Delitos de Peligro

Al momento de tipificar alguna conducta como contraria a derecho, los legisladores deben decidir si sancionarn como punibles a aquellas conductas que generen una lesin concreta al bien jurdico concreta, o si, solo, se requerir la puesta en peligro del mismo. En ese sentido, si optan por sancionar una lesin de puesta en peligro, deben escoger si regulan una accin que genere un peligro concreto, o si, en su defecto, solo exige que concurra una lesin de peligro abstracto. Sin embargo, cabe realizar una previa acotacin, () los delitos de peligro suponen, en todos los casos, un adelantamiento de barreras de proteccin del derecho penal, esto es, el legislador no espera la lesin efectiva entendida como destruccin -, del bien jurdico protegido sino que, atendiendo a la experiencia, incrimina conductas que se estiman adecuadas para producir el resultado daoso que, en ltima instancia, se pretende evitar1. Por las consideraciones expuestas y a efecto de hacer la explicacin metodolgica procederemos a hacer una diferenciacin entre los delitos de peligro concreto y de peligro abstracto:

Delitos de Peligro Concreto

MRQUEZ CISNEROS, Rolando. El Delito de Conduccin en Estado de Ebriedad. Pacfico Editores. Lima. 2012. Pg. 89.

Los delitos de peligro concreto son aquellos ilcitos penales que sancionan conductas que generan un peligro concreto al bien jurdico tutelado; es decir, si bien no se exige una vulneracin directa, s se exige una accin que haya creado una latente probabilidad. En ese sentido HURTADO POZO, define a los delitos de peligro concreto como () aquellas conductas en las que la infraccin, definida en el tipo legal, est constituida por una accin que produce una situacin real y efectiva de riesgo para el bien jurdico. Esta ltima es, en consecuencia, el resultado. En efecto, en este tipo de delitos se prev, como elemento constitutivo de la infraccin, una modificacin del mundo exterior, fsica y cronolgicamente, diferente de la accin determinada2. En la misma lnea argumentativa BACIGALUPO, considera que el peligro es concreto cuando se exige realmente la posibilidad de dao sobre el objeto jurdicamente protegido3. En sntesis, en este tipo de delitos, el tipo penal exige la produccin de una situacin de peligro que debe verificarse en el caso especfico. Esto significa que la conducta del agente debe generar una situacin de peligro4; lo que implica una efectiva puesta en peligro de algn bien jurdico.

HURTADO POZO, Jos y Vctor PRADO SALDARRIAGA. Manual de Derecho Penal: Parte General Tomo I. Editorial Idemsa. Lima. 2011. Pg. 783.
3

BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho Penal: Parte General 1ra Edicin. Ara Editores. Lima. 2004. Pg. 224.
4

MRQUEZ CISNEROS, Rolando. El Delito de Conduccin en Estado de Ebriedad. Pacfico Editores. Lima. 2012. Pg. 97-98.

Delitos de Peligro Abstracto

En contraste a lo expuesto en los prrafos precedentes, en los delitos que tutelan lesiones de peligro abstracto, el bien jurdico tutelado individual deja de ser el centro de proteccin, evidencindose que la lesin del bien jurdico individual pierde importancia, y adquiere mayor relevancia los bienes de carcter colectivo. Al interior de esta clase de delitos, el tipo penal no exige un peligro como elemento necesario; en otras palabras, estos ilcitos penales se caracterizan porque los bienes jurdicos protegidos no se mencionan en absoluto en el tipo, sino que constituyen slo el motivo para la creacin del precepto penal. En esta misma lnea argumentativa, tenemos lo expuesto por CEREZO MIR, quien seala que dentro () de los delitos de peligro abstracto, el peligro es nicamente la ratio legis; es decir, el motivo que indujo al legislador a crear la figura delictiva. Se castigan ciertas conductas porque generalmente llevan consigo el peligro de un bien jurdico; no obstante, el peligro no es aqu un elemento del tipo y el delito queda consumado aunque en el caso concreto no se haya producido un peligro del bien jurdico protegido5. Bajo nuestra percepcin, los delitos de peligro abstracto son fundamentales para complementar una amplia proteccin al interior de nuestra sociedad; sin embargo, apreciamos que dentro de nuestra realidad nacional, algunos legisladores han efectuado un uso

CEREZO MIR, Jos. Curso de Derecho Penal espaol. Parte General II, Teora Jurdica del Delito. Tecnos. Madrid. 1990. Pg. 105 y ss.

indiscriminado de este tipo de figuras, como una respuesta al incesante aumento de la criminalidad delictiva. En el mismo sentido se pronuncia VARGAS PINTO cuando argumenta que estas ideas (referidas a la tutela de delitos de peligro abstracto), han contribuido a la proliferacin de esas figuras, especialmente frente a las dificultades de acreditacin que presentan los delitos de peligro concreto, bsicamente, al conservar conexiones causales-materiales6. Por dichas consideraciones haremos un pequeo esbozo de anlisis de los delitos de peligro abstracto con la finalidad de determinar sus principales ventajas y problemas.

Ventajas

Como hemos mencionado, los legisladores han demostrado que en determinadas situaciones tienden a adoptar este tipo de figuras, puesto que ofrecen mayores beneficios a la hora de perseguir las nuevas modalidades de criminalidad; es decir, son respuestas al desarrollo delincuencial. Las mayores ventajas () estn referidas principalmente a

ventajas probatorias, ya que al no tener que acreditar resultado alguno, superan las dificultades de probanza que se exige en los delitos de

VARGAS PINTO, Tatiana. Delitos de Peligro Abstracto y Resultado. Determinacin de la incertidumbre penalmente relevante. Thomson Aranzadi. Navarra. 2007. Pg. 29.

peligro concreto, puesto que no se requiere que alguien se haya visto en real peligro, basta que haya existido la posibilidad que ello ocurra7. Asimismo, se entiende que () no hay resultado ni, por tanto, causal que acreditar, desvinculndose de consideraciones un atentado

vnculo

materiales-fsicas8; no exigindose, en consecuencia,

directo contra un valor supremo que tenga proteccin del ordenamiento jurdico, siendo que se torna suficiente la concurrencia de la conducta, pese a que no haya generado ninguna vulneracin en concreto. No obstante los argumentos expuestos, que hacen atractivo para nuestros legisladores el sancionar conductas como las descritas; del mismo modo, encontramos numerosas crticas a la dacin de este tipo de delitos.

Crticas o Problemas:

Como hemos mencionado este tipo de figuras, tambin han sido objeto de diversos cuestionamientos doctrinales, los cuales procederemos a describir en las lneas siguientes: Un primer punto a destacar es que consideramos que concurre

una errnea utilizacin de la especial gravedad y cualidad del Derecho Penal, que ha de mantenerse como ultima ratio 9; es decir, solo debera considerarse relevante la intervencin del poder punitivo estatal cuando
7

VARGAS PINTO, Tatiana. Delitos de Peligro Abstracto y Resultado. Determinacin de la incertidumbre penalmente relevante. Thomson Aranzadi. Navarra. 2007. Pg. 29.
8

TERRADILLOS BASOCO, Juan. Derecho Penal de la empresa. Trotta. Valladolid. 1995. Pg. 51.

Garca Rivas manifiesta que no se debe recurrir al Derecho Penal y a sus gravsimas sanciones si existe la posibilidad de garantizar una tutela suficiente con otros instrumentos jurdicos no penales. GARCA RIVAS, Nicols. El Poder Punitivo en el Estado Democrtico. Coleccin Estudios. Cuenca. 1996. Pg. 53.

concurra una conducta que atente contra el contenido esencial de un bien jurdico protegido, lo que a nuestro entender no ocurre, ya que simplemente vulneraciones. Las crticas a la intervencin penal en este mbito se han se sanciona figuras sin consideraciones de reales

formulado frente a la necesidad de preservar principios penales elementales, entre los que hallamos el principio de proporcionalidad de las penas, ya que se tipifican delitos con sanciones muy gravosas, atentndose contra el principio de lesividad u ofensividad10. Se sostiene que la respuesta penal sirve bsicamente para

tranquilizar la conciencia de la comunidad, sin ser realmente til; es decir, es una expresin del derecho simblico11. Las demandas sociales de punicin no son realmente

proporcionadas, por lo que se traducen en una expansin o ampliacin desmedida del Derecho Penal; concluyndose que se atenta contra el principio de proporcionalidad12.

10

Para Polaino, el principio de ofensividad implica la existencia de una vulneracin del contenido esencial del bien jurdico protegido en la normal penal, siendo que dentro de dicho concepto no cabe admitir delitos que no infrinjan bienes jurdicos, ya que para ser considerados como tales, debern vulnerar una norma, de un modo tal que produzca una incidencia tpica de lesin o de peligro respecto de un bien jurdico protegido. POLAINO NAVARRETE, Miguel. Instituciones del Derecho Penal: Parte General. Lima. Editorial Grijley. 2005. Pg. 194.
11

Roxin define al Derecho Penal simblico como un concepto que aglomera disposiciones penales que no desarrollan efectos concretos de proteccin, sino que estn destinados a servir de autoproclamacin de grupos polticos o ideolgicos, al declararse a favor de determinados valores o rechazar con horror conductas estimadas como daosas. A menudo se busca solamente apaciguar al elector, provocando en l la impresin de que, mediante leyes previsiblemente inefectivas, si se est haciendo algo para luchar contra acciones y situaciones no deseadas. ROXIN, Claus. Problemas Actuales de Dogmtica Penal. ARA Editores. Lima. 2004. Pg. 35-36.
12

Los bienes jurdicos reflejan los intereses predominantes de una sociedad determinada; en ese sentido, legitiman y legalizan la intervencin penal (); es decir, al momento de establecer las cargas punitivas a los ciudadanos deben tomar en cuenta el bien jurdico que desean tutelar (). Por esta razn, es necesario precisar la intensidad tanto del bien jurdico objeto de vulneracin y la forma especfica de tal vulneracin, por lo que la reaccin punitiva debe contener la cantidad de pena adecuada utilizando como medida la lesin o puesta en peligro del bien jurdico. URQUIZO OLAECHEA, Jos. El Principio de Proporcionalidad Penal. En Revista Peruana de Ciencias Penales N 22. Lima. 2010. Pg. 414-415.

Sancionar penalmente conductas que pueden ser protegidas en

forma adecuada por otros medios que tambin impide el castigo de conductas graves que verdaderamente lo requieran. Admitir la adaptacin del Derecho Penal a las cambiantes

necesidades sociales no puede implicar suprimirlo de los principios y garantas propias de nuestro ordenamiento jurdico nacional. La excesiva confianza en el recurso penal, la sensacin de

inseguridad social y el fcil empleo de los delitos de peligro abstracto pueden implicar que, en la prctica, cualquier manifestacin de incertidumbre o desconfianza reclame una intervencin penal. Un Derecho Penal determinado por la intensidad de su respuesta,

no encaja en los supuestos de nuestro estado democrtico de derecho. As, la reaccin penal solo se ha de admitir para el restauramiento y proteccin de bienes jurdicos, de modo tal que posibiliten una pacfica convivencia social y, un idneo de los ciudadanos que la habitan. En sntesis, los delitos de peligro abstracto se conciben como tipos sin resultado. Se emplean para describir determinadas modalidades de comportamientos, que no exigen lesin ni puesta en peligro concreto de bienes jurdico-penales. En ese sentido, existe una presuncin de resultado, que requiere nicamente la realizacin del comportamiento tpico para afectar los bienes que se pueden tutelar. Estos delitos se muestran como una forma de anticipar la tutela penal frente al resultado an inexistente (anticipaciones de tutela respecto a la lesin). En conclusin, cualquiera de las nociones de peligro abstracto que no se considere como una forma de lesin del bien jurdico penal, ser un adelantamiento de la tutela penal.

El Delito De Reglaje o Marcaje: Incorporado en el Artculo 317-A del Cdigo Penal

Como sabemos dentro de nuestra legislacin penal, las acciones denominadas como actos preparatorios, entre las que encontramos el acopio de informacin, la recoleccin de datos, el seguimiento de personas, eran conductas que no reciban sancin penal; es decir, eran situaciones no reguladas como contrarias a Derecho, siendo que para ser merecedoras de sancin se requera de modo imprescindible que exista la consumacin de un delito ulterior. Por lo cual, bajo esta premisa y considerando que nuestra realidad nacional, se est caracterizando por propiciar el aumento de la delincuencia organizada, ha surgido la necesidad de dar respuesta a los requerimientos sociales, plantendose entre otras medidas, la incorporacin de nuevos delitos, a efecto de tutelar todos los mbitos posibles; entre estos delitos encontramos al denominado marcaje o reglaje. As el 05 de Agosto de 2011, el congresista present el proyecto de ley Elas Nicols

Rodrguez Zapata en representacin de la bancada parlamentaria, 103/2011-CR, proponiendo incorporar el artculo 317 A al Cdigo Penal referido al delito de Marcaje o Reglaje, resaltando que el delito fin seran los delitos de Homicidio, Robo, Extorsin o Secuestro, para posteriormente previo informe favorable del Ministerio Pblico y la Defensora del Pueblo, la Comisin de Justicia del

Congreso

de

la

Repblica

dictamin

aprobando

dicho

proyecto,

sustituyendo su texto

y extendiendo a otros delitos fin, que haremos

mencin ms adelante, para finalmente, mediante Ley 29859 del 03 de mayo de 2012, incorporarse el delito de Marcaje o Reglaje al Cdigo Penal. Coincidimos con PREZ LPEZ13, en establecer la diferenciacin terminolgica del delito materia de comentario, ya que a efecto de una mejor aplicacin no se deben confundir las nociones de marcaje y reglaje. Marcaje realizan

Hechos

que

se

encuentran en centros

ms

vinculados

al

seguimiento de personas por diversos lugares (Ejm: en bancos cuando transacciones dinerarias, comerciales cuando realizan compras de distintos artculos, en negocios, etc); es decir, se produce el referido seguimiento, en principio, para facilitar la posterior comisin de un delito. Reglaje Son conductas vinculadas al acopio o recoleccin de informacin (Ejm: obtener el estado de cuentas de una persona, para conocer la cantidad de dinero que tiene ahorrado en una entidad financiera), destinada a establecer que la persona que ser vctima del posterior delito tiene la solvencia econmica requerida. Aunado a lo expuesto, siguiendo la descripcin tpica del delito, se debe tener presente que este delito tambin sanciona el tener en poder armas, vehculos, telfonos u otros instrumentos para facilitar la comisin del delito.

13

PREZ LOPEZ, Jorge. El Delito de Marcaje o Reglaje incorporado en el artculo 317 - A del Cdigo Penal por la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 36. Gaceta Jurdica. Lima. Junio 2012. Pg. 15.

Siguiendo a NUEZ PREZ, esta modalidad de marcaje o reglaje implica sancionar penalmente la mera posesin de bienes y/o instrumentos que pueden servir a futuro para dar comienzo a la ejecucin delictiva y a su posterior consumacin formal exigida por el verbo rector14. En sentido podemos colegir que se castiga la tenencia de dos tipos de bienes: aquellos que permitiran inferir que estaran destinados a la comisin de hechos delictivos, como lo seran cuchillos, sogas, armas de fuego, etc.; y otros que no te brindan ningn indicativo para concluir que seran utilizados para una actividad delictiva, tales como la posesin de telfonos celulares o el conducir un vehculo automotor.

Posibles beneficios

Al analizar el delito en mencin encontramos los posibles beneficios que facilitaron su emisin: Se lograra un fortalecimiento a la potestad punitiva del Estado, en consistencia a las polticas destinadas a contrarrestar la

su incansable lucha contra la criminalidad existente, otorgando una mayor inseguridad ciudadana. Se pondra a disposicin de los operadores jurdicos (Polica

Nacional del Per y Ministerio Pblico), una nueva herramienta en la lucha contra la delincuencia organizada.

14

NUEZ PREZ, Fernando. El Acto Preparatorio de Marcaje o Reglaje elevado a la categora de delito consumado por medio de la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 35. Gaceta Jurdica. Lima. Mayo 2012. Pg. 148.

Se brindara una mayor proteccin a la sociedad, ya que al

sancionar conductas preparatorias se generara entre las personas una conciencia de tranquilidad. Bien Jurdico Protegido La Ley N 29859, introduce el delito de reglaje o marcaje, en el ttulo XVI Delitos contra la Tranquilidad Pblica, en el captulo Delitos contra la Paz Pblica Por lo tanto estando a su ubicacin, el bien jurdico tutelado por este ilcito penal seran los de tranquilidad y paz pblica Tranquilidad Pblica Estado anmico caracterizado por la ausencia de toda conmocin violenta que pueda agitarlo, especialmente por temor, dolor o ira (); es decir, podra definirse como una sensacin de sosiego, nacida de la confianza de las personas de que pueden vivir en una atmsfera de paz social, puesto que sus individuos ajustarn sus conductas a las reglas fundamentales de convivencia15. Paz Pblica Placidez, calma, y sosiego de poder vivir con la confianza de mantener la seguridad colectiva, evitando la perturbacin y el desorden social16. Asimismo, cabe resaltar que mediante este delito no se protege bienes jurdicos individuales sino colectivos, ya que anhela defender una adecuada convivencia social, mantener el orden jurdico vigente y reafirmar el poder estatal, el mismo que se ve amenazado por la existencia de bandas criminales.

15

PREZ LOPEZ, Jorge. El Delito de Marcaje o Reglaje incorporado en el artculo 317 - A del Cdigo Penal por la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 36. Gaceta Jurdica. Lima. Junio 2012. Pg. 16
16

PREZ LOPEZ, Jorge. El Delito de Marcaje o Reglaje incorporado en el artculo 317 - A del Cdigo Penal por la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 36. Gaceta Jurdica. Lima. Junio 2012. Pg. 16

No obstante lo expuesto, cabe hacer una consideracin previa: para configurarse el delito de reglaje o marcaje, se requiere que los actos de acopio de informacin o seguimiento de personas se realicen para facilitar la comisin de otros delitos; es decir, se deben llevar a cabo en un momento anterior a la consumacin del evento criminal, siendo que si se llega a cometer el delito concebido como fin, ya no estaremos ante el delito de reglaje o marcaje, sino simplemente ante actos de complicidad primaria, conforme a las reglas de autora y participacin.

Acciones tpicas del delito

El precepto legal describe el tipo en el sentido que se sanciona a quienes para cometer los delitos tipificados en los artculos 106 (Homicidio), 107 (Parricidio-Feminicidio), 108 (Asesinato), 121 (Lesiones Graves), 124-A (Lesiones al Feto), 152 (Secuestro), 153 (Trata de Personas), 170 (Violacin Sexual), 171 (Violacin Sexual de persona en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir), 172 (Violacin de persona en incapacidad de resistencia), 173 (Violacin Sexual de menor de edad), 173-A (Violacin Sexual de menor edad, seguida de lesin grave o muerte), 175 (Seduccin), 176 (Actos contra el Pudor), 176-A (Actos contra el Pudor en menores de 14 aos), 177 (Formas agravadas), 185 (Hurto Simple), 186 (Hurto Agravado), 188 (Robo), 189 (Robo Agravado) o 200 (Extorsin), realicen actos de acopio de informacin, actos de vigilancia o seguimiento de personas.

En ese sentido, el delito de reglaje o marcaje regula aquella labor de inteligencia criminal que realiza el marca en la fase de preparacin del delito considerado como objetivo final; no obstante ello, se requiere que este ltimo no se llegue a cometer (Ejm: que lo detengan antes del inicio de la perpetracin del mismo), ya que de llegar a consumarse el delito concebido como fin, se aplicarn las reglas de autora y participacin (complicidad primaria)17.

Crticas a la regulacin

En este sub captulo esbozaremos las principales crticas que se esbozan contra la incorporacin de este nuevo delito dentro de nuestro ordenamiento jurdico penal. Se torna innecesaria la mencin a delitos que no ameritan la

realizacin de actos de reglaje para los casos de hurto simple, lesiones culposas o seduccin. Al sancionar mediante el delito de reglaje o marcaje a actos

preparatorios de otros ilcitos penales, se presenta el peligro que se pueda sancionar dos veces a un autor por el mismo hecho, vulnerndose el principio de ne bis in dem. En algunos casos los delitos concebidos como fin de los hechos de

reglaje o marcaje, tienen una penalidad menor (Ejm: delito de lesiones culposas al feto), lo que sin duda vulnera los principios de vulnerabilidad y proporcionalidad.

17

PREZ LOPEZ, Jorge. El Delito de Marcaje o Reglaje incorporado en el artculo 317 - A del Cdigo Penal por la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 36. Gaceta Jurdica. Lima. Junio 2012. Pg. 19.

La redaccin literal de la norma hace referencia a agentes que

tengan en su poder armas de fuego, vehculos, telfonos u otros instrumentos para as posibilitar la comisin del delito; sin embargo, al hacer mera alusin a la simple posesin se deber tener sumo cuidado, en la medida que la sola tenencia de un arma de fuego, no siempre vendr seguida de la deliberacin delictiva a cometer un determinado hecho punible. Se le otorga un arma de doble filo a la Polica Nacional del Per, ya

que obtendran con la dacin del delito de reglaje o marcaje el amparo legal para realizar detenciones de presuntos sospechosos, en supuestos en que ni siquiera han dado comienzo a los actos ejecutivos del delito que han planeado. Finalmente culminaremos esbozando la doctrina denominada Derecho Penal del Enemigo, a efecto de determinar si el delito comentado es una manifestacin del derecho penal del enemigo.

DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

Dentro de esta doctrina se aprecia una marcada tendencia a calificar a los delincuentes como enemigos de la sociedad, razn por la cual se le excluye de garantas procesales, se produce un incremento de penas, entre otras medidas. Siguiendo lo expuesto por JAKOBS, solo es persona quien ofrece una garanta cognitiva suficiente de un comportamiento personal, y ello

como consecuencia de la idea de que toda normatividad necesita de una cimentacin cognitiva para poder ser tal18. Por esta razn realiza una disgregacin, tendiente a determinar que todo delincuente es un enemigo19, siendo que el real destinatario de la transmisin del mensaje de restablecimiento de la pena, se brinda para los ciudadanos que mantienen su status. Por dichos motivos, el autor (agente) siempre niega la vigencia de la norma que prohbe el hecho respecto de la conducta que l planea; pues de lo contrario no podra cometer el hecho20, siendo que la pena surge para restablecer la vigencia de la norma, empero en esta doctrina se aprecia que tiende a la eliminacin de un peligro. En el mismo sentido, se pronuncia POLAINO-ORTS, quien afirma que Enemigo, es quien incluso manteniendo intacta sus capacidades intelectuales y volitivas, y disponiendo de todas las posibilidades de adecuar su comportamiento a la norma, decide mutuo propio autoexcluirse del sistema, rechazando las normas dirigidas a personas razonables y competentes, y despersonalizndose a s mismo mediante la manifestacin exterior de una amenaza en forma de inseguridad cognitiva, que precisamente por poner en peligro los pilares de la estructura social y el desarrollo integral del resto de los ciudadanos (personas en Derecho) ha de ser combatida por el Ordenamiento Jurdico de forma especialmente drstica con una reaccin asegurativa eficaz. Esta reaccin se circunscribe a garantizar y restablecer el mnimo
18

GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 51.
19

El enemigo en tanto que se conduce como desviado no ofrece garanta de un comportamiento personal, por ello no puede ser tratado como ciudadano, sino que debe ser combatido como enemigo. GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 56.
20

GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 52.

de respeto para la convivencia social: el comportamiento como persona en Derecho, el respeto de las dems personas y en consecuencia la garanta de la seguridad cognitiva de los ciudadanos en la norma.21 En sntesis, siguiendo lo planteado por CANCIO MELIA, se advierten tres requisitos dentro de la doctrina del derecho penal del enemigo: 1) Amplio adelantamiento de la punibilidad, pues la perspectiva del

ordenamiento jurdico-penal es prospectiva (punto de referencia: el hecho futuro), en lugar de retrospectiva (punto de referencia: hecho cometido)22. 2) Las penas previstas son desproporcionalmente altas:

especialmente, la anticipacin de la barrera de punicin no es tenida en cuenta para reducir en correspondencia la pena amenazada23. 3) Determinadas garantas procesales son relativizadas o incluso

suprimidas24.

21

Miguel Polaino-Orts, Derecho Penal del enemigo. Desmitificacin de un concepto , 2006, p. 102. Asimismo como consecuencias de la erosin de la seguridad cognitiva: 1.- imposibilidad de una razonable confiabilidad en las normas jurdicas 2.- incapacitacin normativa de orientar conductas 3.- impedimento de la seguridad completa, pp. 128-137.
22

GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 80.
23

GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 80.
24

GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003 Pg. 81.

Conclusiones

Luego de haber descrito algunos alcances de la doctrina del Derecho moderna Penal padece del es Enemigo, planteamos una reflexin para previa, la consistente en afirmar que () el estado de inseguridad que la sociedad justamente aprovechado promover expansin del Derecho Penal25, puesto que no contamos con un aparato estatal que pueda abastecerse para resolver todas las demandas sociales. En ese mismo sentido, siguiendo lo plasmado en la parte introductoria del presente artculo, podemos colegir vlidamente que ciertos legisladores responden a los requerimientos de la poblacin, optando por la solucin ms fcil; es decir, deciden aplicar el denominado populismo penal26. Desde nuestro de vista optando por una mejor solucin es buscar un punto intermedio, ya que las propuestas excesivamente punitivistas, son a posteriori perjudiciales, en tanto que vulneran garantas y principios rectores de nuestro ordenamiento nacional, empero tambin se debe mantener una regulacin suficiente que no desproteja a la sociedad.

25

El derecho penal aparece como una suerte de catalizador de demandas de seguridad, las que se incrementan de forma significativa con la aparicin de nuevas formas de expresin de la criminalidad. PEA CABRERA FREYRE, Alonso
26

Se define al Populismo Penal como la estrategia utilizada contra el crimen, caracterizada por creer que la solucin est en aplicar penas privativas de la libertad con extraordinaria generosidad; es decir, en aumentar la duracin de las penas de prisin, en reducir las garantas procesales de los reincidentes y, en consecuencia, en multiplicar de manera casi ilimitada las poblaciones carcelarias; como demostracin de ello tenemos que el grito de guerra del populismo penal fue: a ms presos, menos crmenes. RUIZ HARRELL, Rafael. Instituto Ciudadano de Estudios sobre Inseguridad (ICESI): Fuente www.icesi.org.mx. Fecha de Consulta: 06 de diciembre del ao 2012.

En esa misma lnea argumentativa, consideramos que legislar como una respuesta penal, donde las razones del Estado se superponen a lo dictado por el Derecho y la razn, lleva intrnseco el grave peligro de instaurar normas penales sin reflexionar en las consecuencias que se pueden originar, como podra ser la discordia entre la poltica criminal y los lmites legitimadores del Derecho Penal Democrtico27, puesto que el deber del Estado de sancionar las conductas delictivas debe llevar aparejado cierta conciencia tica, para no rebajarse a la misma condicin de los delincuentes. En el delito de reglaje o marcaje, se advierte que se brinda una falsa percepcin en la poblacin, pues se utiliza al derecho penal, para satisfacer los requerimientos sociales, con el objetivo de eliminar la delincuencia y criminalidad organizada, olvidndose que se deben respetar prima facie las libertades y derechos fundamentales de las personas; mxime conforme hemos advertir que el legislador a considerado algunas figuras delictivas como delito fin, pese ostentar una pena menor al delito medio, por ende desde el punto de vista del agente del delito, en tales casos optara como consumar el delito fin, a efecto de hacerse merecedor de una pena menor. Todo lo expuesto no implica afirmar que el Derecho Penal debe abstenerse de intervenir en situaciones que generen afectaciones directas a los ciudadanos, sobre ante formas de delincuencia como la que origina la criminalidad organizada, siendo que por el contrario, debe intervenir y combatir de manera frontal las luchas contra la inseguridad ciudadana, pero sin hacer un uso indebido, ya que deber sujetarse a principios rectores.
27

PEA CABRERA FREYRE, Alonso. El Derecho Penal del Enemigo y su Influencia en la legislacin penal sobre Terrorismo. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 29. Gaceta Jurdica. Lima. Noviembre 2011. Pg. 163.

Empero, en este tipo de figuras como bajo anlisis, se refleja claramente que se estn tipificando como delitos a los actos preparatorios, con penas excesivamente gravosas, lo que implica una poltica criminal basada en la rotulacin de ciertos grupos de personas como enemigos; es decir, no se sanciona a personas culpables, sino a enemigos peligrosos, lo que evidentemente es una manifestacin del Derecho Penal del Enemigo.

Referencias Bibliograficas

BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho Penal: Parte General 1ra Edicin. Ara Editores. Lima. 2004. CARO CORIA, DINO CARLOS. Sociedades de riesgo y bienes jurdicos colectivos. Revista Themis N 37. Lima. 1998. CEREZO MIR, Jos. Curso de Derecho Penal espaol. Parte General II, Teora Jurdica del Delito. Tecnos. Madrid. 1990. GARCA RIVAS, Nicols. El Poder Punitivo en el Estado Democrtico. Coleccin Estudios. Cuenca. 1996. GUNTHER JAKOBS y MANUEL CANCIO MELI Derecho Penal del Enemigo Thomson Civitas Madrid 2003. HURTADO POZO, Jos y Vctor PRADO SALDARRIAGA. Manual de Derecho Penal: Parte General Tomo I. Editorial Idemsa. Lima. 2011. MRQUEZ CISNEROS, Rolando. El Delito de Conduccin en Estado de Ebriedad. Pacfico Editores. Lima. 2012. NUEZ PREZ, Fernando. El Acto Preparatorio de Marcaje o Reglaje elevado a la categora de delito consumado por medio de la Ley N

29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 35. Gaceta Jurdica. Lima. Mayo 2012. PEA CABRERA FREYRE, Alonso. El Derecho Penal del Enemigo y su Influencia en la legislacin penal sobre Terrorismo. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 29. Gaceta Jurdica. Lima. Noviembre 2011. PREZ LOPEZ, Jorge. El Delito de Marcaje o Reglaje incorporado en el artculo 317 - A del Cdigo Penal por la Ley N 29859. En Gaceta Penal & Procesal Penal Tomo 36. Gaceta Jurdica. Lima. Junio 2012. POLAINO NAVARRETE, Miguel. Instituciones del Derecho Penal: Parte General. Lima. Editorial Grijley. 2005. POLAINO-ORTS, Miguel Derecho Penal del enemigo. Desmitificacin de un concepto, 2006. ROXIN, Claus. Problemas Actuales de Dogmtica Penal. ARA Editores. Lima. 2004. TERRADILLOS BASOCO, Juan. Derecho Penal de la empresa. Trotta. Valladolid. 1995. URQUIZO OLAECHEA, Jos. El Principio de Proporcionalidad Penal. En Revista Peruana de Ciencias Penales N 22. Lima. 2010. VARGAS PINTO, Tatiana. Delitos de Peligro Abstracto y Resultado. Determinacin de la incertidumbre penalmente relevante. Thomson Aranzadi. Navarra. 2007.