LFG PENAL Aula 18 Prof.

Rogrio Sanches Intensivo I 16/06/2009

Na ltima aula, estvamos falando de consumao e tentativa e eu terminei a aula falando das infraes penais que no admitem tentativa. Em razo das dvidas enviadas por e-mail, eu acho que dois pontos merecem ser esclarecidos com mais calma. Muita gente no entendeu o fato de o crime preterdoloso no admitir tentativa e tambm por que para alguns, o dolo eventual no admite tentativa. So os dois nicos pontos que eu vou reforar. Depois disso, prosseguimos com o curso. Estvamos analisando infraes penais que no admitem tentativa. Vimos que o primeiro grupo o dos crimes culposos. E eu fiz uma observao: cuidado com a culpa imprpria! Existe doutrina admitindo tentativa na culpa imprpria. A culpa imprpria, para alguns, admite tentativa. Eu falei tambm que a maioria dos crimes preterdolosos admite tentativa. Isso caiu para delegado no DF. Voc no pode esquecer que o crime preterdoloso um misto de crime doloso com o consequente culposo. Crime preterdoloso nada mais do que o crime doloso qualificado culposamente. O antecedente doloso, o consequente culposo. Ento, no h dvida de que, se o que ficar frustrado o consequente, no h tentativa, mas se o que fica frustrado o antecedente doloso, admite tentativa. Exemplo: Eu tenho o aborto qualificado pela morte culposa da gestante. O aborto doloso. A morte culposa. Logo, o crime preterdoloso. Se ocorrer a morte da gestante, mas ficar frustrado o abortamento (no conseguiu interromper a gestao e o feto nasceu com vida), o que voc tem? Um aborto tentado e qualificado pela morte da gestante. Ento, possvel ou no possvel tentativa em crime preterdoloso? O aborto foi tentado e o consequente culposo ocorreu: tentativa de crime preterdoloso. Outro exemplo: voc tem, como forma preterdolosa de delito, o estupro qualificado pela morte culposa da vtima. perfeitamente possvel que o estuprador mate a vtima, mas no consegue a conjuno carnal. Voc tem um estupro tentado, qualificado pela morte da gestante. o estupro tentado qualificado preterdolosamente. possvel tentativa em crime preterdoloso. Foi essa a resposta certa para Delegado/DF. Foi essa a resposta certa para MP/MG que, alis, posio de Rogrio Greco. H doutrinadores mais antigos que discordam, que ficam com a tese mais simplista: no admite tentativa e ponto. Eu no estou dizendo que unnime. Capez discorda, Mirabete discorda, mas o que prevalece. Vocs viram que tambm no admite tentativa a contraveno penal. Eu fiz uma observao: a tentativa no punvel. Mas no est correto dizer que no admite tentativa. De fato, admite tentativa. Juridicamente que no nos interessa. No crime de atentado fiz outra observao. No crime de atentado, Rogrio Greco discorda. Ele acha que o crime de atentado admite tentativa. O que no admite a reduo da pena pela tentativa. Vimos tambm o crime habitual. Vimos, ainda, o crime unissubsistente, que se subdivide em: omissivo puro e de mera conduta. Cuidado que o de mera conduta tem exceo: violao de domiclio um crime de mera conduta que admite tentativa. Tambm vimos que para muitos no admitem tentativa as infraes que dependem de determinado resultado naturalstico, como a participao no suicdio (art. 122). E, por fim, falei que para muitos no admite tentativa o dolo eventual. E esse ltimo ponto que vou analisar com vocs com mais calma. So oito hipteses que vocs no podem esquecer. O que mais cai em primeira fase: culposo, atentado, habitual e unissubsistente. Vamos analisar o dolo eventual. Por que voc falou que dolo eventual no admite tentativa? Muitos entendem assim porque no dolo eventual vocs no podem esquecer que a vontade dele dirigida a um resultado determinado, sendo que ele assume como possvel, aceita como provvel um outro resultado. Por exemplo: O agente A quer ferir, porm, ele aceita matar. A partir da h trs situaes: 1. Ele dispara, no atinge a vtima. 21

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2. Ele dispara, atinge a vtima que no morre. 3. Ele dispara, atinge a vtima e a vtima morre. A partir do momento que eu disparei e no atingir, eu respondo por tentativa de leso, que era o que eu queria ou por tentativa de homicdio que no era o que eu queria diretamente, s aceitei? Se eu queria ferir e no feri por circunstncias alheias minha vontade, no h dvida que eu vou responder pelo meu querer frustrado: tentativa de leso. Na segunda situao, d para dizer que a vtima no morreu por circunstncias alheias minha vontade? Ou, na verdade, a vtima foi ferida correspondendo minha real vontade? Por que quando a vtima ferida eu vou responder por tentativa de alguma coisa que eu s aceitei, se eu consegui consumar o que eu realmente queria? Por que eu vou transferir um crime consumado em tentado apenas porque eu aceitei um outro resultado? Eu consegui o que eu queria, que era ferir! S porque eu aceitei o pior, que era matar, isso me faz desconsiderar o que eu queria e responder pela tentativa? No! Aqui eu respondo pelo art. 129 consumado. Eu disparei e a vtima morreu. Eu aceitei esse resultado? Sim. Respondo pelo art. 121 consumado (porque eu aceitei) a ttulo de dolo eventual. Mas eu falei que isso unnime? No. Isso no unnime. Eu lembro que o Procurador Geral de Justia em SP defendia exatamente isso que est na lousa, mas ele no admitia tentativa em dolo eventual, tanto que em artigos 28 ele confirmava promoes de promotores que no admitiam tentativa em dolo eventual. H doutrina que admite tentativa em dolo eventual, dizendo que se tentativa no consumar o crime por circunstncias alheias vontade do agente, a vontade pode ser tanto um querer quanto um aceitar. O legislador equiparou vontade. O legislador entende que vontade , tanto querer, quanto aceitar. Ento, se ele agiu com dolo eventual na morte, no ocorrendo a morte, ele responde pela tentativa da vontade eventual que assumiu. A segunda corrente, que enxerga vontade nas duas hipteses equiparadas pelo legislador, pensa assim: Voc aceitou o resultado pior? Eu vou sempre olhar para o resultado pior que voc aceitou. Se voc consumou o resultado pior, consumado. Se voc no consumou o resultado que voc s aceitou , tentado. Ela nem d bola para o que voc queria. Ela s olha sob o ngulo que voc aceitou.

Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz (art. 15)

Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Ns temos no art. 15, dois institutos: a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz. Presta ateno: ambos so espcies da chamada tentativa qualificada ou tentativa abandonada. O art. 14, II, traz a tentativa simples e o art. 15, a tentativa qualificada, que tem duas espcies: desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Art. 14 Tentativa Simples. Art. 15 Tentativa Qualificada, tambm chamada de Tentativa Abandonada, que tem duas espcies: desistncia voluntria e arrependimento eficaz.

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J caiu em concurso para o candidato dissertar sobre a tentativa qualificada. Ele s estava querendo que voc dissertasse sobre desistncia voluntria e arrependimento eficaz. S isso. que no estamos acostumados com essa expresso.
DESISTNCIA VOLUNTRIA (art. 15)

Vocs j sabem que a primeira espcie de tentativa voluntria. Eu sempre coloco a previso legal e o conceito para vici-los a fazer isso na dissertao (previso legal, conceito, elementos, voc desenvolve a estrutura lgica). Previso legal: art. 15, 1 parte. Conceito: O sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista objetivo, uma margem de ao. Elementos: Com base neste conceito, quais so os elementos da desistncia voluntria? Ns no podemos confundir tentativa simples com desistncia voluntria. Quais so os elementos da tentativa simples? Incio da execuo e o segundo elemento: no consumao por circunstncias alheias vontade do agente. E na desistncia voluntria? Eu tambm tenho o incio da execuo. At aqui idntico tentativa simples. Mas enquanto na tentativa simples o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente, na desistncia voluntria, o resultado no ocorre por circunstncias inerentes vontade do agente. Voc abandona a vontade de consumar o delito. Por isso que a desistncia chamada de tentativa abandonada. Comea como tentativa, mas abandona no meio. Vocs se lembram das frmulas de Frank? Ele tinha vrias frmulas, numa delas ele diferencia tentativa de desistncia voluntria. Na tentativa eu quero prosseguir, mas no posso. Na desistncia voluntria, eu posso prosseguir mas no quero. Frmula de Frank. O nome j diz tudo: a desistncia deve ser voluntria. Voluntria no significa espontnea. Voluntria admite interferncia externa. Voluntria admite interferncia externa. Espontnea, no. Nisso, a jurisprudncia se embanana e o examinador tambm. A espontnea tem que partir de voc. A lei no exige que a desistncia parta de voc. Ela admite interferncia externa, reconhece possvel interferncia externa. Eu estou furtando um veculo. Uma pessoa olha para mim e fala: No faz isso. feio. pecado. Eu abandono meu intento e vou embora. Tentativa ou desistncia voluntria? No mesmo exemplo, durante a ao, uma luz se acende. Eu olho a luz e desisto de prosseguir. Desistncia voluntria ou tentativa?. Olha que importante: No primeiro exemplo foi uma pessoa que interveio, que interferiu. Uma pessoa! Foi uma interferncia subjetiva. No segundo exemplo, foi uma luz que acendeu. Foi uma interferncia objetiva. Desistncia voluntria s ocorre na interferncia subjetiva e no na objetiva. Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e prontamente, esta sugesto, esta influncia externa de outra pessoa. Se a causa que determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa. 21

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Ento, o que voc vai fazer na suas prova? Vai investigar qual foi a causa externa. Se foi a interferncia de algum, sugesto de algum, desistncia voluntria. Se foi uma luz que acendeu, um alarme que disparou, uma sirene que tocou, isto tentativa. A jurisprudncia no observa muito isso, mas as questes de concurso observam. Salvo defensoria pblica, em que, nas duas hipteses voc vai alegar que desistncia. Consequncia: Qual era a consequncia da tentativa simples? Em regra (porque temos que lembrar do crime de atentado ou empreendimento), na tentativa simples, a consequncia reduzir a pena de 1 a 2/3. E na desistncia voluntria? No tem reduo de pena. Ele responde pelos atos at ento praticados. Olha a diferena! Um exemplo para ficar fcil: Eu quebrei a porta de um veculo para subtrair e desisti. Eu vou responder, no por tentativa de furto, mas por dano. Eu entrei num imvel para furtar, desisti? Vou responder, no por tentativa de furto, mas por violao de domiclio. Agora vamos falar de uma coisa que s vai ter no seu caderno. Adiamento da execuo configura desistncia voluntria? Voc est no concurso e o examinador pergunta isso. Excelncia, nunca ouvi falar nisso, o senhor poderia dar um exemplo? O sujeito vai furtar uma casa, comea tirando as telhas, para e pensa: eu continuo amanh porque agora estou cansado. Ele adiou a execuo para o dia seguinte. Se ele for preso descendo do imvel, ele preso por tentativa de furto ou desistncia voluntria? E se ele preso amanh, antes de comear a remover a telha? Ele preso por tentativa de furto ou por desistncia voluntria? O mero adiamento da execuo configura desistncia voluntria? 1 Corrente A desistncia momentnea irrelevante, devendo sempre ser definitiva (para essa corrente, h tentativa). Desistncia momentnea no interessa. Para configurar o art. 15, a desistncia tem que ser definitiva. A, aplicase o art. 14, II. 2 Corrente Se o agente apenas suspende a execuo e continua a praticar posteriormente, aproveitando-se dos atos j cometidos, temos tentativa; se, no entanto, o agente no renova a execuo por sua prpria vontade, haver desistncia voluntria. Voc removeu as telhas. Se voc voltar l e retomar a remoo de telhas, e for pego nesse momento, tentativa. Prevalece a segunda corrente. Questo boa para concurso, principalmente Defensoria Pblica.
ARREPENDIMENTO EFICAZ (art. 15)

Previso legal: Art. 15, 2 parte Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Conceito: Ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, aps terminada a execuo criminosa. 21

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O arrependimento eficaz esgota os atos executrios, mas impede o resultado, retroagindo, retrocedendo no seu comportamento, agindo de maneira inversa. Quem sabe me dizer o sinnimo de arrependimento eficaz? Isso est em Zaffaroni. J foi dissertao de concurso. Imagine. Voc est na prova: Disserte sobre resipiscncia. Dissertao tudo. Sinnimo de arrependimento eficaz resipiscncia. Elementos: Vamos diferenciar desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Na desistncia eu tenho incio da execuo e no consumao por circunstncias inerentes vontade do agente. No arrependimento eficaz, tem-se o incio da execuo e a no consumao por circunstncias inerentes vontade do agente. At aqui, no h nenhuma diferena. Qual ser, ento, a diferena entre desistncia voluntria e arrependimento eficaz? No arrependimento eficaz, o agente esgota os atos executrios. Na desistncia voluntria, ele abandona antes de esgotar os atos executrios (ainda havia ato executrio para ser realizado). So quatro fases: Cogitao, Preparao, Execuo e Resultado. Na desistncia voluntria, o agente inicia a execuo, mas abandona quando ainda havia atos executrios para serem realizados. No arrependimento eficaz, eu tambm inicio a execuo, esgoto a execuo e passo a retroceder. Nos dois casos, eu inicio a execuo. J no estou mais em cogitao e nem em atos preparatrios. Eu inicio a execuo. Na desistncia voluntria eu abandono quando ainda tenho atos executrios para serem realizados e no arrependimento eficaz eu esgoto a execuo. Pergunta de concurso: possvel arrependimento eficaz em crime que no seja material? Vocs sabem que o crime pode ser material, formal ou de mera conduta. Pergunto: possvel arrependimento eficaz em crime formal? Se no arrependimento eficaz, voc esgota a execuo, em crime formal ou de mera conduta, quando voc esgota a execuo, o que acontece? Consumao. Se o crime formal, se de mera conduta, esgotou a execuo, voc est em crime consumado. No existe arrependimento eficaz em crime formal! O arrependimento eficaz s cabvel em crimes materiais. No crime formal, se voc esgotou a execuo, no h arrependimento eficaz porque o crime j est consumado. Crime de mera conduta, se voc esgotou a execuo, tambm no h arrependimento eficaz porque o crime, tambm, j est consumado. S possvel arrependimento eficaz, que evitar a consumao, em crime material, em que a execuo est separada do resultado. Cuidado com prova teste! S possvel arrependimento eficaz em crime material. Detalhe importante: O arrependimento tambm precisa ser voluntrio e no necessariamente espontneo e eficaz. Arrependimento ineficaz no gera efeitos, pode, no mximo interferir na pena, mas no gera outro efeito. O arrependimento deve ser voluntrio, no necessariamente espontneo e eficaz. Consequncia: a mesma da desistncia voluntria. O agente responde pelos atos at ento praticados. Exemplo: Eu dou trs tiros em algum. Me arrependo e presto socorro. Se os mdicos conseguem salvar a sua vida, houve um arrependimento eficaz. Eu vou responder por tentativa de homicdio? No. Vou responder por leso corporal, que so os atos at ento praticados. Agora, os mdicos tm que salvar porque se ela morrer, foi um arrependimento ineficaz.

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A tentativa qualificada do art. 15 hiptese de excluso da tipicidade ou da punibilidade? A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz? Configuram causa de excluso da tipicidade ou, na verdade, causa de extino da punibilidade? Vocs vo ver que essa discusso no meramente acadmica. Vai ter reflexo na prtica. Rogrio Greco que examinador em MG discute tudo isso. Voc responde pelos atos at ento praticados. Por que voc no responde pela tentativa que existiu no incio? Porque essa tentativa passou a ser atpica? Ou porque essa tentativa extingue a punibilidade? Temos duas correntes: 1 Corrente Entende que caso de excluso da tipicidade. Vocs sabem que a tentativa uma norma de extenso: Gera uma tipicidade indireta. Eu tenho a norma, que matar algum e eu tenho o fato, que tentar matar algum. O tentar matar no se ajusta ao art. 121. Eu preciso me socorrer do art. 14, II, para poder chegar na norma do segundo tipo. Ento, a primeira corrente diz o seguinte: que a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz impedem a tipicidade indireta, logo, excluso da tipicidade. A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz so circunstncias inerentes vontade do agente. Se assim, eu no posso me socorrer do art. 14, II, logo, no h tipicidade. Isso porque o art. 14, II exige que a circunstncia seja alheia vontade. Se a circunstancia inerente vontade, eu no tenho como me socorrer da norma de extenso e se no tenho como me socorrer da norma de extenso, no h tipicidade. Por isso, voc vai responder apenas pelos atos at ento praticados. Quem adota? Miguel Reale Jnior. 2 Corrente Entende que causa de extino da punibilidade. Com isso, afirma que existe tentativa pretrita, no punvel por razes de poltica criminal. O legislador no pune a tentativa inicial por razes de poltica criminal, para fomentar a desistncia e o arrependimento. A segunda corrente no nega que no incio, quando voc deu o tiro, voc quis matar. Ento, houve uma tentativa pretrita. Mas eu no vou punir essa tentativa pretrita por questes de poltica criminal. Quem adota? Nlson Hungria. Eu j vi gente que diz que prevalece a primeira, eu j vi dizerem que prevalece a segunda. Agora, eu fiz uma pesquisa e posso afirmar que, na doutrina, prevalece essa segunda corrente, que ambas so causas extintivas da punibilidade. Isso importante. Vai ter reflexo no concurso de agentes.

Arrependimento Posterior (art. 16)

Previso legal e Conceito: Art. 16, do CP. Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa , por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. (Alterado pela L007.209-1984) Arrependimento posterior causa geral de diminuio de pena. Requisitos do arrependimento posterior: 1) O arrependimento posterior exige que o crime seja cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa. o requisito mais importante. J deu para reparar o qu? Que se o crime 22

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cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, mesmo reparado o dano ou restituda a coisa, no existe diminuio de pena nos termos do art. 16. Pergunta da segunda fase do MP/MG: Cabe arrependimento posterior no crime de roubo? Sim ou no? Vocs entenderam o que arrependimento posterior? Qual a diferena dele para o arrependimento eficaz? O arrependimento posterior consumao. No eficaz, voc eficazmente evita a consumao. O arrependimento posterior pressupe consumao. No eficaz voc se arrepende antes de consumar. No posterior, voc se arrepende depois de consumar. fcil. Agora eu quero saber: possvel arrependimento posterior em roubo? Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pergunto: Se o roubo cometido mediante grave ameaa, permite arrependimento posterior? No. Se foi praticado com violncia pessoa, admite arrependimento posterior? No. E no caso de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia? Neste caso eu pergunto: Houve emprego de grave ameaa? No. Houve emprego de violncia? No. Houve emprego de OUTRO meio! Por exemplo: hipnose, uso de psicotrpico (boa-noite Cinderela) o boa-noite Cinderela exemplo de roubo praticado sem violncia e sem grave ameaa pessoa. E nesta hiptese, admite arrependimento posterior. Foi a resposta certa do MP de Minas: O roubo admite arrependimento posterior quando no praticado com grave ameaa ou quando no praticado com violncia pessoa. O roubo admite arrependimento posterior quando praticado por qualquer outro meio. Observao: tem doutrina que nega arrependimento posterior no roubo mesmo quando a hiptese de qualquer outro meio, reduzindo a impossibilidade de resistncia porque diz que esse qualquer outro meio no deixa de ser tambm uma espcie de violncia. Violncia imprpria, mas violncia. Esse outro meio no deixa de espelhar uma violncia, tanto que chamada de violncia imprpria. Tem, ento, uma minoria que nega arrependimento posterior para o roubo como um todo porque esse qualquer outro meio violncia. No o que prevalece. (Fim da 1 parte da aula) Estamos analisando os requisitos do arrependimento posterior, lembrando que causa geral de diminuio de pena, que tem como requisitos crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa, com observao do roubo do caput, quando praticado com a violncia imprpria. O segundo requisito que eu observo na leitura do art. 16 que deve ser reparado o dano ou restituda a coisa. para haver arrependimento posterior, no basta que o crime tenha sido cometido sem violncia ou grave ameaa. imprescindvel, ainda, a reparao do dano ou a restituio da coisa. Duas observaes aqui: 1) A reparao do dano ou a restituio da coisa deve ser integral. Se s parcial, no gera o benefcio. Reparao do dano ou restituio da coisa deve ser integral. Isso est

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implcito no tipo, no tipo permissivo, neste benefcio legal, nesta causa geral de diminuio de pena. Deve ser integral. Se parcial, esquea o benefcio. 2) Detalhe: se a vtima concorda com a reparao parcial, ou seja, ela se d por satisfeita com a reparao parcial, ela abre mo do restante, a jurisprudncia admite a reparao parcial. Se a vtima abre mo do restante, o benefcio ser aplicado. Deve haver nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, a reparao do dano ou a restituio da coisa at o recebimento da denncia ou da queixa. Se for depois do recebimento da denncia ou da queixa, esquea arrependimento posterior. Esse o termo final. Antes do recebimento da inicial, art. 16, do Cdigo Penal (arrependimento posterior). Depois do recebimento da inicial: mera atenuante de pena. O crime tem que ser cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa. Tem que haver a reparao do dano ou a restituio da coisa. At o recebimento da denncia ou da queixa. Prximo requisito: ato voluntrio. Basta ser voluntrio, ainda que no espontneo. O arrependimento posterior de um corru, se comunica aos demais coautores e partcipes? Um autor se arrepende. O arrependimento dele vai beneficiar os demais? 1 Corrente: Exigindo voluntariedade, o arrependimento personalssimo, no se comunicando aos concorrentes. S faz jus ao benefcio, quem se arrepende. Os demais no. Luiz Rgis Prado. 2 Corrente: O arrependimento circunstncia objetiva comunicvel. O arrependimento de um, se estende aos demais. A reparao feita por um, a todos aproveita. Entende que estamos diante de uma circunstancia objetiva comunicvel. a que prevalece. Eu no entendo como ela prevalece se exige voluntariedade. Como pode comunicar algo se s voc agiu com voluntariedade e os demais no? Mas prevalece essa, que entende que uma circunstncia objetiva comunicvel, se estendendo a todos os concorrentes do crime, mesmo aqueles que jamais se arrependeram. Luiz Flvio Gomes. Algumas observaes: A lei diz: A pena ser reduzida de 1 a 2/3. qual o critrio usado pelo juiz para reduzir de 1 a 2/3? Ele se baseia no qu? Na presteza. Na rapidez da reparao. Quanto mais rpida a reparao do dano ou a restituio da coisa, maior a reduo. Quanto mais demorada, menor a reduo. Ento, a aplicao da reduo diretamente proporcional presteza. Eu quero um exemplo de um crime praticado sem grave ameaa pessoa, onde o agente repara o dano antes do recebimento da denncia, voluntariamente, mas eu no aplico o art. 16 porque existe dispositivo mais benfico? Estelionato na modalidade de emisso de cheque sem fundo, prestem ateno: no se insere no art. 16. tem smula mais benfica. A smula no d uma mera diminuio de pena. A smula traz uma extino da punibilidade. Smula 554, do STF: STF Smula n 554 - DJ de 5/1/1977, p. 57. Pagamento de Cheque sem Fundos Aps o Recebimento da Denncia Prosseguimento da Ao Penal O pagamento de cheque emitido 22

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sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. Aqui, se reparar o dano antes da denncia, obsta o prosseguimento da ao penal. O estelionato um crime que preenche todos os requisitos do art. 16, mas eu no aplico o art. 16 porque tem smula prevendo consequencia mais benfica: Ao invs de mera diminuio de pena, extingue-se a punibilidade do estelionatrio que emitiu cheque sem fundos. J estudamos essa smula quando estudamos as causas extintivas da punibilidade e vimos que uma causa supralegal de extino da punibilidade. Outro exemplo: Crimes contra a ordem tributria. Aqui, a reparao do dano pode ocorrer a qualquer momento do processo (porque no crime cometido por pobre). Caso da minha comarca. Furto de energia eltrica (gato) pelo barraco tal. O casal foi chamado a depor: A gente fez o gato porque no tem dinheiro para pagar a energia eltrica. No relatrio estava dito que o casal fez um emprstimo no banco do povo de 1200 reais e pagou a conta. Se eu denunciasse, eles seriam condenados, tendo, no mximo, reduo da pena por estar configurado o arrependimento eficaz. A eu pensei: Se o cara sonega 1 milho e paga no curso da ao penal, para extinguir a punibilidade. Como pobre e extraiu energia eltrica, voc tem at o incio da ao penal para reparar. Isso absurdo! o chamado direito penal elitista. Sabem o que eu fiz? Apliquei o dispositivo dos crimes contra a ordem tributria por analogia. Se eu fao para o rico, por que no vou fazer para o pobre? Na minha comarca assim. Todo furto que vinha para mim: Delegado, chama e ver se quer reparar o dano. Quis? Extingue a punibilidade. 90% dos furtadores restituam a coisa ou reparavam o dano. Voc vai colocar isso em concurso?? No! Mas depois que passar, detona! J tem at julgado no RS nesse sentido. No h mais o que falar do arrependimento posterior. Vamos agora direto para o art. 17, que traz o crime impossvel.

Crime Impossvel (art. 17)

Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Previso Legal: Art. 17, do CP. Conceito: Eu acho que o art. 17 j suficiente, mas como a doutrina d um conceito apartado, eu tambm vou dar esse conceito apartado para vocs: Diz-se impossvel o crime quando o comportamento do agente inapto consumao do delito, quer em razo dos meios empregados, quer por falta do objeto material (coisa ou pessoa sobre a qual recai a conduta criminosa). Teorias do crime impossvel 1. Teoria Sintomtica Com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela qual deve ser punido ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado.

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A teoria sintomtica, portanto, no estava muito preocupada com a possibilidade ou no do resultado, mas com a perigosidade do agente. Que direito penal esse? um verdadeiro direito penal do autor. A teoria sintomtica , nada mais, nada menos do que o sintoma, o desdobramento lgico de um direito penal do autor. J d para perceber que o Brasil no adota a teoria sintomtica. 2. Teoria Subjetiva Sendo a conduta subjetivamente perfeita (no crime impossvel o agente demonstra a vontade consciente de praticar o delito), deve o agente sofrer a mesma pena cominada tentativa.

Reparem que a teoria subjetiva tambm tem um resqucio de direito penal do autor, porque ela est preocupada com o seu dolo. No se preocupa com o fato. Ento, j d para perceber que o Brasil no adota essa teoria. 3. Teoria Objetiva Se divide em: 3.1. 3.2. Objetiva PURA No h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa. Objetiva TEMPERADA A ineficcia do meio e a impropriedade do objeto devem ser absolutas, pois se relativa, h tentativa. O Brasil adotou a teoria objetiva temperada.

Elementos do crime impossvel Incio da Execuo No consumao por absoluta ineficcia do meio ou impropriedade do objeto material Absoluta ineficcia do meio Falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos a servio da conduta no so eficazes em hiptese alguma, para a produo do resultado. Querer matar algum acionando arma de brinquedo (Crime impossvel por absoluta ineficcia do meio). Querer praticar abortamento mediante reza, despacho. A reza ou o despacho, por si, so impossveis de causar abortamento (Ah, mas eu acredito nisso. Tudo bem, mas o direito, no!). Absoluta impropriedade do objeto material A pessoa ou a coisa que representa o ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito. Exemplo: praticar manobras abortivas em mulher psicologicamente grvida. Atirar em cadver. Se j est morto, no pessoa, o objeto absolutamente inidneo produo do resultado. Ento, praticar abortamento em mulher que pensa estar grvida, mas no est; atirar em cadver pensando que pessoa, crimes impossveis. O crime impossvel hiptese de atipicidade. Crime falho sinnimo de tentativa perfeita. Sinnimo de crime impossvel: tentativa inidnea ou crime oco. Isso j caiu em concurso! O que um crime oco? um crime que no tem contedo.

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DO CONCURSO DE PESSOAS

Eu vou fazer a introduo desse assunto hoje. O que h de difcil nesse assunto, vamos ver na aula que vem. Os ttulos I, II e III vocs j dominam. Esse tema inaugura o Ttulo IV da Parte Geral. Conceito: Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.

Classificao doutrinria dos crimes quanto ao concurso de agentes O crime se divide em: 1. Monossubjetivo Que um crime que pode ser praticado por uma ou mais pessoas. So chamados crimes de concurso eventual. a regra no Cdigo Penal: homicdio, furto, roubo, estupro. Plurissubjetivo S pode ser praticado por nmero plural de agentes. o chamado crime de concurso necessrio. Sabe o que cai em concurso? As trs espcies de crimes plurissubjetivos e isso que est caindo: 2.1. Crime plurissubjetivo de condutas paralelas Aqui, as vrias condutas auxiliam-se mutuamente. Exemplo: Quadrilha ou bando. Se te perguntarem que espcie de crime o de quadrilha ou bando, voc vai responder que plurissubjetivo, que deve ser praticado ao menos por quatro pessoas, de condutas paralelas, onde as quatro pessoas se auxiliam mutuamente. 2.2. Crime plurissubjetivo de condutas contrapostas As condutas voltam-se umas contra as outras. J no existe auxlio. Existe beligerncia entre as condutas. Exemplo: Rixa. 2.3. Crime plurissubjetivo de condutas convergentes As condutas se encontram para um fim comum. Exemplo: O antigo adultrio. Quando era crime, era um exemplo disso. Existe algum crime que substitua o adultrio nesse tipo de crime? A doutrina est citando a bigamia. Se te perguntarem a classificao doutrinria de concurso de agentes, tudo o que est aqui voc tem que colocar. O que ns vamos estudar? O assunto concurso de pessoas trata somente dos crimes monossubjetivos. O plurissubjetivo no precisa estudar, o tipo penal, vai estudar o prprio tipo. Quando voc estuda concurso de pessoas, voc estuda os delitos monossubjetivos. Esse assunto tem que ser introduzido com os conceitos de autor, coautor, partcipe, inevitavelmente. A voc comea a entender o que concurso de agentes. Conceito de AUTOR

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Qual o conceito de autor? Depende da teoria. O conceito de autor est umbilicalmente ligado teoria. Teoria Restritiva ou Teoria Objetiva Autor aquele que pratica a conduta descrita no tipo. Reparem que para essa teoria, autor quem mata, autor quem subtrai, autor quem falsifica, autor quem constrange, ou seja, s quem realiza o verbo nuclear. Teoria Extensiva ou Teoria Subjetiva ou Teoria Unitria Aqui a situao diametralmente oposta anterior. Para esta teoria, autor todo aquele que, de qualquer forma, colabora para o sucesso da empreitada criminosa. Reparem, portanto, que para essa teoria, autor, tanto quem mata, quanto quem induz; tanto quem subtrai, quanto quem instiga; tanto o que falsifica, quanto quem auxilia e por a vai. A teoria extensiva no reconhece a figura do partcipe. Todos os que, de qualquer forma, colaboraram no crime so considerados autores. Teoria do Domnio do Fato Para a teoria do domnio do fato, autor quem tem o domnio final do fato. Isto , quem tem o poder de deciso. o chamado autor intelectual. No Cdigo Penal, para este autor intelectual, existe uma agravante: Art. 62, I. Para a teoria do domnio do fato, ele o verdadeiro autor e ainda sofre agravante. Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; Questo importante: A teoria do domnio do fato s se aplica aos crimes dolosos . S tem aplicao nos delitos dolosos. Qual prevalece? Entre os doutrinadores clssicos, permanece a restritiva (ex. Mirabete). Entre os doutrinadores modernos e jurisprudncia, prevalece a teoria do domnio do fato (ex.: Luiz Flvio Gomes). E eu vou provar para vocs que o Supremo adotou a teoria do domnio do fato. Conceito de COAUTOR Sabendo o que autor, saber o que coautor fica ridculo. Ento, cuidado! No adianta adotar uma corrente para dizer o que autor e adotar outra corrente para dizer o que coautor. Voc est sendo contraditrio. Mas tem livro que faz isso! Isso absurdo. Voc tem que ser coerente. O conceito de coautor depende da teoria adotada no conceito de autor. Para a teoria restritiva, coautoria um nmero plural de pessoas, realizando o verbo nuclear. Ento, se voc adotou a teoria restritiva l, vai ter que dizer aqui que coautoria mais de uma pessoa realizando o verbo nuclear. Para a teoria extensiva um nmero plural de pessoas concorrendo de qualquer forma para a realizao do crime. J para a teoria do domnio do fato, a pluralidade de pessoas com domnio sobre o fato unitrio. O que vem a ser coautor sucessivo? A regra que todos os coautores iniciem, juntos, a empreitada criminosa (coautoria concomitante). Mas pode acontece que algum, ou mesmo um 22

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grupo, j tenha comeado a executar o delito, quando outra pessoa adere conduta criminosa e, agora, unidos pelo vnculo subjetivo, passam a praticar infrao penal (coautoria sucessiva). Eu estou esfaqueando uma pessoa que ainda no morreu. Vem o meu vizinho e adere subjetivamente minha conduta e passamos, juntos, a esfaquear aquela vtima. Passamos a ser coautores numa autoria sucessiva. Detalhe importante: S possvel a coautoria sucessiva at a consumao. Aps a consumao, no h coautoria sucessiva. Se o crime j est consumado, aderncias posteriores, crimes autnomos. J consumou? Qualquer adeso superveniente consumao pode configurar crime autnomo. Um exemplo disso: O favorecimento pessoal e o favorecimento real que, nada mais so do que adeses posteriores consumao do crime. Receptao pode ser um exemplo. Exemplo de favorecimento real: Eu furtei um carro. Voc me induziu a furtar o carro, ou me ajudou a furtar o carro. Voc coautor ou partcipe do meu furto porque voc aderiu subjetivamente antes da consumao do furto. Agora vamos supor que depois que eu furtei o carro, voc resolve me ajudar, escondendo o carro na sua casa. Voc aderiu sua conduta minha depois que o furto j estava consumado. O fato de voc guardar o carro na sua casa no faz de voc coautor ou partcipe do furto anterior. Voc vai ser autor de um crime autnomo: Favorecimento real. Todos os crimes admitem coautoria? Ns temos crime comum, crime prprio e crime de mo prpria. Qual a diferena entre eles? O crime comum no exige condio especial do agente. O prprio e o de mo prpria exigem condio especial do agente. O comum pode ser praticado por qualquer pessoa, o prprio e o de mo prpria exigem qualidades especiais do agente. Crime comum Admite coautoria e admite participao. Crime prprio tambm admite coautoria e participao. Crime de mo prpria S admite participao. No admite coautoria. o chamado crime de conduta infungvel. O verbo nuclear no pode ser praticado por outra pessoa, que no o prprio agente. Ningum pode praticar com voc ou com voc o crime. S voc pode pratic-lo. Exemplo clssico: Falso testemunho. Se assim, que crime pratica o advogado que orienta a testemunha a mentir? Ele partcipe. O Supremo disse: Esse advogado coautor do art. 342, do Cdigo Penal. Ento, o Supremo admitiu coautoria em crime de mo prpria. Caiu isso em primeira fase. O Supremo falou que o advogado que orienta testemunha a mentir, no partcipe do art. 342, coautor do art. 342. Mas ser que o Supremo no sabe o que um crime de mo prpria? Essa deciso do STF, eu s posso tribut-la a duas hipteses: uma vergonhosa e uma xiita. O Supremo usou a expresso coautor como sinnimo de concorrente agindo com total falta de tcnica e a eu me recuso a acreditar nisso; ou ento o Supremo, para falar que o advogado coautor, adotou a teoria do domnio do fato. Se voc reparar, quem tinha o domnio do fato, no era a testemunha, mas o advogado que orientou a testemunha a mentir. Para essa teoria, autor no apenas quem realiza o ncleo, mas quem domina o fato. Da, coautoria. Para muitos, essa deciso do Supremo a prova de que o prprio tribunal superior nosso est adotando a teoria do domnio do fato.

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