55 1 PRMIO MILTON LEITE DA COSTA - 2007 Categoria A: Pea Processual - 3 lugar

Eduardo Sens dos Santos Promotor de Justia do Ministrio Pblico de Santa Catarina

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO

Ao Civil Pblica n 2006.72.05.000194-0

O Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, por seu Promotor de Justia Substituto no exerccio das atribuies concernentes Promotoria de Justia da Comarca de Pomerode, apresenta AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido de antecipao de tutela recursal, contra a deciso proferida pelo juzo federal da 1 Vara Federal de Blumenau (fl. 145 a 147), que indeferiu pedido de antecipao de tutela em ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico Federal e pelo Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina em face da Brasil Telecom Celular S.A. e da Agncia Nacional de Telecomunicaes. Requer o recebimento do recurso e o processamento, de acordo com as formalidades legais, com a reforma da deciso interlocutria, na forma das razes anexas. Pomerode/SC, 13 de julho de 2006 Eduardo Sens dos Santos Promotor de Justia Substituto

Atuao Revista Jurdica do Ministrio Pblico Catarinense Edio Especial Florianpolis pp 55 a 73

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NOME E ENDEREO COMPLETO DOS ADVOGADOS Agncia Nacional de Telecomunicaes: Dr. Raimundo Nonato Magalhes de Assuno, procurador federal, mandato ex lege, sem procurao nos autos, rua Saldanha Marinho, 205, centro, Florianpolis/SC, CEP 80.010450; Brasil Telecom S.A.: sem procurador constitudo nos autos (ainda no apresentou contestao), com sede na Avenida Madre Benvenuta, 2080, Bairro Itacorubi, na cidade de Florianpolis/SC, CEP 88.035-900; Ministrio Pblico Federal: Dr. Joo Marques Brando Neto, procurador da Repblica, rua XV de Novembro, 1305 - 10 andar, Centro, Blumenau/SC, CEP 89.010-003; Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina: Dr. Eduardo Sens dos Santos, promotor de Justia, rua XV de Novembro, 700, Pomerode/SC, CEP 89.107-000. DOCUMENTOS QUE INSTRUEM O AGRAVO DE INSTRUMENTO Deciso agravada Cpia do comprovante de intimao da deciso agravada Petio inicial Documentos acostados petio inicial

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EXCELENTSSIMOS SENHORES DESEMBARGADORES FEDERAIS TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO RAZES RECURSAIS PELO MINISTRIO PBLICO 1. Sntese do processado Em litisconsrcio ativo, o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina propuseram ao civil pblica perante a 1 Vara Federal de Blumenau com o objetivo de ver tarifadas como locais as chamadas telefnicas realizadas entre Pomerode e Blumenau e entre Blumenau e Pomerode, com a cominao de multa em caso de descumprimento da obrigao. Alegou-se, em sntese, que o Municpio de Pomerode compe a regio metropolitana de Blumenau, conforme disposio legal em vigor, e que existe comprovada conurbao entre os municpios, de modo que constituem um todo contnuo, como se comprovou por fotografias e croquis. O pedido de antecipao de tutela foi indeferido pelo magistrado a quo, entendendo ausente a verossimilhana da alegao sob o fundamento de que os critrios de tarifao no se prendem necessariamente diviso poltico-geogrfica dos municpios envolvidos. Contra essa deciso se insurge o Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, pelas razes que adiante expor, requerendo sua reforma para o fim de deferir integralmente o pedido formulado. 2. Pressupostos processuais Os pressupostos processuais objetivos esto presentes: o recurso
 Art. 6 da Lei Complementar Estadual n 162/1998: O Ncleo Metropolitano da Regio Metropolitana do Vale do Itaja ser integrado pelos municpios de Blumenau, Pomerode,Gaspar, Indaial e Timb.

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de agravo de instrumento o cabvel e adequado (art. 522 do CPC); interposto tempestivamente (art. 188 e art. 522 do CPC); apresenta regularidade formal (art. 514 do CPC); o recorrente est dispensado de preparo (art. 511, 1, do CPC); e, por fim, no h fatos impeditivos ou extintivos do direito recursal. Igualmente esto presentes os pressupostos subjetivos: o recorrente tem interesse jurdico e legitimidade (art. 499, 2, do CPC). No que diz respeito legitimidade do Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, note-se que, em face da redao do art. 5, 5, da Lei da Ao Civil Pblica, bem como por fora da regra do art. 113 do Cdigo de Defesa do Consumidor, plenamente admitida a legitimidade ativa concorrente entre os Ministrios Pblicos. Assim, via de conseqncia, por similitude de raciocnio, tambm concorrente a legitimidade recursal, j que uma decorre da outra (se a parte admitida como autora deve ser admitida como recorrente). Hugo de Nigro Mazzilli, no captulo de sua obra em que enfoca a questo do litisconsrcio entre Ministrios Pblicos, ensina que a organizao do Ministrio Pblico de hoje necessariamente nada tem a ver com a dos rgos jurisdicionais: o Ministrio Pblico tem inmeros rgos que no exercem atuao em juzo, assim como tem outros que oficiam em mais de um juzo [...] Em nada se desnatura o princpio federativo se o Ministrio Pblico estadual detiver algumas funes perante a Justia Federal ou se o Ministrio Pblico federal as tiver perante a Justia Estadual, como at h poucos anos ocorria nas execues fiscais e ainda ocorre na Justia eleitoral e trabalhista. E conclui: Admitido o litisconsrcio, diz a lei que cada um dos litisconsortes ser considerado, em relao parte adversa, como litigante distinto, e os atos e omisses de uns no prejudicaro nem beneficiaro os outros (CPC, art. 48). Entretanto, no litisconsrcio de
 O Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina foi intimado da deciso somente no dia 3 de julho de 2006, por mandado que foi juntado aos autos em 7 de julho.  Vide 5 do art. 5 da Lei n. 7.347/85: Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta Lei. Vice a interpretao dada pelo STJ no REsp n 222.582/MG.  MAZZILLI, Hugo de Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. 17 ed. So Paulo : Saraiva, 2004. p. 303.

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Ministrios Pblicos diversos em ao civil pblica, os atos benficos de um aproveitaro ao outros, e a ao dever ser decidida da mesma maneira para eles (ex.: produo de provas, interposio de recurso contra a improcedncia etc.). Por outro lado, cada litisconsorte ter o direito de promover o andamento do processo, devendo todos ser intimados dos respectivos atos (CPC, art. 49). Nada obsta, portanto, seja admitido o recurso que ora interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina no caso dos autos. 3. Mrito Este recurso se insurge contra a deciso proferida fundamentalmente por entender que no podem as ligaes entre o municpio sede da regio metropolitana e outro municpio da mesma regio, como o caso de Blumenau e Pomerode, ser tarifadas como de longa distncia. Alm disso, entende o Ministrio Pblico que os critrios tcnicos exigidos pela Anatel so plenamente atendidos na hiptese dos autos, como se comprovou documentalmente em primeiro grau, motivo pelo qual o sistema de tarifao de longa distncia no s extremamente prejudicial s populaes envolvidas como talvez seja melhor no conhecer os motivos atende exclusivamente a interesses da operadora de telefonia fixa. 3.1. Situao Ftica Entre o centro de Blumenau e o de Pomerode h aproximadamente 25 km de distncia, trecho equivalente ao que h de Porto Alegre a Guaba, por exemplo. Por outro lado, o bairro mais afastado de Blumenau, a Vila Itoupava, fica a aproximadamente 30 km do centro de Blumenau. Em todo o trajeto entre Blumenau e Pomerode, como notrio, a regio tem grande densidade populacional e inmeras empresas instaladas. A partir de Blumenau o comrcio de veculos novos e usados,
 Obra citada, p. 304.

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grandes empresas txteis como a Karsten S.A., gigante no ramo, todo o pequeno comrcio e as residncias tradicionais que j fazem parte da cultura da regio do Vale do Itaja preenchem a paisagem de forma constante, podendo-se falar em verdadeira rea conurbada, ou seja, um conjunto s entre as duas cidades, em continuidade, em seqncia, praticamente como se estivesse ainda em um bairro de Blumenau. J em Pomerode, a poucos metros da divisa entre os municpios, est situada a empresa Weiku do Brasil, multinacional alem na rea de PVC, seguida pela empresa Kyly Ltda., produtora e exportadora de roupas infantis, demonstrando novamente a continuidade urbana. O mapa abaixo demonstra mais claramente a posio geogrfica de ambas as cidades.

 Colhe-se do Aurlio Eletrnico: Verbete: conurbao: conjunto formado por uma cidade e seus subrbios, ou por cidades reunidas, que constituem uma seqncia, sem contudo, se confundirem.

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E o mapa que segue ilustra o trajeto percorrido de uma cidade a outra:

Note-se que entre o centro de Blumenau e o centro de Pomerode h distncia inferior que existe entre o centro de Blumenau e o ponto mais setentrional de Blumenau, o bairro Vila Itoupava. Alm disso, como se demonstrou pelo croqui elaborado pela Secretaria Municipal de Planejamento de Pomerode e acostado inicial da ao civil pblica, neste trajeto a distncia entre a ltima casa da cidade de Blumenau e a primeira casa da cidade de Pomerode no passa de 60 metros. Justamente pela ocorrncia desta verdadeira conurbao que a Lei Complementar Estadual n 162/1998 reconheceu Pomerode como integrante da regio metropolitana de Blumenau. Eis o teor do art. 6 da Lei Complementar Estadual n 162/1998: O Ncleo Metropolitano da Regio Metropolitana do Vale do Itaja ser integrado pelos municpios de Blumenau, Pomerode, Gaspar, Indaial e Timb. Ademais, o Cdigo de Zoneamento de Pomerode, como se demonstrou pelos documentos juntados em primeiro grau, considera o

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trajeto entre os municpios como rea urbana: em Pomerode, a rodovia que liga as cidades, a SC-418, denominada rua XV de Novembro, a mesma onde est instalada a prefeitura e o frum. A continuidade se evidencia tambm pelas estreitas relaes econmicas entre uma cidade e outra. Ao passo que Blumenau dispe aos cidados de Pomerode comrcio e servios mais complexos, Pomerode serve ao povo de Blumenau por seus restaurantes, suas empresas e suas indstrias, que empregam grande quantidade de blumenauenses. H, na verdade, profunda e permanente relao entre Pomerode e Blumenau, no s no aspecto cultural, mas tambm no aspecto econmico, relao idntica que h entre os bairros mais afastados de Blumenau e o Centro, como alis ocorre em qualquer cidade e qualquer centro metropolitano. E esta relao ntima entre os municpios, como j se espera estar claro neste momento, gerada exatamente pela continuidade urbana entre os municpios, fato admitido pela prpria Anatel, em resposta a questionamento formulado pelo Ministrio Pblico. Segundo relatrio de fiscalizao n 53, datado de 30 de julho de 2004, foi constatada continuidade urbana na rea limtrofe, atravs do bairro Testo Salto (no cadastrado no STAA) pertencente localidade sede de Blumenau, com o bairro Testo Central (no cadastrado no STAA) pertencente localidade sede de Pomerode (VIA SC-418) (fl. 64). Em decorrncia desses fatos, como se viu em primeiro grau, tem a Anatel a obrigao de determinar Brasil Telecom S.A. que tarife as ligaes entre Blumenau e Pomerode como locais, e no como de longa distncia, como vem procedendo at o momento em desrespeito ao Direito do Consumidor e aos prprios regulamentos. Na prtica, os consumidores de ambos os municpios no tero de se utilizar dos cdigos de longa distncia nacional (14 ou 21) e as tarifas telefnicas diminuiro consideravelmente, fato da mais alta relevncia em tempos em que os valores por chamada alcanam patamares absurdos. Deve-se frisar, por fim, que, em tratamento claramente antiisonmico, a Anatel e a Brasil Telecom S.A. consideram o municpio de Gaspar como rea contnua a Blumenau, mas, sem qualquer razo plausvel, no conferem o mesmo tratamento a Pomerode, igualmente

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cidade da regio metropolitana de Blumenau, conforme texto da Lei Complementar Estadual n 162/98. Por outro lado, no apontam qualquer dificuldade em tarifar como locais as ligaes entre o centro de Blumenau e o distante bairro de Vila Itoupava, que distam mais de 30 km. 3.2. Regio Metropolitana jurisprudncia do Tribunal Regional Federal Como ressaltado e comprovado em primeiro grau, Pomerode faz parte da regio metropolitana de Blumenau, conforme disposio expressa da Lei Complementar n 162/1998: O Ncleo Metropolitano da Regio Metropolitana do Vale do Itaja ser integrado pelos municpios de Blumenau, Pomerode, Gaspar, Indaial e Timb. No entanto, a Brasil Telecom S.A. e a Agncia Nacional de Telecomunicaes, sabedoras e reconhecedoras deste fato, mantm-se na posio inerte e flagrantemente ilegal que fecha os olhos para tal fato. Como argumento, levantam questes como engenharia de redes e aspectos tcnicos dos mais diversos, sem nunca, contudo, indicar em que consistem tais questes engenharia. Em outras palavras, o argumento da Anatel o de que a engenharia das redes de telecomunicaes no permite de forma razovel a tarifao como local entre os dois municpios. E ponto! No demonstram a situao atual da engenharia das redes, no informam em que consiste a tal engenharia e, em suma, trazem ao Judicirio um argumento tecnocrtico para impedir que se alcance a verdade dos fatos, pois a verdade, se que existe, essa apenas a alguns ilustrados da prpria Agncia toca. O Tribunal Regional Federal da 4 Regio, no entanto, consciente desta flagrante injustia, vem seguidamente determinando que as operadoras de telefonia fixa se ajustem realidade social e, entre duas cidades da mesma regio metropolitana, faam operar tarifao local. O primeiro precedente que se colhe da jurisprudncia o acrdo proferido no Agravo de Instrumento n 2001.04.01.071655/PR, julgado em 6 de dezembro de 2001, cuja ementa a seguinte:

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AGRAVO DE INSTRUMENTO CONTRA DEFERIMENTO DE LIMINAR. TARIFAO DE SERVIOS TELEFNICOS. REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA/PR. MUNICPIO DE CAMPINA GRANDE DO SUL. TARIFA DE LIGAO LOCAL. LEI COMPLEMENTAR N 14/73. MULTA DIRIA POR DESCUMPRIMENTO. 4 DO ART. 461 DO CPC. Os requisitos concesso da liminar pleiteada so expressos na legislao processual ptria, no havendo ilegalidade na deciso guerreada, de ser mantido o decisum a quo, a fim de evitar danos parte adversa. Uma vez que pela Lei Complementar n 14/73 o municpio de Campina Grande do Sul compe a regio metropolitana de Curitiba, a tarifao dos servios telefnicos entre o referido municpio e os demais componentes da citada regio se dar considerando as ligaes efetuadas como locais, sob pena de acarretar prejuzos irreparveis populao de usurios. A teor do 4 do art. 461 do CPC, lcito ao juiz aplicar multa pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Essa orientao, embora em desacordo com posicionamento anteriormente assumido em relao matria discutida, reflete o atual entendimento da unanimidade desta Quarta Turma [grifou-se].

Posteriormente, em deciso que reflete caso muito semelhante ao dos autos, tambm o Tribunal Regional Federal da 4 Regio decidiu que, se um municpio como o de Eldorado do Sul/RS dista de Porto Alegre mais do que o municpio de Guaba, e se este tem tratamento local, no h razo para o mesmo tratamento no ser dado ao municpio de Eldorado do Sul. Aqui o raciocnio exatamente o mesmo. Se o municpio de Pomerode dista de Blumenau menos que o bairro de Vila Itoupava e tanto

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quanto o municpio de Gaspar, no h razo para que Pomerode seja tratado como rea diversa e Vila Itoupava e Gaspar como reas locais. Eis a ementa do acrdo proferido na Apelao Cvel n 2002.71.00.014675-5, julgada em 30 de junho de 2004:
ADMINISTRATIVO. REGIO METROPOLITANA DE PORTO ALEGRE. MUNICPIO DE ELDORADO DO SUL. LIGAES TELEFNICAS. REGIME TARIFRIO. CONURBAO. Consoante o disposto nos arts. 4 e 8, da Resoluo ANATEL 85/98 (Regulamento do Servio Telefnico Fixo Comutado), o servio telefnico local destina-se comunicao entre pontos fixos determinados e situados em uma mesma rea local, definida esta com a considerao do interesse econmico, da continuidade urbana, da engenharia das redes de telecomunicaes e das localidades envolvidas. Se o Municpio de Guaba, limtrofe do Municpio de Eldorado do Sul e mais distante de Porto Alegre do que esse, recebe tratamento de rea conurbada, justamente por compor a Regio Metropolitana de Porto Alegre, no h como sustentar que o Municpio de Eldorado do Sul tenha qualquer outra restrio ou limitao que impea o mesmo tratamento.

Por fim, mais recentemente, agora num caso em Santa Catarina, em que tambm se litisconsorciaram ativamente o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, o Tribunal da 4 Regio considerou obrigatria a tarifao como local entre So Pedro de Alcntara e Florianpolis, por estar aquele includo na regio metropolitana da Capital. SC: Eis a ementa do Agravo de Instrumento n 2005.04.01.0516163/
ADMINISTRATIVO. TELEFONIA FIXA. TARIFAS INTERURBANAS. REGIO METROPOLI-

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TANA DE FLORIANPOLIS. CONURBAO. Uma vez que o municpio de So Pedro de Alcntara compe a Regio Metropolitana de Florianpolis, a tarifao dos servios telefnicos entre o referido municpio e os demais componentes da citada regio se dar considerando as ligaes efetuadas como locais, sob pena de acarretar prejuzos irreparveis populao de usurios.

Em resumo, portanto, podem-se extrair duas regras da jurisprudncia do Tribunal Regional Federal: a) devem ser tarifadas como locais ligaes entre municpios da mesma regio metropolitana; b) por isonomia, se as ligaes realizadas entre municpios prximos considerada local, tambm devem ser consideradas locais as ligaes realizadas entre outros municpios prximos (Guaba e Porto Alegre, Eldorado do Sul e Porto Alegre, Campina Grande do Sul e Curitiba, So Pedro de Alcntara e Florianpolis). No caso dos autos no h razo, portanto, para que a cidade de Pomerode no seja considerada rea local de Blumenau: faz parte de sua regio metropolitana e dista aproximadamente 25 Km de Blumenau. 3.3. Legislao desrespeitada De tudo o que se v nos autos no h dvidas: a Agncia Nacional de Telecomunicaes e a empresa Brasil Telecom S.A. fazem pouco caso da legislao brasileira e de seus prprios regulamentos, isolando aos poucos a cidade de Pomerode de sua irm Blumenau. E esta prtica, no demais salientar, absolutamente arbitrria, porque Pomerode preenche todos os requisitos ditados pela prpria Agncia Reguladora. Pelo que se nota da Resoluo n 85/1998 (fl. 15) que dispe sobre o Regulamento do Servio Telefnico Fixo Comutado, por questo simples de hermenutica, pesam muito mais, na definio das reas locais, o interesse econmico e a continuidade urbana que a chamada engenharia de redes de telecomunicaes, pois no artigo 4 expressa o Regulamento a seguinte definio:
Art. 4. As reas Locais so definidas pela Agncia,

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considerando: I - o interesse econmico; II - a continuidade urbana; III a engenharia das redes de telecomunicaes; e IV as localidades envolvidas.

E, frise-se novamente, a Lei Complementar Estadual n 162/1998 tambm clara ao declarar que O Ncleo Metropolitano da Regio Metropolitana do Vale do Itaja ser integrado pelos municpios de Blumenau, Pomerode, Gaspar, Indaial e Timb. A bem da verdade, a legislao estadual nada faz alm de materializar juridicamente uma situao ftica econmica e social existente a conurbao entre as reas dos municpios limtrofes a Blumenau , de modo que a Anatel e a Brasil Telecom no podem simplesmente optar por manter a tarifao como bem lhes aprouver, e menos ainda sob o frgil e obscuro argumento de que a engenharia de redes impede outra soluo. Em outras palavras: Pomerode preenche todos os requisitos ditados pela prpria Agncia Reguladora que, no entanto, insiste em desafiar a jurisprudncia j tranqila do Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Ao Poder Judicirio cumpre reparar tamanha arbitrariedade. inadmissvel que empresas concessionrias de servios pblicos, essenciais populao, atuem de forma to ilegal, afastando as famlias, pessoas ligadas por laos bem mais estreitos do que se pode aferir numa simples reflexo, de forma a prejudicar o comrcio, a integrao regional e dificultar o progresso que tem como premissa a comunicao entre os cidados. No h dvidas, por outro lado, de que a ao das agravadas desrespeitou direitos bsicos dos consumidores. Dentre as violaes, podemos destacar os artigos 39 e artigo 51 da Lei n 8.078/90, que rezam:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: [...] V - exigir do consumidor vantagem manifesta-

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mente excessiva; Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: [...] IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; [...] 1. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: [...] III se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.

No caso em exame, h claro abuso na definio do sistema de tarifao pela Anatel, em evidente e desmedida vantagem da Brasil Telecom S.A., tudo em prejuzo dos usurios de telefonia fixa, especialmente dos residentes em Pomerode. Veja-se que situaes como a engenharia de redes no podem ser suscitadas para justificar a atual situao porque, em casos semelhantes, a tarifao local e no h qualquer dvida de ser esta a soluo mais justa. Veja-se, por exemplo que se um morador do bairro Vila Itoupava, em Blumenau, distante mais de 30km do centro de Blumenau, discar para o prdio da Justia Federal em Blumenau, pagar uma ligao local, ao passo que se um morador do bairro Testo Central, em Pomerode, fizer a mesma ligao, embora esteja a pouco mais de 15 km do centro de Blumenau, pagar uma ligao de longa distncia. Diante desses fatos, e da injustia que representa a falha no sistema
 Veja-se que no Informe n 312, da Anatel, ficou consignado que 4.2.8. A continuidade urbana, em face de sua importncia como parmetro definidor de rea local, e o fato de localidades de municpios distintos pertencerem mesma rea local, na data da vigncia do regulamento, foram considerados, no projeto, como condio necessria e suficiente para que seja aplicado tratamento de rea local prestao de servios de telecomunicaes em localidades com essa caracterstica, em qualquer situao, mesmo quando a continuidade urbana seja observada entre localidades de reas de numerao distintas (fl. 51).

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de tarifao imposto pela Agncia Nacional de Telecomunicaes aos consumidores do servio de telefonia fixa na regio, imprescindvel a urgente tutela jurisdicional para o fim de compelir as requeridas a considerarem como locais todas as ligaes realizadas entre Pomerode e Blumenau. 3.4. Deciso agravada Apesar de toda a cultura do magistrado de primeiro grau, a deciso que indeferiu o pedido de antecipao de tutela merece reforma. Como se observa de sua leitura, a deciso se pautou pelo argumento de que os critrios de tarifao obedecem no apenas a critrios polticogeogrficos, mas tambm a critrios preponderantemente tcnicos, os quais, por isso, refogem ao mbito de exame pelo Judicirio, pena de este, ao intervir em questes tais, comprometer a qualidade dos servios prestados. Com o devido respeito, o fundamento no o mais correto. Observou-se durante o transcorrer deste recurso e da petio inicial que atualmente a Anatel pauta sua deciso sobre a forma de tarifao pelo disposto na Resoluo n. 373/2004. Tal Ato Normativo bastante claro ao determinar que sero observados os seguintes critrios para efeito de prestao do STFC: [...] III devem ter tratamento local e ser includas no Anexo II as localidades de reas locais distintas que, a qualquer instante, se enquadrem na definio de reas com continuidade urbana. A se tem bastante claro o principal elemento na formao da convico da Agncia Nacional de Telecomunicaes sobre as reas locais: a continuidade urbana. E, como j se repetiu aqui, no h dvidas acerca da continuidade urbana entre os municpios, fato confessado pela prpria Anatel e materializado pela Lei Complementar n 162/1998, que declara Pomerode municpio da regio metropolitana de Blumenau. No se h de fazer preponderar, em momento algum, critrios
 Art. 7, III, da Resoluo n 373/2004.

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tcnicos desconhecidos at mesmo pelos representantes da Agncia de Telecomunicaes (no indicam quais seriam esses critrios), motivo pelo qual a deciso de primeiro grau, ao sustentar tal posicionamento, deixa ao arbtrio da Agncia toda e qualquer deciso, retirando at mesmo do Judicirio a possibilidade de impedir o dano. Em outras palavras: a vingar a tese de que os critrios tcnicos impedem a reviso de atos flagrantemente ilegais da Anatel, haver em verdade um Quarto Poder, mais forte que o prprio Executivo e que o prprio Legislativo, pois, ao passo que estes podem ter suas decises revistas em juzo, o da Anatel jamais o ter, j que rgo tcnico por excelncia. 4. Necessidade de antecipao dos efeitos da tutela recursal Segundo dispe o art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor, na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Para tanto, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. No caso dos autos, pretende-se, alm das indenizaes, comando judicial que determine o cumprimento de obrigao de fazer, consistente em alterar o sistema de tarifao para permitir ligaes telefnicas locais entre os consumidores de Pomerode e os de Blumenau. O fundamento da demanda (fumus boni juris) relevante, como apontado, at porque h farta jurisprudncia a respeito, inclusive no Tribunal Regional Federal da 4 Regio. O periculum in mora tambm justificado, pois uma vez exigida tarifa superior devida, ser improvvel que os consumidores consigam futuramente ver-se ressarcidos dos valores cobrados indevidamente. Saliente-se, ainda, que por se tratar de questo diretamente afeta economia de duas cidades, o dano no experimentado apenas pe-

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los consumidores do servio de telefonia fixa, mas colateralmente pela populao em geral, notadamente quando por via reflexa servios se tornam mais caros em decorrncia das altas tarifas. Deve, portanto, ser imposta multa diria s rs, entendendo o Ministrio Pblico ser suficiente e compatvel com a obrigao valor no inferior a R$ 15.000,00 (quinze mil reais) por dia de atraso, para cada uma das requeridas. Por outro lado, frise-se no haver perigo algum de irreversibilidade do provimento antecipatrio, porque, de qualquer forma, podem ser facilmente reavidos os valores que deixarem de ser cobrados, bastando para tanto a incluso do dbito nas faturas seguintes. Por isso, urge que a deciso seja reformada para conceder a tutela inibitria requerida em primeiro grau de jurisdio em sua integralidade. 5. Leso grave e de difcil reparao antecipao da tutela recursal Por fora da alterao promovida no art. 522 do Cdigo de Processo Penal pela Lei n 11.187/2005, incumbe agora ao Ministrio Pblico demonstrar que a manuteno da deciso agravada at a sentena suscetvel de causar leso grave e de difcil reparao. E, de fato, no caso dos autos no h a menor dvida de que a deciso gera incomensurvel prejuzo difuso (leso grave), porque mantm sistema de tarifao flagrantemente ilegal e anti-isonmico, exigindo vantagens indevidas de nmero imenso de cidados dos municpios envolvidos (Blumenau tem aproximadamente 350 mil habitantes e Pomerode pouco mais de 27 mil). Essa leso, no bastasse apenas a sua gravidade para sustentar o recebimento deste agravo de instrumento, de dificlima reparao. Ao contrrio da operadora de telefonia, que pode facilmente exigir em faturas seguintes o valor que entende correto, em caso de a antecipao da tutela ser revogada ao final, jamais poder cada um dos lesados exigir com a mesma eficincia o que lhe devido se no for deferida a antecipao da tutela recursal. Em outras palavras, recebido o recurso como agravo retido, fa-

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talmente o dano gerado durante todo o trmite do processo jamais ser compensado adequadamente, nem mesmo pela compensao financeira ao final. Vale lembrar, a respeito do tema, a lio de Jos Carlos Barbosa Moreira:
Se a Justia Civil tem a um papel a desempenhar, ele ser necessariamente o de prover no sentido de prevenir ofensas a tais interesses, ou pelo menos faz-las cessar o mais depressa possvel e evitar-lhes repetio; nunca o de simplesmente oferecer aos interessados o pfio consolo de uma indenizao que de modo nenhum os compensaria adequadamente do prejuzo acaso sofrido, insuscetvel de medir-se com metro da pecnia.

6. Concluso Pelo exposto, o Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina requer: a) o recebimento do presente agravo de instrumento; b) a antecipao dos efeitos da tutela recursal para o fim de reformar a deciso interlocutria proferida e deferir os pedidos formulados pelo Ministrio Pblico Federal e pelo Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, determinando Brasil Telecom: b1) a imediata sustao da cobrana de tarifas de longa distncia sobre ligaes telefnicas realizadas entre terminais telefnicos instalados na cidade de Pomerode e Blumenau, com a eliminao da necessidade de discagem do cdigo de operadora para ligaes locais, concedendo-se, para tanto, prazo de 10 (dez) dias para a efetiva implantao da obrigao de fazer; b2) que insira nas faturas dos consumidores dos Municpios de Blumenau e Pomerode, no ms subseqente ao da intimao da deciso, a seguinte inscrio: De acordo com deciso proferida pela Justia Federal, a pedido do Ministrio Pblico Federal e do Ministrio Pblico
 Temas de Direito Processual. So Paulo : Saraiva, 1998. p. 24.

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do Estado de Santa Catarina (Promotoria de Pomerode), foi suspensa a cobrana de tarifa de longa distncia (interurbano) nas ligaes entre os municpios de Pomerode e Blumenau; c) a fixao de multa diria, para cada requerida, de R$ 15.000,00 (quinze mil reais), para caso de descumprimento da deciso de antecipao de tutela no caso da Anatel, a multa deve ser pessoal ao Presidente da Agncia; d) a publicao de edital nos termos do art. 94 do Cdigo de Defesa do Consumidor; e) a intimao das agravadas para, em assim querendo, responderem ao presente recurso; f) ao final, o provimento integral do recurso para confirmar a antecipao da tutela recursal e todos os pedidos formulados nos itens b e c acima. Pomerode/Blumenau, 13 de julho de 2006

Eduardo Sens dos Santos Promotor de Justia Substituto