante ou no improtante depende de maioria - No Conselho, prevalece o princpio (algo aristocrtico), da supremacia dos membros permanentes, sendo que a qualificao de uma qesto como processual ou no processual implica direito de veto. Conselho Econmico e Social O Conselho Econmico e Social composto por 54 Estados-membros, eleitos pela Assembleia Geral, por um perodo de 3 anos, com renovao anual de um tero (art 61). Cada membro tem um voto e as deliberaes do Conselho so tomadas pela maioria dos membros presentes e votantes (art 67). Representantes das organizaes especializadas podem participar, sem voto, nas reunies do Conselho, assim como representantes do Conselho podem participar em reunies de rgos dessas instituies (art 70). A sua competncia desenvolve-se no plano econmico, social, cultural, educacional, bem como em matria de Direitos do Homem, podendo sobre tais assuntos dirigir recomendaes Assembleia Geral, aos Estados membros da ONU e s agncias especializadas, preparar projectos de convenes, convocar conferncias internacionais, etc. (art 62), embora no tendo poderes prprios de deciso. Secretrio-Geral O Secretariado das Naes Unidas forma o maior compleco administrativo existente em Organizaes Internacionais. Ele composto de um Secretrio-Geral e do pessoal
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exigido pela Organizao (art 97), ou seja, do Secretrio-Geral (que a Carta qualifica como o principal funcionrio da Organizao) e de todos os funcionrios e agentes ao servio, pelo Mundo fora, das Naes Unidas. Pela relevncia poltica da sua funo e porque acaba por aparecer como a encarnao das Naes Unidas perante o Mundo e como o principal e mais activo smbolo dos anseios da Organizao da preservao da paz e da segurana internacionais, o Secretrio-Geral das Naes Unidas desempenha um papel fundamental na Poltica Internacional. O Secretrio-Geral eleito pela Assembleia Geral, sob recomendao do Conselho de Segurana (art 97). A Carta no fixa a durao do seu mandato, mas, por acordo posterior com o Conselho de Segurana, a Assembleia Geral, mediante resoluo, fixouo em cinco anos, renovveis. O carcter estritamente internacional da funo do Secretrio-Geral e do demais pessoal do Secretariado, que se traduz na sua independncia em relao aos Estados membros (art 100 n2), faz com que devam actuar com imparcialidade em relao a todos os Estados membros, norteando-se apenas pelas exigncias colocadas pela prossecuo dos fins da Organizao. A competncia do Secretrio-Geral encontra-se definida nos arts 98 e 99 da Carta. Mas, alm disso, cabe-lhe tambm executar todas as tarefas de que venha a ser incumbido pela Organizao ou que, no quadro dos objectivos visados pela Carta, lhe venham a ser solicitadas pelos Estados membros. Tribunal Internacional de Justia O Tribunal Internacional de Justia no o nico rgo jurisdicional parauniversal; existem tambm o Tribunal Internacional de Direito do Mar e o Tribunal Penal Internacional. O Tribunal s est aberto aos Estados (art 34 n1 do Estatuto). Todos os membros das Naes Unidas so ipso facto partes no Estatuto. Mas tambm os Estados no membros das Naes Unidas podero ser partes no Estatuto, em condies a determinar pela Assembleia Geral e pelo Conselho de Segurana (art 93 da Carta). De harmonia com o art 92 da Carta, o TIJ o principal rgo judicirio das Naes Unidas. Tem competncia contenciosa e competncia consultiva. A primeira traduz-se no proferimento de sentenas, melhor dito, de acrdos; a segunda consiste na emisso de pareceres, que podem ser solicitados pelos rgos das Naes Unidas e pelas agncias especializadas, como dispe o art 96 da Carta. Pelo contrrio, a competncia contenciosa restrita s questes entre Estados. A competncia contenciosa , em princpio, facultativa, no sentido de que o Tribunal s pode conhecer das questes que lhe sejam submetidas pelas partes (art 36 n1 do ETIJ). Mas ela pode ser tornada obrigatria, prevista pelo art 36 n2 do Estatuto. Essa clusula facultativa na medida em que qualquer Estado livre de a subscrever ou no, mas a sua subscrio tem por efeito tornar obrigatria a jurisdio do Tribunal e, dessa forma, permitir que o respectivo Estado seja demandado no Tribunal por um outro Estado que tambm tenha aceite a jurisdio do Tribunal. Na prtica, como cada Estado a determinar o contedo da clusula que assina, j que a redaco da clusula livre, acontece que o mbito da competncia obrigatria do Tribunal varivel para cada Estado e que existe uma grande variedade de sistemas de aceitao da competncia obrigatria. A competncia consultiva versa sobre qualquer questo jurdica e exercida a pedido da Assembleia Geral ou do Conselho de Segurana (art 96 n1 da Carta) ou, precedendo autorizao da Assembleia, a pedido de qualquer outro rgo das Naes Unidas ou de qualquer instituio especializada (art 96 n2). uma competncia interna da Organizao ou circunscrita famlia das Naes Unidas. A importncia dos
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pareceres muito grande e j se tem considerado que mais atravs deles do que atravs de litgios que o Tribunal Internacional de Justia vem contribuindo para o progresso do Direito das Gentes. 18.6. O valor jurdico das resolues da ONU No resta dvida de que aquelas produzidas pela Assembleia Geral so obrigatrias apenas quando se referem ao funcionamento do prprio rgo. Quando dizem respeito ao comportamento que se espera dos Estados, fora do mbito da organizao, o entendimento tradicional no sentido de lhes negar obrigatoriedade. A maioria dos especialistas consideram que a maioria das resolues da Assembleia Geral no so vinculativas. Os artigos 10 e 14 da Carta das Naes Unidas referem-se Assembleia Geral como "recomendaes"; a natureza recomendatria de resolues da Assembleia Geral tem sido repetidamente salientado pela Tribunal Internacional de Justia. No entanto, algumas resolues da Assembleia Geral que tratem de questes internas das Naes Unidas, tais como as decises oramentais ou instrues para os rgos hierarquicamente inferiores, so claramente vinculativas para os seus destinatrios. Nos termos do art 25 da Carta, os Estados membros da ONU so obrigados a seguir as decises do Conselho de Segurana em conformidade com a presente Carta. Resolues tomadas sob o Captulo VII so consideradas obrigatrias, mas as resolues previstas no Captulo VI no tm mecanismos de aplicao e so geralmente consideradas como no tendo fora vinculativa nos termos do direito internacional. Uma resoluo do Conselho de Segurana das Naes Unidas um texto com valor jurdico vinculativo, contrariamente a uma resoluo da Assembleia-geral. Est consagrada no direito internacional pblico pelo artigo 25 da Carta das Naes Unidas : Os membros da Organizao comprometem-se a aceitar e aplicar as decises do Conselho de Segurana conforme a presente Carta. O termo usado originalmente na Carta das Naes Unidas deciso , o termo resoluo no figura em nenhuma parte do texto. A palavra um anglicismo. A Carta (artigo 27) faz distino entre dois tipos de deciso: as que so sobre questes de procedimentos e as que so sobre todas as restantes questes. No uso corrente, as resolues so as decises sobre todas as restantes questes (artigo 27 alnea 3), geralmente previstas nos captulos VI (Regulao pacfica dos diferendos), VII (Aco em caso de ameaa contra a paz, de ruptura da paz e actos de agresso) e VIII (Acordos regionais) da Carta das Naes Unidas. A resoluo, no sentido dado pela ONU, designa assim toda e qualquer deciso que diga respeito a pontos precisados na Carta que no se sobreponham a :

competncias prprias do Conselho de Segurana relacionadas com o seu funcionamento interno, competncias prprias dos rgos das Naes Unidas, alm do Conselho de Segurana (em especial as que fixam os seus regulamentos internos), 89

pontos relacionados com certos conselhos, organizaes e agncias ligadas ONU.

De facto, o Conselho de Segurana no o nico rgo das Naes Unidas a tomar decises ditas resolues. Certas decises da Assembleia-geral, de um rgo subsidirio da Assembleia-geral ou de qualquer outra organizao so igualmente chamadas resoluo.

18.7. O domnio reservado dos Estados contedo e sentido actual princpio geral de Direito Internacional Comum a admisso do domnio reservado dos Estados, com a consequente proibio da interveno alheia nos seus negcios internos. O principal campo de aplicao deste princpio tem sido o das relaes entre os Estados e as Organizaes Internacionais. A expresso actual com carcter para-universal do princpio do domnio reservado encontra-se no art 2, n 7 da Carta das Naes Unidas. Em que caso estaremos perante uma interveno das Naes Unidas? A doutrina oferece fundamentalmente duas solues diferentes para este problema: a primeira, que pode ser representada por Kelsen, entende que o termo interveno est empregue na Carta num sentido no tcnico, mas com um significado que abrange qualquer actuao dos rgos das Naes Unidas. Tratando-se de um assunto de jurisdio interna, no poderia, ento, nenhum rgo da Organizao, de qualquer modo, ocupar-se do problema, nem formular sobre ele qualquer recomendao; posio anloga, embora conferindo ao conceito de interveno um sentido menos amplo, adoptada por Bindschedler, Goodrich e Hambro. A tendncia maioritria nos rgos das Naes Unidas tem sido sempre contrria admisso deste entendimento lato do termo interveno. Mas a restrio do domnio reservado dos Estados no se tem processado na Assembleia Geral tanto atravs da interpretao deste termo como da progressiva diminuio do mbito da jurisdio interna que tem resultado das tentativas de definio material expressas ao longo dos anos em sucessivas resolues da Assembleia Geral. Quais as matrias contidas na jurisdio domstica e acerca das quais fica proibida a intromisso das Naes Unidas? Sob este prima, tm sido fundamentalmente propostos dois critrios: o critrio jurdico e critrio poltico. Segundo o critrio jurdico, ou critrio do Direito Internacional, no pertence jurisdio interna uma questo que o Estado interessado tenha regulado atravs de um tratado internacional, quer bilateral quer multilateral. Surge ento o chamado critrio poltico, segundo o qual h questes que, em princpio, so de relevncia interna, mas que se podem tornar de relevncia internacional quando a sua existncia afecte as relaes internacionais, mais concretamente, afecte a paz e a segurana internacionais. Muito mais fluido e menos preciso, este critrio baseia-se na 90

eventual repercusso internacional de questes internas, repercusso que s por si justificaria a interveno das Naes Unidas. Na prtica, as Naes Unidas, ao longo dos tempos, foram aplicando um ou outro destes critrios, bastando que por qualquer deles pudesse resultar a sua competncia. E a tendncia, particularmente na Assembleia Geral, tem vindo a ser no sentido de a Organizao se reconhecer sempre competente. Pode-se dizer, em resumo, que, de modo crescente, a orientao da Assembleia Geral e do Conselho de Segurana, particularmente da Assembleia Geral, em matria de domnio reservado, se tem traduzido na regra de que s so essencialmente do domnio reservado dos Estados aquelas matrias que a maioria da Assembleia no tenha decidido que so de carcter internacional e que, por isso, cabem na sua competncia (incumbe a esta a determinao da esfera de matrias pertencentes ou no jurisdio interna do Estado). Nos anos mais recentes o mbito do domnio reservado dos Estados sofreu uma ainda maior reduo a propsito da proteco dos Direitos do Homem. Os Estados comeam a aceitar uma Nova Ordem Jurdica e Poltica Internacional (e j no meramente Econmica), cujo principal trao caracterstico reside exactamente numa reviso dos princpios clssicos em matria de relaes entre o Direito Internacional e a soberania dos Estados, neste caso concreto e pelo que nos interessa neste lugar, entre a competncia das Organizaes Internacionais e o domnio reservado dos Estados.

18.8. reas fundamentais de actuao a) Segurana colectiva (remisso para o captulo VI) Esta funo corresponde ao primeiro dos fins das Naes Unidas, enunciado no art 1 n1 da Carta. Para o atingir, o sistema da Carta prev trs vias: o desarmamento, a soluo pacfica dos conflitos, e uma srie de medidas dspares previstas globalmente no Captulo VII da Carta, e que incluem sanes contra a agresso. O desarmamento no s a forma mais radical de tornar fisicamente impossvel a ruptura da paz; tem tambm a utilidade complementar de permitir a mobilizao para outros fins, mais ligados ao desenvolvimento econmico, social e cultural dos povos, das importncias afectadas pelos Estados aos seus oramentos militares. As referncias ao desarmamento aparecem, incidentalmente, nos arts 26 e 47 n1 da Carta. Qualquer sistema de segurana colectiva tem necessariamente de prever formas de soluo pacfica dos conflitos, a fim de evitar que estes possam degenerar em ruptura da paz ou de, consumada a ruptura da paz, dar prioridade resoluo do conflito por meios pacficos, para no agravar o conflito. No sistema previsto na Carta, a soluo pacfica dos conflitos encontra-se destacada logo no seu art 1 n1. E dela se ocupa, com desenvolvimento, o Captulo VI da Carta, em espeical o art 33 n1. 91

Mas pode acontecer que os meios previstos para a soluo pacfica dos conflitos, tal como esta se encontra regulada no Captulo VI da Carta, no consigam pr termo ao litgio. Nesse caso, o sistema da Carta impe que se lance mo das medidas para pr termo ameaa paz, ruptura da paz ou aos actos de agresso. Dessas medidas se ocupa o Captulo VII da Carta. Na moderna terminologia das Naes Unidas, embora nem sempre de modo inequvoco, essas medidas, quando destinadas a renovar uma ameaa paz (portanto, uma ruptura ainda no consumada da paz), designam-se de medidas de peace-keeping; diferentemente, quando elas visam acabar com uma j consumada ruptura da paz ou agresso, e puni-la, chamam-se de medidas de peace-making. De harmonia com o Captulo VII, as medidas que o Conselho de Segurana pode tomar so de trs categorias: medidas provisrias, sanes no militares e sanes militares. Medidas provisrias- De harmonia com o art 40, o Conselho pode, mesmo antes de verificar a existncia de uma ameaa paz, ruptura da paz ou acto de agresso, aprovar o que ele prprio designa de medidas provisrias, visando evitar que a situao agrave. Sanes no militares- Segundo o art 41, conjugado com o art 39, se o Conselho de Segurana verificar que existe uma ameaa paz, uma ruptura da paz ou um acto de agresso (e tendo ou no, conforme as circunstncias do caso concreto, ele tomado previamente as medidas a que se refere o art 40), pode agir mais energicamente, aprovando contra o Estado infractor sanes que no implicam o uso de meios militares. Sanes militares- No caso de as sanes previstas no art 41 se haverem revelado inadequadas, o art 42 permite ao Conselho que aplique ao Estado infractor sanes militares. O que est estabelecido na Carta foi que todos os Estados membros se comprometiam a colocar ao dispr do Conselho, de harmonia com acordo ou acordos especiais a celebrar caso a caso, as foras armadas necessrias. o que estabelece o art 43 e o que resulta tambm do art 48.

b) Auto-determinao dos povos Um dos princpios fundamentais dos quais a Carta faz depender a preservao da paz e da segurana internacionais o direito dos povos autodeterminao, como se extrai dos arts 1 n2 e 55. A interpretaao da Carta e, concretamente, do seu art 73, seria profundamente alterada pela Resoluo de 1514, aprovada pela Assembleia Geral, em 14 de Dezembro de 1960, e que se intitula Declarao sobre a concesso da independncia aos pases e povos coloniais . Esta Resoluo passou a valer como verdadeira Carta ou Declarao da descolonizao para as Naes Unidas. Detendo-nos agora um pouco mais sobre o direito dos povos autodeterminao, convm comear por enfatizar que, n obstante os desvios que a prtica das Naes Unidas trouxe ou tolerou sua pureza, ele 92

um autntico direito, e no um mero princpio poltico. Como vimos, ele encontra-se consagrado, dessa forma, na Carta das Naes Unidas. E, pelas regras sobre hierarquia das fontes, a Carta prevalece sobre o Direito emanado dos rgos da Organizao. Depois, a sua inscrio na citada Resoluo 1514 deve ser interpretada como significando a sua equivalncia a um autntico direito dos povos descolonizao, tendo como contrapartida, da parte do Estado administrante, uma verdadeira obrigao de consultar o povo colonizado.

c) Proteco internacional dos Direitos do Homem O art 1 n3 da Carta impe Organizao a promoo dos Direitos do Homem no quadro mais vasto da cooperao econmica e social internacional. Uma das primeiras realizaes da ONU na matria foi a aprovao pela Assembleia Geral da Declarao Universal dos Direitos do Homem, em 10 de Dezembro de 1948. Aquela Declarao foi completada e desenvolvida por dois pactos: o Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Ambos os Pactos foram aprovados pela Assembleia Geral em 16 de Dezembro de 1966 e entraram em vigor, respectivamente, em 23 de Maro e 3 de Janeiro de 1976. So esses, sem dvida, os principais instrumentos internacionais das Naes Unidas em matria de Direitos do Homem, mas vrias outras declaraes e convenes foram aprovadas pela Assembleia Geral. Quase todos esses textos criam rgos encarregados de fiscalizar a sua execuo. O mais importante deles o Comit dos Direitos do Homem, criado em 1977 em aplicao dos arts 28 e seguintes do Pacto sobre os Direitos Civis e Polticos.

18.9. A reforma das Naes Unidas pressupostos e condicionantes So referidas razes externas organizao (alteraes nos ltimos 60 anos no poder relativo entre Estados e nas ameaas paz e segurana internacionais) e razes internas (desadequao de alguns dos seus princpios de base, da estrutura institucional e dos procedimentos de administrao) para a reforma das Naes Unidas. Tema recorrente desde h muito, a reforma da estrutura institucional e administrativa das Naes Unidas tem como pontos principais: - alargamento do Conselho de Segurana, com a entrada de novos membros permanentes (como o Brasil, a ndia, o Japo, a Alemanha e alguns pases africanos) e reponderao do sistema de veto; - atribuio de jurisdio obrigatria ao Tribunal Internacional de Justia, acesso ao seu
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contencioso por organizaes internacionais e eventual criao de um tribunal de 1 instncia; - reforo do papel do Conselho Econmico e Social e eventual extenso da sua competncia a questes ambientais; - adequao do captulo VII a conflitos locais e situaes de emeergncia; - reviso do sistema de funcionamento e diminuio do peso burocrtico. Independentemente de outros factores, os sistema das emendas, com exigncia de 2/3 dos votos dos membros da Organizao e voto favorvel dos membros permanentes do Conselho, tem inviabilizado qualquer alterao.

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Proteco Internacional dos Direitos do Homem


Uma limitao decisiva soberania dos Estados no perodo do ps-2. Guerra Mundial prende-se justamente com a proteco dos direitos do Homem. Os principais passos nesse processo so: O reconhecimento na Carta das Naes Unidas dos direitos fundamentais do homem, na igualdade de direitos entre homens e mulheres. O artigo 1 da Carta define os fins das Naes Unidas como envolvendo a cooperao para promover e encorajar o respeito pelos Direitos Humanos e pelas liberdades fundamentais de todos, sem distino quanto raa, sexo, lngua ou religio; O surgimento da comisso dos Direitos Humanos, no mbito da ONU, criada em 1646; A celebrao dos Pactos Internacionais de Direitos Humanos em 1966, recebendo como inspirao a Declarao Universal dos Direitos do Homem. Estes Pactos entraram em vigor em 1976, com a fora jurdica de tratados; As convenes gerais sobre Direitos Humanos (convenes contra o Genocdio, tortura, Guerra, Contra a Humanidade, refugiados, etc.); Os mecanismos regionais de proteco internacionais dos direitos humanos, de que exemplo a Conveno Europeia dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais e os seus dois Protocolos.

A Proteco internacional dos direitos do homem uma das modalidades de proteco das pessoas atravs do Direito Internacional, a mais importante, embora no a nica, visa portanto, assegurar direitos dos indivduos e assegur-los perante o prprio Estado de que so membros. Nela se enquadra a proteco das minorias. Mas a seu lado subsistem a proteco diplomtica, a proteco humanitria e a proteco dos refugiados.

A proteco diplomtica, destina-se a permitir a cada Estado, atravs dos seus representantes diplomticos e consulares, defender as pessoas e os bens dos seus sbditos ou cidados relativamente aos Estados estrangeiros em cujo territrio se encontrem ou residam.

A proteco humanitria refere-se a situaes de extrema necessidade, em que no se j trata da defesa contra poderes jurdicos ou fcticos, mas da prpria, associada sobretudo aco da Cruz Vermelha, surgiu para proteger, em caso de
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guerra, militares postos fora de combate e populaes civis. Remontando Conveno de 1864, tem como fontes principais as quatro Convenes de Genebra de 1949, com os respectivos protocolos adicionais, e os seus princpios aplicam-se no s a conflitos armados mas tambm a catstrofes naturais e tecnolgicas.

A proteco dos refugiados, no se identifica com a proteco humanitria, porque aqui a relao com os Estados e com a comunidade de Estados se revela fortssima, pelo menos com vista liberdade de deslocao, possibilidade de acolhimento e s garantias contra o arbtrio.

Um Direito Internacional dos direitos do homem vai-se tornando crescentemente autonomizado no seio do Direito Internacional dos nossos dias, com as seguintes caractersticas:

Direito marcadamente objectivo; Direito multilateral, independente da reciprocidade de vantagens e de obrigaes entre os Estados e orientado pelos fins que se lhes impem; Direito de geometria varivel, com expresses mundiais e regionais e de alcance geral ou sectorial; Um Direito correspondente no seu principio e no seu conjunto a um mnimo tico, a um mnimo tico universal, a par de progressos significativos em certas reas; Um Direito sobretudo de fonte convencional, a despeito de a sua matriz se encontrar na Declarao Universal; Um Direito hoje j com importantes desenvolvimentos jurisprudenciais; Um Direito de cooperao, e no j apenas de coordenao.

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O Reconhecimento da Carta das Naes Unidas

A Carta das Naes Unidas, j por si contm normas substantivas sobre direitos do homem: os artigos 1., n.3, 55. alnea c), 56. e 76..

Mas a Declarao Universal dos Direitos do Homem , elaborada no seu imediato seguimento, que enuncia e precisa os grandes princpios de respeito pela pessoa e pela sua dignidade (artigos. 1., 2., 28., 29. e 30.) e que se apresenta um primeiro catlogo de direitos, reconduzveis uns a direitos, liberdades e garantias (artigos 3. e 21.) e outros a direitos econmicos, sociais e culturais (artigos 22. e 27.).

A Declarao Universal dos Direitos do Homem

A DUDH no um tratado, e portanto no goza de valor jurdico vinculativo, pelo facto de no ter existido na data da sua aprovao necessrio consenso para que isso fosse possvel, sendo aprovada sob a forma de resoluo da Assembleia Geral das Naes Unidas, no vinculativa para os Estados (art.10. da Carta). A sua data de proclamao foi a 10 de Dezembro de 1948.

No seu contedo destacam-se as garantias de proteco e segurana dos indivduos bem como a consagrao de direitos de autonomia pessoal e de direitos econmicos e sociais. Esta declarao debrua-se, do mesmo modo, sobre os direitos respeitantes ao estatuto social e jurdico dos indivduos. Tal como o prprio nome indica, a mesma tem um valor meramente declarativo. A DUDH constitui um instrumento normativo vlido relativamente aos rgos das Naes Unidas.

Importa salientar que foi a partir da DUDH que os princpios atinentes aos direitos do homem se difundiram e comearam a sedimentar-se na vida jurdica internacional, a ponto de alguns deles se elevarem a princpios de jus cogens.

Os Pactos Internacionais de 1966

A partir da Carta da ONU e da DUDH, o direito internacional dos direitos humanos evoluiu para um complexo sistema de tratados multilaterais atravs dos quais se
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estipulam padres incondicionais, absolutos e categricos de conduta para os Estados no domnio dos direitos humanos. No desenvolvimento do direito internacional dos direitos do homem devem destacar-se o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP) e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos Sociais e Culturais (PIDESC), ambos assinados a 19 de Dezembro de 1966. Os mesmos se traduziram na concretizao e ampliao dos direitos contidos na DUDH e, tm como principal objectivo conferir fora jurdica vinculativa aos direitos humanos, algo que no sucedia com a DUDH. E, ainda ambos os direitos civis e polticos e econmicos, sociais e culturais podem e devem ser vistos como decorrncias universalmente vlidas de uma mesma concepo da dignidade da pessoa humana, apontando para um entendimento amplo de autonomia individual, e dos princpios gerais nela radicados de liberdade, igualdade e solidariedade.

Foram celebrados dois protocolos facultativos adicionais ao Pacto de Direitos Civis e Polticos: o primeiro, tambm de 1966, de finalidade essencialmente processual; e o segundo, de 1990, tendente abolio da pena de morte.

Portugal aderiu ao primeiro em 1982 e ratificou o segundo em 1990.

Outras convenes internacionais

Outras convenes internacionais de proteco dos direitos humanos aprovados sob a gide das Naes Unidas, so as seguintes:

A Conveno sobre Genocdio, de 1948, instrumento do maior relevo na conformao do direito internacional contemporneo. A Conveno sobre Refugiados, de 1951, Protocolo de 1967; Conveno sobre a Eliminao da Discriminao Racial, de 1965; A aprovao da Conveno sobre os Direitos polticos das Mulheres; Igualmente importante a Conveno sobre a Eliminao da Discriminao Contra as Mulheres, de 1980, juntamente com o respectivo Protocolo Facultativo; Conveno para o Combate e a Punio do Crime de Apartheid;
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Conveno de direitos da criana.

Os rgos com competncia no domnio dos direitos do homem

Os rgos previstos na Carta das Naes Unidas com competncia no domnio dos direitos do homem so:

O Conselho Econmico e Social, como rgo especfico no mbito dos direitos do homem, atravs de recomendaes (art.62., n.2), projectos de convenes (art.62., n.3), conferncias (art.62., n.4), acordos com organizaes especializadas (art.63.), relatrios destas (art.64.), assistncia ao Conselho de Segurana (65.) e servios que lhe sejam solicitados pelos membros da Organizao (art.66.);

A Assembleia Geral, como rgo competente para promover estudos e fazer recomendaes (art.13, n.1, Alina b)), tendo como rgos subsidirios o Conselho dos Direitos do Homem e os Altos Comissrios para os Refugiados e para os Direitos do Homem;

O Tribunal Internacional de Justia , como rgo jurisdicional que pode ser chamado a decidir questes entre os Estados atinentes a direitos do homem _(arts. 92. e seguintes).

Mecanismos institucionais de proteco atravs deles pretende-se tornar efectivos os direitos humanos no plano internacional.

Comit de Direitos Humanos

Trata-se de uma entidade composta por 18 peritos em direitos humanos, cumprindo mandatos de 4 anos, dotada com independncia perante os Estados. Foi o Protocolo Facultativo ao PIDCP, que procedeu instituio do Comit dos Direitos
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Humanos. O Comit tem competncia para analisar os relatrios anuais dos Estados sobre a situao dos direitos humanos de cada um deles, a elaborar de acordo com normas aprovadas por aquele, cabendo-lhe igualmente emitir um parecer. Ao Comit cabe ainda a apreciao de denncias estaduais contra outros Estados (artigo 41. do PIDCP), bem como a apreciao de denncias de particulares de acordo com um procedimento quase-contencioso. O Comit pode ainda decidir da nomeao de relatores especiais, por pases ou por temas, bem como da nomeao de relatores especiais em situaes de crise (ex. Jugoslvia).

Comisso de Direitos Humanos

A Comisso de Direitos Humanos, composta por 53 Estados , um rgo subsidirio do Conselho Econmico e Social da ONU. A sua sesso anual ordinria realiza-se durante 6 semanas em Maro e Abril, em Genebra, com a presena de observadores de Estados e ONGs. Trata-se de uma das vrias comisses funcionais deste Conselho, cuja funo , apreciar questes relacionadas com os direitos humanos, por Estado ou por rea temtica, e elaborar recomendaes. Deve destacar-se a sua competncia para investigar violaes graves de direitos humanos e de apreciao de denncias.

Comit Especiais O comit para a Eliminao de Discriminao Racial (arts. 8. e seguintes da respectiva Conveno), o Comit para a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres (arts. 17. e seguintes da respectiva Conveno), o Comit contra a tortura (artigos 17. e seguintes da respectiva Conveno), e o comit dos Direitos da Criana (artigos 43. e 44. da respectiva Conveno).

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Alto Comissariado para os Direitos Humanos

Entre as suas funes contam-se, nomeadamente, a promoo dos direitos humanos, a nvel interno e internacional, em todos os domnios das relaes internacionais. Compete-lhe agir em colaborao com todos os rgos de proteco dos direitos humanos, reagir ocorrncia de violaes graves e desenvolver aces de carcter preventivo, nomeadamente atravs de misses em regies especficas. O Alto Comissariado desenvolve ainda actividades nos domnios da sensibilizao e educao para os direitos fundamentais.

Organizao Internacional do Trabalho

A OIT foi criada pelo Tratado de Versalhes de 1920, como um frum internacional de discusso da temtica dos direitos sociais.

A doutrina considera que o trabalho da OIT tem dado lugar afirmao de quatro tipos essenciais de direitos. Em primeiro lugar, consagram-se direitos bsicos, incluindo direitos contra a servido involuntria, contra a explorao do trabalho infantil e a discriminao. Em segundo lugar, temos os direitos cvicos, compreendendo a liberdade de associao sindical e de contratao colectivo. Em terceiro lugar, temos os chamados direitos de sobrevivncia, como o direito a um subsidio por invalidez ou a no ser exposto a condies excessivamente perigosas. Em quarto lugar, afirmaram-se os direitos de segurana, compreendendo restries ao despedimento e direito a uma penso de reforma.

Organizaes regionais Conselho da Europa Organizao instituda em 1949, um dos mais significativos produtos do rescaldo da II Guerra Mundial. Inicialmente integrado por 10 Estados membros, sendo constitudo agora por 47 Estados , incluindo os 27 que formam a Unio Europeia. Os seus propsitos so a defesa dos direitos humanos, o desenvolvimento democrtico e a estabilidade poltico-social na Europa. Trata-se portanto, de uma organizao internacional dotada de um escopo alargado, abrangendo as diferentes reas da vida politica, jurdica, econmica, social e cultural, encaradas num sentido amplo, em que se concretiza a identidade europeia.
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O Conselho da Europa pretende ser aberto participao de todos os Estados europeus dispostos a aceitar a democracia, o Estado de direito e o respeito dos direitos fundamentais. importante no confundir o Conselho da Europa com: O Conselho da Unio Europeia, constitui a principal instncia de deciso da Unio Europeia. a expresso da vontade dos Estados-Membros, cujos representantes se renem regularmente a nvel ministerial. O Conselho Europeu, o mais alto rgo poltico da Unio Europeia (27 Estados). composto pelos Chefes de Estado ou de Governo dos pases membros da Unio, juntamente com o Presidente da Comisso Europeia. A sua reunio presidida pelo membro do Estado-Membro que actualmente detm a Presidncia do Conselho da Unio Europeia. Dentro do Conselho da Europa encontra-se a Conveno Europeia dos Direitos do Homem (CEDH) e o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem. Conveno Europeia dos Direitos do Homem: Assinada em Roma em 1950, aprovada dois anos depois da DUDH , tendo entrado em vigor em 1953. Foi o primeiro texto de proteco a nvel regional e o primeiro que introduziu o acesso directo do individuo a uma instncia internacional para defesa dos seus direitos contra o prprio Estado.

Surgida no contexto histrico do ps-guerra, sob o impulso do Conselho da Europa e beneficiando da experincia acumulada de sistemas constitucionais de democracia pluralista e de Estado de Direito tanto como da experiencia de reaco aos regimes totalitrios, veio a dar origem a um muito aperfeioado sistemas de garantias, a um Direito europeu dos direitos do homem no menos significativo que o Direito Comunitrio.

Com a conquista da democracia pluralista, a partir de 1974 no Sul do Continente e a partir de 1989 no Leste, a Conveno vincula hoje quarenta Estados. A CEDH pretende portanto, proceder concretizao dos direitos contidos na declarao de direitos das Naes Unidas, embora seja menos completa que o PIDCP, de 1966. Para esse efeito a mesma estabelece obrigaes jurdicas para os Estados partes, independentemente da posio (ex: supra-constitucional, constitucional, supra-legal, legal) que assume no direito interno de cada um deles.

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Portugal viria a ratific-la e aos protocolos at ento celebrados aps a entrada em vigor da Constituio de 1976.

O tratado de 1950 viria a ser complementado por catorze protocolos, uns acrescentando novos direitos Conveno, outros regulando matrias organizatrias ou processuais). O mais importante dos protocolos o 11. , assinado em 1994 e entrado em vigor em 1998, o qual simplificou e reforou o sistema de garantia dos direitos e tornou obrigatria a jurisdio do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem para receber queixas dos Estados e peties individuais.

Nos termos do artigo 1. da CEDH , todos os Estados partes na conveno esto vinculados pelo dever de garantir a todos os indivduos sob a sua jurisdio, sem discriminaes, os direitos e as liberdades consagrados e os respectivos meios de proteco de direito interno (artigo 13. da CEDH). Esta obrigao aplica-se aos protocolos adicionais, considerados artigos suplementares da conveno, dotados do mesmo regime, na medida em que tenham sido subscritos pelos Estados.

Tribunal Europeu dos Direitos do Homem O Tribunal Europeu dos Direitos Humanos, com sede em Estrasburgo, Frana, foi criado pelos Estados membros do Conselho da Europa em 1959 em virtude da Conveno Europeia dos Direitos Humanos de 1950, como um meio para fazer com que os Estados respeitem os direitos humanos.Todos os Estados membros do Conselho da Europa devem ser Parte no CEDH e assim, submeter-se jurisdio do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos. Cada Estado membro tem a obrigao de garantir que todas as pessoas sob sua jurisdio desfrutem dos direitos estabelecidos na Convenao Europeia dos Direitos Humanos. O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem pode receber peties (correspondem, a uma realidade composta de queixa e aco judicial) de qualquer pessoa singular, organizao no governamental ou grupo de particulares que se considere vtima de violao por qualquer Estado vinculado pela Conveno Europeia dos Direitos do Homem, portanto, desde logo, pelo prprio Estado de que se cidado, de qualquer direito reconhecido na Conveno ou nos seus protocolos (art.34. da Conveno, aps as alteraes feitas pelo Protocolo Adicional n.11). O Tribunal funciona em comits de trs juzes, em seces de sete e em tribunal pleno de 17. No declarada inadmissvel uma petio pelo comit, cabe a uma das seces pronunciar-se quanto admissibilidade e quanto ao fundo, podendo, em caso de questo grave ou de contradio com anterior deciso do Tribunal, a questo ser devolvida ao tribunal pleno (arts. 27. e segs. da Conveno).
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O Tribunal Europeu no anula, nem revoga as decises dos tribunais internos dos Estados. No essencial, apenas decide se houve ou no violao de direitos garantidos pela Conveno ou por qualquer dos protocolos e, em caso positivo, poder, se o Direito interno do Estado s por forma imperfeita permitir remediar as suas consequncias, conceder vtima uma reparao razovel (art.41. aps o Protocolo n.11). As decises definitivas so vinculativas e, para esse efeito da sua execuo, transmitidas ao Comit de Ministros (art.46.) O Tribunal possui igualmente uma competncia consultiva: a pedido do Comit de Ministros, pode emitir pareceres sobre questes jurdicas relativas interpretao da Conveno e dos seus protocolos (art.47.). Desde 1998, qualquer pessoa fsica grupo de particulares ou organizao no governamental, que se considere vitima de uma violao de seus direitos em virtude do CEDH por um Estado-Parte nesta Conveno. E que j tenha esgotado as vias de recurso em seu pais, dentro de certas condies pode apresentar uma demana directamente ao Tribunal Europeu dos Direitos Humanos. Um Estado tambm pode apresentar uma demanda contra outro Estado. O Sistema Institucional da Conveno Europeia A Conveno Europeia, ratificada por todos os Estados-Membros da Unio, institui diversos rgos de controlo sediados em Estrasburgo: A Comisso Europeia dos Direitos do Homem encarregada de examinar previamente os pedidos apresentados por um Estado ou, eventualmente, uma pessoa (artigos 20. e seguintes);

O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem , como rgo jurisdicional (artigos 38. e seguintes) e como rgo consultivo (artigo 1. do Protocolo n. 2); Um Comit dos Ministros do Conselho da Europa, que desempenha o papel de proteger a CEDH, ao qual se pode recorrer a fim de obter uma resoluo politica do diferendo, sempre que um processo no tenha sido submetido ao Tribunal.

A Carta Social Europeia

Paralela Conveno e mais uma vez exibindo a dicotomia direitos de liberdade/direitos sociais, encontra-se a Carta Social Europeia, aprovada em 1961, alterada por Protocolos de 1991 e de 1995 e agora substituda pela Carta Revista de 1996.

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Portugal ratificou a Carta somente em 1991, mas o Protocolo logo em 1992.

Da carta constam, principalmente, direitos dos trabalhadores a que corresponde uma relativa diversidade de obrigaes dos Estados.

So rgos de aplicao os comits de peritos, o comit governamental, a Assembleia Parlamentar do Conselho da Europa e o Comit de Ministros. A fiscalizao do cumprimento das obrigaes faz-se atravs de relatrios ao Secretrio-geral do Conselho da Europa, atravs da sua apreciao por um Comit Europeu dos Direitos Sociais e atravs de recomendaes do Comit de Ministros.

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A Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia


Elaborada a partir de uma Conveno e proclamada, em Dezembro de 2000, pelo Parlamento, pelo Conselho e pela Comisso, mas desprovida de carcter vinculativo imediato, por no ter assumido a forma de tratado e estatuir que no cria novas atribuies ou competencias para comunidade ou para a Unio, nem modifica as atribuies e competncias definidas no Tratado (art.51., n.2). Em confronto com a Conveno Europeia, ela alarga substancialmente o acervo de direitos e oferece uma melhor sistematizao, embora seja menos pormenorizada ao descrever os respectivos contedos. Mas tem o cuidado de precisar que, havendo correspondncia entre os direitos nela declarados e os previstos na Conveno, o sentido e o mbito deles so iguais aos conferidos pela Conveno, a no ser que a Carta garanta uma proteco mais extensa (art.52., n.3). Por outro lado, a Carta estipula ainda que nenhuma das suas disposies pode ser interpretada no sentido de restringir ou lesar os direitos e liberdades fundamentais, reconhecidos, nos respectivos mbitos de aplicao, pelo Direito da Unio, pelo Direito Internacional e pelas convenes internacionais de que so partes a Unio, a Comunidade e todos os Estados-membros, nomeadamente a CEDH. Inovadores em relao Conveno Europeia so os seguintes artigos da Carta: Art.2.; art.3.,n.2; art.8.; art.11, n.2 (Ver pagina 319).

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