Derecho Procesal Civil. Medidas Precautorias. 2009.

MEDIDAS PRECAUTORIAS. Arts. 290 a 302 CPC, ttulo V Libro II. Responden a un concepto mas amplio que son las denominadas MEDIDAS CAUTELARES. La cosa objeto del pleito puede variar material o jurdicamente, o bien puede variar la solvencia del demandado (concepto aplicable a las precautorias reales o de carcter patrimonial). En trminos generales los conceptos de accin y proceso no son aplicables a las medidas cautelares, ya que estas no constituyen un fin en si mismas, sino que estn al servicio de la accin intentada o ejercida a travs del proceso. En nuestro sistema no son aceptadas las medidas cautelares de carcter autnomo, de all que se concluya que son un mero elemento complementario de los procesos declarativos y ejecutivos. Constituyen un incidente en los primeros y un medio de aseguramiento en los segundos. El Cdigo Procesal Penal, distingue entre medidas cautelares personales y reales. DIFERENCIAS ENTRE PROVIDENCIAS CAUTELARES Y OTRAS PROVIDENCIAS JURISDICCIONALES. a). Providencia cautelar es provisoria. Duran por regla general desde el momento en que se dictan y la sentencia definitiva ejecutoriada. Las dems resoluciones se mantienen en el tiempo. b). Su justificacin radica en la existencia de un dao jurdico, derivado del retardo en la dictacin de la sentencia definitiva. periculum in mora De all que se sostenga que el proceso no debe convertirse en dao para quien tiene la razn. Las dems resoluciones no requieren de la existencia de dao juridico como fundamento de su dictacin. Ej. De dao jurdico: i) afectar la posibilidad prctica de ejecucin de un modo absoluto. Puede ser el caso del riesgo de insolvencia del demandado. ii) Afectar la posibilidad prctica de ejecucin en forma especfica. Ej: prdida de la especie o cuerpo cierto. iii) Afectar la posibilidad de que la ejecucin especfica se desarrolle con utilidad. Ej: designacin de interventor judicial.

iv)

Afectar la utilidad prctica de los efectos no ejecutivos de la sentencia. Ej: juicio declarativo de dominio y durante el transcurso del mismo el demandado vende el bien.

c). Para que se dicte una providencia cautelar es menester que se haya acreditado en el proceso que la pretensin invocada en el proceso es verosmil. La sentencia que se dicte en el proceso debe ser probablemente favorable al actor. FUMUS BONI IURIS. PROVIDENCIAS CAUTELARES. CONCEPTO. Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que tienen por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que podra derivar del retardo en la dictacin de la misma. Medios que la ley franquea al demandante para que asegure el resultado de la accion que ha interpuesto. CONDICIONES PARA EL EJERCICIO DE MEDIDAS CAUTELARES. 1-. Existencia de un derecho o posible derecho. Se requiere, adems de ejercer la accin, acreditar o probar la existencia de un aparente derecho. Art. 298. La pretensin debe ser verosimil. Debe existir un humo del buen derecho lo que se traduce en que el actor debe aportar antecedentes que hagan presumir que tiene la razn. No puede en todo caso exigrsele a al actor que de certeza de su derecho o pretensin. (posibilidad probabilidad CARNELUTTI) En doctrina se seala que este humo del buen derecho se encuentra a medio camino entre la incertidumbre y la certeza. MORTARA seala que el humo debe ser lo suficientemente denso para colorear el buen derecho. 2-. Existencia de un peligro de dao jurdico. Dao que deriva del retardo en obtener la resolucin final pelicurum in mora. (doctrina italiana, peligro en la demora) peligro de dao inminente art. 281 segn nuestro CPC Clasificacin: 1-. En cuanto al proceso en el cual ellas se dictan: -. Civiles -. Penales 2-. En cuanto al objeto en que ellas recaen: -. Cautelares personales

-. Cautelares reales. 3-. En cuanto a la finalidad: -. Cautelares conservativas -. Cautelares Innovativas. 4-. Desde punto de vista de la instrumentalidad. -. Instructorias anticipadas -. Asegurativas de una ejecucin forzada -. Decisorias interinas -. Las que establecen la contracautela. 5-. Si estn o no contempladas en la ley. -. Providencias cautelares nominadas -. Providencias cautelares innominadas. CARACTERES. 1-. Las providencias cautelares no deciden sobre el mrito del asunto. 2-. Son provisorias 3-. Su dictacin supone un clculo preventivo de probabilidades acerca de cual podr ser el contenido de la futura providencia. 4-. Se requiere para su dictacin: apariencia de derecho y peligro de que el derecho aparente no ser satisfecho. 5-. Son jurisdiccionales, deben emanar de un rgano que ejerza jurisdiccin. MEDIDAS PRECAUTORIAS. La ubicacin que esta materia tiene en el CPC, arts. 290 a 302 Tit. V libro II, reviste importancia desde la perspectiva que sus normas pueden ser aplicadas a todo otro procedimiento, en conformidad al art. 3 CPC. Su fundamento se encuentra en el denominado pelicurum in mora, esto es la demora que conlleva la tramitacin de todo proceso antes de llegar a la sentencia, lapso durante el cual el demandado puede ejecutar diversas actividades que pueden ocasionar un perjuicio al demandante y sus legtimas expectativas en los resultados del juicio. Son providencias del tribunal, dictadas a peticin del sujeto activo del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha valer, cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensin cuya satisfaccin se pretende y existe el peligro que ella pueda ser burlada antes de la dictacin de la sentencia definitiva. Segn art. 290 CPC tambin pueden ser definidas como las providencias que pronuncia el tribunal, a peticin del actor y en cualquier

estado del juicio, destinadas a asegurar el resultado de la pretensin hecha valer en el proceso. CARACTERISTICAS. 1-. No estn sealadas de modo taxativo en la ley. Art. 298 CPC. 2-. Son proporcionales. Arts. 290, 298 y 301 3-. Instrumentales 4-. Excepcionales, requieren del Fumus bonis iuris. Art. 298 5-. Necesarias, para prevenir el periculum in mora, arts. 296, 293 N: 4, 291, 301 6-. Provisionales. Art. 301 7-. Sustitubles y acumulables. Art. 290 y 300 8-. Pueden tener el carcter de prejudiciales 9-. Imponen responsabilidad a quin las solicita y obtiene. REQUISITOS PARA DECRETARLAS. a). El demandante debe acompaar documentos que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Art. 298 b) El solicitante debe cumplir con los requisitos especficos de cada medida precautoria que fije el legislador. Art. 290 c) Rendir caucin en los casos sealados por la ley. Art.s 298 y 299. CUALES SON LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS. Art. 290 CPC leerlo. Adems existen otras medidas de este tipo contempladas en otras disposiciones del CPC y en leyes especiales, lo cual debe entenderse sin perjuicio de la postestad cautelar que compete al juez respecto de medidas no contempladas expresamente en la ley. (art. 298 CPC) TRAMITACIN. Se encuentra sealada en el art. 302. Se tramitan como incidentes. Por cuerda separada, esto es, no suspenden la tramitacin de la causa principal. SITUACIONES QUE PUEDEN DARSE EN LA TRAMITACIN. a-. El demandante solicita la medida, acompaa los documentos, el tribunal estudia la solicitud, la concede y ordena formar cuaderno separado (no suspende la tramitacin de la causa). El demando puede oponerse y en ese momento surge un incidente. Art. 302. El Tribunal resuelve el incidente. b-. El demandante solicita la precautoria pero le faltan los comprobantes para acreditar a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. El tribunal analiza los antecedentes y si considera que se esta en un caso grave y urgente concede la medida art. 299 inc.1 En este caso la medida es concedida

por un plazo no superior a 10 dias y exige caucin para responder de los perjuicios que pudieren resultar art. 299 inc 2. El demandante debe adjuntar los comprobantes dentro de dicho plazo. Si no lo hace, queda sin efecto la medida y debe responder de los perjuicios causados. Si los acompaa la medida se mantiene y debe ser notificada al demandado quien puede oponerse formndose un incidente c-. El demandante presente su solicitud con todos los antecedentes y pide que se lleve a cabo de inmediato sin previa notificacin del demandado en casos graves y calificados. Art. 302. Si el tribunal accede, surge la obligacin del demandante de notificar al demandado la resolucin dentro del plazo de cinco das ampliable por motivos fundado. Si no cumple con esta obligacin quedan sin efecto las medidas. Notificada surge el derecho para el demandado de oponerse a la medida. OPORTUNIDAD PARA SOLICITARLAS. A lo largo de todo el juicio
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