MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA EM MARLIA (SP)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1. VARA DA SUBSEO JUDICIRIA EM TUP (SP).

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pelo Procurador da Repblica signatrio, no uso de suas atribuies constitucionais e legais, vem, perante Vossa Excelncia, com fundamento no art. 129, inciso III, da Constituio Federal, no art. 6., inciso VII, alnea d, da Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, e no art. 5., caput, da Lei n. 7.347 de 24 de julho de 1985, propor

AO CIVIL PBLICA, com pedido de tutela antecipada,

em desfavor do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL I.N.S.S., autarquia federal, com sede na Rua Castro Alves, n. 460, em Marlia (SP); pelos fatos e fundamentos a seguir aduzidos.

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DOS FATOS A legislao previdenciria, antes da Constituio Federal de 1988, estabelecia que para o clculo da renda mensal inicial dos benefcios previdencirios seriam consideradas as 36 (trinta e seis) ltimas contribuies, sendo que apenas as 24 primeiras seriam corrigidas (e no as 12 ltimas). Com o advento da atual Carta Magna, assegurou-se constitucionalmente o direito, para fins de clculo de benefcio previdencirio, correo de todos os salrios de contribuio utilizados para tal fim, visando resguardar os beneficirios de eventuais perdas ocasionadas pela inflao. Apesar da expressa previso constitucional, os benefcios previdencirios continuaram a ser calculados com base na antiga legislao previdenciria, em desacordo com texto constitucional. Visando a corrigir tal ilegalidade, a Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, que substituiu a Consolidao da Legislao da Previdncia Social, determinou, em seu art. 144, caput, que fossem recalculados os benefcios previdencirios concedidos no perodo de 05 de outubro de 1988 a 05 de abril de 1991, em virtude de estarem em desacordo com as disposies constitucionais. Alm disto, o art. 145 da referida Lei determinou que os benefcios concedidos entre 05 de abril de 1991 e a data de sua edio (24/07/1991), tambm deveriam ser recalculados, nos termos das disposies constitucionais. No meio jurdico, estes perodos so conhecidos como buraco negro. Desta forma, conforme expressa disposio legal, o Instituto Nacional do Seguro Social deveria ter levado a efeito a reviso de todos os benefcios concedidos no perodo compreendido entre a Constituio Federal e a edio da Lei n. 8.213/91 (buraco negro), sem necessidade de qualquer requerimento por parte de seus beneficirios. Ocorre que, no bojo do procedimento administrativo n. 37357.000234/2003-88, instaurado com o fito de apurar eventuais fraudes contra a Previdncia Social praticadas por Srgio de Oliveira, servidor do INSS de Tup (SP), juntamente com advogados da regio, constatou-se que alguns benefcios previdencirios, concedidos entre a promulgao da Constituio

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Federal de 1988 e a edio da Lei n. 8.213/91 no foram devidamente revisados, nos termos dos citados arts. 144 e 145, em prejuzo de seus beneficirios. No aludido procedimento foi analisada a regularidade da reviso de 89 (oitenta e nove) benefcios previdencirios, levadas a cabo por Srgio de Oliveira. Ficou comprovado que Srgio de Oliveira falsificou documentos e inseriu dados inexatos no sistema da Previdncia Social visando gerar um pagamento de atrasados indevido (doc 01 denncia e petio inicial de ao de improbidade). Alm disto, num primeiro momento, relatrio elaborado pelo prprio INSS concluiu que todas as revises eram indevidas, bem como todos os valores delas decorrentes, uma vez que elas j haviam sido realizadas anteriormente, nos termos dos arts. 144 e 145 da Lei n. 8.213/91 (doc. 02 relatrio inicial do INSS). Porm, aps uma anlise mais criteriosa das revises, o INSS concluiu que algumas das revises eram devidas, pois no haviam sido realizadas de forma correta no momento oportuno, conforme determinou a Lei n. 8.213/91 Na realidade, das 89 (oitenta e nove) revises analisadas, 17 (dezessete) eram devidas e geraram alterao no valor da renda mensal inicial, apesar de existir divergncia quanto aos valores devidos, diante da prescrio quinquenal e a utilizao de documentos falsos pelo servidor Srgio de Oliveira (doc. 03 relatrio final do INSS). Tal como ocorreu com os 17 (dezessete) benefcios previdencirios (que representam 19,10% do total analisado), os quais, apesar da existncia de determinao constitucional, legal e administrativa, no haviam sido revisados oportunamente, a fim de se adequarem nova ordem legal, outros benefcios concedidos no mesmo perodo, na regio de Tup (SP), provavelmente tambm foram revisados, gerando grande prejuzo aos beneficirios da Previdncia Social. Com isso, a presente ao visa evitar a perpetuao da ilegalidade mencionada supra, como veremos a seguir.

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DO DIREITO A Constituio Federal, em seu art. 201, 2. e 3., determina: Art. 201 - ... ... 2. Nenhum benefcio que substitua o salrio de contribuio ou o rendimento do trabalho do segurado ter valor mensal inferior ao salrio mnimo. 3. Todos os salrios de contribuio considerados para o clculo de benefcios sero devidamente atualizados, na forma da lei. Depreende-se que, desde a edio do texto constitucional de 1988, todos os salrios de contribuio utilizados no clculo dos benefcios previdencirios devem ser monetariamente corrigidos, diferentemente do que determinava a legislao previdenciria anterior, que exclua a necessidade de correo dos doze ltimos salrios de contribuio utilizados para o clculo do benefcio. Porm, mesmo aps a promulgao da Carta Magna, mais precisamente no perodo compreendido entre 05 de outubro de 1988 e 24 de julho de 1991, os benefcios previdencirios continuaram a ser calculados com base na legislao antiga, ao arrepio do constitucionalmente estatudo. Desta forma, visando adequar e atualizar os benefcios previdencirios concedidos em desacordo com a Constituio Federal, a Lei n. 8.213/91, em seus arts. 33 e 144 e 145, estabeleceu que: Art. 33 A renda mensal do benefcio de prestao continuada que substituir o salrio de contribuio ou o rendimento do trabalho do segurado no ter valor inferior ao salrio mnimo, nem superior ao do limite mximo do salrio-de-contribuio, ressalvado o disposto no art. 45 desta Lei. ... Art. 144 At 1. de junho de 1992, todos os benefcios de prestao continuada concedidos pela Previdncia Social, entre 5 de outubro de 1988 a 5 de abril de 1991, devem ter sua renda mensal inicial recalculada, e reajustada, de

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acordo com as regras estabelecidas nesta Lei. Pargrafo nico. A renda mensal recalculada de acordo com o disposto no caput deste artigo, substituir para todos os efeitos a que prevalecia at ento, no sendo devido, entretanto, o pagamento de quaisquer diferenas decorrentes da aplicao deste artigo referentes s competncias de outubro de 1988 a maio de 1992. Art. 145. Os efeitos desta Lei retroagiro a 5 de abril de 1991, devendo os benefcios de prestao continuada concedidos pela Previdncia Social a partir de ento, terem, no prazo mximo de 30 (trinta) dias, suas rendas mensais iniciais recalculadas e atualizadas de acordo com as regras estabelecidas nesta Lei. Assim, verifica-se que a reviso dos benefcios previdencirios concedidos em desacordo com o texto constitucional deveria ter sido realizada de ofcio pelo Instituto Nacional do Seguro Social, sem necessidade de qualquer requerimento por parte de seus beneficirios, em virtude de expressa determinao legal. Porm, conforme exposto anteriormente, em que pese referida reviso ter sido efetuada pelo ente autrquico em alguns casos, nos termos da legislao vigente, em outros tal no ocorreu, ocasionando prejuzos a seus beneficirios. Mister ressaltar que, se dentre um total de 89 (oitenta e nove) benefcios previdencirios analisados, 17 (dezessete) sequer foram revistos conforme determina a legislao, de se admitir que, em meio a outros benefcios concedidos no perodo de 05 de outubro de 1988 a 24 de julho de 1991, exista um nmero significativo que igualmente no foi revisado. Alm do mais, necessrio destacar que a prpria autarquia previdenciria, apesar de inicialmente afirmar que os benefcios j tinham sido corretamente revisados e que os valores apurados por Srio de Oliveira eram indevidos e decorrentes de fraude, em seu relatrio conclusivo do procedimento administrativo antes mencionado, reconheceu que inexistiu qualquer procedimento revisional daqueles 17 (dezessete) benefcios previdencirios. A Constituio Federal, em seu art. 37, caput, estabelece: Art. 37 A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito

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Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm ao seguinte: ... Assim, o Instituto Nacional do Seguro Social, como integrante da Administrao Pblica indireta, deve sujeitar-se aos princpios acima expostos, o que no ocorreu no presente caso. Observa-se que o princpio da legalidade implica para a Administrao Pblica no somente a absteno da prtica de atos contrrios legislao, mas sim o fiel e completo cumprimento dos preceitos por ela ditados. Desta forma, a Administrao Pblica no possui a faculdade de cumprir ou no os ditames legais, devendo realizar tudo o que assim lhe for determinado. Assim, deixando de proceder s revises determinadas pela Carta Magna e pela Lei n. 8.213/91, o Instituto Nacional de Seguro Social est infringindo o princpio constitucional da legalidade.

DO CABIMENTO DA AO CIVIL PBLICA E DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL A Constituio Federal de 1988, ao tratar do Ministrio Pblico Federal, dispe em seu art. 127, caput: "Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis." A Lei Complementar n 75/93, Estatuto do Ministrio Pblico da Unio, em seu art. 5., inciso II, alnea d, estabelece: "Art. 5.. So funes institucionais do Ministrio Pblico da Unio: (...) II - zelar pela observncia dos princpios constitucionais relativos: (...)

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d) seguridade social, educao, cultura e ao desporto, cincia e tecnologia, comunicao social e ao meio ambiente; (...)" O art. 6. do mesmo diploma legal, por sua vez, preceitua: "Art. 6.. Compete ao Ministrio Pblico da Unio: (...) VII - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para: (...) c) a proteo dos interesses individuais indisponveis, difusos e coletivos, relativos s comunidades indgenas, famlia, criana, ao adolescente, ao idoso, s minorias tnicas e ao consumidor; (...) XII - propor ao civil coletiva para defesa de interesses individuais homogneos;(...)" Cabe citar que a Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), introduziu modificaes na redao da Lei n. 7.347/85, erigindo a Ao Civil Pblica condio de instrumento prprio defesa coletiva de direitos individuais homogneos, cuja caracterstica a divisibilidade. Preceitua o referido Diploma Legal, em seus arts. 81, 82, 91 e 117: "Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: (...) III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum." "Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico;(...)" "Art. 91. Os legitimados de que trata o art. 82 podero propor, em nome prprio e no interesse das vtimas ou seus sucessores, ao civil coletiva de responsabilidade pelos

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danos individualmente sofridos, de acordo com o disposto nos artigos seguintes." "Art. 117. Acrescente-se Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, o seguinte dispositivo, renumerando-se os seguintes: Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor." Tais direitos individuais homogneos so definidos como "decorrentes de origem comum". No presente caso, clara a natureza jurdica dos direitos dos segurados da previdncia social. So direitos individuais homogneos, na medida em que, apesar da divisibilidade, h uma circunstncia que os une na sua origem: a condio de serem seus titulares segurados da previdncia social e, portanto, sujeitos s prejudiciais conseqncias da ausncia de reviso de seus benefcios, tal como determina a lei. Nessa linha, possui o Ministrio Pblico Federal legitimidade para a defesa de tais direitos, intensificada pela repercusso social, a qual manifesta, haja vista, a natureza do dano, o interesse que h no funcionamento do sistema de previdncia social, bem como a dimenso ou abrangncia do dano, que atinge grande nmero de segurados que no tiveram seus benefcios previdencirios revisados nos termos da Constituio Federal e da Lei n. 8.213/91. Por oportuna, de ser citada a lio doutrinria de Hugo Nigro Mazzilli: A terceira posio a dos que, como ns, entendem ser necessrio compatibilizar a distino social e constitucional do Ministrio Pblico com a defesa do interesse a ele cometido na legislao infraconstitucional. No caso dos interesses difusos, em vista de sua abrangncia e extenso, no h como negar, est o Ministrio Pblico sempre legitimado sua defesa; mas, no caso de interesses individuais homogneos e at coletivos, a iniciativa do Ministrio Pblico s pode ocorrer quando haja convenincia social em sua atuao. Essa convenincia aferida a partir de critrios como estes: a) vista da

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natureza do dano (sade, segurana e educao pblicas); b) vista da disperso dos lesados (a abrangncia social do dano, sob o aspecto dos sujeitos atingidos); c) vista do interesse social do funcionamento de um sistema econmico, social ou jurdico (previdncia social, captao de poupana popular, etc.). (in MAZZILLI, Hugo Nigro. O Inqurito Civil: investigaes do Ministrio Pblico, compromissos de ajustamento e audincias pblicas. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 117). Logo, sejam direitos coletivos ou individuais homogneos, estando interesse social relevante presente, tem o Ministrio Pblico atribuio, ou melhor, DEVER de promover a devida Ao Civil Pblica. No bastassem estes elementos a fixar a legitimidade do Ministrio Pblico Federal para propor esta ao, ela corroborada expressamente pelo Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741/2003), recentemente publicado: Art. 74. Compete ao Ministrio Pblico: I instaurar o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo dos direitos e interesses difusos ou coletivos, individuais indisponveis e individuais homogneos do idoso;

DA LEGITIMIDADE PASSIVA Ao Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, autarquia federal vinculada ao Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, compete: promover a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana das contribuies sociais; gerir os recursos do Fundo de Previdncia e Assistncia Social - FPAS; e conceder e manter os benefcios previdencirios. Logo, de sua incumbncia a aplicao, de ofcio, da reviso dos benefcios previdencirios concedidos no perodo de 05 de outubro de 1988 a 05 de abril de 1991, tal como determina o art. 144, caput, da Lei n. 8.213/91.

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DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL Trata-se de feito com interesse federal evidenciado no apenas pela presena, no plo ativo, deste Ministrio Pblico Federal, mas, igualmente, pelo fato de o INSS (autarquia federal) ser apontado como demandado. Aplica-se, desta forma, o preceito constitucional insculpido no art. 109, inciso I, da Constituio Federal: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I As causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho (grifo nosso)

DO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA O art. 12 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) estabelece a possibilidade de concesso de liminar, nos casos de provvel dano irreparvel ao direito em conflito, decorrente da natural morosidade na soluo da lide. Com efeito, o referido dispositivo tem natureza tanto cautelar, protetivo da eficcia da jurisdio, quanto de antecipao da tutela pretendida. Sendo assim, com a novel redao do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, essa tutela antecipada v-se ainda mais consagrada, em conjunto com o atual sistema processual civil, que alberga, amplamente, a hiptese de concesso do bem da vida ab initio. H dois pressupostos bsicos que legitimam a tutela antecipatria, quais sejam: verossimilhana da alegao e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. In casu, a verossimilhana traduz-se no art. 201, 2. e 3. da Constituio Federal e nos arts. 144 e 145, da Lei n. 8.213/91, que determinam a reviso dos benefcios previdencirios concedidos no perodo de 05 de outubro de 1988 a 24 de julho de 1991.

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Infere-se da, que a ausncia de tal procedimento em relao a porcentagem significativa dos benefcios concedidos no perodo retro citado acarretou visveis perdas aos segurados do INSS, devendo ser recalculado o valor do benefcio, tal como determina a legislao vigente. De outra parte, o receio de dano irreparvel justifica-se pela natureza do direito em questo, tendo em vista o contedo alimentcio do qual se reveste a prestao previdenciria. o que se extrai do contido no art. 3. da Lei n. 8.212/91, seno vejamos: "Art. 3. - A Previdncia Social tem por fim assegurar aos seus beneficirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de incapacidade, idade avanada, tempo de servio, desemprego involuntrio, encargos de famlia e recluso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente". (Grifo acrescido) Sendo assim, resta incontestvel o receio de que a demora no provimento jurisdicional possa acarretar nus irreparvel s pessoas que no tiveram seus benefcios previdencirios devidamente revisados, por ausncia na aplicao da Lei n. 8.213/91. Ademais, no h que se falar em perigo de irreversibilidade (art. 273, 2, do Cdigo de Processo Civil) acaso sejam antecipados os efeitos da prestao jurisdicional, uma vez que, em sendo julgada improcedente a presente demanda, poder o ru descontar das parcelas vincendas dos benefcios, pagamentos realizados em virtude da antecipao. Ante o exposto, estando presentes os requisitos impostos pelo art. 273 do Cdigo de Processo Civil c/c art. 12 da Lei n. 7.347/85, requerse, inaudita altera parte, a concesso da antecipao da tutela, determinandose ao INSS que, no prazo fixado por Vossa Excelncia, mas no superior a 06 (seis) meses, recalcule a renda mensal inicial de todos os benefcios previdencirios concedidos no perodo, nas cidades que compe a Subseo Judiciria Federal em Tup (SP), inclusive aqueles que foram sucedidos por outros (exemplos: benefcios que se tornaram penso por morte e auxlio-doena convertido em aposentadoria por invalidez), nos termos dos arts. 144 e 145, da Lei n. 8.213/91, incorporando as diferenas positivas encontradas, fixando-se multa para o caso de descumprimento da deciso, em valor fixado por Vossa Excelncia, mas no inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais) por benefcio no revisado.

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Alm disto, visando fiscalizar o cumprimento da tutela antecipada concedida, requer o Ministrio Pblico Federal que seja determinado ao INSS que apresente, mesmo que por meio de arquivo magntico, relao de todos os benefcios concedidos no perodo acima mencionado, na Subseo Judiciria Federal em Tup (SP), constando nome do beneficirio, endereo, valor da renda mensal inicial antes e depois da reviso, bem como o valor dos atrasados devidos.

DOS PEDIDOS PROCESSUAIS E DO PEDIDO FINAL Apreciada e, se espera, concedida a tutela antecipada, o Ministrio Pblico Federal requer: a) a citao do ru, para, querendo, contestar a ao, sob pena de revelia; b) seja a ao julgada procedente para compelir o INSS Instituto Nacional do Seguro Social a recalcular a renda mensal inicial de todos os benefcios previdencirios concedidos no perodo, nas cidades que compem a Subseo Judiciria Federal em Tup (SP), inclusive aqueles que foram sucedidos por outros (exemplos: benefcios que se tornaram penso por morte e auxlio-doena convertido em aposentadoria por invalidez), nos termos dos arts. 144 e 145, da Lei n. 8.213/91, incorporando as diferenas positivas encontradas; c) seja o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social condenado a pagar aos segurados as diferenas positivas verificadas em razo do novo clculo, acrescidas de correo monetria a partir do vencimento de cada prestao, pelos mesmos ndices de correo dos benefcios previdencirios, e juros de mora, observado o prazo prescricional de 5 (cinco) anos; d) seja determinado ao INSS Instituto Nacional do Seguro Social que apresente a este Juzo, mesmo que por meio de arquivo magntico, relao de todos os benefcios concedidos no perodo acima mencionado, na Subseo Judiciria Federal em Tup (SP), constando nome do beneficirio, endereo, valor da renda mensal inicial antes e depois da reviso, bem como o valor dos atrasados devidos; e) seja fixada multa para o caso de descumprimento da sentena proferida, em valor fixado por Vossa Excelncia, mas no inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais) por benefcio no revisado;

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f) a condenao do ru ao patrocnio, em jornal de divulgao regional, da publicao da sentena; g) por fim, requer-se a condenao do ru ao pagamento das custas processuais. Protesta-se pela inverso do nus da prova, aplicando-se analogicamente o art. 6., inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990. Caso contrrio, protesta-se, derradeiramente, pela produo de todo o gnero de provas admitidas em direito, especialmente a testemunhal e a pericial, que desde j se requer. D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) para fins fiscais. Termos em que, pede deferimento. Marlia, 21 de fevereiro de 2005.

JEFFERSON APARECIDO DIAS Procurador da Repblica